Concesso especial para fins de moradia

Adriano Ferriani - professor de Direito Civil da PUC/SP.

Brevssimas consideraes
A lei 11.481, de 31 de maio de 2007, preocupada com a regularizao fundiria, acrescentou mais dois incisos ao art. 1225 do
CC.

Referido artigo arrolava como direitos reais, em cada um de seus dez incisos, a propriedade, a superfcie, as servides, o usufruto,
o uso, a habitao, o direito do promitente comprador de imvel, o penhor, a hipoteca e a anticrese.

Os dois incisos acrescentados, XI e XII, so reservados, respectivamente, concesso especial para fins de moradia e
concesso de direito real de uso.
O presente texto analisa, superficialmente, a concesso especial para fins de moradia.

Apesar de a lei 11.481 ter incorporado o inciso XI ao art. 1225 do CC somente em 2007, o instituto j existe desde 2001.

A ideia inicial do legislador era a de inseri-lo no ordenamento jurdico por meio do Estatuto da Cidade (lei 10.257/01), dentre os
diversos mecanismos ento criados para dar efetividade funo social das cidades e tambm funo social da propriedade.

Tanto isso verdade que a concesso especial para fins de moradia estava disciplinada nos artigos 10 a 15 do referido Estatu to.
Porm, tais artigos foram vetados pelo Presidente da Repblica.

O veto presidencial ocorreu no por ser contrrio ao mecanismo, mas sim por alguns aspectos do regramento contido no Estatuto
da Cidade.

Por essa razo, houve o comprometimento de apresentao de um texto para substituir a supresso feita, com as correes
julgadas necessrias.
E assim surgiu, logo em seguida, no mesmo ano, a MP 2.220, de 4 de setembro de 2001, que vige at hoje, por ser anterior
Emenda Constitucional 32, tambm de 2001.

O caput do art. 1 da MP 2.220 contm a seguinte redao:

"Aquele que, at 30 de junho de 2001, possuiu como seu, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, at
duzentos e cinquenta metros quadrados de imvel pblico situado em rea urbana, utilizando -o para sua moradia ou de
sua famlia, tem o direito concesso de uso especial para fins de moradia em relao ao bem objeto da posse, desde que
no seja proprietrio ou concessionrio, a qualquer ttulo, de outro imvel urbano ou rural".

Trata-se, portanto, de uma espcie de usucapio que no acarreta a aquisio da propriedade, mas sim da "concesso de
uso especial para fins de moradia".
O pedido pode ser feito administrativamente pelo interessado e, nesse caso, a Administrao Pblica tem o prazo de doze
meses para apreci-lo, a contar da data do protocolo do requerimento.

Havendo recusa (ou omisso) administrativa, o pedido pode ser feito judicialmente.

Uma das razes expostas para justificar o veto presidencial aos artigos 15 a 20 do Estatuto da Cidade foi a falta de restrio de
incidncia do novo mecanismo a algumas categorias de imveis pblicos. A crtica era pertinente e adequada.

Com a correo, passou a constituir prerrogativa do Poder Pblico assegurar o exerccio do direito de concesso especial de uso
em outro local quando o imvel objeto de requerimento for:

a) de uso comum do povo;

b) destinado a projeto de urbanizao;

c) de interesse da defesa nacional, da preservao ambiental e da proteo dos ecossistemas naturais;

d) reservado construo de represas e obras congneres;

e) situado em via de comunicao.

A prerrogativa no a de poder ou no poder conferir o direito aos bens pblicos que esto nessas condies.

A esses bens, impe-se o indeferimento do pedido como nica medida.

A prerrogativa consiste em poder conceder, ou no, o benefcio ao requerente em outra localidade em que no haja qualquer
espcie de restrio.

Afinal, a moradia e a dignidade da pessoa desamparada so bens jurdicos que justificam o instituto.

Da leitura dos artigos 1 e 2 da MP 2.220/2001, extraem-se os requisitos para a sua concesso:

a) animus domini;
b) o exerccio contnuo da posse pelo prazo de cinco anos, concludos at o dia 30 de junho de 2001;
c) a ausncia de oposio de quem tem legtimo interesse em se opor ao exerccio da posse;
d) a localizao do imvel em rea urbana;
e) a utilizao do imvel para a moradia prpria do pretendente ou de sua famlia;
f) a ausncia de propriedade ou concesso (a qualquer ttulo) de outro imvel rural ou urbano e
g) a ausncia de reconhecimento do mesmo direito anteriormente.
Com relao rea do imvel, o art. 1 determina que no pode ser ela superior a duzentos e cinquenta metros quadrados para
o pedido individual.

Sendo superior, o possuidor individual no tem direito ao benefcio.

Porm, de acordo com o art. 2, se tal rea for superior ao limite referido, de 250 m 2, e o imvel for ocupado por populao de
baixa renda, tambm para moradia, e desde que observados os mesmos requisitos do art. 1, no sendo possvel identificar os
terrenos ocupados por cada possuidor, a concesso poder ser outorgada coletivamente.

H, portanto, correlao entre a concesso de uso especial para fins de moradia (artigos 1 e 2 da MP 2.220/2001) e as
usucapies previstas, respectivamente, nos artigos 9 e 10 do Estatuto da Cidade, incidentes, porm, sobre imveis particular es.
O aspecto mais preocupante dessa MP 2.220/2001 est no segundo requisito, acima apresentado, para a sua concesso.

Somente os possuidores que exerceram posse por pelo menos cinco anos at o dia 30 de junho de 2001 tm direito ao benefcio.

A Constituio Federal, no art. 183, caput, que o fundamento remoto para o instituto, no cria bice dessa natureza.

A propsito, o Estatuto da Cidade, na parte vetada, tambm no continha tal limitao.

E essa foi outra razo para o veto presidencial.

Parece-nos que a limitao temporal inconstitucional porque a MP cria um requisito mais rgido que a prpria CF e tambm
porque fere o princpio da igualdade.

No h sentido algum em atribuir o benefcio a quem tinha cinco anos de posse at 30 de junho de 2001 e no faz -lo a quem,
por exemplo, completou o prazo de cinco anos de posse em julho de 2001 ou mesmo em data posterior.

No se pode dar tratamento distinto a cidados que esto em posio ftica idntica.

A situao do pas no mudou.

Os problemas fundirios que afligem o Brasil resultam de causas passadas e presentes.

Nessa parte, as regras contidas no Estatuto da Cidade eram mais lgicas e razoveis.