Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 8784867

OPININ N 159-2016/DTN

Entidad: Contralora General de la Repblica

Asunto: Conciliacin y arbitraje en la normativa de contrataciones del

Estado

Referencia: Oficio N 00032-2016-CG/MPROY

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia el Gerente del Departamento de Mega

Proyectos de la Contralora General de la Republica, consulta sobre la conciliacin
y el arbitraje en el marco de lo dispuesto por la normativa de contrataciones del
Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido
y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 y la Tercera Disposicin Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANLISIS

De forma previa, es preciso sealar que las consultas formuladas se encuentran

vinculadas a la aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la anterior Ley), y su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
anterior Reglamento)1; por tanto, sern absueltas bajo sus alcances.

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 Dentro de los 15 das que prev el artculo 170 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones, el contratista comunica a la entidad el inicio del arbitraje respecto a
la resolucin del contrato, al no haberse pactado el sometimiento al arbitraje
institucional, tal como lo dispone el artculo 218 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones, pero las partes dejan de lado el arbitraje, iniciando una
conciliacin respecto a la misma controversia, la cual haba sido convenida en el
contrato como facultativa y sin perjuicio de recurrir al arbitraje. Puede una vez
iniciado el arbitraje dejarse de lado el mismo e iniciarse la conciliacin? (sic).
2.2

1
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
 2

2.1.1 Conforme a lo indicado en los antecedentes de la presente opinin, las

consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas
sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos
especficos; motivo por el cual este Organismo Supervisor no puede
determinar si, en un caso concreto, es posible llevar a cabo la conciliacin
entre las partes a pesar de que estas ya han iniciado un arbitraje, pues ello
excede la habilitacin establecida en el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225.

Sin perjuicio de lo sealado, a continuacin se desarrollarn algunos aspectos

de la conciliacin y el arbitraje en el marco de lo dispuesto por la anterior
normativa de contrataciones del Estado.

2.1.2 El numeral 52.1 del artculo 52 de la anterior Ley estableca que Las
controversias que surjan entre las partes sobre la ejecucin, interpretacin,
resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato, se
resuelven mediante conciliacin o arbitraje, segn el acuerdo de las partes.
La conciliacin debe realizarse en un centro de conciliacin pblico o
acreditado por el Ministerio de Justicia. (El subrayado es agregado).

Asimismo, el numeral 52.2 del artculo 52 de la anterior Ley sealaba que

Los procedimientos de conciliacin y/o arbitraje deben solicitarse en
cualquier momento anterior a la fecha de culminacin del contrato. Para los
casos especficos en los que la materia en controversia se refiera a nulidad
de contrato, resolucin de contrato, ampliacin de plazo contractual,
recepcin y conformidad de la prestacin, valorizaciones o metrados,
liquidacin del contrato y pago, se debe iniciar el respectivo procedimiento
dentro del plazo de quince (15) das hbiles conforme lo sealado en el
reglamento. () Todos los plazos previstos son de caducidad. (El subrayado
es agregado).

Como se aprecia, las controversias que surgan entre las partes durante la
ejecucin del contrato deban ser sometidas a conciliacin o arbitraje, segn
el acuerdo de las partes; para tales efectos, dichos procedimientos deban
iniciarse antes de la culminacin del contrato y dentro del plazo fijado en el
anterior Reglamento2, el cual constitua un plazo de caducidad general,
aplicable en tanto no se hubiera establecido un plazo especial.

2.1.3 En la lnea de lo expuesto, el tercer prrafo del artculo 170 del anterior
Reglamento estableca que Cualquier controversia relacionada con la
resolucin del contrato podr ser sometida por la parte interesada a
conciliacin y/o arbitraje dentro de los quince (15) das hbiles siguientes de

2
El artculo 214 del anterior Reglamento estableca que cualquiera de las partes tena el derecho a
solicitar una conciliacin dentro del plazo de caducidad previsto en los artculos 144, 170, 175, 176,
177, 179, 181, 184, 199, 201, 209, 210, 211 y 212, en concordancia con lo dispuesto en el numeral
52.2 del artculo 52 de la anterior Ley. Por su parte, el artculo 215 del anterior Reglamento indicaba
que cualquiera de las partes tena el derecho a iniciar el arbitraje dentro del plazo de caducidad
previsto en los artculos 144, 170, 175, 176, 177, 179, 181, 184, 199, 201, 209, 210, 211 y 212, de
conformidad con lo sealado en el numeral 52.2 del artculo 52 de la anterior Ley.
 3

comunicada la resolucin. Vencido este plazo sin que se haya iniciado

ninguno de estos procedimientos, se entender que la resolucin del contrato
ha quedado consentida. (El subrayado es agregado).

De esta manera, la anterior normativa de contrataciones del Estado dispona

que las controversias referidas a la resolucin del contrato podan ser
sometidas a conciliacin y/o arbitraje por la parte interesada dentro del plazo
de quince (15) das hbiles, computados desde que la resolucin le era
comunicada; en esa medida, en caso que el contratista o la Entidad, segn
corresponda, no hubiera recurrido a ninguno de los referidos mecanismos,
operaba la caducidad del plazo y, en consecuencia, se extingua el derecho
material y la accin correspondiente3, situacin que no permita cuestionar la
resolucin del contrato debido a que esta habra quedado consentida.

En este punto, cabe sealar que la caducidad es una institucin jurdica que se
caracteriza, principalmente, por extinguir un derecho material por la
inactividad del titular de dicho derecho, privndosele de aquel, luego de
transcurrido el plazo fijado por la ley o la voluntad de los particulares4.

2.1.4 De conformidad con lo expuesto, si las partes hubieran recurrido directamente

al arbitraje, este ltimo deba iniciarse dentro de los quince (15) das hbiles
siguientes de comunicada la resolucin contractual; o, en caso se hubiera
optado previamente por la conciliacin, el arbitraje deba iniciarse dentro del
plazo de quince (15) das hbiles siguientes de emitida el Acta de no acuerdo
Total o Parcial5.

Independientemente de lo sealado en el prrafo precedente, una vez iniciado

el arbitraje, el tribunal arbitral tenia plenas atribuciones para continuar con el
trmite de las actuaciones arbitrales, decidir acerca de su propia competencia
y dictar el laudo, conforme lo seala el numeral 3) del artculo 3 del Decreto
Legislativo N 1071 Decreto Legislativo que norma el Arbitraje.

As, durante del desarrollo del arbitraje, las partes podan llegar a un
acuerdo que resolviera la controversia en forma total o parcial, en cuyo
caso y previa evaluacin, corresponda al tribunal arbitral disponer la
terminacin o conclusin del proceso6.

3
El artculo 2003 del Cdigo Civil establece que La caducidad extingue el derecho y la accin
correspondiente. (El subrayado es agregado).
4
PEA ACEVEDO, Juan. Plazos de caducidad para solicitar el arbitraje administrativo en las
contrataciones estatales del Per. En Arbitraje Panorama Actual del Arbitraje, Biblioteca de
Arbitraje. Lima: Editorial Palestra, 2010, vol. 13. pgina 100.
5
De conformidad con el tercer prrafo del artculo 215 del anterior Reglamento.
6
De conformidad con lo sealado en los artculos 50 y 60 del Decreto Legislativo N 1071, as
como en la Directiva N 002-2014-OSCE/CD Procedimiento para la instalacin de rbitro nico o
de Tribunal Arbitral Ad Hoc.
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2.2 En el supuesto anterior, si se inicia la conciliacin respecto a la misma

controversia del arbitraje, con posterioridad a los 15 das que prev el
Reglamento para resolver las controversias como consecuencia de la
resolucin de contrato, suscribindose un acta de conciliacin Puede
considerarse vlido dicho acuerdo conciliatorio? (sic).

2.2.1 Tal como se indic en el numeral 2.1.1 de la presente opinin, las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos especficos;
motivo por el cual este Organismo Supervisor no puede sealar si puede
considerarse vlido un acuerdo conciliatorio en particular, pues ello excede la
habilitacin establecida en el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225.

Sin perjuicio de lo indicado en el prrafo precedente, corresponde sealar que

la anterior normativa de contrataciones del Estado dispona que cuando la
controversia versara sobre la resolucin contractual, la conciliacin deba
iniciarse dentro del plazo establecido en el artculo 170 del anterior
Reglamento, esto es, quince (15) das hbiles computados desde que la
resolucin era comunicada; de esta manera, si ninguna de las partes hubiera
iniciado la conciliacin en el plazo referido, no habra sido posible
recurrir a dicho mecanismo de solucin de controversias, al haber
operado la caducidad.

3. CONCLUSIONES

3.1 Durante del desarrollo del arbitraje, las partes podan llegar a un acuerdo que
resolviera la controversia en forma total o parcial, en cuyo caso y previa
evaluacin, corresponda al tribunal arbitral disponer la terminacin o
conclusin del proceso.

3.2 La anterior normativa de contrataciones del Estado dispona que cuando la

controversia versara sobre la resolucin contractual, la conciliacin deba
iniciarse dentro del plazo establecido en el artculo 170 del anterior
Reglamento, esto es, quince (15) das hbiles computados desde que la
resolucin era comunicada; de esta manera, si ninguna de las partes hubiera
iniciado la conciliacin en el plazo referido, no habra sido posible recurrir a
dicho mecanismo de solucin de controversias, al haber operado la
caducidad.

Jess Mara, 3 de octubre de 2016

CARLA FLORES MONTOYA

Directora Tcnico Normativa (e)
MAMV/FCI.