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Pedro Saghy *
SUMARIO
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PEDRO SAGHY
INTRODUCCIN
1
Evidentemente, el Cdigo de Procedimiento Civil no es ni el nico cdigo de procedi-
miento ni contiene todas las normas de procedimiento en vigor en nuestro sistema. Sin
embargo, nuestras reflexiones se circunscriben al procedimiento judicial civil y al Cdigo
de Procedimiento Civil, cuyo valor de columna vertebral de nuestro Derecho Procesal es
indiscutible.
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2
A. ESMEIN, La jurisprudente et la doctrine, Revue Trimestriel de Droit civil, 1902, p. 5.
3
MIROW Matthew, El origen comn de poscdigos de dos continentes en El Futuro de la
Codificacin en Francia y en Amrica Latina, Les coloques du Snat, Paris, 2004.
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PEDRO SAGHY
4
Sobre el interesante proceso de creacin de nuestros Cdigos civiles, ver: LUPINI BIANCHI
Luciano, en colaboracin con VIDAL Ana Irene, El Cdigo Napolen, el Cdigo de Don
Andrs Bello y la evolucin de la codificacin civil y de la doctrina en Venezuela, El Cdigo
Civil venezolano en los inicios del siglo XXI, en: Conmemoracin del bicentenario del
Cdigo Civil francs de 1804, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2005.
5
Esta caracterstica de trabajo individual se refleja tambin a nivel europeo. As por ejem-
plo, en la actualidad se conocen y se discuten fundamentalmente 3 proyectos de Cdigo
Civil europeo: El proyecto preparado bajo la direccin del profesor Ol Lando, el proyec-
to preparado bajo la direccin del profesor Giuseppe Gandolfi y el proyecto preparado
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bajo la direccin del profesor Von Bar. Evidentemente, todos estos proyectos no son con-
cebidos de manera individual. Son el fruto del esfuerzo colectivo de una comisin presidi-
da por estas personalidades. Sin embargo la identidad de los miembros de esta comisin
tiene un rol tan importante como el de su director, pues se relaciona directamente al pres-
tigio y nivel intelectual de la proposicin hecha y en consecuencia de su aceptacin, a
priori, por la doctrina.
6
Sean del Commom Law (como los Restatements o los Casebook), sean del Derecho Civil
(como los casos franceses del Cdigo de la Salud Pblica, el Cdigo de la Ruta, por ejem-
plo, los cuales han sido creados por casas editoriales y otros especialistas privados)
7
Esto es lo que sucede en nuestra opinin con los principios Unidroit.
8
Antoine GARAPON, Ob. cit., p. 58.
9
Antoine GARAPON, Ob. cit., p. 57.
10
A. ESMEIN, Ob. cit., p. 8.
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cia sin embargo que en nuestro sistema, como en todos los pases latinos
y germnicos que los americanos agrupan bajo el nombre de pases de de-
recho civil para oponerlos a esos que han adoptado como base comn de su
derecho el common law ingls, la jurisprudencia aplica los textos legisla-
tivos, mientras que las cortes de los pases del Common Law interpretan
una costumbre que, antes de su consagracin legislativa, no estaba escrita
en ninguna parte.11
En palabras del profesor Jean Boulanger,12 el precedente judicial se
impone al juez anglosajn porque la primera decisin no es sino la ocasin
de revelar una regla jurdica preexistente, que estaba, de alguna manera,
difundida hasta ese momento en la conciencia popular; la primera decisin
ha sido simplemente declaratory.
En esta perspectiva, en palabras de otros doctrinario las disposicio-
nes legislativas aparecen como excepciones. Ellas no sern plenamente in-
tegradas al sistema sino a partir de que hayan sido reafirmadas por las Cor-
tes a travs de los casos de particulares, condicin normal de elaboracin
del Common Law.13
Esta particularidad, demarca la diferencia entre la operacin mental de
los juristas del Common Law y los del Derecho Civil. Mientras estos lti-
mos se dedican fundamentalmente a la interpretacin de la ley, los del
Common Law se esfuerzan en asimilar o apartar el caso en cuestin de la
solucin aportada por la jurisprudencia.14 En el Common Law, el juez no
est solamente llamado a aplicar sino a constituir la ley: It is Emphatically
the Providence and Duty of the Judicial Department to say what the Law
is expresin casi ritualmente utilizada en las revistas especializadas
norteamericanas.15
11
Edouard LAMBERT Le Gouvernement des juges, Dalloz, Paris, 2005, p. 17.
12
Jean BOULANGER, notations sur le pouvoir crateur de la jurisprudente civile, Revue
Trimestriel de Droit civil, 1961, p. 418.
13
Antoine GARAPON y Ioannis PAPADOPOULOS, Juger en Amrique et en France, Edito-
rial ODILE JACOB, Paris, 2003, p. 52.
14
Debe recordarse que el proceso es el medio para que, determinndose la verdad del caso,
pueda el rgano decisor inclinarse por una u otra parte: Sala Constitucional, 18 de di-
ciembre de 2003, Exp. 02-0656; Nuestro texto constitucional propone que el proceso
es un instrumento para realizar la justicia: Sala de Casacin Social, 9 de marzo de 2000.
Exp. R.C. N 98-589.
15
En este orden de ideas, el aprendizaje del Common Law se parece ms a la asimilacin de
una tcnica o la adquisicin de una competencia prctica. Esta es una expresin del
pragmatismo anglosajn y la desconfianza del common lawyer por las grandes formulas.
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Por esta razn, en los estudios de derecho en Norteamrica, el acento es puesto en la
prctica antes que en la teora. Las facultades de Derecho en los Estados Unidos conser-
varon el nombre de Law School en lugar de Law Faculty para recordarnos que los estu-
dios de derecho son profesionales antes que tericos.
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mejor que el otro. Nos proponemos nica y simplemente constatar que son
diferentes.
El caso venezolano, como ya dijimos, es un ejemplo de sistema de
Derecho Civil. En efecto, desde la constitucin de la Repblica con la con-
quista de la independencia, la ley ha sido en nuestra tradicin jurdica el
ms grande e importante instrumento para el establecimiento del orden y la
paz social. Y, la idea de un Cdigo, comprendida como su manifestacin
ms exalta y necesaria.
El Libertador Simn Bolvar, est entre los primeros en afirmar este
hecho: La verdadera constitucin liberal est en nuestros Cdigos Civiles
y Criminales... Poco importa a veces la organizacin poltica, con tal de
que la civil sea perfecta; que las leyes se cumplan religiosamente y se ten-
gan por inexorables como el destino....17
En el mismo sentido, en el conocido Discurso de Angostura, el Libertado
afirma lo siguiente: elevemos un templo a la justicia; y bajo los auspi-
cios de su santa inspiracin, dictemos un cdigo de leyes venezolana.
Desde entonces, inquebrantablemente el imperio de la ley ha sido re-
conocido como instrumento esencial para el establecimiento del orden y la
paz social de nuestra nacin. Incluso por la vigente Constitucin.
Introduccin
17
Cita tomada del trabajo El Cdigo Napolen, el Cdigo de Don Andrs Bello y la evolu-
cin de la codificacin civil y de la doctrina en Venezuela, El Cdigo Civil venezolano en
los inicios del siglo XXI de LUPINI BIANCHI Luciano, Ob. cit.: esta cita la tomamos del
discurso del doctor Luis Felipe Urbaneja Blanco pronunciado en el acto de la promocin
de abogados de 1943, publicado en Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y Socia-
les, julio 1979-junio 1980, Caracas, ao XXXVIII, p. 135.
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Exp.: 00-1435.
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En el estado actual de cosas, nos resulta curioso que cada vez sea ma-
yor la influencia de las instituciones e interpretaciones jurdicas del Common
Law en nuestro sistema jurdico. Como subrayan los profesores Antoine
GARAPON y Ioannis PAPADOPOULOS, no es slo por azar que la progre-
sin del Common Law valla al mismo paso que el capitalismo.19 La liber-
tad que anuncia este modelo econmico no es extraa al sistema jurdico en
el que se desarrolla. La idea segn la cual el juez norteamericano descubre
el derecho presenta una aproximacin cultural con la idea de la mano
invisible y de la auto-organizacin-social.
Sin embargo, incluso en Norteamrica, de donde fundamentalmente se
ha importado sta tendencia de tratar los textos legislativos con mayor li-
bertad, ya en varias ocasiones se ha denunciado el abuso de la interpreta-
cin constitucional y el desvo del control de la constitucionalidad de las
leyes. El gobierno de los jueces es el ttulo de un remarcable estudio de
Derecho Constitucional publicado en 1911 en el rgano tal vez ms reputa-
do de la ciencia poltica americana: Political Science Quarterly.
Este estudio fue publicado al mismo tiempo que el presidente Roosevelt
llevaba adelante una campaa de protestas contra los obstculos judiciales
en contra del desarrollo de una legislacin social y obrera. En su trabajo, el
jurista no critica el propio principio de control de la constitucionalidad de
las leyes, sino exclusivamente la extensin del examen de la competencia
legislativa al del control de la oportunidad de las leyes.20
Casi bajo el mismo ttulo: Government by judges, uno de los altos
dignatarios de la magistratura norteamericana M. Walter Clark, Presidente
de la Corte Suprema de North Carolina, publica un discurso que hace en
Cooper Union el 27 de enero de 1914, en el cual denuncia la nueva direc-
cin que haba tomado el control constitucional de las leyes como una per-
versin de la Constitucin.21
19
Antoine GARAPON y Ioannis PAPADOPOULOS, Juger en Amrique et en France, Edi-
torial ODILE JACOB, Paris, 2003, p.17. No acompaa ste objetivamente una ex-
tensin nfima de la esfera comerciante, mientras que los derechos continentales son ms
vigilantes de preservar una esfera pblica? Nada ni siquiera la religin parece ya resistir
a la comercializacin del mundo del cual el Common Law sera un de los vectores.
20
El desarrollo resumido de este proceso y todas las citas de las obras norteamericanas fueron
tomadas de: Edgard LAMBERT, Le gouvernement des juges, Paris, Dalloz, 2 ed., 2005, p. 8.
21
Some Myths of law, Michigan Review, 1914.
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a. Introduccin. Inglaterra
22
New York, 1912. Paradjicamente, la idea de oligarqua judicial es utilizada en la poca
tanto por los crticos del sistema como por aquellos que lo defendan: Edgard LAMBERT,
Ob. cit.
23
New York, Macmillan, 1914.
24
La obra original de Lambert fue publicada en 1921. Su xito fue indiscutible incluso para
los norteamericanos. Fue reeditada por Dalloz en 2005.
25
En el mismo sentido pueden citarse: R. BERGER Government by judiciary, The
transformation of the Fourteenth Amendment, Cambridge UP, 1977, de quien citaremos
sus conclusiones ms adelante, A.J. GOLDBERG, Judging the judges : are we a Government
by judiciary, Cornelle Law University, 1977-1978, p. 1091y ss.: Citas tomadas del prefa-
cio de la obra de Edgard LAMBERT, Le gouvernement des juges, Ob cit.
26
Casi la totalidad de la informacin sobre este desarrollo histrico fue tomado de la obra de
Edouard LAMBERT, Ob. cit.
27
La expresin Common Law significa a la vez todo el Derecho ingls y slo la jurispruden-
cia: David PUGSLEY, Rapport Britanique, en Les ractions de la doctrine la cration du
droit par les juges, Travaux de lAssociation Henri Capitant, Tomo XXXI, Editorial Eco-
nomica, Paris, 1980, p. 97.
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Antoine J. BULLIER La Common Law, Paris, Dalloz, 2002, p. 12.
29
Antoine J. BULLIER La Common Law, Paris, Dalloz, 2002, p. 13.
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Este ejemplo de la curiosa lgica tpicamente norteamericana fue tomado de Edouard
LAMBERT, Ob. cit. p. 20 y 21.
31
Opinin emitida en 1811 en nombre de la Corte Suprema de Pensilvania por el chief-
justice Thilghman. Tomada de E. Lambert, Ob. cit. p. 33.
32
Edouard LAMBERT, Ob. cit. p. 33.
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33
Edouard LAMBERT, Ob. cit. p. 38.
34
Recuento histrico hecho por el Juez Charles M. Hough en The due process of Law to-day,
32 Harvard Law Review 1918-1919, p. 218 y ss. Tomado de Edouard LAMBERT, Ob. cit.
p. 42.
35
Edouard LAMBERT, Ob. cit. p. 45.
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Rights case 109, U.S. 3.
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Powell v. Pennsylvania, 127, U.S., 678.
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cdigos y leyes. No hay dudas que la velocidad con la que surgen situacio-
nes imprevistas por el legislador, no es la misma con la que trabaja el Poder
Legislativo.
Sin embargo ese poder creador de la jurisprudencia, que funciona cuan-
do no hubiere disposicin precisa de la ley, a travs de la toma en conside-
racin de disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas
y si todava hubiere dudas a travs de la aplicacin de los principios gene-
rales del derecho, nada tiene que ver con la aplicacin preferente de una
interpretacin particular de la Constitucin, a pesar de la ley. Pareciera que
nuestra jurisprudencia, en algunos casos, se ha excedido en su facultad de
interpretar la Constitucin. En efecto, recordando la superioridad de la
Constitucin, varias decisiones han privilegiado la interpretacin de lo que
el tribunal entiende como aquello contenido la norma constitucional.
As, en sentencia del 01 de febrero de 2001, la Sala Constitucional,38
afirm que Es necesario por tanto, que la rigidez del formalismo procesal
no arrolle la esencia del derecho, y ello se logra con la aplicacin del principio
de Supremaca Constitucional, es decir, que la tutela del proceso se debe
realizar bajo el imperio de los principios constitucionales, para garantizar
que l a su vez pueda tutelar los intereses jurdicos de los particulares.
Desde nuestro punto de vista, no estamos convencidos de que esta fr-
mula sea armoniosa con a los principios que rigen el funcionamiento de
nuestro sistema jurdico y de nuestras instituciones. La sumisin a imperio
de los principios constitucionales en aplicacin del principio de la supre-
maca Constitucional, no nos parece que sea un ejemplo ni de coherencia
como frmula ni de claridad como norma. Para nosotros, esta forma de
proceder se asemeja ms a la legitimacin de una funcin legislativa que a
una verdadera funcin interpretativa.
No creemos que por el hecho de haberse redactado un cdigo, el Dere-
cho se haya fijado definitivamente. Por el contrario ste tiene que avanzar,
desarrollarse, adaptarse a las nuevas realidades. Sin embargo, no nos con-
vence que este movimiento se haga de cualquier manera. Para que puedan
calificarse de avances, las modificaciones al sistema jurdico deberan ha-
cerse, adems, respetando las formas. Las decisiones jurdica irreverente
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Ahora bien, en vigencia el nuevo texto constitucional que orienta en cuanto a las caracte-
rsticas que deben informar al proceso, la Sala cree oportuno revisar ese criterio sobre la
casacin de oficio, lo cual hace en los trminos siguientes:
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Comentario
nico. Lo que nos llama la atencin en esta decisin, es la utilizacin
de la Constitucin. En efecto, la Sala utiliza el artculo 253 para declarar
sin lugar las denuncias por defecto de actividad basadas en el ordinal 1 del
artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil. As, la Sala de Casacin
Social, no slo fundament su decisin de un recurso de casacin en el
texto constitucional, sino adems en aplicacin de la filosofa que a su
juicio inspir el artculo 253 de la Constitucin.
La autonoma con la que se utiliza e interpreta la Constitucin es para
nosotros palpable. La decisin prefiere limitar su anlisis a la interpreta-
cin del texto constitucional antes que entrar a evaluar la correcta aplica-
cin de la ley. La utilizacin generalizada de este mtodo no creemos que
sea positiva para nuestro sistema. En efecto, dudamos que la defensa de la
integridad de la legislacin y la uniformidad de la jurisprudencia pueda
lograrse a travs de esta tcnica.
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Artculo 216: La parte demandada podr darse por citada personalmente para la contesta-
cin, mediante diligencia suscrita ante el Secretario.
Sin embargo, siempre que resulte de autos que la parte o su apoderado antes de la citacin,
han realizado alguna diligencia en el proceso, o han estado presentes en un acto del mis-
mo, se entender citada la parte desde entonces para la contestacin de la demanda, sin
ms formalidad.
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Con esta decisin se confirma el fallo de la misma Sala de fecha 17 de julio de 1991,
reiterado en sentencia de fecha 23 de noviembre de 1999.
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Sentencia de fecha 1 de junio de 1989
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Comentario
nico. Aprciese como la Sala de Casacin Civil en un mismo pro-
nunciamiento, despus de haber interpretado la ley, casa el fallo y repone la
causa por haberse incurrido en el vicio de falsa aplicacin de la ley, y, al
mismo tiempo, afirma que la reposicin y la intimacin en casos como el
de especie constituira una violacin a la Constitucin.
Para nosotros, esta decisin es perfecta. Su sola trascripcin nos per-
mite demostrar lo que venimos afirmando. Ella nos muestra como la inter-
pretacin de la ley y la interpretacin de la Constitucin pueden llevar, en
un mismo caso, a soluciones radicalmente opuestas. No se trata de criticar
el uso de la Constitucin como fundamento mximo de nuestro sistema
jurdico, se trata de llamar la atencin sobre la forma en que se utiliza.
Los traumas que ocasionan a nuestro sistema jurdico las decisiones
basadas en interpretaciones y uso de la Constitucin apartados de los prin-
cipios que rigen de funcionamiento de nuestro sistema, son graves. La com-
prensin de las instituciones es sin dudas difcil. Cmo comprender la
falsa aplicacin del artculo 216 del Cdigo de Procedimiento Civil en el
caso concreto? Cmo comprender la aplicacin del Artculo 321 del Cdi-
go de Procedimiento Civil? Segn este artculo los jueces de instancia
procurarn acoger la doctrina de casacin establecida en casos anlogos,
para defender la integridad de la legislacin y la uniformidad de la juris-
prudencia. No sabramos como explicarlo esta situacin.
43
En consecuencia la Sala abandona el criterio establecido en decisin de fecha 17 de julio
de 1991 (Caso: Enrique Soto Rodrguez y otra contra Laureano Aparicio Fernndez) y
reasume el criterio establecido en la sentencia parcialmente transcrita de fecha 1 de junio
de 1989 (Caso: Promotora Focas S.A. contra Gminis 653, C.A).
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Comentario
Primero. Si bien se consider necesario mantener intacto el texto del
Cdigo de Procedimiento Civil tal y como fue concebido por el legislador,
vista de la autoridad de las decisiones de la Sala Constitucional, el procedi-
miento para acordar medidas cautelares del artculo 590 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil se modific. En efecto, a partir de esta decisin, la apertu-
ra de una articulacin a fin de resolver una posible incidencia sobre la eficacia
o suficiencia de la garanta ofrecida es posible por analoga vinculante.
Sin embargo, la reforma resultante no es, creemos, ni violenta ni des-
concertante. Lo decidido por la Sala no contradice lo previsto por el Cdi-
go de Procedimiento Civil. Su objetividad intrnseca difcilmente podra
ser revertida por un cambio de criterio. Al menos no sin el apoyo de princi-
pios oscilantes. Esto es lo que para nosotros caracteriza un avance del De-
recho por impulso de la jurisprudencia.
Segundo. En relacin a la solicitud de nulidad del artculo 1.099 del
Cdigo de Comercio, la sentencia declar igualmente sin lugar la preten-
sin. Sin embargo, en atencin a la coherencia prctica de los efectos de su
fallo, la Sala Constitucional debi pronunciarse sobre la nulidad que haba
declarado la Sala de Casacin Civil en relacin a este artculo.
En sentencia del 31 de enero de 1997, con ocasin del conocimiento de
manera incidental, la Sala de Casacin Civil anul de oficio el fallo a
travs del cual el tribunal de instancia haba aplicado el artculo 1.099 del
Cdigo de Comercio, a la vez que recordaba a los jueces sometidos a sus
decisiones el deber de desaplicar tambin esa disposicin, so pena de que
sus sentencias fueran casadas posteriormente
La Sala de Casacin Civil justifica su decisin. Para ella el control
difuso de la constitucionalidad slo existira para normas vigentes (que
contradigan la Constitucin) y no para normas dictadas con anterioridad
que, en virtud de su desapego con la Carta Magna, puedan considerarse
derogadas.
Tal actuacin produjo como efecto que todos los Tribunales acataran
la decisin dictada y mantuvieran ese criterio al momento de aplicar la
disposicin inaplicada erga omnes.
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Comentario
nico. Esta decisin, para nosotros, es alarmante. Ella se inserta per-
fectamente dentro de la tendencia de la interpretacin y utilizacin de la
Constitucin sobre la cual queremos llamar la atencin. Mediante esta de-
cisin, el Tribunal Supremo de Justicia, argumentando razones constitu-
cionales que no creemos que sean evidentes, decidi explcitamente desco-
nocer el vigente Cdigo de Procedimiento Civil y preferir el de 1916. La
finalidad: mantener en vigor una facultad que el Poder Legislativo consi-
der inexorablemente necesaria de suprimir.
Una vez ms consideramos que el Cdigo de Procedimiento Civil fue
reformado. Sin embargo, ni la tcnica utilizada para esta reforma ni la refe-
rencia escogidas (el CPC de 1916) nos comprometemos a calificarlas de
adelantos.
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Artculo 19 En los procedimientos que se tramiten ante el Tribunal Supremo de Justicia
slo se admitirn como medios probatorios la experticia, la inspeccin judicial, incluyen-
do aquellos documentos que formen parte de los archivos de la Administracin Pblica,
cuando haya constancia que la prueba que de ellos se pretende deducir no puede llevarse
de otro modo a los autos; las posiciones juradas y los instrumentos pblicos o privados.
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Cometario
Primero. Frente a la exposicin hecha por la Sala, nos interrogamos si
es posible determinar cientficamente el contenido del derecho a la defensa
previsto en la Constitucin. A partir de ah, podramos apreciar, a priori,
cundo una norma legal sera declarada inconstitucional por vaciar el con-
tenido de este derecho. Sin embargo, en nuestra opinin, creemos que esto
esta determinacin no sera ni posible ni conveniente sin lamentar sus
resultados.
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a comprender como una limitacin, posible y sin duda querida por el Poder
Legislativo, podra vaciar el contenido de este derecho.
En el caso particular, la situacin es ms frustrante pues no logramos
conseguir la disposicin constitucional que establece la libertad de prue-
bas. Por esta razn, tampoco alcanzamos identificar la incompatibilidad
entre la Constitucin y el artculo 19 in comento. En definitiva, no com-
prendimos el supuesto de procedencia del control de la constitucionalidad
de la ley ejercido.
Segundo. Sin embargo, aun superando nuestras limitaciones, otro pro-
blema nos embarga. La Sala expuso en su decisin un anlisis general y
abstracto de la situacin. Se concluy que el Poder Legislativo abus al
establecer una limitacin excesiva al derecho a la defensa de los justiciables
consagrado en el artculo 49 de la Constitucin, la cual vaca prcticamente
dicho derecho de contenido. En este orden de ideas, no comprendemos
muy bien la relacin entre el anlisis hecho y la decisin tomada. Cmo
puede la Sala considerar que el control de la constitucionalidad de esta ley
es slo para el caso en concreto? Podra la Sala Poltico Administrativa
exigir al Juzgado de Sustanciacin el debido respecto a la ley en los dems
procesos que se tramiten ante esa instancia?
En nuestra opinin, la Sala Poltico Administrativa elev a nivel cons-
titucional el principio de libertad de prueba previsto en el Cdigo de Proce-
dimiento Civil. Para nosotros, fue con fundamento en lo dispuesto en el
Cdigo de Procedimiento Civil que la Sala control la Constitucionalidad
de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, como si fuera una
incompatibilidad constitucional.
Desde nuestro punto de vista, la influencia norteamericana del concep-
to de Constitucin y del control de constitucionalidad de las leyes pareciera
estar presente. La libertad con la que esta decisin prefiere aplicar la inter-
pretacin de la Constitucin, por encima de la ley, dudamos que se adecue
a nuestro sistema jurdico.
Por ltimo, consideramos oportuno recordar la propia Constitucin
prev que las leyes procesales establecern la simplificacin, uniformidad
y eficacia de los trmites (Artculo 257). De la misma forma, prev la obli-
gacin para todos los jueces de asegurar la integridad de la Constitucin:
pero, 1. en el mbito de sus competencias y 2. conforme a lo previsto en
esta Constitucin y en la ley. (Artculo 334).
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Sptimo Ejemplo
Decisin de la Sala de Casacin Civil del 24 de febrero del 2006. Exp.
N 2005-000008.
Este juicio se inicia con una accin por intimacin de honorarios pro-
fesionales. Tanto el tribunal de primera instancia como el tribunal de apela-
cin, declararon la confesin ficta del demandado, como consecuencia de
la presentacin anticipada de la contestacin de la demanda. En contra de
esta decisin, el interesado ejerci el recurso de casacin.
En su decisin, la Sala de Casacin Civil consider necesario reformar
su criterio segn el cual los actos procesales deben celebrarse dentro de
una coordenada temporal y especfica.45
En este sentido, la Sala acepta la contestacin anticipada de la deman-
da, pues considera que lo importante es que el interesado pruebe su inters
de querer ejercer su derecho a la defensa. La Sala asimila esta situacin a la
renuncia de un lapso que corre en favor exclusivo de una de las partes. Sin
embargo, la decisin establece como condicin que el ejercicio de dicho
derecho no acarree un perjuicio para la contraparte. Finalmente, la Sala
considera que la confesin ficta slo debe operar en los casos en los que no
se conteste la demanda o se haga luego de vencido el lapso para hacerlo.
En cuanto al punto que nos concierne, esta decisin contiene una afir-
macin que consideramos interesante de destacar. La Sala considera que la
situacin que da origen a la controversia procesal (la declaratoria de extem-
poraneidad por anticipada de la contestacin de la demanda) es materia de
orden pblico que atae al derecho constitucional, en especial el derecho a
la defensa, consagrado en el artculo 49 de nuestra Carta Magna.
Comentario
Primero. La finalidad de esta afirmacin, parece evidente, es la aplica-
cin del artculo 320 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ello permiti a la
Sala de Casacin Civil justificar la casacin de oficio del fallo recurrido.
Sin embargo, nos interrogamos sobre la forma con la que se afirma la natu-
raleza constitucional de una contestacin anticipada de la demanda.
Hasta donde llega el Derecho Constitucional? Esta es sin dudas la
primera pregunta que nos hacemos al analizar esta afirmacin. Cmo se
45
Sentencia n rc-00317 de fecha 27 de abril de 2004, caso: orlando Rafael de la Rosa Maestre
contra Luisa Margarita Fernndez de Gonzlez, exp. n 03-400.
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Artculo 359. La contestacin de la demanda podr presentarse dentro de los veinte das
siguientes a la citacin del demandado o del ltimo de ellos si fueren varios, a cualquier
hora de las indicadas en la tablilla a que se refiere el artculo 192, sin necesidad de la
presencia del demandante. En todo caso, para las actuaciones posteriores se dejar trans-
currir ntegramente el lapso del emplazamiento.
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Artculo 323: Si el Juez de reenvo fallara contra lo decidido por la Corte Suprema de
Justicia, las partes interesadas podrn proponer recurso de nulidad contra la nueva senten-
cia dentro de los diez das siguientes a su publicacin.
Propuesto este recurso, el Tribunal de Reenvo remitir en primera oportunidad el expe-
diente a la Corte Suprema de Justicia, certificndolo de oficio, la cual, tan luego como lo
reciba leer la sentencia que dict y la del Juez de reenvo y las dems actas del expediente
que fuere necesario para formarse criterio sobre el particular. Las partes podrn presentar
dentro de los cinco das siguientes al recibo del expediente por la Corte Suprema de Justi-
cia, un escrito que no exceder de tres folios, consignando sus puntos de vista sobre el
asunto. Pasados dichos cinco das la Corte Suprema de Justicia entrar a decidir el recurso,
y si encontrare que el Tribunal de reenvo contrari lo decidido por ella le ordenar que
dicte nueva sentencia obedeciendo su decisin. La Corte Suprema de Justicia podr impo-
ner multa hasta de diez mil bolvares, a los jueces de reenvo que se aparten de lo decidido
por ella, sin perjuicio de la responsabilidad que las partes puedan exigir al Juez.
358
PEDRO SAGHY
Comentario
Obra de una interpretacin a partir exclusivamente de la ley, la Sala de
Casacin Civil estableci con mayor precisin el supuesto de procedencia
del recurso de casacin. En nuestra opinin, este aporte no pude ser califi-
cado de reforma. El no contradice ni obvia lo previsto por el legislador. No
puede decirse lo mismo de los casos siguientes.
II. Reforma del segundo prrafo del artculo 323 del CPC. Temporali-
dad del recurso de casacin. Decisin de la Sala de Casacin Civil del 13
de julio de 2000. Exp. N 00-042.
El segundo prrafo del artculo 323 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, adems del procedimiento a seguir por ante la Sala de Casacin Civil,
establece que una vez propuesto el recurso de nulidad, el tribunal de reen-
vo remitir en primera oportunidad el expediente al Tribunal Supremo de
Justicia, certificndolo de oficio.
Sin embargo, la Sala de Casacin Civil decidi reformarlo.
En juicio de particin de comunidad, los interesados anunciaron recur-
so de casacin y de nulidad en contra de la decisin el tribunal superior que
conoca la causa como juez de reenvo.
Dichos recursos fueron negados por intempestivos y, en consecuencia,
un recurso de hecho fue intentado.
La Sala de Casacin Civil, reflexionando sobre institucin del recurso
de nulidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de Procedimiento Civil,
decidi modificar su criterio, segn el cual el juez de reenvo no estaba
48
Sentencia de 24 de abril de 1998, caso: Inversora Findam, S.A. contra La Porfa, C.A;
Criterio ratificado en: Sentencia N 177, de fecha 25 de mayo de 2000, expediente N 99-
1044, caso: Tarcisia Mota contra Jos Lunivel Parra Vargas; Sentencia N 1, de fecha 8 de
febrero de 2002, expediente N 01-686, caso: Rosalio Antonio Salvatierra Castillo contra
Jess Augusto Eslava Morales; Sentencia N 244, de fecha 11 de mayo de 2005, expedien-
te N 2005-000068, caso: Depsito San Vicente N 2, C.A., contra Banco Provincial, S.A.,
Banco Universal.
359
VEINTE AOS DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL (Crticas a su reforma jurisprudencial)
Comentario
nico. En nuestro ordenamiento jurdico, corresponde a los rganos
del Poder Judicial conocer de las causas y asuntos de su competencia me-
diante los procedimientos que determinen las leyes.50
Para nosotros, la presente decisin desconoce este mandato constitu-
cional. A travs de este fallo, la Sala de Casacin Civil reforma el artculo
323 del Cdigo de Procedimiento Civil, presentndolo como un cambio de
criterio. El fundamento alegado es el principio de economa procesal, de
tiempo y de dinero, para evitar de esa manera un mayor desgaste para la
jurisdiccin al ponerla en movimiento innecesariamente.
49
Sentencia del 19 de marzo de 1998, caso Isaac Enrique Mosquera Snchez c/ Centro M-
dico Docente La Trinidad
50
Artculo 253 de la Constitucin: Corresponde a los rganos del Poder Judicial conocer de
las causas y asuntos de su competencia mediante los procedimientos que determinen las
leyes, y ejecutar o hacer ejecutar sus sentencias.
360
PEDRO SAGHY
III. Reforma del segundo prrafo del artculo 323 del CPC. Improce-
dencia del recurso de casacin y condenatoria en costas. Decisin de la
Sala de Casacin Civil, del 28 de marzo del 2006, Exp. 2002-000166
En juicio por retracto legal, una sentencia de casacin orden el reen-
vo de la causa declarando procedente la denuncia de vicio de actividad
contenido en el ordinal 5 del artculo 243, denominado vicio de incon-
gruencia. Posteriormente, la parte interesada anunci recursos de nulidad
y casacin en contra de la decisin dictada por el Juzgado Superior que
actuaba como tribunal de reenvo.
En su sentencia, la Sala de Casacin Civil ratific su criterio segn el
cual el artculo 323 del CPC debe interpretarse de modo que el recurso de
nulidad ah previsto solo proceder cuando el Tribunal de Reenvo desacate
en su fallo los criterios casacionales que, por errores de juzgamiento, le
antecedieron; destacndose que slo proceder cuando el Tribunal Supre-
mo haya casado un fallo por error de juicio y no por defecto de actividad.51
Por tanto, en el presente caso la recurrida en nulidad mal pudo contra-
riar doctrina casacional alguna basada en algn error de juzgamiento, lo
que () hace inadmisible el recurso de nulidad.
En consecuencia, y siguiendo el criterio de la Sala de Casacin Civil
hasta esta fecha, Como el recurso de nulidad de la demandante se refiere a
problemas tpicos de actividad previa a la sentencia de reenvo, y no apare-
ce el sealamiento sobre la disconformidad de la sentencia recurrida con la
tesis de casacin, esta Sala debe declarar sin lugar dicho recurso en el dis-
positivo del presente fallo. Pues si no existe doctrina que deba acatarse,
no hay lugar a la admisin del recurso de nulidad.
Sin embargo, la Sala de Casacin Civil consider oportuno y necesa-
rio no limitarse al caso concreto. En efecto, la Sala decidi reformar el
51
Sentencia de 24 de abril de 1998, caso: Inversora Findam, S.A. contra La Porfa, C.A.
Vase la primera parte de este ejemplo.
361
VEINTE AOS DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL (Crticas a su reforma jurisprudencial)
Comentario
Varios elementos de esta decisin nos llaman la atencin. Antes que
nada, la forma en la que la Sala decidi reformar el Cdigo de Procedi-
miento Civil y, luego, el fundamento jurdico alegado.
Primero. En cuanto a la forma, llama nuestra atencin que la reforma
del Cdigo de Procedimiento Civil se consume en un solo y corto prrafo.
En nuestra opinin, una actuacin de esta naturaleza debera estar revestida
de mayores formalidades. En efecto, la imposicin de lo que la Sala de
Casacin Civil considera lo ms conveniente para la economa de esfuer-
zos de la Suprema Jurisdiccin, nos parece un tanto escueta a pesar de ser
una disposicin que contradice lo que haba sido decidido solemnemente
por el Poder Legislativo.
Segundo. En cuanto al fundamento jurdico alegado, llama nuestra aten-
cin que ste no se exprese. Salvo la voluntad manifiesta de evitar poner en
movimiento la Suprema Jurisdiccin y desgastes innecesarios, la facultad
para modificar el segundo prrafo del artculo 323 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, no nos parece haber sido expresado en esta decisin.
52
La decisin expresa lo siguiente : No obstante lo resuelto, esta Sala estima oportuno y
necesario establecer que para casos similares y ante la existencia incuestionable de los
supuestos contenidos en el criterio ampliamente conocido y reiterado, respecto a la
inadmisibilidad del recurso de nulidad contra aquellas decisiones que hayan sido casadas
por defectos de actividad, los Jueces de instancia pueden declarar la misma con la
consecuencial condenatoria en costas, evitando que se ponga en movimiento esta Supre-
ma Jurisdiccin y se suscite desgastes innecesarios dada la evidencia indiscutible en la
que devendra dicha inadmisibilidad por disposicin del precitado criterio. En ese sentido,
lo dispuesto en este fallo se aplicar a las situaciones que surjan a partir de su publicacin.
As se establece.
362
PEDRO SAGHY
53
La Magistrado Isbelia Prez de Caballero disiente del criterio sostenido por la mayora
sentenciadora. Con fundamento en los artculos 137 y 266 de la Constitucin de la Rep-
blica, en concordancia con los artculos 5 y 19 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo
de Justicia y 323 del Cdigo de Procedimiento Civil, la magistrado considera que Las
normas citadas atribuyen a la Sala de Casacin Civil la competencia para tramitar, sustan-
ciar y decidir el recurso de nulidad, lo que encuentra completa justificacin en la circuns-
tancia cierta de que ese recurso persigue garantizar el cumplimiento de la cosa juzgada
recada en los fallos dictados por la Sala, en los cuales se determina la correcta interpreta-
cin y aplicacin del derecho, los cuales son vinculantes para el juez de reenvo respecto
del asunto en particular que ha sido objeto de pronunciamiento por parte de este Alto
Tribunal. () Resulta claro, pues, que la ley reserva a esta Sala de Casacin Civil la
competencia para tramitar y conocer sobre la admisibilidad o procedencia del recurso de
nulidad, y estimo que esa competencia es de orden pblico, la cual no debera ser alterada
ni modificada mediante criterios jurisprudenciales.
363
VEINTE AOS DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL (Crticas a su reforma jurisprudencial)
Todos estos ejemplos nos demuestran, que en nuestro sistema, las le-
yes no slo se derogan por otras leyes.
REFLEXIONES FINALES
54
Al contrario de nuestro sistema, la jurisprudencia constitucional norteamericana es extre-
madamente difcil de modificar. En Inglaterra, el famoso rgimen de los precedentes, creado
364
PEDRO SAGHY
l mismo por la jurisprudencia, consiste en la obligacin que tienen los tribunales de ins-
tancia de aceptar las reglas creadas por la Corte de Apelaciones (slo existe una) y la
Cmara de los Lords; la Corte de Apelaciones debe respetar las reglas creadas por ella
misma y la Cmara de los Lords; y la Cmara de los Lords debe, normalmente, seguir su
propia jurisprudencia. En otras palabras, los cambios de jurisprudencia estn normalmen-
te prohibidos en Inglaterra: (David PUGSLEY, Rapport Britanique, en Les ractions de la
doctrine lq cration du droit par les juges, Travaux de lAssociation Henri Capitant,
Tomo XXXI, Editorial Economica, Paris, 1980, p. 98.). Por esta razn, cuando un cambio
de criterio ocurre en el Common Law, la decisin es inmediatamente noticia en los medios
de comunicacin serios.
55
Tal como se ha declarado repetidamente por la jurisprudencia, el derecho a la defensa no
tiene una manera nica de ser garantizado, sino que se deja a la ley la determinacin de los
medios a travs de los cuales se asegurar. (Decisin de la Sala Constitucional del 20 de
febrero del 2002, Exp.- 00-1267); en este sentido, ...el Tribunal Supremo de Justicia,
como cspide de la estructura judicial venezolana es conforme a la Constitucin y las
leyes el rgano vigilante de la integridad de la legislacin, mediante la defensa objetiva de
la ley. (Decisin de la Sala Constitucional del Exp. N: 00-0676).
56
El orden de los artculos 334 y 335 de la Constitucin dudamos que sea banal o exclusiva-
mente destinado a su ubicacin en el texto. Este orden creemos que demuestran que existe
una lgica en el funcionamiento del sistema.
365
VEINTE AOS DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL (Crticas a su reforma jurisprudencial)
RESUMEN
PALABRAS CLAVES
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