SISTEMA

DEL

DERECHO ROMANO ACTUAL

TOMO I
Sistema del Derecho Romano Acrual

Tomo l

Edicibn original: Madrid, F. Gngora y Comp&la, Editores (Puerta

del Sol, nm. 13) 1879.

D.R. 02004
Esta edicibn facsknilar y sus caracterfsticasson propiedad de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Av. Jost Marfa Pino S&ez N&m. 2, Col. Centro,
C.P. 06065, Mtxico, D.F.

ISBN 970-712-380-X Obra completa (6 Tomos)

ISBN 970-712-381-8 Tomo 1

Impreso en Mtxico
Printed in Mexico
Esta obra estuvo al cuidado de la Direccin General de la Coordi-
nacibn de Compilacin y Sistematizacin de Tesis de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin.
 SISTEMA
DEL

DERECHO ROMANO ACTUAL

POR

FMEDRICN VON SAVIGNY

1879

Centre rk Centultr de
Infermrcldn Jurldfca

- liwytclral

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TOMO L - S
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Suprema Corte de Justicia de la Nacibn
MCxico 2004
 -
S39Y~ SWREMA CORTE DE JUSTICXADE LA NACION
.6 1.
Mtoish.0 Mariano Azuela Gtiitr6n
Presidente

Primera Sala
Ministra Oiga M&a Shchez Cordero de Garcia Villegas
Prgsldentu
Minish.o Jos Ramdn Cossio Dfaz
Ministro J& de Jess Gudifo Peiayo
Ministro luan N. Silva M e s

Segunda Sala
Ministro Juan Diaz Romero
Presidente
Ministro Sergio Salvador Aguime Anguiano
Ministro Genaro David GIIgora Pimentel
Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos
Ministro Guiilenno 1. Ortiz Mayagoitia

Cornlt de PuMicaciooes y Prnaocin Educativa

Ministro Mariano Azuela GUitr6n
Ministro GuiIIenno 1. Ortiz Miiyagoiiia
Ministra Olga Marfa Sdnchez Cordero de Garcia Villegas

Comltk Editorial
Dr. Amando dc Luna Avila
Secretario de Adminisiracidn
Dr. Eduwdo Ferrcr Mac-Gregor Poisot
Secrerario Tdcnico Juridico
Mtra. Cielito Bolvar Galindo
Directora General de la Coordinacin de
Compilacin y Sialematiracidn de Tesis
fng. VIctor Coin GudiiIo
Director General de Difisin
Dr. Lucio Cabrera Acevedo
Direcior de Estudios Hisl6ricos
 de la EseueIa Histrioa de%Derecho, pmta-
odo de la historia jurfdicg en el que se
debatinm temes micides para la vida del derecho.
La obra Sistema del krecko Rommo A d , e& y publi-
cadaen- 1840y 1849, ha sido conside& cano el primer iniiado
de &mhom- en el mundo moderno. El trahjo de sistema-
tizacidn del autor consigue un mayor orden para el conocimientode
las insliluciones jurfdicas romanas y para la comprensin de la
jm%sprudenciacfkica
Con la presente ediei6n faesirnilar, la Suprema Corte de
Justicia de la Naci6n ofrece a los estudiosos del derecho y del pen-
samicnrojurdico un i n s m e n t o de invaiuable utilidad. Las nuevas
-raciones de juristas no pueden descomcer las races y desen-
volvimiento de nuestro derecho occidental.
Lrtgnui k i 6 n deljurista alemn, autor de esiaobm, qwd&
como legado p las generaciones posheras: la necesidad de wn-
La historia de los pueblos como punto de @da para el
IegisIativo y judicisf.
Doctor Salvador Cbrdenas Guiickez*
*Titular del drea de Anlisis Documenial y Eshtdios Histricos del
Centro de Documentaci611, AnBlisis, Archivos y Compilacin de
Leyes de la SupffimtiCorte de Justicia de la Nacin.
PricclPamenie d sfio en que conmemoramos el bicmtennrio de1
Cddip'Nip;oirdny al iniciodel m o v i m i i codifiwior cn el mundo
aecided, lb SU~RW C m de Justicia de In Nacin tiene n blni
puMIW en sdicibn bimilar la obra Sisrem del Dezedio R o m o
nchral &tsm des hevtigen rdmfschan Rechts, 1840-1849) de
Pdedrich Karl von Snvigny, minate jurista al- del siglo m,
fundador de la F3cuela Histrica del DRzcho, cuya diracci6n oien-
tlfica senW les bases det Cdigo Civil alemn, conocido wmo
~ r 2 i c h c CJeseabwh
s (BGB),c e m d o mi ti penodo centenario
de la cmlificaci6n, con su entrada en vigor el 1 de enero de 1900.

9 1. La idcologfa de la codificacin
Como culminacin del pmcrno de racionaliutcibn da1 derecho b ho
largo de las siglos mi y mn, 8pcuwi6 en la p h e m ddcada del
siglo xix el fcnmm comido wmo "cadificaci6nn.en Idminos
d e s , sa entiende por codifiurcibn del deccho la tendencia o
rwmir vPias oniaiamimtw jurdicos (&ginalmglte heterotextw-
1.m)m uil soto texto mpntensiones dc sistemriticidad y totdiaii.'
Se mui de un fanomeno de ruptuta y discontinuidad bistbnca
abcchamente vinculado a wa ideolngla polftitica del siglo xvrii que
prapmla fortafeccr el pspcl de1 Bstado modnno omghdoIe la &ui-

OPPETIT. Bruno, 'De la Codificntion", en Bcibigat, Bemwd (d.),

Imcal(lcufiomT o u l w : InItlbad'rinidosjudk;iYn, 1996. pp.7-18. Lasistc-
rmticidsb como bisl lo Mnla este auior. es umMm & caamiaoin hoNs
tia, iem;iena y clausmsde 4s pues, e d i f m i s dc la idadc"sistana"que
se pmdsenadrfdcrrr$oJurigrn,Wd,ia65cbiaoy & W w , fa imwm dc
los siztants r a c i o n a l i del siglo nix exduy aalquiu fiuapwcahtc de1
mondo cnsiw
XIV ESTUDIO INTRODUCTORIO

tad plenay excluyente de "decir el derecho" mediante leyes Y decre-

tos derivados de su poder soberano. La mayora pensaba que en
este e i m e n se lograra la exclusividacl jurisdiccional del Estado,
amparada en el principio de legalidad.'
de suponerse, segn la lgica del discurso codificador,
que en adelante la ley pondra a los individuos a salvo de las arbi-
&&des de los jueces y de la diversidad de opiniones y doctrinas
de los juristas y doctores, como en los tiempos medievales. Sin
embargo, como bienio hasaalado el iushistoriador chileno Bemar-
dino Bravo Lira, en el terreno de los hechos "esta exaltacin de la
ley estuvo lejos de significar un fortalecimientode ella. Antes bien,
abri las compuertas a su desvirtuacin. Lo que la ley gan en fuerza
obfigstoria -poder- lo perdi en contenido racional -autoridad-.
Desde que los jueces dejaron de examinar su contenido, la ley se
vaca. En adelante, lo nico que cuenta es el mandato, iussum,
sin importar lo mandado, i u s t ~ m " . ~
Los antecedentes ms directos de la codificacin los podemos
encontrar en la Ilustracin y en el Iusnaturalismo racionalista del
siglo xvrss, poca en la cual el terreno estaba abonado para que
creciem la ideologa de la codificacin, tanto desde el punto de vista
tebrico (vgr.el concepto de legalidad, de los derechos subjetivos y
las libertades individuales), como desde el metodolbgico (mtodo
axiomiico de razonamiento segn el modelo de las ciencias exactas).
Asimismo, las obras de Montesquieu, Bentham y Filliangeri,
entre otros, planteaban un modelo de legislacin eudemonista
perfecto que influy en el ambiente intelectual de la poca. Estas
ideas estn en la base de los primeros proyectos europeos de codi-
ficacin del derecho. Siguiendo la idea, especialmentede Bentham,

Sobre la codificacin como ideolagla poiitica, v h s e los

trabajos de Tuello, Ciovanni. Storio dello cultura giuridica moderna. "01. 1.
11 Muolino, Bologna, 1976; L'lllurninisrno giuridico. ~ ~di scritti t ~ ~ ~ ~
giuridici a cura di Paolo Commanducci, Bolonia, 11 1978. y sobre
todo: Le ideologie dello codifcazione w l s e c o ~ o x v ~ ~ ~1. , G~~~~~ ~ : ~ ~ ~ i a
di Giunspnidenza, Universita di Genova, 1971.
'
BRAVO LIRA. Bemardino, "Judex, Minister, kquiia~.1.a integracindel
derecho antes Y despuesde la codMcacibn",en Anuario de tlis(orjo de/ /jerecho
Espa601, Madrid. 1991, pp. 1 1 1-163.
 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL xv
acerca de la necesidad de un derecho total y unitario, solfa hablarse
de la "omnicomprensividad" (allcomprehensiveness) del nuevo
ordenamiento general, es decir, de la exclusividad de su aplicacin
y de su carcter exhaustivo, tanto en lo formal como en lo mate-
rial. Adems, segn los principios benthamianos de la "utilidad
pblica", el c6digo tenia en s mismo una expresi6n moral, pues por
su generalidad deba servir al bien comn. Voltaire, por su parte,
habla sentado el principio de un nuevo orden htico, social y poltico
ex nihilo, en el cual el cdigo era considerado un instrumento
imprescindible.'
La ideologfa codifrcadora triunfante en el siglo x x fue la que
defendieron Thomasius, Puffendorf y Leibnitz,' quienes enfatiza-
ron la necesidad de unificar los criterios de interpretacin como
parte de la unificacin del derecho, tendiente a lograr una mayor
certezaj ~ r d i e aLgica
.~ consecuencia de este afn unificadory cen-
tralizador del saber jurdico, como veremos mSs adelante, seria la
suspensin del juicio, o, para decirlo drsticamente, la prohibicin
de m n a r el derecho ms all del texto de la ley.
Como es bien sabido, el resultado material de esta ideologa
fue el Cdigo Civil de Napolen, surgido en 1804. Se trata, como
acertadamente lo ha llamado Manlio Bellomo, de un ordenamiento
que no es otra cosa que la imagen de su triunfo militar y politico en
Europa:

La simplificaci6n por medio de la unificaci6n del sujeto jurl-

dico, la posibilidad de prever un status igual para todos, una sola e
idntica capacidad jurdica ... significa la imposici6n de un modelo
al que debe corresponder la identidad de cada individuo... la segu-

' KSZ, "Codifcation", en Dicfionnaire encyclopkdique de thorie et

sociologie du droif. Sous la direction de Andr6-lean Arnaud. CNRS, Paris:
Libraire GPinerale de Droit et de Jurisprudence, 1993, S.V.
' TARELLO, Giovanni, Le ideologie... cit., p. 9.
Esta unificacin a la que con razn Meneghelli ha llamado "dogma de la
integridad normativa", invalida por sl mismacualquier otra fuente extra wdinem,
como por ejemplo los ordenamientos de base consuetudinaria. Meneghelli,
Ruggero. (4dogmadellacomplae~dell'ordinamentogiuridicoe lefontiexlra
ordinem: spunto critico,en Diritfo e Socier, (Nueva serie) Padua No 2. 1992,
pp. 249-255.
XV1 ESTUDIO INTROOUCTORIO

ndad dc la tey es la seguridad de un orden social: La vocacin por

la justicia, se wnvierte en legalidad.'

En efeito, a partir de la pmmulgacin de aquel cdigo la

legalidad se convirti en el ideal y en et dogma inspirador de todo
orden jurdico.g Es@ dogma se mantiene vivo y llega hasta nuestros
das, no nicamente al Bmbito de la prctica jurdica, sino tambin
al de la universidad, donde se le incluye en cualquier progmma de
ensefianza del derecho.

5 2. Vida y pensamiento de Savigny

Frente al frlo individualismo codicista exaltado por la Revolu-
ci6n Fnincesa, as1 wmo al formalismo racionalista que desconoce
y fcilmente desprecia las realidades histricas como fuente prima-
ria de todo orden jurdico, el historicismo de Savigny, inspirado en
Vicoy regresa el derecho a su suelo nutricio, que es la vida, el deve-
nir de la existencia humana en el aqu y el ahora: costumbres, tradi-
ciones, usos; en suma, el mundo de las cosas, con toda la carga
semntica que esa palabra tiene en el pensamiento jurdico.

'BELLOMO, Manlio, Lo Europa delLkrecho Comn, Roma Galileo Galilei,

1996, p. 1 l .
"bre el monismo codicista moderno y la oclusin de otras formas de
expresin jurdicaque este im~lica,me uermito remitir al lector a mi articulo:
"Puralidad jurldi& y democr&iaconso~iativaen Mxico (Una aproximacin
-
- a la cuestin de los derechos indleenest".
metaleaal , . ,oublicado en Revisto de
lmesrigaciones Juridicas. Mexico, Escuela Libre de Derecho, N ' 26, 2002,
pp. 99-132.
9GiambaiN,Vicopuso las bases paraladesmitificacinde laepistemologa
racionalis@ que seria desarrollada ms mde por el romanticismo alemh. Dice
Omez Garila que "signific la ms demoledora critica epistemolgica al
racionalimo de raiz meslana Su afirmecin del cerium, de lo verosmil, como
pauta fundanental que deba presidir cualquier tipo de actividad cientifica
frtnte al arrogante verum racionalista: Y su vehemente reivindicacin de la
historia wmo autenticasciem... par constituir el saber el saber paradigmhtico
(en realidad el Saber) en tanto aue es el oroducto humano wrexcelencia v una
reflexi6n posifacfum Frente a leharta entonces individuaditesis cartesian ~ u e
prupugnaba a lanaiuralc~aflsica como nico objcio dcl a h c r iieniilicu. "
&>MV UAKCIA. Juan A . El hrsrorirrsmo .liloso/ili<.o-,uridr<.o de /. h vrin
Swigny, Madrid, UNED, 2001, pp. 19 y SS.
 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL XVII

Nacido en la ciudad de Francfori del Meno, en 1779, en el

seno de una familia de la alta burguesia de origen lore& y hadicin
hugonota. Nu6rfano desde los trece aos, fue recogido en la casa
de su tutor, Von Neurath, que era asesor de la M a r a Imperial en
Wexlar, y quien lo determin a iniciarse en el estudio del derecho.
Savigny estudi primero en la ciudad de Marburgo, donde se licen-
ci con la disertacin De concursu delictorumfonnol, y ms tarde
se traslad a Gotinga, donde permaneci de 1795a 1799. Se doctor
en la Facultad de Derecho de Marburgo en 1800. En esa misma
ciudad inicib su carrera docente en plena juventud, a tos 21 aAos
de edad. Tres aos despus public un trabajo sobre el derecho de
posesin (Das Rechr des Besitzes, eine civilistische Abhandlung),
obra que, al decir de Jhering, puede ser considerada como la piedra
angular de la jusrispmdencia de su tfpoca, a pesar de ser la obra de
un principiante.I0
Despus de un viaje ( 1 804-1 806) por Francia y Alemania,
emprendido con objeto de acopiar materiales para su grandiosa obra
Geschichte des Romischen Rechts im Mitfelalfer,su carrera Ilega-
ria a un punto culminante, unos aAos ms tarde, en la naciente
Universidad de Berln, a la que fue llamado por el gran reformador
de la universidad europea, Wilbelm von Hurnboldt (m. 1835), para
colaborar en la comisin redactora de los estatutos.
Influido por Humboldt, quien sostena que la universidad
tenia como vocacin dar al universitario un metodo para resolver
los problemas de la vida," Savigny dedica sus esfuenos a buscar el
mejor mtodo posible que la universidad aportara al mundojuridiw.
Sostiene que es el mtodo histrico, por lo que debe ser el jurista,
y no el legislador (es decir, el que sabe y no el que puede), quien
descubra el espritu del pueblo (Volbgeisf)para convertirlo en ley.
S610 as el cdigo ser expresin de una nacin y no de una ecuacin
matemktica. Savigny funda, a partir de estas ideas, la Escuela Hist-

'VHERING. Rudolph von, "Savigny", en Ties VI& ikrres. Hugo, Savigny,

Jhering. Resurgimiento del derecho alemn (Traduccibn e inaoduccibn),
Buenos Aires, Depalma, 1945, pp. 91-92
" AGUILERA BARCHET, Bruno. Introduccin Juridica a la Histwia del
Derecho, Madrid,Civitas, 1996, pp. 57 y SS.
XVlll ESNOtO INTROWCTORIO

tju del ~ e m h o cuyos

. miembros, en su mayorfa profesores.
-m un derecho profesoral, no de juristas.""
avigny, Humboldi, particip6 del romanticismo impe-
me en su poca. ~ s t corriente, a especialmente impulsada en
w d w , p*ntak fmted radicalismo racionalista de la Ilustraci6n
(A#&/<Vung) la necesidad de recuperar el sentido de la historia
-y m eno uw ~ g u i d o n sfueron grandes deudores de Johann
QoafMH a d a (1744-1803)-, entendida como el gran juego que
r daun>lli mtrr Its tres nicas instancias existentes: el individuo,
d aplritu popular, o Volksgeist, y el cosmos, o Welfgeist. Herder
.ponb una pmisi6n de gran interks al hablar de la individuali-
dd de lu grandes potencias colectivas, del espritu del pueblo
(VdLgeiat) y de la Cpoca, sin olvidar otra de sus concepciones
chver: la unidad de la cultura humana (Weltgeist).
Dmao de esta misma lnea se inscribe el pensamiento de su
amigo J. W. Gwthe, para quien la humanidad, concebida como la
reunin o crisol de individuos, era el verdadero hombre, en estricto
Iclaido.Schilkr, amigo y compaero de lides intelectuales de Goethe,
pudo as1 llegar a hablar de la historia eonio del "proceso de la liber-
ad del esplntu en su lucha dialkctica contra las fuerzas adversas del
dedino".
Savigny, como he dicho, influido por estas ideas, concibe el
dmcho como una exigencia natural, un producto vivo de la cul-
hin de fsda nacin que germina intuitivamente en la "conciencia
comn del pucblo"(Gemeinmnes Bewsstsein des Volkes) y cristaliza
m l o q w llma"espfritu popular" (Volhgeist). Estas ideas le llevan
a d a p a r p ~ f m n c i aal d e r e o consuetudinario sobre el derecho
ksil.Por ello admira la jurisprudencia romana, prcticamente inde-
m i e n t e de las leyes. Y par el contrario, reprueba los cdigos
i-mlistas, de 10s cuales coloca en el plano ms bajo al Code
Civil de Napole6n."
Un ejemplo significativo de esta postura es, sin duda, el de
S a v i quien.
~ ~ contra i~~naturaiismo racionalista que reduca el

" KOSCHAKER. Paul. Europa y el Derecho romano, Madrid, Revista de

b h 0 Privado. 1955. p. 369
" WIEACKER. Franq HLsloria del Derecho Privado de la Edad .Woderna.
Madrid. COnIare~,2000. p. 362.
 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL XIX
derecho aidea, defendi que el derecho, fruto del Yolkrgeist,se encak
traba sujeto a supuestos histricos previos a los que todo legislador
deba someterse."

5 3. Savigny ante la codificacin francesa

Unos aos despues de la promulgacin del Cdigo Civil francs, en
diciembre de 1813, apareceel escrito de Rehberg, Sobre loinzuen~ia
del C6digo de ~ a ~ i l e en
nAlemania (Ulter den Code Napoleon
und dessen Eiqfihrung in Beutschlmtd), "fmto del ms indecoroso
servilismo y de contenido cientfico insignificante" d e c a con su
caracteristica vehemencia Alfonso de Cossio-, pues propona que
Alemania acogiera el cdigo francf:s sin ms."
Como era de esperarse, el escrito de Rehberg pronto produjo
reacciones en todos los sentidos. En los Heidelberger Jahrbucher,
A. E. niibaut (1 782-1840), amigo de Schiller y de Goethe, profesor
de la Universidad de Heidelberg, advierte sobre la necesidad de
"evitar intromisiones de leyes extmas". Sin embargo, Alemania
senta una suerte de vaco institucional frente a la radiante cultura
francesa. As lo afirmaba Thibaut cuando escriba en unos apuntes
por dems reveladores:

En el ao de 1814,cuando yo wmo otros muchos soldados alemanes

queramos marchar sobre Pars, me encontraba lleno de esperanzas
en el cuartel, mi esplritu estaba muy conmovido. Muchos aman-
tes de mi patria vivan wn la esperanza de un mejoramiento de
nuestra situacin juridica y por eso escrib -a lo sumo en catorce
das, con todo el calor de mi corazn, un pequeio e s d o sobre la
necesidad de un derecho civil para Alemania, en el que intent
mostrar que nuestro derecho positivo, el justinianeo concreta-

" Su romanticismo no es quiz tan evidente como sus weneos Herder o

khiller, sin embargo, Savigny puede ser wnsideradoun mmntiw m el sentido
amplio por cuanto su punto de partida para oponerse al racionalismo es la
historia entendida como transformacin cultural expresada en el Volkrgeist.
Seghn Koschaker, esa idea en Savigny no es tanto filosofiadelmmanticismo
como un simple concepto lgico formal. Koschaker, Europo... cit. p. 369.
"COSS~O,Alfonso de, "Tres juristas alemanes del siglo XIX", en Arbor,
s.n. Madrid, 1952.
 mente, no era un derecho mmatado, material ni formalmente a
nuestro pueblo, y que para los alemanes no poda habe.r nada mk
redentor que un cdigo civil para toda Alemaniacompuesto por los
juristas ms de~tacados.'~

Ese ao, en efecto, Thibaut public el srticulo "Sobre la nece-

sidad de un Derecho civil general para Alemania" (Uber die
Notwendigkeit eines allgemeinen bgerlichen Rechrs fr
Deutschland) en el que desarrolla la necesidad de la codificacin
para aquella nacin. Comienza as1 una poleimica que se incorpo-
d m b s t a r d e al dificil proceso de launificacin de Alemania (1 851
-liga Aduanera de Hannover- y 1870 -Guerra Franco-Pnisiana),
en donde coexistan derechos territoriales diversos y el derecho
romano era considerado sistema juridico supletorio comn.
La cuestin era: si bien Alemania necesitaba un cdigo, ste
no debia ser producto de abstmcciones filosficas ni de ecuaciones
matem&tica~,sino de la raz6n y de la historia; s61o asi podria ser
considerado con propiedad un "cdigo civil alemn".

4. El historicismo jurdico ante la codificacin

En realidad, el iniciador de la comente que en la historia del derecho

se conoce como "Histo~cismoJurdico" fue Gustavo Hugo," juris-
consulto de la Universidad de Gotinga, consejero ulico y consejero
intimo de justicia Su mrito estriba sobre todo en haber llamado la

'"Citado por CARPMTERO BEN~TEZ,Francisco. Los origenes del pos-

tivismojuridico en Cenboeuropa. Madrid, A-, 1993, o. 95.
''(iu~tavo Hugo fue unjiirisconsultoslc& dc gran uilia. MunO cn (ioiinea
en 1844. *dqui& gran celebridad pur haber mntnbuido al estudio dc la\ fuenies
del emho mmmo, que en ese-momentose hahia mnvniido en cometido
-te ai el mundo univusitaio demh. Sus obras m8s moci& son: m f i n -
damcnfom%wim*ol> inresimoexj~~rom~oanriquoernovo(Gotinga 1785):
De Bon- Possessionibur (Hdie, 1788); Uipioni Fragmema (Gotinga 1788):
des kuligen romischen RechLr (Berln, 1789); Lehrbuch k r
~>~~tiflltionem
Chrestimfieder klossischen~ o n d e k f e m l t t(wings,
r 1790); Zeimgskndbuch
fiirframbche Angelegenhciren(~ei~zig, 1795); k b b u c h einescivilisrischen
Cws~.$ (Berln. 1792-1821); &irruge rur civilkt&kn ~iicherr-Kenntnissier
letzren vienig Jabe (Bcrlin, 1828), y Civilistisrhen (6 vols.. Rerlln.
1814-1837).
 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL XXI

atencin sobre la actualidad del derecho romano, como funda-

mento de un sinnmero de instituciones jurldieas alemanas y, por
tanto, como posible fundamento de un cdigo civil nacional.
Sobre la base del derecho romano sealadopor Hugo, Savigny
aspiraba a la construccin de un sistema de conceptos, con miras a
su aplicacin al derecho vigente, a rav& de la elaboracin de una
ciencia alemana del derecho con carhcter unitari~.'~ Este autor
sostiene que la norma es marginal, pues no hace sino detallar las
figurasjurdicas, es decir, las institucionesque creay ofrece el derecho
romano (tanto el de Roma, como el ius commune).
Savigny reconoca la recepcin y consecuente vigencia del
derecho comn (ius commune) en Alemania, pero seflalaba la
alteracin y perversi6n de que haba sido objeto una parte de aquel
derecho, esto es, el derecho romano. Esta manipulacin haba sido
sobre todo obra del iusnaturalismo racionalista imperante en las
cortes brandenburguesas, en donde todas las instituciones haban
sido pasadas por el rasero de las clasificaciones abstractas y mate-
mticas. Por obvias razones, lo que ms le interesaba y le preocupaba
era el ms importante de los textos del ius civile, a saber, el Digesto,
al que designaba con el nombre helenimte de Pandectas.
Los seguidores de Savigny forman dos grandes corrientes:
la de los romanistas y la de los germanistas, ambas influidas por el
romanticismo y por el historicismo alemn que hemos mencionado,
aunque tuvieron matices variables.
Algunos juristas de la epoca siguieron estos planteamientos,
situndose, como el maestro Savigny, en el camino del descubrimiento
del derecho romano histrico. Destacan B. G . Niebuhr (1 776-1 83 1)
y Rudolph von Jhering, en su primera poca, cuando public su obra
El espriiu del Derecho romano en las diversasfases desu desarrolio
(1 852). Entre estos sobresale la enorme figura de Theodor
Mommsen (1 817-1903), premioNobel de literaturaen 1902, a quien
se debe, entre otros, una edicin crtica de la obra de Justiniano y una

" WlEACKER, Franz. "Karl von Savigny". en Zeilschrqt der Sovigny-

Sfiftirngfur Rechfsgeschichfe, RomanistischeAbfeilung, (1925). pp. 1 y ss;y lo
mismo en: E. PARESCE, "Savigny, F.K.", en: Novissimo Digesto Ifoliano.
vol. XVI, Turn (19691, sub voce.
XXIl ESTUDIO INTRODUCTORIO
sintesis sobre Derecho pblico romano (Rbmisches Staafsrcchl,
1887-1888).19 Mommsen fue, sin duda, la figura m& destacada de
l a m u e l a Histrica. Sostuvo que "laantigua jurisprudencia no poda
convertirseen ciencia histMca mientras el derecho romano estuviese
4servicio de una gnin dogmktica jurdica"?'
h -a gemanista de la F.scuela Histrica fundada por
~&gny sostuvo que la tradici6njurfdicoconsuetudinaria germnica
se acercaba m& a la realidad alemana del momento que al derecho
romano, considerado "Derecho erudito exclusivo para juristas"
(Geleherle Recht o Juristenrecht). Tomaron buena parte de los
trabajos que haban hecho los autores de la corriente barroca:
H e m n Conring (De origine iuris Germanici, 1643), Christian
Thomasius (1655-1728) y, destacando entre &tos, Johanri Gottlieh
Heineccius (168 1- 1741), que escribi Eliemenia iuris Germanici.
Asimismo, continuaron la obra del Bardn de Stein, Monumenta
Gennaniae Historica (que ha sido continuada hasta nuestros das).
Cuando se preparaba la unificacin alemana hubo varios con-
gresos de germanistas, como el celebrado en la "Kaisersaal" de
Francfort del Main en 1846 -presidido por Jakob Grimm-, "verda-
dera cntzada contra la romanistica"?'
El primer intento de sntesis global, como la ha sefialado Agui-
Barchet, w m 6 a cargo de Karl Friedrich Eichhorn (1781-1801).
p*co wfundador, con Savigny, de la Escuela Histrica, con su
Historia del Estado y del derecho alemn (Deufsche Staais- und
Rechrgeschichte, 1822). Junto al jurista Eichhorn sobresale la figura,
conocida, de Jakob Grimm (1185-1 863), a quien por muchas
razones se considera el padre de la historia del derecho alemn.
Su Principal obra de carcter juridico es la famosa Anfjguedades
delDmech0 alemn (Deutscher Rechfsaltertumer, 1828).
de la rama romanista destaca el eminentejurista Georg
Puchta (1798-1846),22que habaestudiado en el Gimnasio

'* AGUILERA BARCHET, Introduccin... cit., p. 48

. pp... 50-54.
KOSCHAKER, Europa ... cit. o. 377.
" AGUILERA BARCHET, Ibidem.
" Las pnncipates obras de e s e autor son: Sy~temdes gemeinen Civiirechts.
publicada en Munich, en 1832; Vorlesungenber das heufigerromische Recht.
Leipzig, 1862; Pandechen, que apareci en Leipzig, en 1877 (12Qd.. por
Schimer): Cursus der Inrtitutionen. que sali6 de las imprentas de Leipzig.
en 1%' ( 2 ~ ~ 1LaYedicibn
s. Por Kriiger, 1880 y 1881): y Kleine civilistischen
Schrijen. Rudofl, igualmente de Leipzig, I 85 1.
 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL XXlll

de Niiremberg, bajo la influencia de Hegel, y desde 1842 fue suce-

sor en la catedra de Savigny en Berln; es iniciador de una corriente
que buscaba crear un sistema de derecho civil alemn a partir de
las Pandectas o Digesto, mediante el mtodo lgico deductivo.
Puchta y sus disclpulos parten de conceptos simples, y mediante
abstracciones sucesivas construyen oims ms complejos hasta culmi-
nar el proceso con la configuracin de un sistema dogmhtico
completo y cenado. Por esto tambin se le llam a esta comente
"Jwsprudencia de conceptos" ( B e p S f j ~ j ~ r i s p ~ d t ? ~ ) .
El gnero ms caracterstico de esta corriente academicista
es el Manwf, en el que la materia jurdica quedaba esquematizada
con arreglo a criterios estrictamente sistemtitico-racionales. Des-
tacan en esta lnea Adolf Merkel (1 836-1 896), quien propuso la
sustitucin de la Filosofia del Derecho por una "Teora de la Justi-
cia" (que desembocar luego en una "Teora general del Derecho) y
Bernhard Windscheid (1 8 17-1892), principal representante de la
pandectstica durante la elaboracin del BGR (Brgerliches
esetsbuch), su pensamiento esta sobre todo en el Manual de
Pandectas o Lehrbuch der P~ndekten.~'

8 5. Escuela Pandectistica: la sistematizacin del derecho

romano

La idea de sistematizar el derecho no era nueva, la haban recla-

mado en el siglo xvi los humanistas y en el xvrii los iusnaturalistas.
El problema es que en el xix se pasa del campo filosfico al de la
jurisprudencia o ciencia jurdica. Se pretende elaborar un todo
sistemtico de validez indubitable desde la Filosofa. Se trataba de
aplicar el concepto de ciencia al objeto del Derecho. C. F. Gerber,
el gran estructurador del derecho alemn en el siglo xix, mantena
que la materia jurdica deba agruparse en un todo cerrado en el que
las partes se encontraran unidas orgnicamente, y que todo el con-
junto deba deducirse desde un principio unitario que habiade domi-
nar a cada parte singular [Die wissenschafilche Princips des gemeinen
deutschen I'rivatrechts, Jena, 18461.

23 C O S S ~ OAlfonso
, de. "Tresjurist m..." cit., p. 522.
xxtv ESTUDIO INTR0DI)CTORIO
la pandectlstica triunf en la unificacin,
pcn& m dominios de la codificacin jurldica "pandec-
1. dogm6tica de las codificaciones, esto es, imponiendo
-f manlsticas del pensamiento jurdico a estos cdigos
un pwlucto del periodo iusnaturalita". La penetracin
que
*
& pndactlstica se dio sobre todo en las universidades, pues no
b y guc olvidar quc Savigny y sus seguidores eran investigadores,
p o f m p m no juristas prkticos. Fue en Alemania donde adqui-
navtade Raturaeza m el mundo moderno la "Ciencia del Derecho",
o "Dna.hocimtlfico". La Historia del Derecho era una disciplina
w x i i i i al servicio de aquella Ciencia de profesores.
Despufs de la unificaci6n en 1871, calmados los nimos
nacionalistas, Im gmnanistas pudieron dedicarse a la historia minu-
ciosa m conha de la Iw'isprudencia de Conceptos o pandectstica.
Destacan Heinrich Brunner (1840-1930). que escribi una Sinte-
sis&lderahoalem8n;OnovonGierke(1841-1921). quien investig
w r c a d e los sistemas de cooperacin laboral en el derecho alcmhn,
que lo convirti en el fundador de una nueva disciplina jurdica: el
"Derecho del Trabajo" (Arheirsrecht). Gierke estimaba indispensa-
ble construir la Ciencia del Derecho sobre la base del trasfondo
social que subyace en toda noma jurdica.
Esta datrina no fue muy conocida entre los juristas mexica-
nos del siglo xtx, quienes, si bien admiraban la doctrina alemana,
desconocan una lengua que prcticamente nadie hablaba en los
medios intelectuales. Sin embargo, algunos supieron ver o al me-
nos atisbar en el pensamientojurldico alemn un renuevo de la doc-
trina de los autores de la epoca y hasta cierto punto una liberacin
de ladogmitica legal del postitivismo imperante. Admiraban lo que
Leibnitz habla llamado "Historia interna del derecho", es decir, las
fuentes del derecho no necesariamente legales, como la doctrinajuris-
~ ~ d e n c immanay
al IasantigOedadesde nuestra tradicin occidental.
En un interesante articulo titulado "Savigny", publicado en
la ciudad de Mexico en el famoso peridico para abogados EI Foro,
1873, el autor exalta la importancia de la obra de Niebuhr, quien
habiaencontrado en Verona, en 1816, el texto original de las lnsfifu-
ci*nesde Gayo, contenido en un manuscrito palimpsesto, Senala la
im~omnciadel descubrimiento que ese mismo afio se haba hecho
del de Jurifsci de Pauio; y el postenor de 1823 de Mai, quien
 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL XXV
habia enwntrado en Roma oeos muchos fragmentos de las obras del
mismojurisconsulto. L k Hugo destaca que public numerosas edicio-
nes de Ulpiano, con arreglo al manusento nuevamente hallado en la
Biblioteca del Vaticano, pero el ms sobresaliente de todos, al
decir del articulista mexicano, era el fundador de la Escuela Hist-
rica del Derecho, el iushistoriador alemn Federico Carlos de
Savigny."
Queda por rastrear la influencia ssvigniana en la doctrina
jurdica mexicana, pues si bien en ocasiones nuestros autores no citan
la fuente t e d , es posible que en ciertos sectores, quiz de abogados
postulantes, se conociera esta obra y, por tanto, hayan echado mano
de las definiciones y clasificaciones de la pandectistica.

$j6. La obra de Savigny

Como parte de su obra habra que mencionar un curso que Savigny

imparti en la Universidad de Marburgo, durante el verano de 1802,
sobre metodologajurdica, conocido como Juristische MethodenIehre,
el cual, si bien no se tradujo en libro, fue conservado en forma de
apuntes por dos de sus mejores alumnos, los hermanos Jakob y
Wilhelm Grimm.
Las principales obras impresas de Savigny son, por una parte,
su extensa obra Geschichte des romischen Rechts im Mif8elalter
(primeraedicin de Heidelberg: 1815-1 83 1, edicin 1834-1851),
formada por siete volmenes. Un fmgmento de dos volmenes forma
el Obligationenrechl (Berlin, 1851-1853), obra &sia que en realidad
no
Los numerosos estudios sueltos de Savigny, conocidos como
los Vennischte Schrijien, aparecieron, casi todos, recogidos en una
revista que en 1815 edit, en colaboracin con Karl Friedrich
Eichhorn, Jakob Grimm y otros: Zeitschrifi f$r geschichtliche
Rechtswissenchaft ( 1 5 tomos hasta 1850).

CASTAREDA, Luis, "Savigny", en El Foro. Peridico de Jurisprudencia

y Legislacin, tomo l. nm. 77, Mxico, 2 de septiembre de 1873, p. 297.
Vid. CANNATA, Carlos Augusto, Hisroria de la Culntra Juridica Europea.
(Trad. Laura Gutit'rrez Masson), Madrid, Tecnos, p. 202.
xxvl ESTUDIO ~NTRoOUCTOR~O
L~ obrs m& famosa, a la que Cannata ubica con r a d n entre
k>s sesc,.imprograma", es De la vocacin de nuestra poca Para
la l e g i s l ~ i d n la
y Ciencia del Derecho (Vom Beruf unserer Zeitfir
Gese&gebi<ng m Rechtswissenschaf?, 18141, en la que SaviPy
mclara postura de critica contra la codificacin.
~)esp& del escrito temprano sobre la posesin, al que hemos
hecho nfmncia anteriormente, la actividad intelectual de SaviPY
m dej del formalismo y del dogmatismo, inclinkndose ms hacia
lahmna,lo cual pamalgunos crticos y envidiosos se debi a que $0
talento no era propiamente el de un jurista sino el de un historiador.
En 1840 acab con estas opiniones un tanto prejuiciosas, publi-
cando, en sucesin Wida de m s volmenes la obra que ahora pre-
seniamos, Sistema del Derecho Romano actual (;rystemdes heutigen
rmischen Rechts, publicada en Berln, 1840-1849 y 185l), "fruto
largamente madurado de una larga vida", como lo calific Rudolph
von Ihering.= Esta obra, por desgracia, no la concluy, pues le
saprendi la muerte.
En el titulo de esta obra cabe destacar dos partes que pueden
resuitar a los ojos del lector contemporneo, como sucedi en su
poca, contradictorias: por una parte, la idea de "sistema", y por
otm la idea-siempre histrica-de "actual". Respecto de la primera,
hemos de advertir que el sistema en derecho no siempre debe enten-
derse wmoun conjuntode elementos en simbiosis clausurada, como
sera por ejemplo, el sistema geogrfico o el sistema ecolgico de
unaregin, sin0 que sistema se entiende como sinnimo de mtodo.
Que e* pueda ser apodctico, como el de las llamadas ciencias
exactas, no necesariamente excluye la posibilidad de otro metodo
que, Partiendo de premisas verdaderas, llegue a su objeto a travs
de la analogia, como seria el caso de las formas de conocimiento
m t i c o o Pmdencial Propiamente dicho. El otro posible problema
del titulo susceptible de critica, cuando no de desilusin, es la pala-
bra ''actual", que de inicio parece no guardar relacin directa y
necesaria con un libro de derecho romano. Esta se debe sobre
todo a la idea equivocada que se tiene de la historia, ~~~i~ que un
sistemajuridiw es actual no significa en modo alguno que sea dere-
cho Positivo vigente. sino que no esta muerto, es decir, que en sus

" Jhering, R."Savigny..:', cit.. pp. 104-105.

 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL XXvII

premisas y razonamientos se encierran posibles soluciones a proble-

mas complejos que aquejan al hombre de todos los tiempos. Y eso
es historia, pues fa naturaleza diacrnica del ejercicio del derecho
exige un mtodo adecuado al objeto en movimiento, y este es preci-
samente el mtodo prudencial del derecho romano, cuyo objeto no
es una idea o conjunto de ideas -como la filosofa-, sino un pro-
blema humano o concreto, suscitado en el tiempo y espacio reales.
Jhering deca a propsito de esta obra de Savigny, y espe-
cialmente de su etulo, que la aparente contradiccin tenfa su justi-
ficacin, pues aun cuando en ocasiones el autor, tras una larga
disquisicin llega a la conclusin de que tal o cual figura ya no
tienen vigencia, eso no significa que el razonamiento sea infecundo.
l o d o lo c o n ~ ocomo
, es sabido, el mnamiento en derecho, tam-
bin llamado argumentacin, tiene un valor en s mismo. De tal
modo que ni en esta ni en ninguna obra doc-inal de carcter juris-
prudencial puede desestimarse el valor del a r m e n t o diacrnico,
es decir, "histrico".
Lo anterior no significa que Savigny haya "deshistoriado" el
derecho ni que pretenda defender absurdamente el valor perenne de
un sistema jurdico como el romano.

Contrariamente a lo que suele ocurrir con los romanistas -deca el

mismo Jhering- su admiracin por el derecho romano no esclaviz
sujuicioni le bastaquealgo hayaacaecido, sinoque huscael porque,
no slo el porque exterior que en realidad no responde a un cmo,
sino al porque intrnseco que reside en los fines y en los fundamentos
prcticos de la in~tituci6n.~~

En el interesante prlogo que hace Manuel Durn y Bas a la

edicin espaflola, que ahora editamos en facsmil, sefiala con gran
acierto que esta obra tiene un valor universal perenne, y por ello "debe
ser considerada como introduccin general al estudio del derecho
privado positivo", pues no se trata slo de una indagacin de fuentes
romanas del derecho

-
Sino de la naturaleza de las fuentes del derecho en eenerai ... no
expone nicamente los principios de aqul derechosobre la interpce-
tacin de las leyes, sino las reglas fundamentales de interpretacin.

" Jhering, R. lbid.,cit., pp. 106.

xxvlll ESTUDIO INTRODUCTORIO

Defim, sniliza, clasifica las relaciones de derecho, y hace de todo

ello splicsci6n al derecho romano?'

En efecto, el derecho para Savigny es ms que un conjunto

de nomiaso que mas reglas para la interpretacin de estas. Se trata de
una f-a de pensar que exige un metodo adecuado. Y es precisa-
-te allf donde el trabajo savigniano adquiere especial importancia.
EI d m h o romano, como he seialado, siguiendo al prologuista
1-, no es un "antecedente" a considerar, sino una forma de
dcteminaci6n del medium rei, a traves de la interpretacin de las
cosas por medio de la t6pica jurisprudencia1 y la legislacin. 1 o que
praocupn a Savigny, evidentemente no es esta ltima, en cuya hs-
queda y definici6n se debatlan los juristas alemanes de su tiempo,
sino sobre todo la primera.
La idpicajurMica (del griego topos, lopoi, lugar comn) es,
a n t s que nada, experienciasecular acumulada en los grandes textos
del derecho. TambirJn se le conoce como lugares comunes de la
jurispnidencia a los que el jurista, el juez o el abogado pueden acudir
paraencontrar la luz de la interprelatio.Normalmente, tanto en Roma
wmo en la adicibn medieval del ius commune, cuando los juristas
argumentaban sobre los diversos casos solan caer en ciertos prin-
cipios comunes, derivados de la lgica y del sentido comn, a los
que se ha llamado comnmente regula iuris. La tendencia comn
del pensamiento jurdico moderno con respecto a la tpica expre-
sada en regula iuris, especialmente despus de la codificacin,
fue S0nW-W esas reglas a un sistema iscrono y normativo, nico
que pesaba la prueba de la cientificidad. De all la enorme confusin
entre sistema legal y sistema juridico.
En ningun momento Savigny parece intentar tal supresin
de la tdpica, antes al contrario, su idea de sistema consiste ms en
lograr la coherencia conceptual interna del derecho romano que
en dar unasola forma (abstracta) a la disimilitud tpica del derecho.
Se trata *bien de ensayar un cuerpo de doctrina que permita al
comprender las lneas generales del derecho privado en

"DURAN Y BAS, Manucl. I'rlogo a Savigny M.F.C.dc,Sis<ernadel i l e r e c h ~

F. G6ngora y Compaliia f:ditores. 1878, tomo 1. PP.
Romano acluaf, Madrid,
\II-XXIIV.
 SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL XXlX

s mismas sincrnicas, pem a la vez introducindose a la dinmica

(esencialmente histrica) del derecho romano.
En el Sistema del Derecho Romano actual, Savigny se preo-
cupa por la libertad interpretativa del jurista. Podra considemm
incluso como un defensor y ptornoior de 1a"legitimidad de lacrtica"."
Parte de esta critica sistemhtica es la "analoga". Distingue
dos tipos: una que produce "la creacin de una institucin en amo-
nia con el derecho existente", y otra por comparacin de instituciones,
"conforme a los principios y a la naturaleza de cada institucin"."
E1 sistematismo savigniano se revela de modo especial cuando
sef)ala que "la base de toda analogia es la consecuencia interior del
derecho, que no es solamente un encadenamiento de deducciones
puramente lgicas, sino tambien una armona orgnica de la cual
tenernos conciencia cuando abrazamos el conjunto vivo de las reia-
ciones de derecho y de las instituciones que las dominan"." El "siste-
ma", como puede observarse, parte siempre de un problema que ha
de resolverse ex argumento legis, y tambien a partir de las figuras
extraldas del derecho por abstraccin, es decir, de la "dogmtica
jurdica".
Las figuras jurdica.: extradas del derecho romano se expre-
san en un lenguaje tcnico que preocupa siempre a nuestro autor:

Antes de comenzar esta indagacin [dice, refiri6ndose a las acciones]

es indispensable determinar con exactitud el lenguaje de los juris-
consultos romanos. Acaso se me objete que atribuyo a este asunto
demasiada importancia; pero si se examinan sin prevencin las
oscuridadesy errwesque en gran nmero de autores se Micuenimn.. .
habd de reconocerse la utilidad de semejante

En los seis volmenes de esta coleccin, Savigny vaargumen-

tando, deduciendo y razonando las diversas instituciones del derecho,
de acuerdo a esta nocin de sistema y analoga jurdicos. Siempre
buscando en la ratio iuris romana la actualidad, para razonar el
derecho de su tiempo.

a Sistema del Derecho Romano.. . cit., t. 1, p. 169.

'"Sistema del Derecho Romano... cit., t. i, p. 197.
" Sistema del Derecho Romano... cit., t. 1, p. 198.
32 Sistema del Derecho Romano ... cit., t. Vli, p. 10.
XXX ESTUDIO INTRODUCTORfO
MtlSecuencia que se desprende de este mtodo es que fa
que a b r a tiene en sus manos el lector no es un texto clsico de
exdgesisnormativa. Es ms que eso. Se trata de un libro que induce
el mnamiento, integrando principios (por analogia) Y comparando
instihicionw histricas.
~n el tomo 1, libro 1, el lector encontmr la.. definiciones
b6sicas de sistemajurdico a que estamos aludiendo. En los siguien-
tts libros del mismo volumen, se observa la influencia pandec-
t i a del autor: clasificacin temtica eshicta a partir del derecho de
familia
Los tomos 11y 111nos introducen a la esencia misma del dere-
cho, en don& la noma y los principios entran en accin. En primer
lugar se refiere a la nocin de persona como fuente de derechos y
obligaciones, en segundo a las fuentes de la relacin obligacional.
Segiu, la clasificacin romana clsica, dedica el tomo IV al estu-
dio de las acciones, o derechos detivados de una violacin a un
derecho determinado, para entrar de lleno al "centro de la investi-
gacin": la [iris, en el siguiente volumen de la coleccin.
Tras una interesante labor de discernimiento de epoca e
institucional, llega a establecer las lneas generales de los procesos
judiciales romanos aplicables a su momento histrico. Esta tarea,
-0 he dicho, no slo se centra en la dimensin filolgica de la
inveSliga~i6njurdica, sino tambien en ]a histrica,
De este modo, cada figura jurdica se va decantando en el
estudio P ~ P de ~ O
un jurista, esto es, en el conocimiento de los ptin-
ci~ios,en la comprensin de los problemas, y en la cultura histrica
que le permita atisbar aristas y sefiaiar matices,
Facsmil
SISTEMA DEL DERECHO ROMANO ACTUAL
 SISTEMA
DEL

POR

TSADUCIDO DEL ALEWAH POR

M. C H . GUENOUX;
DOC101 S1 D U I U B .

vertido al wtstellano por

JACINTO MESA Y MANUEL POLEY,

Pnlciscr de Dctciii bmmi a l 1s lailmii~aLibre da EntGatrr
y precedido de Pn pr610go da

DON hfANUEL DURAN S BAS,

CATEDR~TICO DE DEI~ECHO EN LX U N I ~ E ~ S I D A DDE DARCELOYA.

TOMO E.

MADRID.
F. GS(~ORA Y COMPAR~A,EDXTOREI)
PUGrta da1 Sol. ndm. IR
-
1878.
 P o r profiintla y dilatada que sea la influencia clcl
derecho picbfico en Ia viday civilizacion de los pueblos,
no esceile en extension, ni avent;ija en importancia A In
del tlereclio priv:ido. Organiza el prirncro vastos y vo-
rinilos intereses; preside las diversas rel;icivnes qiic
debo sostener el Estado %sien su vida interna cornoex-
terna; pero con ser de tanta trascentlencia las rcl:tcio-
nes y de tanta magnitud los interses que nacei; de la
coexistencia de los Estadt)s consideradoscvmo entitla-
des polticas y como sres juridicos; de su constitucion
y.del ejercicio de las funciones esenciales de su orga-
uistno; de la direccion de las fuerzas sociales para
coo erar al desenvolvimiento de la actividad indivi-
f'
dua. ; de Ix autoridad del Puder social para el rnanteni-
miento del rdeii jurdico y rle la moralidad tle lascos-
tumbres, nole son inferiores en lo elevado de su origen,
en la dignidad de su naturaleza, y en lo trascendental
de su fin, las relaciones que ordena y. los intereses que
armoniza el clcrecbo priva lo.
Ura se liitiite el concepto (le cste (Icreclto nl con-
junto de las leyes rcgtilatlras tlc1;rs relaciones tl~icso%-
 \'lli
tienen entresi loscir~dadanos(1);01%se comprenda corno
propiosuyo el organiz:tr lo mio tuyo exteriores
($), 6se leconsidere como el derecho intcrno de c ~ t l per-
a
sona ind\cidilrl colectiva, destinado A exponer 13s Con-
diciones baj6.t 1~ cilales un:, personnliiiad indiviiliiai 6
nioral puc<ierealizar su bien propio en la sociedntl iiu-
or su propia det,eriiiinacion, iror su autono-
!
ma (3 ,sieiitpre en el sistema coiiil~leto'deesta rnina
del derecho positivo seresume todo el organisiilo de las
sociedades ltuinanas en su vida privatl;i, y se regii!a?
todas las manifieutaciones externas de nuestra activi-
dad en lo que tiene de inmediatamente peraoaal nues-
tro An y de esencialmente individual la direccion de
nuestras facultades para realizarlo.
Sus dos grandes instituciones fundnmentales, la fa.
milia y la propiedad, indestructibles ejes sobre que des.
cansan las sociedades humanas, responden dos leyes
de nuestra naturaleza, la de generacion para la repro.
doccion de la especie y la educacion del individuo, Y
la de asimilacion ara utilizar las aptitudes de la mate.
P
ria y para ennob ecerla unindola A nuestro destino.
Las doe grandes instituciones eecundaras que lo com-
letan, la convenoion,y'la suceeion hereditaria, hijas
kmbien de otras dos leyes ds-n~eatranaturaleza;la,d~
cooperacion como remedio B la'flaqueza. que,nos es%!-
g6nitat y la dt hntinuidad prtra :perpetuar :el ;patn-
mbni@moral) material quwnuestra aetivjidad. ha acn-
m~!add, orgatiizan:doo elementos. que B 1aaoOiedttd.eon
a~tncblea,'elmovimiedto que-ec 16y de la vida:yLla
t d i e i o n :q~*~.$ri9opio.be comervaCion. - Y l a ,per-
rionaliaad 'hniuab&,Zaeti<nnem.8ptitu& vivir. en
relriones jurdicas, derivadi8 de las condi&ioties.de
nabtm .&r 9 d e l a identidad de nuestro destino, al ser
bajo la .forma de capacidad de derecho por
ley pniitiva, en. 1% civil 6 privada aneuentra su
P
prin0' a consagraclon, or mHs que la ley poltica sea
de ensa Y garanlia. 81hombre y La sociedad, para
-
(1 hontes uleu, Esprit des lois, liv. icr., ~ 1 , .3.
1 7
(2 Kan!. ements metaphisiques de ladocti,inc du droit. SS 1 0 4 f~-
(3) Ahrens, Cours de d ~ o i naturei,
t Partie per.eraie, CII. ~111.
 1s
vivir y descnrolverse en conformidad 6 su naturaleza,
encuentran proteccion iiis cornpleta 6 influencia ms
inmeiliata en las instituciones del dereello privado que
en las de las otras ramas del derecho. La proteccion
general dek Estado, sin ser mnos real, es nias indiree-
ta; la influencia de las leyes po1itic:ts en sus diversas
formas, sin ser mnos positiva, es iiiis 1c.jana.
i orqiie organiza en su vilfa privada B las socie-
f'
dades ttimaiins este tlereclio, se itlentific~con ellas des-
de su naciiiliento y vive de su vida; en 61 influyen para
darle contornos individuales totlos los elenlentos cons-
titutivos de la personalidad Iiistrica de la naeion para
la cual esiste; rnintrvs conserva su autonoiilia un
pueblo, tiene un derecho privado nacional; y en el des-
envolvimierito de la civilizacion de ese pueblo encuen-
tra la fuerza propulsara de su desenvolviriiieto, el origen
desus alternativas.de progreso y decadencia, el influjo B
queobedecen iaconservacion y las alteraciones de su fi-
sonoma, sin que de.je de tener virtud propia paca ser A
su vez elemento de resistencia cuando los tiempos ejer-
cen su intlu~ncialentamentedestructora e n las civiliza-
ciones que parecen mAs robustas y duraderas. No vive
extrano & las instituciones polticas, ni siquiera en divor-
cioconsu espiritu; su independencia no. es oposicion,
n i su .importancia prooia,, ambicion de. superioridad,
,pro..anque recproca su influencia, tiene. valor. por ai
mismo .el-derecho privado:.,Las instituciones politioaa
.y
~ u ~ e n e n ' l . espO10 ,COI s u e s p i r ~ t ~65,
nia:$n otros e ementos: en c ~ l m b ~las
y armo-
o insOtucion& oi-
~ i I e s , ~ c olna. orgaoizacion. de la familia, de. la propie-
dad.z.de:ia sucesion hereditariti, son l a base y apoyo
delas institncio'nes polticas.
Adems, el derecho privado, sin.mantenerse esta-
cionario, es el mas permahente. Sus rincipales insti-
t u c i o ~ e existen
s P
en todos los pueblos; o-.que e n las le-
gisla&iones vara es su forina. Aun ksta es similar en
pueblos de condiciones anlogas; y en cada nacion, las
alteraciones que el derecho privado sufre en el curso
de los tiempos no destriiyen radicalmente lo que pudie-
r a llamarse su elemento indigena, formado oajo la in-
fluencia de los elementos que integran su civilizacion.
 X
~~t~~~en estos elemeiitos algunos (llje son propios,
exclusivos (10 pueblo, y otros cluo sol' colilunes
nacionalidntles distintas; pero cada U110 tiende Iiz per-
mrrnenciade las instituciones civiles, sea con la fu*rza
ue atrilbuya el caroter individual, se:! con 1% que nace
le ser lo genera\ 6 cotnun lo rn6s conforme con 10 qlle
hay de fundniental en nuestra nattlraleza.
~ o < l o10 cual explica 1% importancia que aun hoy
dia conserva el derecho roiiiano como sistcnta de dere-
cho privado..Consitleraia en su valor interno, en su
elemento jiiridico, Irr legisl;icion civil de ltonla ha sido
en la aotigiiadad la ms completa en sus partes, 13. m6-s
sistemhtica en su coqjunto, fa ms pnrii?ct;t en sus iris-
tituciones, la ms correcta en sus fbrrnulas, y aun 13
ma expansiva B pesar del rigorismo de sus ~rincipios;
considerada en su valor externo, en su elemento hist-
rico, tia sido estable y progresiva; ha conservado su
tipo primitivo, sin dejar de modificarse bajo la infiu~n-
cia de nuevos elementos transformndores de ia civiliza-
oion romana. A lo primero es debido que Roma hiciese
admitir sin dificultad su derecho rivado or los pu?
f ' 'f
blo~sometidos 4 su yugo, y que, I amando es & lapartl.
cipacin de es8 defecho; cosi uiese establecer por este
medio Ia unidad del imperio; !&$se ID segundo que,
al formarse l a nuevas..nacionatidades $.la cada del
imgefio de ~coidenta,se sabase w t r e sus escoinbros
el' erecho civil de Roma para. ser elemento Influyente;

-
W q a e no nico, en .la civilizacion de Tos rnotierdbs
pnebl? ebSOpS; .ciyilisaci9u que, si es cristijna pbT
elemento nivrtkl'y germdnlca yo* .su rjfemen> so-
en Smn prrfGe romana; eiirre otras. inn~encias,
Por la de aquel derecho.
Tantose extendi6 esta influencia ue durantelar-
a t ~ l o e1,derecho
s romano sidollamado derecho
cmnunde El elenlento germnico ha indivi-
dua'izado muchas de las iustituciones civiltts de 10s
puc"los la Iglesia ha hecho penetrnr su 8s.
piritu en to(las; 61%empero,. ha dado derecho civil de
nc', pueblos el elemento ststemtico de las institucio-
esos
tkcscnvo~~\inieato fun&amentalde su organisino,
'cc'liii'!iio del lenguaje joridico, y el trjbajo
 Xi
pleto de lo que puctle llamarse lo nsiomticc~tlel tlere-
cho; y i d s en concreto, i> sea respecto su conteniilo,
al desaparecer la esclavitud, 1% antigua condicion de 13
niujer y de los hi,jos, la agiiacion y algunas de las for-
mas de adquirir y perder los de~ccliospersonales. se
han conservado en el organistilo tlel derecho de fati~i-
lia el matrimonio, la filiacion, la p ~ t r i apotestad, la
cognacion, la lepitiniacion, ln adopcion, la emancipa-
cion,la tutela y la curatela, sin sus elementos ltistbri-
Cos, es verdad, pero con sus caract2i.c~esenciales, su
desenvolviuiiento doctrinat, y su vi<la de relacionen el
seno de aquel org~~tiisrno; en el dereclio de las cosas,
destruidas las antiguas catogo~i~s 111? 1:i propiedad y las
fornias sitiibi,licas para adquirirla i, periLarta, no por
esto han desaparecido los caracteres generales de los
bienes y su division, los del doniinio y de los derechos
reales que lo limitan, y las formas uaturales de adqui-
rirlo y de perderlo, aun cuando duc.tnte siglos la pro-
piedad haya estado organizada ba,jo un rgtmen que no
era el de su condicion natural y si o1 modelado bajo la
influencia del rgimen social y politico de la Edad &fe-
dia;.en el derecho de las obligaciones, extinguido tam,
biealoque era vestigiodel antiguo simbolismo, la con-
vencionen sus elementosconstitutivos y en sus'diversab
manifestaciones conservael tipo de la legislacion roma-
naen;la.poca :imperial(1);en el de las sucesionesi si' sb
elimina lo que.ernn dogmas.sucesorioq derivados de 1%
sntigua Donstjtucion romana; forciias puramente hist6-
ricas.de la confec:ion del testamento, efectos de la po-
.teskidipatria y dominica. en punto la testamentifa6i
cion activa y pasiva, 6 expresion de la influencia de:la
agnaciod en la sucesion.intestada, los principios fub-
damentales conservanan hoy su autoridad primitiva;
y.en.rden las acciones es indudable que, si no con el
-- -
(1). El primer fragmento qiia en el Digestn so inclii).~cn el titiilo De
Pnctrs es etbo Uipiano, en qito proclaina: iqiiiil eiiitii tnm coiigrltilill
tidri I~rtmana,quarn ea, qiin iiitei',eos plac~idt.iiiit,s c r ~ a t . ~ ?
Lvobliqa-
cion lit6ral en su organisiuo iuridico s o Iia iiflo eitteriiiiiai~tenboltcla
enalgunas ie:islaciones niodernas; y de la esli~~ulacioii Iin iics.?pireii~lo
el vaior de las fiirmuias, no el cartcter obligatorio de la promesa var-
balrnente heclin y aceptada.
 XU
rigorismo del nombre g la infiexibilidad de la clasifica-
cien, existen hoy como existian todas en las compila-
cionm justinianeas, por lo que se refiere al derecho d@
donde nacen, ti la capacidad activa y pasiva que suPo-
nen, ti la.prueba que requieren, los efectos que Pro-
ducen y & las excepciones con que se combaten.
Y esto avalora el derecho romano y legitima su re-
conocida importanci~como sistema de derecho privado,
aunque no sea el ms acabado modelo de legislaclon
civii. No puede negarse, con todo, su superioridad
cientfica, la ue en todos tiempos, y aun en los pre-
1
sentes, ha si o proclamada por los mRs autorizados
jnriaoonsultos. <La mayor parte de los escritores que
censuran el derecho romano con tasta acritud como
ligereza, blasfeman de lo que gnoran,, dijeron la
faz de la Francia Portalis y sus compaeros (1); y el
altimo de sus randes jurisconsultos, Troplong, ha
f
enaltecido q u e derecho, llamando, con referencia
(11, patna iiusfre del derecho c i d 4 Italia (2). El esco-
d a Sumner Maine califica al derecho romano del ms
dlebre sistema de jurisprudencia que ha conocid! el
mundo (3). Y Zacharize, el ilustre profesor de Heidel-
be%, que ha llevado el genio de la ciencia alemana
la exposicion del derecho civil francQs, dice del dere-
cho MmanO ue su concordancia con el derecho filosb
*m esmMt~
B
fico le ha hec o merecer oon justicia e1 titulo de ra-
(4), .repitiendo la calificacion que el gran
?oas*et le habla dado. Hoy sblo los espiritus superfi-
males hablan de las sutilezas del derecho romano, de la
'nhumanidd de SUS instituciones. Si las legislaciones
?'Odern? no pueden admitir lo que llevaba impresa la
i?fiuenciade una &pocay de una nacionalidad, la cien-

-
cia de nuestros das descompone separa lo ue tien!
.Y 1
hist6rico de 10 que tiene va or jurdico, investi.
galo primero Para conocer el origen, el gQ&, las vi-

M i Dis~nrsopreliminar al primer proyecto de CMigo civil.

?Macio < BU knentaria < las donuioues enfre d v o s Y
~-..
ieshmentoa~
(3) E!derecho anti.~uoconsiderado en su3 relaciones con la historia
de sociedad primitiva y can las idm3 modernas,
(4) G~ursdedmit civil h.anpis, i4,
 XlII
cisitui!es de las institucione. y recoge p conserva lo
se undo como tespro queenriquece la ciencia ,juridi&
f
y .acilita la codificacon.moderna en110 que al derecho
privado se refiere.
As que, auncuando el derecho romano no tuviese
jmpoc fincia fiisMriua'pxra con-ocer.unobe -8-grandes
periodos de la civilzacion antigua -y l.a vi&$moral del
pueblo que.hn servid-de cuna k las .naciohaljdtides:mo-
dernas; aun: cuando notuviese valor literario par&Una
de las ms preciadas,dircciones &el espritu;,cientifico
contemporneo; la de,la Icgi~la'cfoli' comparaa8; wi
cuandono tuviese valor. le al por ser todavia;en'slgu-
.f
nas naciones l a ba&e!desu erecho coinu&,'y'ea 'btraq,
como Espaa, el derecho supletorio en provin'c<i de
legislacion' foral; cinservaria siempre 'valor .cientfico
como sistema com$leto, y.vivo en muchas da isiis:partes,
de una de las ms .importantes ranias del aereclio pos'i-
tivo, y como elenieuto que h a sidode laslegislaci~nes
modernas? porqi1e:en:-todas-ha penetra& %tii~s-$iglos
medios, sin que hayan repudiado su influencia 18s,del
siglo XIX.

Siempre,ha tenido la docta Alemania romsnistas

distinguidos, y tos nombres de sus grandes1juriscon-
sultos de otros ,dias :,deben en el pesen& si,oIo,agre-
arsb 10s de Hugo, Gluck, Puchk, Haubold, Tbihaut.
6 ufilenbruch, Biicking, Haenel,:Oas; Rudntff, Wan*
gerosv, van- Y hering y otros, ain,.ct>ntarios
servicios que Niebtihr y hfommsen han presta @ (i 1%
historia y B lasfuentes del derecho romano. Ocupa en-
!Ydes
tre ellos el primer lugar, eh concepto de muchos, F e .
derico C&rlovde Bavigny, quieu Mignat ha Iialnado
ante la Academia de Ciencias morales politicas de la
Ei:.
vecinaFrancia (1) {eminente por la eru icion, profundo
-
(1) Notice histo~iqueda la vie et des ravairx de M. de Sasigny.
 xnr
,qn lI,dooMna, .c&bre por 8 ~.obFw;
s inmortal por su
,tdato;,r &e habajos sobrederecho
n>rnang&9mos,dich,o eq otra -o.casion,:al asooiarnos.:al
nobl~slmopnamiento de honrar con un. monumento
d + a & t liticario .la:memotia-dd.gran.jurisc~nsulto,
10 (I*e,eigne(1):. c ~ ~ : ~ r a t de iZa:t?os~siori;ilIegado
to
.
*$a,,+8b,0$,,.7>. en e l q u e Savigny:se muestra. a l
eolrde hrminier, lb5Iogo ingenioso al par <iue
p ~ f p n d 9 , y e ncuyas pginas se desenvue ven. a?
ldf-
*&ma&.&oriaa s&re,estadiicilfsima rama. $del.kle+
a
w~hacivl:bajo.nnevau.:y:cona1 perfecto .enlaceide
L.
aom,completo organismo ridico;; + inmortal Bistori~
wdsl:Dwecho romano en E&.&edia, .
adpota sagacidad y de .elev,adaiazon . segun Mignet, y
monumento de

'"$
;&q.
qpyo. @p&ilior @., o C ? ~ O O ~ ~ . ~ O S destinos,
.
de qwella egislaci~n.quees ftiente y modelo
durante si-
eg~daci,oqes.~o~ernas, libro tautil 4 l a historia
rdqk;f)e;echo eoqio ngoesafio 4.la .de.la civilizacion da
~~o~~pueblosfundados. sohrelas ruinas del imperi de,
e c i & n k :sn S.istem~ del Derecho romano abtua1,iias-
ata y profunda introduccion general 4 l a ex osicion
*cientficade las idstituciones que constituyck ?a legis-
daoion romana, y 4 propsito del cual h a podido de.
'cirse de Savigny que algunas decisiones mutiladas 6
*incompletas le bastaban .para hacer aparecer una teo-
d a hasta entbnces desconocida, 4 la manera que bas-
etaban $ Cuvier~algunoshuesos de un mnstruo an+.
*diluviapipara reconstituir el animal etero; s u Dere.
wcho.de h obligadones, trabajo por desgracia. incom:
s~lleb Y'en.61cual el ilustre escritor se ;exbedi6 si
a
*mismoen la ori inalidad da los puntos de vista y en
'la. profundidad e las teoras que desenvuelve, no tie-
'n.0 ;hoy rival entre las numerosas obras de derecho
zrom.anO~' de gran mhrito .muchas de ellas,
*en lo que Va corrido de siF;lo, .yh&n:abierto-al-:est=-
de es8 dereaho, cada &a m4s recomendado por las

\') Di*cuno leido como Presidente numerario de la Comision espa-

no ade la Fundacion-sa~i~ny,en el acto de su iiistalacion en Barcelo-
na en if de Ino de 1869.
 xv
,grandes .lumbreras de la.cieneia, nuevos y dilatados
>horizonhs que las iuteligen~iasgauosai de. s6ria y
,fecunda educacion oo se eansande'recorrer;*
Pero. si .en todas estas obras descudari lay giaddes
cualidades del 1nmorta1,profesorde Berlin. la sri.gaci-
dad en..las inves..g~cioaes, la aiilginafidad en lsa tea-
&m, la profundidad. en:la d,~ctrimi, el.wierto BY? ]a.cri-
tica, l a riqueza y solidez -en la erudieion, en oingunti
se.ustantan bu.de relie.~eaomaen tjl.:Siite7~-d@ dwet
n que la va&. conqepaan deL
c h r ~ o , a c c u n Z , , el
plan compite con la,perfecci~nde en ileseuxcilvimieritn,
y ao qupeiiori<lai .ciertfiflaa rivalika. g m . aw'lidad
r8cf.b~olxaodo el casuismo aede, romo ea &6i$0, ;rU
%ara lpa principioi. La.r<stor*lez~ wta 4bw y
pqr cnnslpienfa. su..importaucia,las indrea :can titulo;
su vafur exerno 14- nvdan las paim .a,? @a se.
d;? f,
valar.ioteip~asuoar c~n:!lc..sovedad.ypz~fm-
didadas las do,ctrinas..:@u el $ t u l ~ . d e , ~ i s ldel@,
:e~
rec~b-rom?xoacdi&dti.afsSa~girybs:m+erjas&:de-
rechu que %en vrgar:iqqo romano, +.k;viQnJoiasea
suiiesenvolviqient,ohiqtAric~:c u a i e s y que sean s a
na2uraleza.y orig~!!i=gao -el nn;&guo. erectcr, a~@rlol:
8. l~~ ~ g i s l a justiniane~,
ch ni .lqgar& dassltrr 18 i,
laciou .%u? ao,n e ~ k ~ i i ial.
q~a,8,ubs~~ten,~davia@)~,n.o,ea l~;gu&
f
a sdgrech6 mo.??rn?,si@ as '1
pqrtjnece trr,dere-
cbq-pwlc;o,qipo ea 10 qpe q wtituge aLprivadp con
BIF\RW aei .pxocect~zpiw~,d;.de .lasformas esta61ei-
das w a si.. xpm~u0ye~.y4al. deryb. 1.e fE4 1%
ci~kegofi?o cqajupto, +yoyecf+e Za. o ra grua
detieaxpireeb *.dos p$qes4 q~?,wqLC@, otra. as
cia, abrazanflo;)a.pr.ner+ r , . . e qaa-alete11b~ot3,
di&dos.~rwRwc~v6 te 'S JIq :lfuqn~es.dederecho,. &
~.ne~wto.L m $Zq& ,Y 4 b q p - 5 ~ la<.ragias
ds dere&.& ~ a re&tonesjuridi'As,;
g y $abie.~doab+war
lassgundaa los.or1amo ,a,Ibmerea~atm:sl'd+rawlro
&&?S&, el &,h .dZigo&n@, eE & j@iZfa y .el. &
,e
M1 se estndia haa.8nos d deiyho rotprtno wi Alemanis; %.si
de ah puo, mientias en Fransia se atrihuye $.este estudio una im r-
tiricia. maray.yto, relatiya, .un Inter$~ pitrapente histdrim, E n 6
en aquella nacjon importancia propia B intem, presente, laslbajo e1
I S p t O cieutlffeooomo bajo el maramente pr$ctico.
 XVI
sumiojtcs, do 10s cuales 8610 ha sp:rrecido, aunque (le
una manara incom Aeta el sequndo, formando una obra
f
con el titu o de Dareclto rEL. las ob%(yacio)zes.SU
valor intcrco lo recibe del conociiitiento profundo de
los textos, del cspiritu criticoque preside su exLmen,
del lazo filosfico con que seunen en su esposicion las
institucion*S, del alto sentido jui*itlico con que se inves-
tiga su naluraleza, y de la certera a reciaci<~nde las
necesi M e s prcticas que Las regltts
do drben satisfacer.
% derecho priva-
E n ningun otro libro anterior babia sido concebido
bajo tan estenso y methdico plan el antiguo dereciio
romano. El talento independieule de Doneau habiale
liecho protestar contra el aserto de que ningun brdeu
es tan perfecto cotiio el del Digesto, y conducidole d
exponer las materias quc abraza b.jo un plan distinto,
pero incomparablemente ms meMlico que el que di-
cha compilacion desenvuelve. E l espiritu analitico de
Pothier Ilev6le 1 introducir el orden en la doctrina de
las Pandectas, aun ue no general, sino parcialmente,
\
y noen la universti idad de su contenido, sino en lo
particular de cada uno de sus titulos. Pero Doneanno
acertb 1descubrir todo lo ue de monumental encierra
8.
el derecho ,romano; y ~ o ier t es mta gdmetra que
fl16sofo e n s u expociici~nidel.derecho. civil de Roma
segun la compilacion justinianea. Los demas e~posib-
res siguen mmnnmetlte e l r d e n de .lati':In8tithcio~,
de.las Pandectas &del Cdigo, al tomartos respeoti*
mente por asunto de su traba o; autxque en general
i&
l a exgesis no predomina eo exposiijia* Cotno m&
todo cual acodtec%en la escuela juridca francesa:.de
este %lo, falta geheralmente. espritu de innovao~oU
en el ordenamiento cicntifico de las partes, y aun ms
que esto, espiritu filos6!ico para separar lo
10 particular; los elementos constitutivos de toda insti-
tucion jurdica, de los especiales y caracteristicos de 10s
({el derecho privado; lo comun toda legislacion civil,
de 10 especial y propio o genuino del dereclio
de :iorua.
Lo eltal ni amengua el mkrito de 10s predecesores
de S a v l g n ~ni
, rebaja el valor del concurso que todos
-IXI oqoaJap lap soluaurala s a p u e ~ 8sol ep uo!:,sz! wau
-a3 a ~ a P v p suit ~ a ~'a7~t.d%unap 4ue~quan:,uaes i !UOFA
.es ap s ~ q o.el ua anb WJans e a .uo!aez!l!~!o eqsa ap
so!do~d l s o ~ t ou03 ~ ! U O U I J ~ua o ~ a d'eu~apomuorJez
- I I I A I ~ e l ua .113s!sqns uepand ou anb sopamela ep'sp
'-kfodsap 'solqend sounSilt, ua wadtn! loq u y s , e u ~ ~ u . o p
-uls!9a1 s p la s ~ ~ a s u'~as.ep'p[apm anb olqand ;un. &t,d
s n g p a o a suerg u00 m1Sie~~ ; l ~ o y . 1 1Iai ~OiW O S O ~ Q
- e ~ e ple ~ S ! A ep qundbqse .o.sq ~ a p ~ a d ' ,A u p. o ~ o w e p
Iap so!u!uiop sol ua aJqmoq 1ap::sspqad seuu!wprael
;1eJ$U@:18'18~0!0%3o?daouoo i ~ 8 - ~ ~ a J ~ 6 ' 0 py. ~ J( r O
q W~
;ayd:;iaat, w s d opyws ~ ~ S 'gop: Q Fso!a "!nb golq
-and un 40 OPBJO~BIB<a3!p3anS.su!~loop ap,.~ano un
1'
o u y 'wu~apompapapos s1 ap uo!osz!us~~oe1 - n e : q u d
-aun! 9 s!~ojs!q "1 na a p u e ~ 8olyand un ap:uo!os~s!8a~
81e?uamvJetu sa ou O U B W O ~I!A!~ oqaoiiap lo co~daouoo
elsa u g eolqand vpxa ep uo!o.ez!l!h!o s l riz!JalaeJvo anb
01 uoo siauasa ns ap se anb 01 .mz!uornm iE Ieool JOTO:,
~ e r u o )B J V ~pn?!?tls ap s a p l o p 0 ~ 6 d6 ~ ! d o ~orns!u~S>9jo
d
ua!cluiel uana!? aiib sauo!anlilsu! otno:, sa?.tsd sns asta?
-upsa~d oyaaJap jop sittel %sa epaJep!suoo !sy .sal!&
-13 S~UO!:,UIS!~~I susJan!p se1 ua wa!Jplsq ~ W J ~ J
suio$
enb ' ~ v m v uouis!iiuY.io un. aa anauasap on!?!sod opaa
-!~d orpaJsy la a ~ ~ b alap :soii2!juv 1. sol ~ o od s ~ t i u t ~ c g
a)uarulvui.ilaop eaunu o )o%aJqos L 'op!i>ra.i m03 a ~ c [ B
-ui~!souo!tt!:,u!~d U I I V J ~ ? ?zaIwn1z?ua p s?.rea oay!?na!o
J
ouaJJa3 la ua ~qs!rrbuo:, sa '(1) vmaas!~ otuo:, ou!s
' o p s ~ vOWO:, ~ ~ ou *11!trq:,t: OUBWOJ ot[:,a.tap l a ~ a n o d x ~
.eag!~ua~:,rio~or:S!?sanuray o)a[qo omoa s?.ta?n!
ua aaa~:,h svj- ~ a i i uwiio~ ' ' it:ieuaS ua ~!a!a la niti:
'oui!iiio.~ ( qnaJqi la uuinj ns o!~q arih alu;iuijxn;le~
d
elqvpnpu! sa 'olt!aao:,a;i ey anb upuas ~ ^ U ~ ! ~ IyL > S
y opt?i!l!3t?j uuitrl s?!ls!.!n?uawoo sa~o)?sudxasalsa ap
so.cpq sol aitb a!iii!l!nl)u! opua!s o.iaj .orjaaJap Tap u!a
-nata u1 al) c!.io?s!t{ t.[ ua saJ?sril! u y a s a.idwa!s s o ~ l o
2
6 ~u!?lni{:,~ ' ~ a ! i ~ 'dz e ~ a j' ? a o ~' q p o o ~ 'neauoa
'ssbn=) ap saJqwoa sol :seJclo sns uo:, opslsa~duuy a[
II'IX
 .*I
&y doi
~rr, en p e n l , independienks de
kapa y IIUUOS, de otra. una wmo iatroduccion
.1Jdro d.i dawhn lomano, prrm conocer pcurfocte.
-t. -putas, y qpu, . Iprof~nditarlo,el dasen-
-Q,& rn dm ioetitrotonw y tlncltmeute,
Ir . ' de la iribi.idad, aeri l a p l en
phsu ibcawats cimtiiloa
i
i en los mle, de
Iw kdnm q u famuD el patnmuuio del derecho ?O-
riooa rldr a l a di- prsuinter, por rar.todnria en
wchr p u b . J &po mAs parbato basta ahora de las
rMcU Jlirldioudr ario* privado.

U d o el oombrr de Savigny desde oomieneos de

rol agio1 Li mtimqa aienttiaa entre lqn escue-
h6 4 ,m e u e ilustre ju-
ri*ioirolto deumrolriere an srb libro su9 teoras: y
J b h tr(lIordo, no wn 1. psion ue Ia pol$miw
4
.i@o cuo Ir devaciulori de esp ritn y e d o se
-'g& d i i o i r do loa diaa de combate. Hora
a0 iP ( d o
k""8 ,
aY%b e su ubra de wner ter-
*69.nd*l Aun de abandotiar 106
can qd w up distingaido has& ahora; por
~ q q ~ Q t i n . d estu U I f n w A invitar al eatdio
f liar> de Wigny, justo es Cernerse
. I l d u i p a k n e espacio de trempo, en determinar +1
4-f- *a
d d de la eaoaeh
dclrtlfloo (1).
WQIOS
~ ?Us*tios y ep

.-
oo mndenaa le tecRb de %-

b*"banm-m p o s p n w p l ~ a a ~es-
tr

-
bburm, cemwen ai i ea
Irab.rhk.u(lricloo&qwh pol4dm
t
* -.ti
c I* W(H iur .~(rmrnenios ea
o ~ )Ui-
bg u - ~ r n abtlnas
b k b de d e r n ~ ~ n r
cdmo hs ,portido t Ir
=- " , a * ai m p o ~ o t ede elt. P srbjr. el
a & $ d . i ~ b b l i t o 6 &ion& IUY
 X[X
vigny: refirese 1a rimera al origen y deeenvolvimiea-
*o. del derecho posi&&; iro;,ertene~. lb sag,mdi b ao nr
turaleza (1).
El derecho positivoj eegnxi 4o4iebre 'urisaonsntto,
vive ea Ia cxrncion* cg,mq d d piieblo. hace $nfAsfAs de
los,tiempos bis.tdricos mmp la iengua g 10s usps .qeJa
%ida'mmUn;y a! $al ,q.? ?da,
a. apwmp.limp~L~
so8 deuna neeesi..ac$sgpnor, de apa.faerza .igtgnin
goeq~$in,a e & d @atw comp &al
erecb~iiu o.ar6~termd&vidu'd,Adnpufr-8sel espitita
humwri ef..qu$oora!qn lus .difer+nteuppeblos, jr r8vista
dera$g~~..particulares el JereakQ, pn creaciop Bj un he-
ch~~raatizado t?n, cqrnun, yero no comp:acitu artjitfrir~,
6 las diversos hdrvtdups de que 61 pueblo m comgbue,
sinp. co~lla.Qfirs del espi%itu~6nei.aXqu0 d m a &. todw
1 ~ miembros
8 de una nacion. idanitih~qaggprimitivsi-
mente por medjo dii la cost;ir.mtfre,mas ~eroeja~te &b
vida de 10,s pueblos, 0frec.e una-dpaeai.0~continua <le,

-
desedvoi~imienwsor(Sni&qs;y ooai0:mm el tiempo el
espritu generalida la uwion ~ ~ i t n a u ~ a s . d ~ g r u o a ,
estos son..la Iegislacion y Irc cieuc~&del Oerectin, jok
oualss.siecoen .m& de una acciiOns~bre,Hldt2re.cbo ri-
mitiyo, p ! ~engendran nueyar i.atuqan+ 7 m$-
yiu lsri pmjrniti~&s.;,si: han xenido Baar exb&,ai al,,@i
nttl y necesidades.de 1a Bpoqa. +ku.q&w
el derecho poaftivp de los ueblou.
3 sea desam la P
.&u81 %S u naturaleza.9Bp.al derecho desphb 0nsa
&mpredus elamenos, un. 7
cada pneblo, pw general irndada ea 18 ature ea
7 RartieJtg I
cprntin de ~um$ui&&.&.x&ag. d +.ates es& eiemeri-
tos y 8% I~&t;r).amutoapip&,, pem al BB reweptu?
una unidd idsueri~r:$ e . . d e s c @ ~ ~ ~re~plta,
r l o $ 9 werie
rodye el: dereo o B una abtx~aiuofiui q&a,'6.v ae
r@baja1s diglii nd ..de. 811. v~qaeion;
-; p p e$& dob % es--
collo se yi%aciewnao i1.Rerecho un.& ,geperal.tlne
cada poebio eata Uaplado d r d i r a r h~s.wric~uuente.
SaIe a q u a i n q i w a i ,qe 1a:lef mrni del ho.mbre &lo
elpukto de vis cristiano; g g e l dereaho positivo ae
-
1 ) Vanse espoiatrnente Los SS desde el 7.O al i6P dala obra.
 xx
m e l a constetemente el espiritu general de la Kunia-
nidad, d tal suerte que si el. derecho de cada nacia
presenta algunos caracteres particulares 4. la misma,
otros m u c b s son ~ m n e as todos los pueblos.
Prellentada en breve'sintesis la teora de la escuela
histhrica oeguu la espone el m8s ilustre de sus,jefes,
Obs6rv.ase desde lu o que no contiene una doctrina
"%
general del derecho ajo el punto de vista filos6fico6
racional; pero tam oco es 6ste su objeto. No inteta'sa-
7
vigny investigar e origen filos6fico'del derecho, 6'10
.que ealo rnisrno, determinar su raz y fundamento con-
a~derndoloeiti la abstrarcion de sus principios: ceido
h explicar el on'Tn.*l d ~ e c ~ p o S i t i . vno
o ; consulta 6.
la razon, $no ti a historia; no interroga al sdr moral
y social en'las mltiples condicioues de su naturaleza
y destino, sino Q las sociedades humanas en su vida
real g'ensu desenvolviinienu, 8 travhr, ,de las edades.
HU'' de'lo ide$l, y desciende A la observaciou de los
hec os;explica el fenmeno histrico y senala lo que
tiene de cirnstante eri su - apariciori; lo reconoce como
ley del des&pllo jurdico de los pueblos, ms biei?iue
como riucipio racional. .Es esto negar Ia iegitiuy ad
;P
cienti c+ de. la, filosofa de? derecho? N& cabria atirrne
lo dequien la invoca (1) diciendo que la historia y la
filosofiadel Derecho reconocen cientifiameiata el ele-
mento eneral y el indiviuualeu el derecho positivo.
~ d k % ede ahi que no es justo irnpuhr i la cuela.
hisMrica que busca el origen del derecho en las;ten-
deqcias instintivas, inferiores .de nuestra especie. S;.
v i l ~ ~no'aeawnocc-y
y as lo dimuestra el. modo como
exphca la natur~lezadel derecho-que qu oriqen'racio-
na estaen pnnclpios saperioras; al' avriguar 01
origen be1 :derechopoStivo lu encuertcra, como regla
impuesta 4 la voluntad. nn 1 ~que s seiieducen d l a p -
turalezamoral del hombre; c6,io ley ~ a ~ i o l i aen i , el
espiritu'general del pueblo, revelado, rio creado, por
10s rasgos caractersticos de su individualidad. Descii-
bre siempre en su existencia una epoca ante-histc>rica:

(1) S 15
 XXI
y observa que en todos los pueblos se atribuye A algu-
na Deidad el oribsn
'i. .'de. sus
. P
rimitivs leyes;' obser,va
adems que, por ar,$o.tiempo, existe en:fi$~ma:pura-
mente consuetudiuaria el derecho. revestio de -ara@-
@res propio,. ae fis0namia: riacifinal: y:cono-n":PF< u n
.acto refEexivo y autori~ari$suttparicioo:'en ,c&ia PUB,
b1o;;com.o :no h ; e s t$mpoco el @ntor&j wp.wi&i!dB &i
Cnstitucione~y su. pri.it?vo degenvolv~.lili&u@;:.mmo,
psar de:todo; 'hay'unidad .de car&cbr;;4;:$a'.up ti 'o
~erdadefarnent~ propio en. estaS'i~stituaio~s;;~&l'o"&
conciencia comun, 8610 a l espritu -ene~&l..$ela.'mcion
!
'a
atribuye l a fuerza' .<ibadota del Berech!!.. positiefi ain
'

cuanto es regla ,concreta; narma .re6onocid$6'e~ja$)~

-cida'por la autori'dafl~socialpara' las'relaciones: j ~ r i f i -
cas en una sui'sdad &terminada,
Lo'cudl no nace estsciQuario'el d ~ c h positivo
o de
los pueblos,' sepun Savigny; De: la misma hanera 'que
pma por ... ccn&iniquog-.'dese~~.olLirnienta$~ or@ninns.. 16
constituc,iou de los Estados,.pasan por s~lcesivmtrans-
formaciones sus ins.~ifi,uoidu@ juridi,cas. Unas desapa-
recon y otras se,podifican; alg~as~..resistei. h-injuria
del108. 'tieein~os,Otra&vien'eh &coi~oar8ejunto a ellas,
I. '

daudose~eciprocamente.l& ixeva~?,las antiauaa, apo-

?O y vi&o- y e s uiigFs rganos de espritu nacional,
a le,oisiacion y la-ciencia, satisfacen necesidad que
e! rlesenvolvirniento org4nico da los pueblos 4n$andra.
l?$.estos dos 6rg.inos,, pnd de ellos, la le,qislac~oo,as
hEjo,dbfa autorid,ad del Estado; el otro, 1a.oiencia. 08
.elibofajio p o ~la clase. iia b s jurisco~sultosque repre-
.sknta et espi&ifn'generalde la uacion; pero gnibos; en
relacign ,con.el:'b@nc.hg.@puIar. que :Ies:sir.ve da ,base,
.qontribuygn alaes@'rroiloy:perfeccion del derecho.. no
iitibOrdinid6s d"eg:ooudcioiide .i'~ferioridadresp<tcto-
aqu?!?sino f i j h d @ l sley lo' que e~-nrje~to.ci~apxio el
6auhio da.cos$unio~es,' de -opin'ionesy'.& I;&esi&ades
exige el cambio del derecho. Ji'aAridoln los iurisconsul-
tos su forma Idnica, su axp?esion cieutiflca, ua espe-
cie de nueva orgknica.
y
No desconoce, pues, Savigny la n a t u r a l e z a l i b ~
racinual del hombre, ni le somete al jmperio de los i n 5
tintos, de los hbitos, de las costumbres mhs '6 menos
 srn
d e f i v m . La obra del le&lador, la obra de 10s juris-
oons~lbs, aunque sea la %raducciondel espirita gene--
& de la nwion, nunca pue& oseatar
C
r xukm m-
~ U r e~sn e . l awtumbre ju dica. E n ellas la influen-
del espiritu naaiond jam4s podrti acallar la voz de
1.m o n . En la elabonrcion del legislador come, en la
laoubracion del hombre de ciencia, ef hecho y la idea
lo propiu que el fen6meno y su causa, serhn siempre
obserwdos y analizados segud las leyes de1 entendi-
miento humano. Sin duda el espiritu nacional dar6 hso-
nomfa pro ia lo mismo 4 la legisiacion que & las doc-
trinssjuri!icas de un ueblo; pero el elemento racio-
nal, el principio filos6i! co, si toman su forma, consec.-
varn su infiuenc~a.Asilo comprende el gran juriscon-
eulb aleman cuando afirma que el progreso del derecho
proviene de la accion reciyrocs de los dos eleinentoa,
el g-eral y el individual, y que el legislador debe te-
ner siempre ante su vista el primero y aproximarse
conatantemeute 4 el, 81x1 &tentar or esto la energa
f
de la vida indivdual del pueblo ( J.
Y esto le lleva B protestar contra la im uxacion de
ii
que su teora resenta la forma antigua el derecho
Y
W ~ tipo O abso uto B inmutable p r a 91
P ~ B Esta D ~im .utacion no es justa.
P rte
nuestro antender a reserva contra las consecuencias
Y &
6s lo es,
exlr$mas de la idea de qub el dereoho cambia cuatiitb
una ~nacitticionviene 4 ser extraiia al espritu v nevesi-
dades de la Bpoca. Ha que distinguir entre los princi-
a
pios fundamentales os ~ecundariosde, derecho Los
que pon emanacion irecta 6 inmediata del prilicipio de
Justicia; 10sque son exp~esionde las le es eternas del
f
moral Y de ]os principios esencia es de toda of-
a?izkClori la!; 10s UO formali los elementos constl-
1
fut?Ya de 1. uurunali ad de un pu~blo,30pierden su
legttimid4 Porque aparezcan en discordancia, ma? su-
erficial que interna, eon la que se llama 1%corr~ente
se k de Un SI$~O6 de los inbiese. de una gene-
raaon: SuPenorM & estas ideas y ti estos intereses, de-

(1) %rafe citado.

 xxm
ben resistir tal corriente eon la resistencia ue los
extravos del error.6. 4 Iasseduccioes del ma oponen 4.
la Verdad J el Bien; -10spriocipios;quesuelen-llamarse
derivados, 16s que&erefieren 4 'las-necesitlades exter-
nas, los ~okrisessecun(fari0sdeun puevlo, l b s que
forman el eieiriento-rontih ente de . .lalatiIifirrencia
vida de ese pue.
blot estos son los ,que pue fen : recibir ..~'

del
ospiri.tu ds %a..epoca, y ' legitimjln BI cambio .di lag
instituciones. Tarnbien padecen aberrcknq los pue-
blos; :tsmbien.seaextravan 4 veces.la$ grandes creen-
cias e n ciet%os.peri&dosde la historia: y. Bino todo lo
a6iipuo:es .legitimo, tampoco es. un prcgreso tBdo %o
nuevo.
Las ideas de Savj.gny sobre .la naturaleza: deldere-
cbo.p.ositivose i-eiacinan-en perfectcl canoordancia con
las de. su orgen y des~rrollo:PItra nosotros,. caracte:
rizan mejor que estas. ltimas las tendenciasi de la es-
cuela histk$r$c~c~;ms d i n , son los ne pms&kta ape&
mis original y sentido mhspb~fun?io; y.en.lan& han e
netradocomu~verdarlesen laciencia, cbma pue:escue as
quo.re soni ho~tiies.(i).~ l&-s;dmi&n: .No-consagra con
f
ellas.Savigny la teora del~fatali6moen derebho; nibor-
ra la distincion entrR e l bien y el' nialmoral, entre:lo
justo y lo injus~ti y an menos rechaza todo principio
~hsoluto.conio contenido del derecho positivo. Ldj(is de
esto, io m4s caracterstico, Id~m4spediar.de la teona
de Savipy, 1a.que la diritingue de toclas:las dems de
sahorhislorioa. y esjeciairnante d e l a tradicionalista;
es laidea de que e1 erecho tiene ug 3 general' qne
cadapueblo realiza -histOricamenta. Lo histrico e s 10
~articu1ar;'logeneral
nlun de vida; y si el derecho
fin no puede ser d16tinb.para cada haclon, s i n ~ c n m m .
A todas liis agrupaciones de Ares .de :nuestra .especre,.
localizadas en lm punto del espaci0.y organizadas'bajo

(1) Ahrens sonala wmo uno de los principales mdrito. de la doctri-

na da Krause el que es la que mejor wmbina la alianza de la ftlosofia
eou. la historia; la uuion intima del elemento hivMrico coo el elementc
railonal.
 XXN
Un &gimen politic0 y social. De ah el sealamiento
del fin gener&ldel derecho que, segun queda dicho, de-
duw Savirgny do la ley moral del hombre ba o el punto
de visk cristiano, siendo notables algunas e sus pala- i
bras p a e\ exclarecimiento de su idea. < E l Cristianis-
pmo. dice (1). no existe 9610 como wgla de nnestras
racciones; de heclio ha modificado la 13urnenidad y se
>encuentra en el fondo de todas nuestrds ideas, aun de
das que parecen serle ms extraas y hostiles. Reao-
mecer este tln al derecho no es transportarlo iiuna es-
.fem m& vasta despojarlo de su inJependenci#x; el
.derecho
-. .. -. es f
. un 0 omento esnecial que concurre al fin
.conun y que reina sin limites en ia extension de su
.dominio: unirlo de esta suerte 4 la universalidad de
,las cosas, es Unica,~ientedarle tina verdad mas alta.,
Y adelanta ahade: < b e otra parte, ei elemento ge-
mera1 nos aparece bajo divirsos asi)ectos, y sobre tod?
~3111donde obra la naturalsza moml del derecho. As1
ue la dignidad moral y la libertad, comunes B t,odos
? os hombres; cl desarrollo de esta libertad por las
~instituciouesde derecho; tod:is las consecuencias prc-
~ticasque &eestas insrlitucioneu se derivan; lo que 10s
>autores modernos llatuan ku nalural,?zn de las CgiSas
~(mquilaso naturalis ratio), son otws tantas manifes-
~tac~ones inmediatas y directas del eleinento general.,
Reconoce, pues, Savig~iyque hay en el derecho p
sitivo un elemento de cariicter absoluto, un principio
de naturaleza dtics, y, por lo mismo, iniiependiente de
10s tiemlr0s.y lugyeg. que es el vinculo roinun de t o d ~
las ieglslaciones civiles, porque es el fin general ue
talas deben realiza?; y que en las logi5t:~ciotiesde
pueblos modernos este eieineuto es el p~ii>cipio cristi:i-
10s
no. 13 ley moral del hombre corno e! (>ristianisino lo
ensk$naY la infiltrado en toda la civilizciirn moder-
na. Por manara que si Stahl (2) pudo di;, decir qije
el defecto de la escuela hist6rica consiste en no con.1-
aer3r a1 derecho,sino bajo un solo aspecto, el del inoio
'Omct en la conciencia se produce, sin declarar el modo

(1) W 15.
(*) Hisbcia de ia filosofia del ddar~c1~~;
tibro vi,scl,i ,., 2,.
 xxv
como es movida y obernadapor un poder superior la
universaf debe hay rectificarse este concep-
to, porqtte bajo el punto de vista cristiano, el hombre
reconoce y afirma la existencia y acciou constante de
un poder superior que ha creado v conserva el orden
y por consiguiente el jurdico, eotno ha creado
y conserva el 61.den general del Universo.
cierto que S a ~ i g n yaade otra afizrnacion la an-
terior, afirtiiacion r e es, 1s ba+ ?s!ncial de la teora,
r
la de que cada uo lo realiza kistoricamente el fin ge-
neral del derec lo . Pero nada indica que uiera con
7
esto significar que cada pueblo tiene que res izar en su
viti* llistirica un fin uridico especial, bien qLie secun-
dario, con reiacion a i genera!, sino que cada pue-
blo, al existir corno inliviiiu:stidad politics 8 bistimica,
realiza este fin de una manera especial, propia, verda-
deramente nacional. gY puede acaso revocarse en duda
es[* fi?n6tneno liisti>riccr?Tieaen los pueblos como los
indirduos carcter propio, fisonomia iuoral peculiar
stiya, y esto es lo que si-nifica espritu general de la
nacion, 6 coino lo cnnsi&ramos ms exacto, espiritu
nacional. Iildntico os el fln de todas las socie~lade~ hu.
1ila.ias; sin embargo, es distinta por sus riisgos ca .
ractersticos la cirilizacion de los puebio~i;,y. el esp-
ritu que la informa influye en el derecho poslttvo, por-
que la nacionalidad de un pueblo en nada encuentra
expresion tan expontanea coino en el organismo de
sus institucinnes jurdicas. No puede desconcicerse que
una de las fuerzas vitales de los pueblos es el derecho,
norina y gua de la vida social; y en aquellas tres prin-
cipales partes de toda le,o~slacion,el derecho poltico U
orgnico #le1Estado, el civil U orgnico de la familia
y la propiedad, y el penal 6 sancionador de la autori-
d:ld de las leyes y de la moralidad de las costumbres,
se siente iii:ls que en otros la influencia de los elernen-
tos IristUricos, se revela siempre en contornos especia-
Ics de las inst,ituciones el espir~tunacional. Y este es-
piritu no rechaza 1s superioridad dei eleii~entoabsoluto
del derecho. Coiito en otro lugar lo hemos dicho (1),
 xxvi
este espritu no destruye el elemento moral de 10 bello
en la literatura y las artes, ni el elemento [nofi*l de 10
verdadero en la filosofia de cada pueblo, ni el el<.nl1'nto
moral de 10 bueno en las costumbres de cada pas: iPor
qud, pues, habria ,le destruir el elemento moral dc 10
justo en las instituciones jurdicas?
Trendelenburg ha dicho (1): <Elhombre es un ente
,histrico, un ente de la sociedad histrica nacido Y
,nutrido en La forma especial de una historia yuc el
,su vez contina y amplia, un miembro que vive del
,pasado en el porvenir, traha.jando incesaii tentente en
,este gran trnsito.> Esto justifica la teuria qne sostie-
ne la influencia del elemento Iiistrico, (le1 e!einentO
relativo, no superior, sino aliado del elemento absolu-
to en el derecho positivo de los pueblos; y lo confir-
man las siguientes alabr,xs de uno de los iiis distin-
guidos escritores dea! eiciela individualista (2). .r En
*e\ derecho como en la vida siempre se encuaiitr:a que
,el presente tiene su raiz en el pasado; la vida del
,hombre se enlaza con la de sus mayores con iitil visi-
~blesvinculas, pesar de tener carcter y esenci:r pro-
wpios, lo cual sucede de la inisrita manera en cada
,pueblo g en cada siglo; y no hay principio l n e r a l que
*no tome forma particular en cada uno., &,ta. fL,ptua
pticular se la imprime el espritu nacional que \-ivi-
ca todas las manifestaciones de la vida moral de los
pueblos; 7 como en el derecho hay sienipe el elemento
sustancial Y el ek3nento fvrinai, el priiuero de 10%cua-
les el principio moral, absoluto, y el segun-
do cOnstit:~? el organismo de las instituciones juridi-
c?s* e?Plritu nacional reviste de un organisnio pr*
P!' al Pfincipi@jurdico al desenvolverae en las insrit*-
cienes
sistemticos de las reglas que presi-
den las relaciones sociales.
Uno de 10s ms ilustres romanistas de nilestros
dias* KodoffoV0n Y hering (3)ha coinbatijo las teorias
(1) E' derecho natural funrlado en la ~ t j ~ ~ .
venir. Labou'a~e:Del m~to<loIlist6rico en , j t ~ r i s p r ~ ~ upe de i ~ por-
~ ~ sii ,
EsPirittl del Derecho romafin en
roiio. uil;ersa3 f:t,,,s ,lo 3,i i\i'iar-
 XXVII
de Savgny, diciendo que el principio de nacionulidud y
el de unioersalidad son las dos ideas que dividen la his-
toria general del derecho en dos pocas esencialmente
distintas; que todo obedece Ia ley de coniunicacion
y de accion internacionales, sin que el derecho pueda
sustraerse esta ley general de la civilizacion; que si
en Orienb, por e.jemplo, se desarrolla el derecho coino
Savigny lo ensea, en el mundo moderno, por el con-
trario, toma la historia de1 derecho un itnpulso mas
elevado, convirti&ndose en historia de l verdadera-
mente tal; y que slo as se esplica la general admision
del derecho romano en la Edati kledia.
No sOlo estas ideas, sino el libro entero de1 ilustre
profesor de Ootinga, merecen ser detenidamente estu-
diados. Hav cn esta obra una concepcion tan grandiosa
y un tan l~rillantedesenivolvimiento de su idea funda-
mental; compiten en ella tan felizmente la erudicion
con la elocuencia, la profunditlad de los juicios con la
novedad de los conceptos, que el libro se lee con inte-
rs hasta el fin, y el Xni~no,en vez d. reposar despucs
de su lectura, se recoge para la rneditacion de las nue.
vas teoras, y, como es consiguiente, para la revision
de las antiguas. Este es el privilegio de libros verdadc.
ramente monumentales.
No es esto decir que sean para nosotros exactas to-
das las ideas del ilusire irnpuguador de Sarigny. Sin
duda en los tiempos tnodzrnus, y rnis an en los pre-
sentes dias que en siglos anteriores, el principio ql!e
Yhcring llama de con~unic;iciony accion internticm-
nales, aproxiinn, si no A la iiniforrniilad, a la semejan-
za de las legislaciones. E1 pr?greso de 1;is ciencias fisi-
cas y sus ~irudijiosasaplicaciunes 1:is necesitlitdes de
la vida social contribuyen thin'o como IR divulgacion
de las doctrnas fundanienkdes sobre el hombre y la
sociedad, sobre la personalidad humana con sus fue-
ros y el Estado con sil fin propio y sus prerogativas
naturales, 4 la furrnacion (le una cori~unidiidde ide:is,
de aspiraciones y de necesitlades cual ninguna otra
Bpoca la haya conoci<l.
A esta accion no puede ser extrao el <lesenvolvi-
miento del derecho; pero esto no destruye la teorja ife
 XXVlll
Sarigny, y iintes Iticn la confirma, porcliie sfili,~ l ~ s a p a .
rL%.icn,lolSls e,,n(tjrlios rlc 1;t i ~ i t l i v i t l ~ ~ ~ ~i~ist~iric;i li~l:h~~
c;t,~;~ I U I ~ ~ I I < , , i;, se~~tej:tiiz;itic l i l ~I ~ i i l i i ~ i o n cses rc:tli-
zli. u c <,!V., pbr'c., cl prin(:ipio <le ~~nive~.s:ilitlii~l 1\e11$?
deriv:trse ~ieiiil~re.tle Ir) qiic es consiitiitivo tic 1 ; nnt,ii. ~
r;,lcza I;cir,,;in;i y , con n1ilic:icion nl iIcreclt, (le lo qiie
Ilitiiiit Si<\-ignycl elt:caen~:eneral C; fil~solriti~, tle~l~ici-
tli,~lclHn gencv;tl rle I;t l 1 1 n i l . l ; y i e1 tiiiin~lo
criati.tno, cii l;i ci\*iliz;tci~~ii qiie tle.;<:.iiis:1 en el rriiici.
pio tlo li; i i c ~ i t l ; i i ltle nties1i.a es )ecie. -:st:i icl~inlin pene-
trrt't con ttnn intciisiii~illL5 111
l~tsil~les
1' t ucn-i:i .- t;tles qiic no eran
en el iiiiinti.~p:iy:int>. listo c'eiiici~to,(lile es el
11crecI111nattlr;tI coi ni^ c;\~I;\ Opaca I r ) co~iipron<le, tiende
sictiiprc t penetrar en tolas las lo;risl:icioiics; en el
progreso ~ l su c cnnccpto iSompe 5 veces \os ant~i~ilos
mi~lilesj~~ritlicos, y se los asi!liila otr;ts veceq, coilset',
vitiido :ttgiin:is rle siis r.iiniti\,as for~ti.is; 41 es el lrle
represcnh cn el rlr!rccl>io positivt, el prinetpio de l;i oni-
vcrsxlitl;i~l. t'err~ en las i i i ~ t i ~ i ~ c11;ly n ~ : ~ $9
i ~ ~ adenizis
olanientu firrnixl, sin el cual el tlerct:lio poiitiro no exis-
tir!*, Iwrque es el qtic da renliilad ;i los rincipios de
derecho natural desenvolviBndolas en e organismo
particular de cada una de ellas; sobre esta segondb
!
eiemenb, el principio de naciona5dad influye hasta el
punto de dar trntluccion histbrica al primero.
En la m a d Media, ese segundo elemento h a tenido
iqunl,.rino mayor importancia qtie en otros periodos
Iiisrftncos: Bpoca de reconstroccion social, en su .vida
jurdica debian recibir los pueblos la ,influencia.de to-
dos los elementos de su .oivilizacion. ,,Extendibe, es
verdad, por Europa el derecho romano'; y Aun ltam6sele
su drcd<o wmui; pero es que en la obra de reconstruy
q o n de las rociodades modernas las instituciones juri-
dicaa de las nuevas naciones eran incompletas 8 impef.
fecha; y en el derecho romano se cncontrb el principio
juritiicrt tlesarrullado en el mayor grado tle pcrfecclon
retatlva qiie aqiictlas srtciei1:ides ~tri~linn imaginar. Tal
col110ell;*sconocieron ar111ei(lereclio. esto ES, seg110.
1:)s conipilaciones jtistiniane:is, est;tl)n ~les~r!jnilo en
eran
-. ~ ~ n rdel t c eIciiit?nto propio (le 1% : \ n t 7 i * ~ i ~civiliza+
;~
C i $ ) l l roiiiaiin, y el ekcnlt?nto cristi.iiio 1 penetrailo
 SSIS
profuildnntci~tcen el orqaniitiio 111: b1t1;l.i sns itistitiii~ii~.
nes, lo cuiil ii? liaci:i iiiiis ;~siiiiiiitiili~;i l:t i : i v i l i ~ : t < : i o i iilt:
nt~~iellxs socio~1;~~Ies.
Pero si en el t l t ~ ~ ~ t ! t ; I i ro;i~,tii~)
t) vic-
ron todas la iii>speil'lct;i eri,re.~ioiitic1 ,:lt!ltlt:~ti.t) jiil.-
dico coiiinn, 1 1 ~ tlerec!it~
1 tle I;L n:tt.iii~.tioz;i1211 csI,;uli~11,:
instit~icii)njiiiiilica, y rlcl sisteniit. ii iir,lci~;~~Io coilj~ini.)
(la toilas l i s instituciones civiles, ii., 110rcst,o re1~uici:i.
n,n iil eletnei>torel;irivo, nl piii~cipi~t iIe ii;~t;it)n;ilitliti.
Las nuevas iii~titiici~rncs qtle el eleriz~~iit.~> ;ei.in;iiric~~iii-
trodiijo en las socicd;iilesiiio:lei.ii;is;el ct~iitorno Iiistiii.i<:o
que este eleiiieiito, rtirio conio las ii:~~:it)ti;iliil:itIe~~ diti ;i
otras, formaron donde qiiiera el tliii.r.<:lit> pi.ol~io, el 11e-
reclto naci0n;t.t ila wrln puil~lo, dcid~,liocorifbririi? con
sus ideas, cctn sus scntiitiientos. coii stis c ~ s t t t t n l f l 'y~ ~ ,
que an lii-ry, es el eleiiientu prrsistc!iite 4 iiitligonn,jtin-
to con el d~?tliicirloclcIclercclio ctiiitiiiit:o, de sii rcs1)ecti-
vo dereclio positivo. No de otra snoitc piicileii cltiici-
liarsa el Iieciio de 1inl)erse ailiiittitlo ul tlereclio roriinno
en casi todas las nitciones enropens con cl tic Ii;tl)erlo
sido, sin ernl~iirgo,en ellas coino ilerociio stipletorio tiel
nacional; y el favor que disfi'ucb el tlereclio roiii:-inoen-
tre los jurisconsultos, quieses como hoiiibres de ciencia
admiraban en l la unidad de su siste!iia y la fbrmtila
de sus principios, con la repugnancia que, por ejemplo,
sidtib Castilla B aceptar como le$slacion atria I a de
P a r t i las, en que se menosprecio el derec o indigena
para dat l a referencia a l romano.
E .'

IV.

Ba'o el punto de vista exclusivamente jurdico, la

d .
obra e Savigny debe ser consideratln conio introduc-
cion general al estudio del dereclio privado positivo.
No investiga sin~plenlenteel gritir jitriscoiisnlto d e -
man las fuentes del dereclio roiii:iiio ciiiil Iioy esi.ste,
sino la nafuialez,i (le las fuentes d,:I dt:~.ctclit)en gcne-
rnl; no espuiie iinic:triieiite los l)riiie.i:~it~si l e :i~liicltlc-
reclio sobrc la interprdtacioh cle Lis I ~ J G S , ssriio l i s rc-
 XXS
las f,indai,lentalesde la iiltcrpretacion. Define, aria-
f Z n y c!ari[ica las ielacion*~<lederec11o, Y Iiacc de todo
ello aplicacional dercclio r11n1;ino;pero al consitlerarl
este llereclio, las pcrson:ts cOtl~*)sujetos Cn lasre-
~aci4,nes,illi.illicas, tlctertriiila~~propio tiempo 10s c;\rac.
tordsgcnel.nles <lela c:ipficiciadnat4uv;iiy las condiciones
esenci;rlcs ct>nst,itucion,actisiilnll Y extension Je las
l>CL'w<>n;iyj,~r~\i~as. 1.0s ht!chos juri,iicos CO~XJ detern'i-
nncion del nacimiento, iiiodific;Lcion~sy estincioo de
1~ reiacic~nesde iiereclio, aparecen en su naturaleza
comnn y en el detalle de sus cinco qrandes variedalies,
liu siicesi,,nej, los actos libres, las dccl~iracionesde yo-
luntad, los contratos y liis donacioncs; g no slo con
relacion a1 organismo del derecho romano, sino tam-
bien con indepentlencia absoluta del riiisil>o.B+jo igual
concepto es analizado el tietnpo como parte integran&
de los actos jiiridicos, y lo son Los ol)stculos qne &..la
eficacia de estos actos se oponen. Air6ranse las relacio.
nes juriclicss por las vio1;isiones del derecho; y al pre-
eeutarre bsie en necesidad de defensa, nace la acciop
en cada caso con diverso carkcter por razon d e su ori-
en, .pero con elementos y,condiciones generales; y al
f 4 0 , d o la clasilcwioo de l a s acciones, a l lado ds .la
enurneracion.met6dica de ,sus, causas de Bxt;incin..srt.
gunaerecho r o m ~ n o , . d e s c ~ i b e n . SavignyClainatV
qe~
mlezaintima y 1as:catego~iwesencisl& del.la ic6ion.g . .
de la exce ciqn. Produce et.juioio la.-litispeadenc~a?~~~
P
resnlta de jutcio la autoridadde'la <o$a.juzg&dB; pero
10s efectos de la primera las condiciones de la segun:
da, no 8610 8On examina(tYos en conformidad al :derecho
:?

romano, sino con. investi$~ionabstracta y

todo sistema de &rect~opr-ivado. suplen al fa1 o laP""
ccnfeslon judicial y el juramento; repara l a resti1.u-
Ric'on.fn inlegrum el dao Ocasinado por la v i o l a c ~ ~ n
de derecho; Y de las coniliciones ncrtesarias, para va-
lor de la a~nfeslong de juramento 6 para la promden-

'
'la le
f. de la restitucion segun el dereello pomano las
?a!en las que dehen ser necesariW en toda le-
islacion clvl(. En la fijacion del impei.io de las
derecIios~bre1, rei*ciones jiipiiilcas, en
existen litiiites locales para este ililperio como cuando
 STSi
provienen tl,?l tiein1.10 estos lin1ir.i.s. las <loctriii;~s ge-
neritlt:~eittp:~re~j;in ctln ins de1 tteii:~:lio r i : ora
verson sobre l ; orir/o
~ y el do~niciliil~,~.or;i si~l)rcla cn-
paciiilxtl en si 6 sol)ie el ilei.cclin ~wiv;itloen cii:il1jitier3
(le siis ~ranrl(:spnrtcs 15. tlivisioncs. .I-sea qiic las re:,.l;ts
del ilcr+clit>cilnciern:in :i1;i ndqiiisiCii)n de 11:)s<lei.oq.llos
6 S:! reiii?:.;in ;i1st existencia (le los iiiismos. E siitna:
lo q,ie es priiit:ipio tiinrl;iiiient;il absrr;\cto, y 10 qii-S
reyla c~)iicret,:tilcl dereelir) roiiinno; lo que sc tle~liicc
de i;t natciriilrz~intisiira de Ins cos:is.y 10 qoe tiene su
origen, su S~inrlamciito,su razon sisteitiAric;~en este
der~iclio,todo se enciienti.;t des;~rroll:iiloen el lillro tlel
s;l>io,jurisconsulto, honra y prez (le la hleniaiiia nio-
dern;~.
Pero hxy in&sen el fondo de est:i introdiiccion: Iiny
un;i vertl;iilcr;i genei.;~liziicion(le los cleriicntt)~ cons-
tit.iitivos. r;icinn;~l liist0ric;iinetitc. tiel ~lerociiocivil.
13n cl lihro tle Snvigny se resuiiien los ~>rinciltios
funiilt~iient,alesde este derecho, dc~liicitlos(le 1% nattira-
leza intima de los fcn6menos que fbriiinn su contenitio;
pero destinados A satisfacer las necesidades de la vida
prActiurt, se los hare salir del estado deabstraccion para
cour.e,nplarlos bajo las formulas que les, ha dado un
pu!blo dotado de alto sentido juridico, y cuya legisla-
c1on:en-sus principales elementos ha sido aceptada por
todo!os:.lospuobloseuropeos. La f6rmula e s la encarna-
aionpdel: principio,:. y Bste as610 por medio' de ella se
id~titlfic8:Con1s ooncienci* de ;los pueblos. La ciencia
noi~puedasepararlos,comono.se;s&paran.en las diver-
sair.mrinifestaciones de nuestra' actividad en cuanto for-
m-.relaciones. necesitadas de una regla de derecho.
Esta'.iinion; presentadg en su carlcter cientfico y - s ~ n ,
la pretension de que la f6rmula histrica del derecho
romano sea la m&sperfecta, atribuye al libro de Savig-
ny el valor de un bosqueja de Alosofia del derecho pri-
vado, asi coiito se lo atribuye la descomposicion, hecha
pur la aniilisis, de los elementos esenciales de ese de-
renho, y ia reconscr~~ccion de la uniti;id del niismo por
medio de 15 union sistenitica [la tales eleiitentos.
Con efecro: eii la que 11u~li6raiitos 1laiii;tr actividad
jtiridics del lioiubre, jque os lo que cncontraiiios coiis-
 xxxn
t,antemente? Capacidad, acto, regla y rdacion. iCul
es la concordancia entre estos e~emellto~? La relacion
no es juridica sin un acto que, segun 1%ley iinfiu~aen
9

su estado, ni tiene caracter especial sin Una regla de

derecho que determine la ndole articular de la situa-
P
cien respectiva de los seres que a fornlan. Estos sres
no pueden vivir en relacion jurdica sin poseer cnpaci.
dad de derecho, y esta capacidad rro s61o es necesaria
para formar6 dastruir la relacion, sino para ei ejercicio
do los derechos que nacen de ella. E n la relacion juri.
dica encuentra cada sBr la extension las restricciones
de SU libertad, 6 seael derecho sub'etivamente conside-
rado; y el estado normal del derec o en sentido objeti-
vo, noes otra cosa que la sumision R las condiciones en
que cada srse encuentra dentro de las respectivas re-
laciones jurdicas en que es parte. 130r manera que fa
violxcion del derecho no es mas que la rabeldia contra
la regla, 6 en otros trminos, la negacion de esa su-
mision.
No es cierfamente errnea concepcion del derecho
la de resumirlo en las dos ideas de libertad y ley: sus
aspectos'subjetivo y objetivo aparecen salientes con es-
tas ideas. Sin embargo, propiamente hablando, la liber-
tad no es el derecho, sino una condicion de l, bien que
l? [~rimordial,la esencial, la indefectible para su ejer,
clcio: el derecho, subjztivamente consitierado, nos a a-
rece como un poder moral para un fin racional. La ey
no es tampoco el derecho: este, en lo ms lato de SU
l'
sentido objetivo, cs ef O-anisrno de las relaciones jurj-
dicas- Pero coinprendido el derecho cual se mani-
fiesta con 10s Cuatro elementos antes indicadas, el po-
der moral, proveniente de la capacidad y liinitado por
la se ejerce por medio de los actos que ponen en
re'ac'on a un Con otro sbr; y si esta relacion se des-
envuelve bajo las condiciones y dentro de los limites
delareml* de derecho, el rrlen jurdico. protejido por
la Authitlad, Se mantiene en la normalidad de su esta.
doy normalidad que deba ser restablecida por su poder
protector cua*'o la altera la extralimitacion il41 p d e r
moral del sr jurdico. Y as ea corno el fin suiljetivo y
e1 6uobjetivo del derecho se enlazan en su conipren-
 XSX1II
sion cientfica y en las realidades de la vida; como el
rden juridico responde las dos necesidades externas
que debe satisfacer, el desensolvimiento intlividust y la
cijnservacion social; y como el fin general del derecho,
comprendido ste en su unidad, se enlaza con el rden
moral, que es la ley de vida de los inilividuos y de los
pueblos.
Si el derecho positivo se contempla bajo este aspec-
to, abrcanse todos sus elementos; aparece con el .ea-
riicter de sistema su coqjunto; concibese la totalidad
de sus partes como un verdztdero oryanismo; y todas
las instituciones se enlazan entre s al igual que se com-
penetran todas las reglas de derecho para formar la
vasta unidad del derecho positivo nacional. Y lo que
sucede con el todo obsrvase en cunlquiera de ias gran-
des ramas en que se divide, y por lo mismo en la que
se apellida. derecho civil privado. No puede decirse
que sea exclusivamonte propia de Savigny la idea de
que forma un verdadero organismo esta rama del dere-
cho, idea que brota de su misma natnralezii; correspn-
dele, sin embargo, so presrntacion como una necesidad
lgica, como un heciio inevitable en la realidad hist-
rica del derecho, como uca dediiccion cicntificii deriva-
da de la aplicacion de la anlisis 11)sfen6menos juri-
dicos y los elementos que los integran, mostrndo-
los despues con el car&ctergeneral que revisten y con
los efectos que relativamente !a actividad del indiv-
&lo, en su relacion con el organismo social, producen.
Para el derecho civil tenemos por de grandsimo
interes esta manera de considerarlo En el rden cien-
tifico ha sido mirado & menudo este derecho.como de
categora inferior al publico: la especuiacion filosfica
lo h;t tratado veces desdeosamente, y aun sus mis-
mos cultivadores no han reconocido en 61 con harta
frecuencia si no su valor practico Savigny ensea S
apreciar en el derecho privado, no solo su parte formal,
esto es, el conjunto de reglas, sino su parte sustancial,
las instituciones jurdicas, cuyo fondo es moral y so-
cial . la vez; y en las ultimas conduce conocer las
partes que las componen, las reglas de derecho en que
se desenvuelven, las condiciones de su vida de accion,
TOMO 1. C
 xxxw
y las influencis que les dan nacimiento, las alteran 6
destruyen; todo con lo que tienen de general 6 indo~en.
diente de 1~ circunstancias de lugar Y de ~iemoo*Y
oon la traduceion real 6 histdricrr- que les di la le@$-
tacion romana. Y presentarlas como organismos. dls-
h t m us se armonizan en el seno de un organismo
generJ, es diiatar el horizonte cientfico del derecllo
rivado,, y no vacilamos en aadir que es un concepto
koimdisimo para la prictica.
Conceptoque adetnb trasciende en el terreno mera-
menta especulativo al igual que en el ~ractico,B hacer
sobresalir la parte que corresponde al elemento moral
del Derecho, no sblo porqlie es esencialmente Btica SU
J ase, si no porque el fin del derecho se arinoniza con
un Bn m8s peneral, m&strascendental que el seala.
miento de la esfera de accion de la voluntad libre del
hombre en el seno de la sociedad en que vive. Con efec-
to el precepto legal no existe Unicamente como norma
de las acciones humanas para el concierto de todos 11)s
intereses y el ordenado inovimiento de todas las acti-
vidades:cada reg!a, arinonizAndose con las dems en el
90 de cada institucinn; cada institucion jurictica arnio-
niz4ndose con las derntis en el todo de cada rama del
derecho; las diversas ramas del derecho positivo arm.0-
nizindose en el con unto de la legislacion de un pai%
i
elevan hla contemp acion . de un principio superior en !a
vida ~00iplen que el concepto del Bien impera con toda
?u autopdad y se dilata con toda la ilimitacion de su
influencia. &noretamente al derecho privaao, no son
,8610 las instituciones de familia las ue encierran un
~ a t u r ayl moral: la propieda%, la convencien,
la.suceslou hereditaria lo contienen igualrnerte, Y el
mismo Id guod interest, sancion tan comun en derecho
consecuencia natural en las violaciones de e,ste
derecho, e* mdnos un elemento de car&cter econmlt O
que de caracter moral para reprimir estas violaconrs.
Laun'dad del derecho privado, la unidad de las jnsti-
9ue'organiZan las relaciones del hombre con
Sus semeJa?tes, as para la reproduccion y 1%educaciOD
de la espec!e como para e1 aprovechamiento de las eco-
s'"' que Dios ha puesto & nuestro alcance con la con-
 xxxv
ciencia de nuestra superioridadsobre ells y de su vir-
tud de asimi1;icion para-utitizarlas'en la realizacion de
nuestro destino, descansa en elconcepto del Bien, as:
piracion suprema del sr raciona1,y~delque el derecho
es uno de sus aspectos al par que utlo d e los randas
elemeotos deso reglizacion. Ssvigny haca:resaftar.riste
elemento con el car8cter cristiano qite preseots en 61
derecho rivado segun las .mpilrrcionw$ustifiIa:neas
y seg~n..f. as modiieaciones qe.8b81sehauintroducldo
en tiempos posteriores; y. no s610 lo hace:para:deterrhi-
nar el fin general, del dereaho, sino para selialar' la
transformaci~nne.cesaria .que eneste punto han debido
tomar en el decurso.de los tiemposias irtsti'tuciOes jti.
rdicas de1 pueMbrornsno, y.el~demerito.vivlie'que con-
ser,van y las-hace aciaptables .S,laicondicines-riorales
delos pueblog modernos. Porqup, en realidad, el Cris-
tianismo que hs venido B; trarisformar 1%&i.v?lizacion
antigua bajo :tantos y ,t%n.divergos aspeatoa, .en. el ter-
rerro del derecho .as pblico !comoprivado lo,,pave-
@@ai~~eempiaza~d~~%ornu'ba~e de 61 los ~fiiterseapb-
liticos :6 de la ciudad; 8. qu*daban ,exclusiva prefe~e,i-
cia los pue'b1os.antigq$s,@r los inkreses,ubralbs, que
son las pr~ponderanteseh las tendeiiciat'de &viliza-
con mde$a..
Por esto e l vuculo que da tinidad las institu-
ciones jurdicas de los -pueblos europeos es el es-
-
piritu ,cristiano.
B;u,eI terreno.prcqco del dereche positvo,-y no
entendemos lirnibrlo & las .qontiend@ forenses, nece-
aarias 6uana~el.deber juridi6b~lodesconoce 6Se niega,
@es entodps los.casds y6todk las.formas tic aplid-
Qon &e:sgs reglas '@q&?ida prcti* e l derbcho,-el
-ooncept.de,su&ni<iad es Ia ufa segura de. todo'rmo-
f
-namienGo'ufdirio, sgicomo. acornpreusion de ~us:par-
%s-si8%etnkthmente iiqiazadas.ea la base 6rnikima.de
:#olucion de @dos los cohfliutos, ttxat6 qn el brden
aaFrid-6o~ti.eiel de la controversia fioxicr~tay ne-
WKada de decision autoritaria. En las primeras p&i-
;nas de su 1itii.0 (S 4."'); lo couflrmaSavi y cuando, para
determinar la nat\rralezti org8uicsde.$ - de de-
a relacion
rwbo, i l ~ o m y o n euna especie, 1a:dela diebre ley
 xxsw
Frafm d fratre (1). Con dicho ejemplo eleva la @vi-
dencia ue toda cuestion jiiridicn necesita, para resol-
veme, a8;trcar el conjunto delarelacion de derccho;qile
eato no puede ~onseguirsesin descom oner todos sus
elenientos; 7 que estos elementos, de.!t ucidos de diver-
aas instituciones, foro an la conibinacion que ha de
gtiar en su decision 4 los Tribunales. .la relacion de
*derecho, dice, tiene una nfituraleza orghnica que se
manifiesta, sea en el conjunto de sus partes constituti.
#van que se contrabalancean y limitan reciprocamente,
en su origen, SU desarrollo sucesivo y su decreci:
*miento. Dado un csso particular, la reconstrucci~nvi.
aviente del conjunto forma el elemento intelectual de
*fapdctica, y distingue su noble vocacion, del simple
*mecanismo oue le atribuye la ignorancia.* De forma,
que d 1s pr&&cano de6-ser enipirismo 6 rutina, sino
a iicacion de los principios; si en las luchas del foro el
go
a gado no debe olvidarse del jurisconsulto, es necesa.
no de todo unto dar por base a l conocitni.ento da1 pre*
~ plegal P
t r~filosofia dcl derecho ositivo; 6 en o W
t$minos, la ciencia del derecho no sebe sek mero cono.
cimiento denna oategoria de hechos sometidosd exha
men de n~ea~a~inteligencia, sino comprension. de.:jd
prlneipioa ue nos suministra.la ab-ion. 9.Jt:p .?
pW+n.tan; Pg .naturaleza del fen6meno:g. latiley? .de.?*
, %a,El &,~ae:jW
@PWC1on;.aUst ~ f o r r n a c i ~ n e ssu
mns~ltode quimnos ucupamos, P r o f ~ ~M~ ~i syd .o
qab fa6 mismoti tiempo^.^^^ a ~ o n ~A,~emgai
m@nn.~bida tanta i m r t F . 5h "ni@.L'ele
Y : a:e ~
te6.aO.hn.+~* W,,q"e.$.ba.ae srauion,.a@
b n ~ @P n n ~ ~ h e nelWm.9, af&nrcho
de-, Y ~ a ~ e i . q.6nic&enk
ue remedicien
mbblealmWlt0 de la unidad n a t u d de estos- de'
menia>;.$ PY ello ?BOnseja 3 1 hombre p&ctk~,.no
en eacn
que a libros,.sino que manifieste oonstantemen@
sus trabajos el eapiritu de la ciencia, sin olvidR'
Jamgs que la Yerdadera consiste en el conjunto de l@
reg!as que examlna separadamente con el fin & hacer
al~~~cac~ones part!cuiapes.
 XXXVR
En otros dias era ntdnos necesaria quizhs la union
de estos dos elenientos: hoy es inilispenuable. Ida apli-
cacion del texto al caso concreto que se controvierte,
tiene tanto de arte como de ciencia; y el arte pudo ser
sufcionte en la vida del furo cualido en la pugna entre
el sctntmunl jws y la e uidad triunfaba sieinpre el pri-
1
mero. Pero si es innega le que eii la conciencia jtiridi-
ca de nuestro siglo predomina siciiipre en esta luclia la
equidad; si es frecuente la colisiun entre legi~laciones
de diversos pueblos, y no hay tina eornun que regule la
manera de resolverla; si las necesitliides sociales se an-
ticipan hoy ri la obra del legislador, y encuentran, al
demandar sus condiciones jilridieas, vacos en el dere-
cho positivo; es indispensable apelar de contnuo 8 los
principios, las docrrinas fundaincntales, B la drscom-
posicion analitica primero y 8 la reconstrucciun siutd-
tica despiies, para que la priictica no sea vacilante, y
se resue1v.m sus dificriltades con criterio cientfico.
Pero es indispensable 9ue no sea meramente filosbfico
este criterio: debe ser jnrdic0; dsbd ser, ti la vez que
general, confornie con el espritu, la naturaleza, e1
slstema comun del derech~privado (1);
Esta union de los dos elemeiitos, que la obraae Sa-
ui-hace resaltar en su necesidad social, deben igual-
inent8,reconocerla como ' indestrrlctible y. tomarla por
fsnui.ios:Poderee pubLicori cuando legislan y los A1<5s0-
fos auando meditan aobwe1 derecho. Obra rhtica .es
dotar de leyes-&los neblos; pero, a 1 , d h e as momo-
8.
dadaii &susneee8idn es segun ,loselementos y el esta-~
P
86 m e n t e de en civilizmion, deben organizarse 6 ,re-
fomiamie 1as.institucionesjuridicassegun su natuwle.
4.8 propia; y con. ser la obra de Savigny 1s exposicion
riistemtitica de los.principios generalee del derecho ro-
mano actual facilita el trabajo de codificacion en mate-
ria de derecho privada en cuanto es expresion de los

(i) De grandisima utilidad es en este sentido la ohra de Savigny:

en el arden de los principios generalas del der~choei, il dificilmente se
enmnt ar4 cuestion que no ostd profundameiili! tratada eti ella; y e n e l
tomo ltin~ose resumen las doetrioa~mas iiriportarites en mntoria de
derecho internaeional privado.
 IUuYIiI
atsmenb de sus instuciones y rewlapinn del
qraanigmo natural de estederecho. Y hemos derrepetir
q u i 40 que dijimos ep otw ocasion, c3n igbah amor
kr oiencia que ahora? la filusofa del darecho cui&*a
6 oon tal abqbaeci~nde 18s realid&s de la
vitia, qne d enera en .puro ideal~sma; si biea
'5 4
cierto que no a de limitarse t deducir de derecho p@
Mtivo dgunos principios de carbctar $ n e ~ I , como 10
hrr h b a dgun escritor del siglo XVI ;no lo es menos
que ell conocimiento de esta desecho ha de dar B la la-
~ u ' b m 3los65ca
i~ la tendencia prlictica, sin la cual
gneda m d a d o de abstraocion azn vida. Con este ob-
ptc) eatDdiada la obra de Savigny, conduce com-
prender en au union lo general y o particular, lo 80-
8olnt0 g 10relativo, lo proveniente de nuestra natura-
mor 11 social y lo creado por el genio de la u8-
J
sionalidad e la antigua Roma, y 4 conocer los el*
nientO8 esenciales, los caractBres propibs, 1s especid
wndiciou del derecho privado, considerado oientitie&-
menu, Y aomo una de las grandes nrmi&caciones del
SBbma generd del derecho.

La ciencia avanza, y no ha podido pronuncia^ Sa.

s!iiltima palabra. Nuevas investi aciones en
dS:
b,ric@, 1, apLicaciones cada u m i s inbrQ7
a a n b de la.0lologia al examen de los textos, nuevoY
pontos de Vista en la comprension del derecho romapo
lMedeb alterar algunas de las teorias del gran jurls-
ronsulb, obra, sin smbargo, ha de tardar mucho
d
en enve ecer. hctencialjue no consieote excla-
luvismos ni des enes, y que por el contrario es siempre
qradecida, guarda~bel nombre de Sfi~iqnycomo u@
de.10~grandes laborantes en la obra de su adelnnts.
miento; Y 10s m a n b s de la doctrina s&ido, del pea-
.profundo de la erudicion selecta oportunarnen@
i
ntil1zada, f+ rtin siempro en graode estima un libro
o u ~ aparicion
a seala un progreso en la historia ,le I@
ciencias jueidicas. Tarde hasido vertido & la Ienguaca9.
tellana, aun u? no era desconocido en las Y
en el foro: i8ulera el cielo que ande <leadehoy en m&-
nos .detodos y panticulxrmente dela,juventudestudiosa;
que nutra consus doctrinas la inteligencia de los hom-
hres q.ue buscan coa 8f-a~la verdad; y qrie estimule 4
oponer tales doctrinas otrart, h Q presentar nuevas
teorjps ae i. ual solidez, para llevar cada dia 4 ms en-
f:
curnbrada a tura nuestra instruOion juridioa, ystituir
B su pasado exp!endor la literatura cint@ca e nuestra
Patna!