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Clases de iniciacin.
Con carcter previo al acuerdo de iniciacin pueden realizarse actuaciones para conocer las
circunstancias del caso concreto y la conveniencia o no, de iniciar el procedimiento. Es el trmite
de informacin previa al que se refiere el artculo 69.2 LPAC y que, por tanto, no implica,
necesariamente, la iniciacin del procedimiento.
Los procedimientos iniciados a instancia de parte traen causa en la solicitud que presenta la
persona interesada. La presentacin de la solicitud ha de tener lugar conforme a una serie de
requisitos formales que examinaremos a continuacin.
+ Formalizacin de la solicitud
Las solicitudes que se formulen por parte de las personas interesadas deben contener lo
siguiente (artculo 70 LPAC):
C) Lugar y fecha.
El hecho de que la solicitud no rena los requisitos exigidos no justifica la negativa a admitirla
o la resistencia a impulsar el procedimiento administrativo. En estos casos, por el contrario y
segn lo establecido en el artculo 71.1 LPAC, ha de requerirse al interesado para que un plazo
de diez das subsane la falta o acompae los documentos preceptivos, indicndosele que, si as
no lo hiciera, se le tendr por desistido de su peticin, previa resolucin (esta resolucin debe
ser expresa y notificarse, de acuerdo con lo establecido en el artculo 42 LPAC), reiterndose
as, para este supuesto concreto lo que con carcter general se establece en el artculo 76
LPAC, ya analizado cuando nos referamos a la obligatoriedad de trminos y plazos.
El plazo de subsanacin puede ampliarse hasta cinco das a peticin del interesado o a
iniciativa del rgano, si la aportacin de los documentos requeridos presenta dificultades
especiales (esta posibilidad, sin embargo, se excepta en los procedimientos selectivos o de
concurrencia competitiva).
c) Lugar de presentacin.
Las solicitudes pueden presentarse en cualquier de los lugares en los que al efecto establece el
artculo 38.4 LPAC:
d) Constancia de la presentacin
Salvo que una norma con rango de Ley establezca lo contrario, los ciudadanos pueden elegir
en todo momento la manera de comunicarse con las Administraciones pblicas, sea o no por
medios electrnicos. Esta posibilidad, introducida de forma expresa en nuestro ordenamiento
por el art. 27 de la Ley 11/2007, de 22 de junio, de acceso electrnico de los ciudadanos a los
Servicios Pblicos, y que se complementa con la obligacin de las Administraciones pblicas de
crear sistemas de registros electrnicos que garanticen la constancia de la recepcin de las
solicitudes, escritos y comunicaciones (art. 24 Ley 11/2007).
Ello implica, obviamente, la modulacin de algunos de los requisitos de forma que hemos
descrito con anterioridad, de modo que las solicitudes se habrn de formalizar de acuerdo con
las prescripciones que al respecto se establecen en la citada Ley y que, en concreto, pasan por
la sustitucin de la firma tradicional por la firma digital y la limitacin de los lugares de
presentacin de la solicitud anteriormente relacionados a las que se presenten por medios no
electrnicos.
Los dems requisitos exigidos por el artculo 70 LPAC son, obviamente, exigibles (aunque
tambin es aplicable, naturalmente, el rgimen de subsanacin que ya nos es conocido).
+ Modelos normalizados
En la idea de facilitar el ejercicio de los derechos del ciudadano, el artculo 70.4 LPAC establece
el deber de las Administraciones pblicas de disponer, en las dependencias administrativas, de
modelos y sistemas normalizados de solicitudes cuando se trate de procedimientos que
impliquen la resolucin numerosa de una serie de procedimientos. Ello no obsta, como el propio
precepto determina, a que los solicitantes puedan acompaar los elementos que estimen
convenientes para precisar o completar los datos del modelo, los cuales debern ser admitidos
y tenidos en cuenta por el rgano al que se dirijan.
- La declaracin responsable y la comunicacin previa
A tales efectos, el artculo 71 bis LPAC proporciona las definiciones de ambas figuras,
conceptuando la declaracin responsable como el documento suscrito por un interesado en el
que manifiesta, bajo su responsabilidad, que:
Para facilitar el cumplimiento de las tcnicas examinadas, el artculo 71 bis LPAC establece una
serie de mecanismos que obligan a las Administraciones pblicas, como el deber de estas de
tener permanentemente publicados y actualizados modelos de declaracin responsable y de
comunicacin previa que se han de facilitar de forma clara e inequvoca, pudindose presentar
a distancia y por va electrnica, en todo caso.
- Acumulacin de procedimientos
La obligacin de resolver consiste en dictar resolucin expresa y notificarla, cualquiera que sea
la forma en que se haya iniciado el procedimiento.
Esta obligacin permanece en los casos en los que el procedimiento administrativo termina de
una manera anormal. El modo de terminacin normal del procedimiento es, como veremos con
posterioridad, la resolucin que le pone fin, resolviendo todas las cuestiones que deriven del
expediente. Existen supuestos en los que sin embargo no se resuelve agotando el procedimiento
administrativo, porque acontezcan determinadas circunstancias. En estos casos (prescripcin,
caducidad, renuncia del derecho, desistimiento de la solicitud, desaparicin sobrevenida del
objeto del procedimiento), la Administracin Pblica tambin viene obligada a dictar resolucin
expresa y a notificarla, declarando en la misma la circunstancia que concurra en cada caso, con
indicacin de los hechos producidos y las normas aplicables.
Existen supuestos, no obstante, exceptuados de esta obligacin genrica. Son aquellos en los
que se produce la denominada terminacin convencional, en los que el procedimiento final por
pacto o convenio entre la Administracin Pblica y el interesado (de los que tambin nos
ocuparemos ms adelante), as como los relativos al ejercicio de derechos sometidos
nicamente al deber de comunicacin previa a la Administracin, cada vez ms frecuentes en
los distintos sectores materiales del actuar administrativo, (se trata de actividades que no
requieren, para su ejercicio, de autorizacin o concesin administrativas, sino que basta para su
realizacin la debida comunicacin previa a la Administracin, de modo que si esta no se opone,
la actividad puede desarrollarse por el particular).
a) Plazo mximo.
La LPAC fija el lmite a las normas que regulen los procedimientos, estableciendo un plazo
mximo de seis meses. Este plazo, sin embargo, podr ser mayor si lo establece una norma con
rango de Ley o la normativa comunitaria europea.
b) Plazo residual.
c) Cmputo.
b. En los iniciados a solicitud del interesado, desde la fecha en que la solicitud haya tenido
entrada en el registro del rgano competente para su tramitacin (como puede verse no se
cuentan desde el momento de presentacin de la solicitud).
d) Garantas.
Para garantizar tanto el general conocimiento como el particular por parte del interesado de
los plazos en los que la Administracin tiene que resolver, el artculo 42 LPAC ha previsto las
siguientes medidas:
b) En todo caso, las Administraciones pblicas deben informar a los interesados del plazo
mximo normativamente establecido para la resolucin y notificacin de los procedimientos,
as como de los efectos que pueda producir el silencio administrativo (esto es, el
incumplimiento de la obligacin de resolver en los procedimientos iniciados a solicitud del
interesado, cuyo rgimen veremos con posterioridad), incluyendo dicha mencin en la
notificacin o publicacin del acuerdo de iniciacin de oficio, o en comunicacin que se les
debe dirigir al efecto dentro de los diez das siguientes a la recepcin de la solicitud en el
registro del rgano competente para su tramitacin. En este ltimo caso, la comunicacin
indicar adems la fecha en que la solicitud ha sido recibida por el rgano competente (de
modo que se garantiza, tambin, el conocimiento por parte del interesado del momento en el
que comienza la obligacin de resolver).
e) Suspensin de plazos.
Los supuestos en los que el transcurso del plazo mximo legal para resolver un procedimiento
y notificar la resolucin puede ser suspendido se determinan en el artculo 42.5 LPAC, que
tambin establece los perodos concretos de suspensin en cada caso:
c) Cuando deban solicitarse informes que sean preceptivos y determinantes del contenido de
la resolucin a un rgano de la misma o distinta Administracin Pblica, por el tiempo que
medie entre la peticin, que deber comunicarse a los interesados, y la recepcin del informe,
que igualmente deber ser comunicada a los mismos. Este plazo de suspensin no podr
exceder en ningn caso de tres meses.
En el artculo 42.6 LPAC se contempla el supuesto de los procedimientos en los que fuera
elevado el nmero de solicitudes presentadas o de personas afectadas en el procedimiento. En
principio, la LPAC no justifica la suspensin o ampliacin de plazos en estos casos, sino que por
el contrario faculta al rgano competente para resolver (a propuesta del rgano instructor) o a
su superior jerrquico para habilitar los medios personales y materiales necesarios para
cumplir con el despacho adecuado y en plazo.
Slo en el caso de que se agoten todos los medios a disposicin posibles y con carcter
excepcional, admite el precepto que se acuerde la ampliacin del plazo de resolucin, no
pudiendo ser el plazo de ampliacin superior al establecido para la tramitacin del
procedimiento administrativo. Contra el acuerdo de ampliacin no cabe recurso (aunque nada
impide que en un eventual recurso contra la decisin final se alegue una irregularidad en este
trmite).
En este sentido, dispone el art. 43.1 LPAC lo siguiente: En los procedimientos iniciados a solicitud
del interesado, sin perjuicio de la resolucin que la Administracin debe dictar en la forma
prevista en el apartado 3 de este artculo, el vencimiento del plazo mximo sin haberse
notificado resolucin expresa legitima al interesado o interesados que hubieran deducido la
solicitud para entenderla estimada por silencio administrativo, excepto en los supuestos en los
que una norma con rango de Ley por razones imperiosas de inters general o una norma de
Derecho comunitario establezcan lo contrario. A continuacin, el segundo prrafo del precepto
introduce una serie de excepciones a esta regla general.
a) El sentido del silencio: el silencio positivo como regla general y sus excepciones.
El art. 43.1 LPAC, establece, en este sentido, la regla general del silencio positivo: los interesados
podrn entender estimadas por silencio administrativo sus solicitudes en todos los casos.
Esta regla general se excepta en los siguientes casos (en los que, por tanto, el silencio es
negativo):
Si lo establece una norma con rango de Ley por razones imperiosas de inters general o una
norma de Derecho comunitario. No cabe pues la excepcin mediante una norma interna con
rango inferior a la Ley, esto es, mediante un reglamento, y en caso de que sea una norma con
rango de Ley la que la introduzca, debe justificarse, adems, en razones imperiosas de inters
general (esta ltima exigencia se introduce mediante la modificacin que del art. 43 LPAC lleva
a cabo el art. 2 de la Ley 25/2009, de 22 de diciembre, de modificacin de diversas leyes para su
adaptacin a la Ley sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio).
En relacin a los procedimientos de ejercicio del derecho de peticin, a que se refiere el art.
29 de la Constitucin. Este precepto se desarrolla por la Ley Orgnica 4/2001, de 12 de
noviembre, en la que se regula el derecho de todas las personas a realizar peticiones que podrn
versar sobre cualquier asunto o materia, sea personal o colectivo, en el mbito de competencias
del destinatario, que podr ser cualquier institucin pblica, administracin, o autoridad, as
como ante los rganos de direccin y administracin de los organismos y entidades vinculados
o dependientes de las Administraciones pblicas.
El silencio negativo en va de recurso, encuentra, al tiempo, una excepcin (en cuyo caso, por
tanto, el silencio es positivo) en el caso de que el recurso lo sea de alzada y se haya interpuesto,
a su vez, porque previamente la Administracin no hubiera resuelto y se hubiera producido el
silencio negativo (frente al cual, como decimos, se interpone recurso de alzada). En estos casos,
el silencio es positivo, debiendo entenderse el recurso estimado. As lo expresa el ltimo inciso
del art. 43.1, segundo prrafo LPAC: No obstante, cuando el recurso de alzada se haya
interpuesto contra la desestimacin por silencio administrativo de una solicitud por el
transcurso del plazo, se entender estimado el mismo si, llegado el plazo de resolucin, el
rgano administrativo competente no dictase resolucin expresa sobre el mismo.
El legislador, como puede verse, sanciona a la Administracin, impidiendo que esta, ante una
misma pretensin, al cabo, incumpla, por dos veces (en va de peticin y en va de recurso), con
su obligacin de resolver. Esta idea, que puede compartirse por su efecto de incentivar a la
Administracin a resolver, tiene, sin embargo, ciertos riesgos, puesto que pueden existir casos
en los que, por silencio, se adquieran facultades o derechos sin que se renan los requisitos
legales para ello (pinsese, v.gr., en el menor de edad que solicita un permiso de conduccin y
recurre frente al silencio que se produce tras la solicitud y que, en va de recurso, tampoco
obtiene respuesta de la Administracin). Estos supuestos, sin embargo, encuentran respuesta
desde una perspectiva distinta, pues se sancionan con la nulidad de pleno derecho (art. 62.2
LPAC), como posteriormente veremos. No obstante debe advertirse que la nulidad debe
declararse (mediante la oportuna va de revisin o recurso), de modo que, de no activarse
ninguna de estas vas, podemos encontrarnos en presencia de facultades o derechos adquiridas
por silencio que adolecen, nada ms y nada menos, de nulidad radical.
Esta distincin, recogida expresamente en el art. 43.2 LPAC, no tiene importancia nicamente a
efectos dogmticos. Por el contrario, despliega unos efectos prcticos de calado. Pinsese que
si el silencio positivo se equipara al acto administrativo, a la decisin final, no es posible entonces
que haya otra decisin expresa posterior en sentido contrario (es decir, desestimando lo que se
ha estimado por silencio). Por otra parte, si el silencio negativo no equivale a un acto
administrativo, con posterioridad a la produccin del silencio podra dictarse la resolucin
expresa con sentido distinto (y por tanto estimando y reconociendo las pretensiones que se
plantearon en la solicitud). Estas determinaciones, como puede imaginarse, favorecen a los
derechos e intereses de los administrativos.
Desde la perspectiva sealada debe leerse la regulacin de las resoluciones tardas que se
contiene en el art. 43.3 LPAC, precepto que, tras reiterar la obligacin de dictar resolucin
expresa establecida en el art. 42 LPAC, establece un rgimen distinto segn que la resolucin se
produzca en los casos de silencio positivo o negativo:
De este modo, las resoluciones posteriores a la produccin del silencio slo podrn cambiar el
sentido de este si ha sido negativo, en una clara apuesta del legislador por permitir nicamente
un margen de decisin en relacin a las resoluciones tardas que puedan favorecer al
interesado.
El silencio administrativo, y sus efectos, se pueden hacer valer tanto ante la Administracin
como ante cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada. Los efectos se producen desde
el vencimiento del plazo mximo en el que debe dictarse y notificarse la resolucin expresa sin
que la misma se haya producido, y su existencia puede ser acreditada por cualquier medio de
prueba admitido en Derecho.
Una de las frmulas previstas para su acreditacin por el art. 43.4 LPAC es el denominado
certificado acreditativo del silencio, que puede solicitarse del rgano competente para resolver,
debiendo emitirlo ste en un plazo mximo de quince das. El certificado acreditativo del silencio
no es pues, una frmula obligatoria, tal y como fue concebido por la LPAC de 1992,
afortunadamente modificada en este punto en 1999, por las distorsiones que introduca y lo
absurdo de pretender de un rgano que en primera instancia no resolvi un certificado que
acreditase el incumplimiento de aquella obligacin de resolver (dando por otro lado a la
Administracin una nueva oportunidad para dictar la resolucin antes de emitir el certificado).
1. Si del procedimiento pudieran derivarse efectos favorables para los interesados (esto es, el
reconocimiento o, en su caso, la constitucin de derechos u otras situaciones jurdicas
individualizadas), estos habrn de entender sus pretensiones desestimadas por silencio.
- Medidas provisionales
Las medidas provisionales que el rgano competente para resolver estimase oportunas para
asegurar la eficacia de la resolucin, pueden adoptarse por este una vez iniciado el
procedimiento y siempre que existan elementos de juicio suficientes para ello.
Pero incluso antes de la iniciacin del procedimiento pueden solicitarse o adoptarse de oficio,
en los supuestos previstos expresamente por una norma con rango de Ley y siempre que se trate
de casos de urgencia o de proteger, provisionalmente, intereses implicados.
El acuerdo de iniciacin del procedimiento, que debe efectuarse dentro de los quince das
siguientes a la adopcin de las medidas, deber confirmar, modificar o levantar las medidas y es
susceptible de ser impugnado mediante el recurso que proceda. Si en el plazo indicado no se
produce el acuerdo o el mismo no contiene un pronunciamiento expreso sobre las medidas,
estas quedan sin efecto.
Como lmite, el art. 72.3 LPAC impide la adopcin de medidas provisionales que puedan causar
perjuicio de difcil o imposible reparacin a los interesados o que impliquen violacin de
derechos amparados por las leyes.
Por otra parte, durante la tramitacin del procedimiento, de oficio o a instancia de parte, pueden
modificarse o levantarse las medidas provisionales en aquellos casos en que lo requieran
circunstancias sobrevenidas o que no pudieron ser tenidas en cuenta en el momento de su
adopcin.
Las medidas provisionales, en fin, se extinguen, en cualquier caso, con la eficacia de la resolucin
administrativa que ponga fin al procedimiento.