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1.

TEORIA DO CRIME

1.1. NOES INTRODUTRIAS:

Infraes Penais (Crime, Delito e Contravenes Penais):

No Brasil, adota-se o critrio bipartido, subdividindo as infraes penais em


crime/delito e contravenes penais, ou seja, infraes penais gnero, do qual
os crimes/delitos e as contravenes penais so espcies.
A escolha do legislador em rotular uma conduta como crime ou contraveno
estritamente poltica, sendo, via de regra, aquele responsvel pelas condutas
mais graves, e esta para repreender as condutas menos lesivas. Lembrar exemplo
do porte ilegal de arma de fogo, que configurava contraveno penal e a partir
de 2017 constitui crime.

PRINCIPAIS DISTINES ENTRE CRIMES E CONTRAVENES:

A) Quanto Pena Imposta: Este o critrio legal distintivo de crime e


contraveno. em demasia insuficiente, limita-se a diferenci-los to
somente pelo tipo de pena cominado para cada umas das espcies
infracionais. Seno vejamos, segundo o art. 1 da Lei de Introduo ao
Cdigo Penal, Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de
recluso ou de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou
cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao penal a que
a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou de multa, ou ambas.
alternativa ou cumulativamente. Ou seja, segundo a lei, a distino
existente reside na severidade das penas. Obs: o art. 28 da Lei de Drogas
(Lei 11.343/2006), que prev o crime de consumo de provas, quebrou essa
regra, ao prever pena de advertncia sobre os efeitos das drogas, prestao
de servios comunidade e de medida educativa de comparecimento a
programa ou curso educativo. Resolvemos a questo atravs da
interpretao sistmica do dispositivo legal, que est disposto no Captulo
III da referida lei, que trata dos crimes e das penas;
B) Quanto Espcie de Ao Penal: As Contravenes Penais so todas
perseguidas mediante Ao Penal Pblica Incondicionada, vide art. 17 da
Lei das Contravenes Penais (Dec. Lei 3.688/1941). J os crimes podem ser
processados por Ao Penal Pblica (Condicionada e Incondicionada),
Privada (Exclusiva e Subsidiria da Pblica);
C) Quanto Admissibilidade da Tentativa: No punvel a tentativa de
Contraveno penal, somente se punem as tentativas de crimes (art. 14,
pargrafo nico, do CP).

Ilcito Penal e Ilcito Cvel: Quando se fala em ilicitude, se refere relao de


contrariedade entre uma conduta e o ordenamento jurdico. Porem, h diferenas
naturais entre ilcitos de natureza cvel, penal ou administrativa. A diferena
bsica entre ilcitos penais e cveis consiste nas consequncias de cada um deles,
ao ilcito penal o legislador reservou uma pena que pode chegar ao extremo de
privar o agente de sua liberdade, enquanto que, para os ilcitos cveis, o mesmo
reservou penas de reparao de dano, patrimoniais, via de regra (exceo da
possibilidade de priso do devedor de alimentos).

1.2. CONCEITO DE CRIME

Formal: Sob o aspecto formal, crime seria toda conduta que atentasse, que
colidisse frontalmente contra a lei penal editada pelo estado, e que no fosse
amparada por nenhuma causa excludente de ilicitude;
Material: Sob o aspecto material, , crime seria todo quele comportamento que
violasse os bens jurdicos mais importantes;
Analtico: Mediante a insuficincia dos dois conceitos anteriores, surgiu, ento,
o conceito analtico de crime, que disseca os elementos presentes em todas as
infraes penais e chega concluso de que crime seria a ao tpica, ilcita e
culpvel.
Assim como o corpo humano composto por cabea, corpo e membros, o crime
feito de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. No entanto, embora seja possvel um
corpo humano sem membros, no h crime se ausente qualquer de suas partes
componentes. Por isso, quem pratica um fato tpico em legtima defesa, no comete
crime, pois age amparado por causa de excluso da ilicitude e, se no h ilicitude,
no h crime. Chamaremos os rgos componentes do delito de substratos.

E essa estrutura cai em prova? Vejamos a questo a seguir:

(Promotor de Justia MP/SP) So elementos do fato tpico:


a) conduta, relao de causalidade, antijuridicidade e tipicidade.
b) conduta, resultado, relao de causalidade e culpabilidade.
c) conduta, resultado, relao de causalidade e tipicidade.
d) conduta, resultado, antijuridicidade e culpabilidade.
e) conduta, resultado, nexo de causalidade e antijuridicidade.
Das alternativas, a nica que traz a estrutura do fato tpico a de letra c: a) conduta; b)
resultado; c) relao de causalidade (ou nexo causal); d) tipicidade.

2. FATO TPICO

2.1. CONCEITO E ELEMENTOS DO FATO TPICO

Em um conceito analtico, fato tpico o primeiro substrato do crime, ou seja, o


primeiro requisito ou elemento do crime. No conceito material, fato tpico um fato
humano indesejado norteado pelo princpio da interveno mnima consistente numa
conduta produtora de um resultado e que se ajusta formal e materialmente ao direito
penal. o fato humano descrito abstratamente na lei como infrao a uma norma
penal. Seus elementos so:

Assim como ocorre na primeira estrutura estudada, se ausente qualquer dos elementos
do fato tpico, ocorre uma reao em cadeia, e o crime deixa de existir. Exemplo: A
dirige o seu automvel em velocidade permitida, e, ao avistar o semforo verde, passa
direto em um cruzamento. No entanto, B, em alta velocidade, cruza o semforo
vermelho e atinge o veculo de A, que arremessado contra C, pedestre, que vem a
morrer em razo do ocorrido. Na situao descrita, o automvel de A matou C. No
entanto, lgico que B responder pelo resultado, afinal, no houve conduta dolosa ou
culposa por parte de A. Logo, se no houve conduta, no houve fato tpico, e,
consequentemente, no houve crime. Por isso, podemos dizer que A no praticou
crime.
2.2. CONDUTA

2.2.1. CONCEITO DE CONDUTA

A conduta compreende qualquer comportamento humano comissivo (positivo)


ou omissivo (negativo), podendo ser ainda dolosa (quando o agente quer ou assume o
risco de produzir o resultado) ou culposa (quando o agente infringe o seu dever de
cuidado, atuando com negligncia, imprudncia ou impercia).

2.2.2. TEORIAS DA CONDUTA

Teoria Causalista (Clssica): surgiu no sc. XIX e faz parte de um panorama


cientfico marcado pelos ideais positivistas que, no mbito cientfico,
representavam a valorizao do mtodo empregado pelas cincias naturais. A
conduta para seria um movimento corporal que produziria uma modificao no
mundo exterior (era destituda de finalidade, querer interno). Tambm defende
ser o crime fato tpico, ilcito e culpvel. Porm, somente quando da anlise da
culpabilidade que se levaria em conta a vontade do agente (dolo ou culpa);

AS CRITICAS SO

a) No explica de maneira adequada os crimes omissivos;


b) No h como negar a presena de elementos objetivos e/ou subjetivos no tipo
penal.
c) impossvel imaginar uma ao humana sem finalidade.

Teoria Neokantista (Neoclssica): surgiu no sc. XX para suprir algumas das


deficincias existentes na teoria anterior, fundamenta-se numa viso neoclssica
marcada pela superao do positivismo atravs da introduo da racionalizao
do mtodo. Acreditava-se ser impossvel de apreender os fatos sociais pelos
mtodos utilizados pelas cincias naturais, aduzindo que as cincias sociais
seriam as do dever ser, da valorao subjetiva, e no da experimentao causal.
Esta teoria tambm entendia o crime como fato tpico, ilcito e culpvel. Uma
das inovaes trazidas pela Teoria Neoclssica foi a insero das condutas
omissivas, pois, ao afastar o mtodo causal, compreendia-se que o
comportamento delituoso poderia incorporar a omisso. Alm do mais, no
mbito da ilicitude, quando no houvesse leso a interesse algum, no haveria
antijuricidade. Ou seja, a ilicitude ganhou um aspecto material. O dolo e a culpa
eram analisados na culpabilidade.

AS CRITICAS SO

a) ser contraditria ao reconhecer elementos normativos e subjetivos do tipo;

b) permanecer considerando dolo e culpa como elementos da culpabilidade.

Teoria Finalista: esta teoria concebe a conduta como comportamento humano


voluntrio psiquicamente dirigido a um fim. A finalidade, portanto, o trao que
a distingue das teorias que a precederam. A grande mudana prtica se opera na
culpabilidade, onde o dolo e culpa migram para compor o fato tpico.

2.2.3. ELEMENTOS DA CONDUTA:

So cumulativos, e devem estar presentes em todas as condutas penalmente


relevantes:

A) VONTADE;
B) CONSCINCIA;
C) FINALIDADE;
D) EXTERIORIZAO.

Obs: Os Crimes Culposos possuem conduta, porm a finalidade primeira do agente


lcita, e, por motivos de falta de diligncia/cuidados, acaba por atingir resultado danoso.
2.2.4. CAUSAS DE EXCLUSO DA CONDUTA

Caso Fortuito: gera fatos imprevisveis ou inevitveis, no dominados pela


vontade do agente. Caso Fortuito o acontecimento provindo da natureza sem
que haja interferncia da vontade humana (exemplos: o agente arrastado pelo
vento, por uma corrente de gua etc);

Fora Maior: a prpria atuao humana manifestada em fato de terceiro.


preciso mencionar que a Coao Fsica Irresistvel excludente de conduta
(por ausncia de vontade) e que a Coao Moral Irresistvel constitui causa de
extino da culpabilidade (art. 22, CP), h conduta, mas, devido o vcio que a
macula, no punida a conduta do agente. Vejamos:
Coao Moral Irresistvel: o art. 22 do CP assim dispe: se o fato
cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no
manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da
coao ou da ordem.

Imagine que A aponte uma arma contra B, e diga: mate C, ou atirarei


em voc. B, ento, mata C, para que A no atire. Perceba que, no
exemplo, B agiu dolosamente ao matar C. No entanto, ele se viu sem
opo se no matasse, morreria. Nesta situao, B ficar isento de pena,
pois afastada a sua culpabilidade, e A responder pelo homicdio de C.

Embora o art. 22 no diga, a coao a que o artigo faz referncia a


moral, e no a fsica, e explico o porqu: na Coao Fsica (Irresistvel),
h excluso da conduta, elemento do fato tpico. Entenda:

Se A obriga B a matar C, ameaando-o de morte caso no o faa. B


mata C, para no ser morto por A. A conduta de B dolosa. Ele matou
ciente do que estava fazendo, mas o fez para salvar a prpria vida. Neste
caso, a culpabilidade deve ser afastada e apenas A deve ser punido pelo
homicdio. A coao moral denominada vis compulsiva.

Se A encaixa o dedo de B no gatilho de um revlver e, empregando


fora fsica, faz com que a arma dispare, matando C. Perceba que B no
agiu com dolo ou culpa. Em verdade, no houve qualquer conduta por ele
praticada. Como a conduta elemento do fato tpico, B no punido
por excluso do primeiro substrato do crime. A coao fsica
denominada vis absoluta.

A coao moral irresistvel exige alguns requisitos. So eles: a) a


ameaa deve consistir em mal grave e possvel, afinal, se consistir em algo
impossvel, no haver coao alguma; b) o mal deve ser iminente, e no
futuro e remoto; c) o mal deve ser irresistvel; d) a conduta deve ser
inevitvel. Havendo outro meio de evitar o mal prometido, no ocorrer a
excluso da culpabilidade; e) ao menos trs pessoas devem estar presentes:
o coator, o coagido e a vtima do crime por este praticado.

Estado de Inconscincia Completa: sonambulismo, ataques epilpticos,


hipnoses etc;

Movimentos Reflexos: impulso completamente fisiolgico, reao automtica


do organismo (sujeito que, ao levar um choque, movimenta a mo bruscamente
vindo a acertar outrem).

2.2.5. FORMAS DE CONDUTA:

A conduta pode ser comissiva ou omissiva, dolosa ou culposa. Entenda:

a) Conduta comissiva: a conduta consistente em um fazer. Em regra, os crimes


so comissivos, devendo o agente ser punido por uma ao. Exemplos: no homicdio,
pune-se quem mata; no furto, quem subtrai. E como saber se um crime comissivo?
Basta fazer a leitura do dispositivo onde est descrita a conduta tpica. No exemplo do
homicdio, o artigo 121 do CP traz a conduta de matar (ao), e no de deixar de
matar (omisso). Logo, crime comissivo, praticado por um ato de fazer.

b) Conduta omissiva: consiste, evidentemente, em deixar de fazer algo. O exemplo


clssico a omisso de socorro: Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando
possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa
invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses
casos, o socorro da autoridade pblica. Pratica o delito quem deixa de prestar
assistncia um deixar de fazer. Quando a prpria lei descreve uma conduta de deixar
de fazer, como na omisso de socorro, dizemos que o crime omissivo prprio.
Agora, respire fundo e leia o seguinte exemplo: A me de B, de 11 anos. C
padrasto de B. Vamos desenhar:

A = me;

B = filha;

C = padrasto.

Certo dia, C, o padrasto, mantm relaes sexuais com B, sua enteada. A me da


criana, A, podendo evitar o ato, nada faz. No exemplo, temos B, vtima de estupro de
vulnervel, e C, o estuprador.

B = vtima de estupro de vulnervel;

C = estuprador, pois praticou a conduta prevista no art. 217-A, estupro de vulnervel,


consistente em um fazer logo, crime comissivo.

E a me de B, que nada fez e permitiu o delito, deve ficar impune? Como possvel
puni-la por estupro de vulnervel, crime comissivo, se a conduta dela foi omissiva?
Para estes casos, temos a chamada omisso imprpria, prevista no art. 13, 2, do CP:
2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para
evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.

Nas hipteses acima transcritas, a pessoa tem o dever de evitar o resultado, sob pena
de responder pelo delito. No exemplo dado, a me da criana tinha o dever legal de
evitar o estupro (alnea a), mas nada fez, devendo responder por estupro de
vulnervel, assim como o padrasto. Ou seja, por omisso, ela praticou um crime
comissivo no por outro motivo, os crimes omissivos imprprios so tambm
chamados de crimes comissivos por omisso.

Outro exemplo: o segurana de uma loja assume, por fora do vnculo empregatcio
com a empresa, o compromisso de evitar furtos em seu interior (alnea b). No entanto,
ao perceber um ladro furtando objetos da loja, nada faz. Perceba que o segurana no
praticou a conduta comissiva de subtrair, prevista no art. 155 do CP, que tipifica o
furto, mas no impediu o resultado gerado por terceiro. Por sua conduta omissiva, a
ele deve ser aplicada a pena do crime de furto, assim como ao ladro. Ou seja,
praticou um crime comissivo (o furto) por omisso ou crime omissivo imprprio.

2.3. RESULTADO

Se h conduta, h um resultado. Quem, agindo com vontade de matar, dispara


tiros contra algum, pode produzir trs possveis resultados:

a) a vtima morta;

b) a vtima sobrevive, embora lesionada;

c) a vtima sobrevive e no sofre qualquer leso.

Nas trs hipteses, h resultado jurdico: houve leso ou ameaa de leso ao


bem jurdico tutelado (a vida). No entanto, apenas na primeira, em que a vtima
morreu, o resultado naturalstico do crime de homicdio (CP, art. 121) foi alcanado.
O resultado naturalstico a transformao no mundo exterior provocada pela conduta
do agente.
No h crime sem resultado jurdico, pois todos os delitos atingem algum
bem jurdico. No entanto, possvel que exista crime sem resultado naturalstico,
que, como j dito, consiste na transformao do mundo exterior. H condutas que,
embora tpicas, no mudam o mundo. Um exemplo? O ato obsceno, do art. 233 do CP.
crime praticar ato obsceno em local pblico, embora a conduta no gere
transformao no plano fsico. Para a melhor compreenso do tema, preciso saber
que existem trs tipos de crimes: os materiais, os formais e os de mera conduta.
Vejamos:
a) crimes materiais: so aqueles que, para a consumao, dependem da
ocorrncia do resultado naturalstico. o caso do homicdio. Para que o crime seja
consumado, essencial que a vtima morra. A morte o resultado naturalstico do
delito. Nos crimes materiais, se no alcanado o resultado naturalstico, o crime fica
na esfera da tentativa. E qual a relevncia disso? Quando o crime consumado, o
agente punido pela pena prevista no dispositivo no homicdio, de 6 a 20 anos. No
entanto, quando o crime tentado, o agente tem direito reduo da pena de 1/3 a 2/3;
b) crimes formais: embora exista resultado naturalstico possvel, a
consumao independe de sua ocorrncia. o caso da concusso, do art. 316do CP.
Pratica o crime o funcionrio pblico que exige vantagem indevida. No entanto, para a
consumao do delito, basta a exigncia da vantagem indevida, no sendo necessrio
o efetivo recebimento. Ou seja, ainda que exista um possvel resultado naturalstico,
no necessrio que ele ocorra para que o crime se consume;
c) crimes de mera conduta: so delitos em que no h resultado naturalstico,
e o agente punido simplesmente pela prtica de determinada conduta tipificada. o
caso do ato obsceno, do art. 233 do CP. Basta o agir obsceno em pblico para a
consumao, no existindo transformao no plano fsico pela conduta.