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Asunto: Denuncia delito de abuso de

autoridad.

SEOR FISCAL DE LA FISCALIA PROVINCIAL PENAL DE LIMA

Jorge Alberto Seminario Castillo, identificado con DNI N 07188653, domiciliado


en calle Camino del Inca N 145, interior D-3 Condominio Los Sauces de San
Miguel, distrito de San Miguel, provincia y departamento de Lima; a usted
atentamente digo:

Conforme a lo dispuesto por los artculos 11 y 94 de la Ley Orgnica del


Ministerio Pblico (Decreto Legislativo N 052), interpongo denuncia penal contra
Luis Ermitao Sumarn Saavedra y Jenny del Pilar Carranza Chunga, en su
condicin de Procurador Pblico y Procuradora Adjunta del Ministerio de Salud,
con domicilio en la Av. Dos de Mayo N 590 - San Isidro, por el delito contra la
administracin pblica en la modalidad de abuso de autoridad, previsto y
sancionado por el artculo 376 del Cdigo Penal, en agravio de mi persona;
conforme a los fundamentos siguientes:

I.- Antecedentes.

Primero.- El 15 de febrero del ao 2002 ingres a laborar en la Procuradura


Pblica a cargo de los asuntos jurdicos del Ministerio de Salud, para que en mi
condicin de abogado realice la defensa de diversos procesos judiciales en las
materias civiles, penales, constitucionales, contenciosos administrativos,
arbitrajes, corporativos (INDECOPI), etc.; por cuya razn desde aquella fecha he
suscrito diversos contratos de locacin de servicios y luego contratos
administrativos de servicios CAS, que han sido renovados de manera sucesiva e
ininterrumpida (sin solucin de continuidad), hasta el mes de setiembre de 2012,
en que la Oficina General de Gestin de Recursos Humanos mediante Oficio N
1952-2012-OGGRH/MINSA de fecha 13 de setiembre del 2012, me comunic que
mi contrato no ser renovado ni prorrogado y que tendr vigencia hasta el 30 de
setiembre de 2012.
II.- Hechos configurativos del delito de abuso de autoridad.

Segundo.- El da 03 de setiembre del ao prximo pasado, luego de regresar de


mis vacaciones durante el mes de agosto, recib de parte del Procurador Pblico
Luis Sumarn Saavedra [8 das antes de solicitar la no renovacin de mi
contrato1], el Memorando N 46-PPS-2012-MINSA, por el cual me solicitaba un
informe con relacin al proceso de amparo (cuaderno cautelar) seguido por United
Sur S.A. con el Ministerio de Salud ante el Noveno Juzgado Constitucional [Exp.
N 12055-2011-0-01801]; especficamente sobre,

las razones por las cuales se interpuso recurso de apelacin con fecha 14
de mayo de 2012, contra la Resolucin N 3 de fecha 10 de abril de 2012,
que fue notificada a esta Procuradura el 4 de mayo de 2012. Es decir, que el
referido recurso de apelacin fue interpuesto fuera del plazo establecido (),
lo cual ha motivado la imposicin de una multa de tres (3) URP (sic).

Tercero.- Al efectuar mi descargo respecto a la falta atribuida por la presentacin


del recurso de apelacin, manifest mediante el Informe N 031-2012-PPS/MINSA
de fecha 04 de septiembre de 2012 que,

contra la Resolucin N 3 de fecha 10 de abril de 2012 (notificada el 4 de


mayo de 2012), el suscrito elabor el escrito de apelacin el da siguiente
hbil (7 de mayo de 2012), y ese mismo da fue entregado al rea de
Recepcin de Escritos (tal como se advierte de la copia de cargo que
adjunto).

No obstante lo cual el denunciado de manera verbal me manifest que de todos


modos tena que pagar la multa, al no haber tenido el cuidado que el escrito de
apelacin se llevara dentro del plazo correspondiente.

1
Cfr. Oficio N 8025-2012-PPS/MINSA del 11/09/12, suscrito por la denunciada.
Cuarto.- El da lunes 10 de setiembre, cuando el denunciado llam a reunin para
increpar a los abogados encargados de los casos del Decreto de Urgencia N
037-90, que el da viernes 7 haba quedado mal ante la Presidencia del Consejo
de Ministros por no haber presentado los cuadros sobre el estado de los procesos;
posteriormente se refiri a mi persona diciendo, hay un abogado que es
procesalista y no se ha dado cuenta de los plazos y no ha cuidado que lleven el
escrito de apelacin, y le he dicho que si no paga la multa lo voy a botar.

Sin embargo, ese mismo da en que regres de su descanso mdico la seora


Margarita Arias Vargas encargada del rea de recepcin de escritos (a quien
tambin el denunciado enviara un memorando por los mismos hechos), se acerc
a mi oficina a decirme que durante los das 3 al 11 de mayo de 2012 las labores
del Poder Judicial se suspendieron, por lo que no se pudo ingresar el escrito de
apelacin sino el da 14 de mayo de 2012, en que se levant dicha huelga; siendo
as que la revisar la Resolucin N 01, del 22 de junio del 2012, expedida por la
Segunda Sala Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima
(Exp. N 00397-2012-82-1801), que haba declarado infundado el recurso de queja
e impuesto dicha multa, me di con la sorpresa que la Sala se haba basado en
resoluciones y fechas que no corresponderan al mencionado proceso, razn por
la cual elabor un escrito para que anulara dicha resolucin (denominado
Advierte grave irregularidad); y al llevrselo al Procurador y comentarle dicha
situacin, me manifest que fue la Dra. Patricia Lpez (quien se haba hecho
cargo de mis procesos), la que le haba dicho que no haba nada que hacer, ya
que se haba apelado fuera de plazo; y al decirle que el suscrito ya haba
elaborado un escrito para que la Sala se rectificara slo atin a decir de una vez,
de una vez (para firmarlo).

Quinto.- No obstante lo expuesto, y pese haber advertido que el denunciado al


momento de emitir el memorando antes mencionado, pretendi imputarme la
comisin de una falta; ste sin razn alguna y bajo el pretexto que el recurso de
apelacin se interpuso fuera del plazo establecido, me reclam que deba verificar
si durante los das 7 al 11 de mayo de 2012, estuvo de huelga el Poder Judicial, y
al contestarle que ya se haba consultado, molesto me dijo que yo tena la culpa
porque no haba revisado el expediente; replicndole que cuando lleg la
notificacin yo me encontraba de vacaciones y que adems, antes de enviar dicho
memorando debi revisar debidamente la resolucin de la Sala; diciendo una vez
ms que yo deba de pagar la multa.

III.- Oficio N 1952-2012-OGGRH/MINSA sobre no renovacin de contrato.

Sexto.- Debido a la situacin antes descrita y en represalia, el denunciado en un


manifiesto abuso de autoridad, ha determinado que el abogado Manuel Larrea
Snchez, Director General de la Oficina General de Gestin de Recursos
Humanos expida el Oficio N 1952-2012-OGGRH/MINSA de fecha 13 de
septiembre de 2012, por el cual se comunica que mi contrato no ser renovado ni
prorrogado y que tendr una vigencia hasta el 30.09.12, fecha de finalizacin de
su relacin contractual con la institucin, lo cual no slo constituye un acto
arbitrario y conculcatorio de mi derecho constitucional al trabajo; sino que causa
un grave perjuicio econmico a mi persona y a mi familia, al privrseme de mi
fuente de sustento, as como a mi proyecto de vida, entre otras obligaciones cuya
satisfaccin han quedado frustradas por la actitud abusiva de los denunciados.

IV.- Acto arbitrario del Memorando N 46-PPS-2012-MINSA es advertido por


el Tribunal de Sancin del Sistema de Defensa Jurdica del Estado

Sptimo.- El da 21 de setiembre de 2012, luego de recibir la mencionada carta de


despido, present una denuncia ante la Ministra de Justicia y Derechos Humanos,
donde como consecuencia de la negligencia incurrida por el denunciado en el
trmite del recurso de queja interpuesto en el proceso de amparo (cuaderno
cautelar) seguido por United Sur S.A. con el Ministerio de Salud ante la Segunda
Sala Especializada en lo Civil, ha motivado que el Tribunal de Sancin del Sistema
de Defensa Jurdica del Estado, mediante Resolucin N 266-2012/SDJE-TS de
fecha 19 de octubre de 2012, disponga admitir de oficio el procedimiento de queja
contra el abogado Luis Ermitao Sumaran Saavedra, Procurador Pblico del
Ministerio de Salud, por la comisin de actos de inconducta funcional, esto es,
entre otros, por:

El ejercicio negligente de la defensa jurdica del Estado - Ministerio de


Salud en el Exp. N 397-2012, proceso seguido por United S.A.

Con lo cual se comprueba que el mencionado memorndum fue expedido de


manera arbitraria y con el slo propsito de determinar que el abogado Manuel
Larrea Snchez, Director General de la Oficina General de Gestin de Recursos
Humanos, expida el Oficio N 1952-2012-OGGRH/MINSA del 13 de setiembre de
2012,que dispone mi despido de manera arbitraria; tal como en efecto lo admitiera
dicho funcionario al sealar en la Nota Informativa N 500-2012-OGGRH/MINSA
del 24 de octubre de 2012, dirigida al Secretario General del Ministerio de Salud,
que,

[] en lo estrictamente concerniente a las aseveraciones vertidas por el


denunciante en torno a la Oficina General a mi cargo, le comunico que el
Oficio 1952-2012-OGGRH/MINSA se expidi como consecuencia de la
comunicacin que realiz la Procuradura Pblica, respecto a su deseo de
no renovarle ni prorrogarle su contrato CAS.

V.- Descargo efectuado por el denunciado ante la Ministra de Salud.

Octavo.- El denunciado al efectuar su descargo ante el Secretario General del


Ministerio de Salud, mediante el Oficio N 9901-2012-PPS/MINSA recibido el
05/Nov/2012, Respecto a la expedicin supuestamente irregular del Memorando
N 46-PPS-2012-MINSA2, el mismo que fuera puesto en conocimiento del
Congresista Jaime Rubn Valencia Quiroz, por la Ministra de Salud Midori De

2
Cfr. Punto 2, apartado a)
Habich Rospigliosi, con el Oficio N 2502-2012-DM/MINSA del 15/Nov/2012; ha
manifestado que,

El memorando en cuestin fue remitido al denunciante como consecuencia de


la sancin administrativa de multa impuesta a la entidad ascendente a Tres (3)
URP, en el proceso de Amparo seguido por United Sur S.A. ante el 9
Juzgado Constitucional de Lima, - por lo que - solicit al abogado
denunciante informe las razones por las cuales se haba declarado
improcedente el recurso de apelacin y se haba impuesto la multa. Incluso,
insiste en sealar que curs el memorndum sealado, con la nica y
exclusiva finalidad que explique los motivos por los cuales no apel a tiempo
[].

Sin embargo, como ya lo he sealado precedentemente, en el citado


memorando expresamente se indica lo siguiente:

Me dirijo a usted, con relacin al Legajo N 1468-2011, en el proceso de


amparo seguido por United Sur. S.A. contra el Ministerio de Salud, a fin de
que informe a este Despacho, las razones por las cuales se interpuso
recurso de apelacin con fecha 14 de mayo de 2012, contra la Resolucin
N 3 de fecha 10 de abril de 2012, que fue notificada a esta Procuradura el
4 de mayo de 2012. Es decir, se advierte que el referido recurso de
apelacin fue interpuesto fuera del plazo establecido en el inciso 1 del
artculo 376 en concordancia con el artculo 377 del Cdigo Procesal Civil,
aplicable supletoriamente al proceso de amparo, lo cual ha motivado la
imposicin de una multa de tres (3) URP.

Razn por la cual en el Informe N 031-2012-PPS/MINSA he sealado en


cuanto a la presentacin del recurso de apelacin que,
contra la Resolucin N 3 de fecha 10 de abril de 2012 (notificada el 4 de
mayo de 2012), el suscrito elabor el escrito de apelacin el da siguiente
hbil (7 de mayo de 2012), y ese mismo da fue entregado al rea de
Recepcin de Escritos (tal como se advierte de la copia del cargo que
adjunto); [el mismo que] fue presentado despus de una semana (el 14 de
mayo de 2012) [debido a la huelga de los trabajadores del Poder Judicial]3.

Noveno.- Sin embargo, el denunciado tratando de sorprender a la propia


Ministra de Salud, ha manifestado que dicho abogado no haba revisado
adecuadamente el auto respecto al cual se le solicit el informe, he incluso,
de manera suspicaz se permite sostener que, cuando se le requiri que lo
volviera a revisar, es que se advierte que la Sala haba incurri en error ();
lo cual es totalmente falso, ya que como se aprecia del Reporte de Expediente
(que se puede visualizar en la Web del Poder Judicial), cuando la Segunda
Sala Especializada en lo Civil de Lima (Exp. N 0397-2012-82-1801), expidi
la Resolucin N 01, de fecha 22 de junio de 2012, que declar infundado el
recurso de queja e impuso la multa de tres unidades de referencia procesal,
dicha resolucin fue notificada a la procuradura el 17 de agosto de 2012, es
decir, mientras mi persona se encontraba de vacaciones4 durante el mes de
agosto; siendo que por Resolucin N 02, del 28 del mismo mes, se dispuso
Archivase definitivamente por Secretaria.

Dcimo.- En ese sentido, lo manifestado por el denunciado, respecto a que mi


persona no haba revisado adecuadamente el auto al cual se le solicit el
informe, constituye una falacia que demuestra que el memorndum fue
enviado de manera arbitraria al retornar de mis vacaciones con el nico
propsito de despedirme de mi trabajo, ya que resulta extrao que el propio
Procurador Pblico ni menos la abogada asignada a dicho proceso no se

3
Dicha informacin puede ser verificada con el memorando que el quejado enviara a la Sra. Margarita Arias
Vargas, y con el descargo presentado.
4
Ver certificado expedido por la Oficina General de Gestin de Recursos Humanos, del 14/Noviembre de
2012.
hayan percatado del error en que haba incurrido dicho rgano jurisdiccional,
al no haber efectuado supuestamente un debido estudio del auto que
desestimaba la queja; cuando por el contario, ha sido mi persona quien se
percat del error de la Sala y elabor el escrito a pesar que la queja de
derecho se encontraba archivada definitivamente.

Esto significa, que no obstante que la resolucin nmero uno del 22 de junio
de 2012, fue notificada el 17 de agosto de 2012, el denunciado ha esperado
que retorne de mis vacaciones (despus de 15 das), para imputarme una
responsabilidad que no me corresponde y para proseguir con la secuela de
hostilizaciones que finalmente concluyeron con el Oficio N 8025-2012-
PPS/MINSA emitido el 11/09/2012 (a los cinco das de haber presentado mi
informe), donde solicita la no renovacin de mi contrato.

Undcimo.- Incluso, no es cierto como sostiene el denunciado que, al


advertir que la Sala no haba tomado en consideracin la huelga de los
trabajadores del Poder Judicial para el cmputo de los plazos (...) orden la
elaboracin de un nuevo escrito; ya que como se seala en el escrito del
10/09/2012 (por el cual se advierte la grave irregularidad), la Sala haba
desestimado errneamente dicho recurso teniendo en consideracin hechos
muy distintos al presente proceso, es decir que,

ni el nmero de la resolucin, ni menos las fechas que se mencionan


tienen que ver con el presente proceso; puesto que la resolucin nmero
cinco (), es la resolucin contra la cual se interpone el recurso de
queja, en tanto que en el expediente no existe ninguna resolucin que
haya sido notificada el quince de diciembre del dos mil once; adems
de que tampoco existe recurso de apelacin presentado el cinco de
mayo (se entiende del ao 2011).
VI.- Suscripcin arbitraria del Manifiesto por los abogados de la
Procuradura Pblica.

Dcimo segundo.- Otro de los hechos arbitrarios al que habran recurrido


los denunciados con el propsito de perjudicarme, es que de manera
intimidatoria han obligado a los abogados que laboran en la Procuradura
Pblica del Ministerio de Salud, bajo el rgimen de la contratacin
administrativa de servicios CAS, a que suscriban un documento al estilo del
acta de sujecin llamado con el nombre de manifiesto de fecha 31 de
octubre de 2012, donde se puede apreciar que de manera irregular los
subordinados han emitido una declaracin a favor de su jefe o patronal, al
sealar que,

LOS FIRMANTES.- Abogados que prestan servicios CAS en la


Procuradura Pblica del Ministerio de Salud [] queremos expresar que en
este rgano de Defensa Judicial laboramos con honestidad, veracidad,
buena fe y transparencia en el desempeo de las funciones asignadas y
rechazamos cualquier acto que cuestione la dignidad u honorabilidad de los
funcionarios y/o personal que labora en esta Procuradura Pblica.
(Negritas agregado)

Esto significa que los denunciados, abusando de su autoridad y mediante la


vis compulsiva, han mellando la libertad y dignidad de los trabajadores
profesiones, por cuanto se han visto obligados a firmar dicho manifiesto, lo
que no solo resulta repudiable dentro de un rgimen democrtico, sino que
atenta contra la escala de valores que tambin debe ser respetada en la
Administracin Pblica, cuyo fin ltimo es el respecto de la persona humana;
por eso se dice, que el abuso de autoridad, es una de las formas sistemticas
de violacin de derechos humanos en el Per.
VII.- Contenido del Oficio N 2502-2012-DM/MINSA del 15/Nov./2012, dirigido
al Congresista Jaime Ruben Valencia Quiroz.

Dcimo tercero.- Mediante el Oficio N 2505-2012-DM/MINSA de fecha 15


de noviembre de 2012, la Ministra de Salud Midori De Habich Rospigliosi, al
responder el requerimiento de informacin sobre la denuncia presentada
contra el Procurador Pblico denunciado, solicitada por el Congresista de la
Repblica Jaime Rubn Valencia Quiroz en su Oficio N 100-2012-2013-
JRQV/CR, se ha limitado a sealar al estilo de Poncio Pilato, lo siguiente:

Al respecto, sirva el presente para remitirle copia del Oficio N 9901-2012-


PPS/MINSA de la Procuradura Pblica del Ministerio de Salud, documento
que hago de su conocimiento para los fines pertinentes.

Sin perjuicio de ello, debo sealar que para el caso de quejas o denuncias
contra los Procuradores Pblicos se debe de considerar lo dispuesto en la
Directiva N 0224-2011-JUS/CDJE () la misma que norma y regula el
procedimiento para su trmite.

Como se advierte, la Ministra de Salud remite al seor Congresista el descargo


presentado por el denunciado para que acuda directamente al Tribunal de
Sancin del Sistema de Defensa Jurdica, a presentar la queja o denuncia
contra el Procurador Pblico cuestionado, a pesar que con fecha 18 de octubre
de 2012 dicho tribunal ya haba dispuesto abrir investigacin de oficio por los
hechos cuestionados; omitindose pronunciarse por el abuso de autoridad
cometido por el denunciado al disponer arbitrariamente mi despido como
abogado de la Procuradura Pblica.
VIII.- Hechos contradictorios del denunciado en relacin a la causal de
extincin de mi relacin laboral.

Dcimo cuarto.- Como se advierte del descargo contenido en el Oficio N


9901-2012-PPS/MINSA, el denunciado manifiesta que la denuncia presentada
por mi parte ante la Ministra de Salud, deriva de la decisin de este Despacho
de no haberle renovado el Contrato Administrativo de Servicios, el cual culmin
el 30 de setiembre de 2012; decisin que fue adoptada en virtud de lo
dispuesto en el Art. 10 literal h), del Decreto Legislativo N 1057, que regula el
Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios, incorporado por
el Artculo 3 de la Ley N 29849. Precisando que segn dicha norma, el
contrato suscrito bajo esta modalidad se extingue, entre otras causales, por
vencimiento del plazo de contrato. (Sic).

Sin embargo, al realizar su descargo en relacin a la expedicin irregular del


Memorando N 46- PPS-2012-MINSA, contradictoriamente sostiene tratando de
justificar su decisin - que,

NO ES CIERTO que sea sta la razn por la que no se le ha renovado su


contrato, pues ello obedece a las continuas faltas que han sido sealadas en
los innumerables memorandos que fueran remitidos a su persona [] que
evidencia la falta de idoneidad para el desempeo de sus funciones como
abogado de la Procuradura, el cual involucra tambin la conducta del
trabajador en sus relaciones interpersonales tanto con el suscrito en su
calidad de Jefe como con los dems colaboradores [].

Dicha justificacin - referida al memorando en mencin - la reitera incluso,


cuando hace su descargo Respecto a la supuesta utilizacin del caja chica 5,
donde sostiene que la decisin [] de no renovar el contrato al denunciante,
se adopt de acuerdo a lo establecido en las normas vigente. Sin embargo,

5
Cfr. 3 pf., apartado d, del punto 2 del Oficio N. 9901-2012-PPS/MINSA
contradictoriamente manifiesta que NO ES CIERTO que hubiera presentado
su descargo en forma satisfactoria, pues tal como lo hemos sealado, el
Abogado Seminario en su Informe N. 031-2012-PPS/MINSA no advirti las
inconsistencias habidas en el contenido del auto expedido por la Sala, a pesar
de haber tenido conocimiento de todo el proceso (sic).

Siendo lo ms grave an, haber sostenido en el prrafo siguiente que, no es


cierto que slo sea esta la falta que hubiera motivado la recomendacin para
no renovarle el contrato CAS, sino que ello se debe a la falta de idoneidad en
el trabajo demostrado por dicho Abogado []; lo cual es reiterado en el punto
tercero donde seala que, independientemente de recalcar que por ley no
estamos obligados a sustentar las razones de la NO RENOVACION del
contrato CAS, a continuacin sealamos algunos de los documentos que le
fueron cursados al abogado denunciante y que evidencian que no se ha
cometido ninguna arbitrariedad, sino ms bien demuestran la falta de idoneidad
para el desempeo laboral como abogado auxiliar de la Procuradura del
Ministerio de Salud del Abogado Jorge Seminario Castillo.6 (subrayado
agregado).

Dcimo quinto.- Dicha situacin adems de constituir una contravencin del


principio de inmediatez en materia laboral si de una sancin se trata-, y que
ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional y el propio Tribunal del
Servicio Civil SERVIR7, pone de manifiesto un evidente acto de inconducta
funcional que trasunta en un acto arbitrario por parte del denunciado, ya que de
haber cometido mi persona las faltas que se me atribuyen, ste se encontraba
obligado a poner dichos hechos en conocimiento del Consejo de Defensa
Jurdica del Estado, tal como lo manda el apartado d, inciso 1 del artculo 58
del Reglamento del Decreto Legislativo N 1068, aprobado por D.S. N. 017-

6
Se refiere a un memorando del 2011 y 8 memorandos del 2012, los otros dos fueron cursados despus de la
denuncia presentada ante la Ministra de Salud.
7
Cfr. Exp. N. 00543-2007-PA/TC y Resolucin de Sala Plena N 003-2010-SERVIR/TSC del 10/08/10,
especficamente sus artculos 11, 12 y 19.
2008-JUS; el mismo que tipifica como incumplimiento de las obligaciones de
los Procuradores, No poner en conocimiento del Consejo, el incumplimiento
de las disposiciones contenidas en la Ley y el presente Reglamento, en las que
incurran los abogados a su cargo.

II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

EL DELITO DE ABUSO DE AUTORIDAD.

A. DEFINICION.

En trminos generales, y desde la perspectiva de la sociologa jurdica, podemos


indicar que el abuso de autoridad se define como todo acto del funcionario que se
excede en sus atribuciones o facultades respecto a particulares o a la cosa
pblica o tambin como la injusticia cometida por personas que ejercen
atribuciones funcionales, administrativas, o jurdicas al rehusar hacer, retardar o
exceder la autoridad atribuida a su cargo o funcin; perjudican a un tercero. En el
derecho penal, el asunto se restringe en gran medida y se define como el
ejercicio ilegal, arbitrario, prepotente, del poder por parte de quien ostenta la
autoridad y en agravio de quien le est sometido o subordinado. La redaccin
contenida en el art. 376 del Cdigo Penal expone: El funcionario pblico que,
abusando de sus atribuciones, comete u ordena, en perjuicio de alguien, un acto
arbitrario cualquiera, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
dos aos. Cuando los hechos deriven de un procedimiento de cobranza coactiva,
la pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos".

B. ANLISIS DEL DELITO DE ABUSO DE AUTORIDAD.

Como paso previo al anlisis del delito de abuso de autoridad, creemos oportuno
indicar que en el art. 376o CP el bien jurdico protegido es la administracin
pblica, en especfico, la regularidad y legalidad de los actos de los funcionarios
en las actividades que, sobre la base de su especial estatus, son propias de su
cargo.

En este sentido, mediante la proscripcin de la conducta sealada, se buscara


una doble proteccin o garanta, pues se tutelara tanto al Estado, como tambin a
los particulares frente al comportamiento irregular de los funcionarios pblicos.
Esto es, se busca que los funcionarios pblicos investidos de autoridad ejerzan
sus atribuciones o competencias sin vulnerar los derechos de los particulares.

Siguiendo a Nez, Fernando ngeles Gonzles, Manuel Frisancho Aparicio8,


seala que las infracciones que prev esta seccin representan una lesin a la
administracin pblica, por que implican un arbitrario ejercicio de la funcin
pblica, al margen de las constituciones, leyes o deberes que la rigen.

Al proteger as de forma genrica el art. 376 al normal desarrollo de la


administracin pblica y de forma especfica la legalidad del acto funcional del
funcionario en ejercicio, se est brindando, por efecto concomitante, proteccin a
las personas perjudicadas. Se trata entonces, como nos lo recuerda Manzini, de
una doble garanta: del Estado y de los particulares frente a los funcionarios
pblicos.

C. TIPICIDAD OBJETIVA.

La accin tpica consiste en abusar de las atribuciones pblicas, cometiendo u


ordenando, en perjuicio del alguien, un acto arbitrario cualquiera.

La ilegitimidad propia de un "abuso" consiste en:

8
Cdigo penal comentado. VII. Ediciones Jurdicas. Lima .1998. p.3208
a) El uso de facultades prohibidas especficamente o no con cedidas a ningn
funcionario (p. ej. detencin ilegal; funcionario del Registro Civil que obliga
a casarse a quien no quiere).

b) El uso de facultades concedidas por la ley, pero ejercidas arbitrariamente


por no darse los supuestos de hecho para su ejercicio (p. ej. polica que
detiene ms tiempo del necesario a personas acusadas de terrorismo o
narcotrfico).

Acto arbitrario es cualquier acto administrativo contrario a la ley. Se logra el acto


arbitrario cuando el funcionario supera los parmetros de riesgos de su funcin
regulados por la ley.

Siguiendo a Garca Navarro. P.103-104, podemos afirmar que la conducta


operada se adecua al riesgo no permitido de funcin y es potencial de generar
perjuicio y convertirse a la irregularidad, satisfacindose la imputacin objetiva de
la conducta.
Ese aumento de riesgo de funcin no es ms que la extralimitacin funcionaral en
cualquiera de sus dos variantes.

Pero el elemento tpico no tiene por qu ser entendido como un perjuicio


patrimonial, sino como la posibilidad de cualquier menoscabo en intereses y
derechos de cualquier persona ("alguien") distinta del propio funcionario. As las
cosas, lo usual en la prctica ser que casi todos los actos abusivos dirigidos
contra personas tendern a causar algn perjuicio a alguien. Adems debe haber
una relacin entre el acto arbitrario y el "perjuicio para alguien": el acto debe ser
realizado precisamente para perjudicar a una persona concreta.

Es necesario recordar que, tal y como lo sostiene Nez, el abuso de autoridad no


es una extralimitacin funcional en el sentido extensivo, sino que es un mal uso de
la autoridad dentro de la propia funcin; es cuando el funcionario emplea la
autoridad recibida para violar la Constitucin o las leyes. Se trata del funcionario
pblico que utiliza su cargo a los efectos de actuar ilegalmente.

Sobre la realizacin de las modalidades delictivas podemos afirmar que el citado


tipo penal se desarrolla mediante la realizacin de las modalidades delictivas:
cometer u ordenar un acto arbitrario cualquiera. As pues, comete aquel que
realiza por s mismo el acto arbitrario, mientras que configurar el verbo rector
ordenar quien dispone que otras personas ejecuten tal acto arbitrario, sin intervenir
directamente en la ejecucin del mismo.

La doctrina seala que el bien Jurdico protegido ser el buen desempeo de la


actividad funcional de la Administracin Publica, que para el caso concreto se
protege los actos arbitrarios contra trabajadores con derechos preexistente.

Fjese que lo usual en las entidades pblicas es que el propio funcionario sea
quien cometa en acto arbitrario, generalmente expidiendo memorndums o
resoluciones que ponen fin a la relacin laboral, sin mediar razn alguna, mientras
que en el segundo caso, habr funcionarios de menor jerarqua que el titular de la
entidad, quienes tienen la facultad de cortar determinadas relaciones laborales; sin
embargo habr que probar que la orden vino del funcionario principal.

Por tanto:

Solicito a usted seor Fiscal Provincial admitir la presente denuncia, disponiendo


se practique la investigacin correspondiente, y en su oportunidad formalizarla
ante el Juez Penal respectivo.

Otros digo.- Acompao los siguientes documentos:

1. Memorando N 46-PPS-2012-MINSA de fecha 03 de setiembre de 2012.


2. Informe N 031-2012-PPS/JASC de fecha 4 de setiembre de 2012
3. Notificacin de la Resolucin N 01, de fecha 22 de junio de 2012, expedida
por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Lima (notificada el
17/Ago./2012), que declar infundado el recurso de queja e impuso una
multa de tres unidades de referencia procesal.
4. Escrito de fecha 10 de setiembre de 2012, presentado a la Segunda Sala
Civil, al no haber advertido la abogada encargada de mis procesos y el
Procurador Luis Sumarn el error en que se haba incurrido al resolverse la
queja de derecho.
5. Reporte de Expediente (Exp. N 00397-2012-82-1801), donde se aprecia que
la resolucin que desestim la queja de derecho fue notificada a la
procuradura el 17 de agosto de 2012.
6. Certificado expedido por la Ejecutiva Adjunta de la Oficina General de
Gestin del Recursos Humanos, del 14 de noviembre de 2012, donde consta
que durante el mes de agosto hice uso de mis vacaciones.
7. Oficio N 8025-2012-PPS/MINSA del 11 de septiembre de 2012, por el cual
la Procuradora Adjunta Dra. Jenny Carranza Chunga, solicita la no
renovacin de mi contrato.
8. Oficio N 1952-2012-OGGRH/MINSA del 13 de setiembre de 2012, por el
cual se me comunica que mi contrato no ser renovado ni prorrogado.
9. Denuncia presentada ante la Ministra de Salud de fecha 17 de setiembre de
2012.
10. Denuncia presentada ante la Ministra de Justicia y Derechos Humanos, que
dio mrito a la Resolucin N 266-2012/SDJE-TS de fecha 19 de octubre de
2012, del Tribunal de Sancin del Sistema de Defensa Jurdica del Estado
que dispuso admitir de oficio el procedimiento de queja contra
el abogado Luis Ermitao Sumaran Saavedra, Procurador Pblico del
Ministerio de Salud, por la comisin de actos de inconducta funcional.
11. Oficio N 00201-2012-CG/COP del 04/Dic/2012, dirigido por la Gerencia de
Control Operativo de la Contralora General de la Repblica a la Jefa del
rgano de Control Institucional del Ministerio de Salud, por el cual la
requiere que se encargue de efectuar el seguimiento correspondiente al
procedimiento de queja iniciado por el Tribunal de Sancin del Sistema de
Defensa Jurdica del Estado, a efectos de que de ser el caso, se adopten las
acciones propias que corresponden a su mbito de competencia como
Sistema Nacional de Control.
12. Oficio N 182-2012-2013-JRVQ/CR del 26/11/12, por el cual el Congresista
Jaime Valencia Quiroz pone en mi conocimiento los Oficios Ns. 2502-2012-
DM/MINSA del 15/Nov/2012 y 9901-2012-PPS/MINSA del 05/Nov/12; as
como la Nota Informativa N 500-2012-OGGRH/MINSA del 24/Oct/2012.
13. Oficio N11562-2012-PPS/MINSA del 28/Dic/2012, donde se advierte que
mediante el Oficio N 3713-2008-PPS/MINSA fui propuesto como Procurador
Adjunto del Ministerio de Salud, y la Hoja de Envo de Trmite General (Exp.
N 08-097539-001).
14. Oficio N 540-2012-PPS/MINSA de fecha 18 de enero de 2012, remitido por
el Procurador Pblico al Ministro Carlos Tejada Noriega, en mrito al Informe
N 006-2012-PPS/MINSA del 16 de enero de 2012, que el suscrito elaborara
como consecuencia de la carta notarial remitida por Pedro Rolando Landa
Niada, donde se detallan las "Acciones legales realizadas" en defensa del
terreno que ocupa el Hospital Hermilio Valdizn.
15. Certificado expedido por la Seora Ministra de Salud Dra. Pilar Mazzeti Soler,
de fecha 29 de mayo de 2006, por el Da del Empleado Pblico, donde se
me felicita por haber sido elegido Mejor trabajador del ao.
16. Carta de fecha 04 de octubre de 2012, dirigida por el Sindicato Unitario de
Trabajadores de la Administracin Central del Ministerio de Salud SUTRAC
MINSA a la Ministra de Salud.

Lima 16 de enero de 2013

___________________
Jorge Seminario Castillo
ABOGADO
Reg. CAL 20526

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