Derecho intercultural

1. QU ES LA INTERCULTURALIDAD

La interculturalidad no surge de modo espontneo sino que es parte de un proceso

histrico dentro de la etapa de la modernidad, que comnmente se asocia a partir del siglo
XVI con el Renacimiento europeo y hasta la etapa actual con el capitalismo tardo. Por
ello, es imprescindible referirse a tres conceptos anteriores al de la interculturalidad: la
tolerancia, el pluralismo y el multiculturalismo.

TOLERANCIA

La tolerancia es uno de los conceptos creados desde distintos ngulos que est ligado al
concepto de dignidad de la persona humana.

La tolerancia significa la no interferencia en los comportamientos ajenos por respeto a

la dignidad de los dems, en palabras de Ramn Soriano (2004), que sirve de base a las
libertades.

Aunque el pluralismo y la tolerancia son conceptos distintos, tienen una conexin

intrnseca. Sartori (2008) menciona que la diferencia radica en que la tolerancia respeta
valores ajenos, mientras que el pluralismo afirma un valor propio [] porque [] la
diversidad y el disenso son valores que enriquecen al individuo.

PLURALISMO

La palabra pluralismo en la actualidad aparece como una palabra desgastada por el no

vedismo; una palabra de moda de la que incluso puede llegar a abusarse si no se utiliza
de manera correcta, ms an porque se trata de un trmino demasiado complejo, y al
mismo tiempo muy fcil y vaco para tratar de comprender los problemas a los que se
pretende dar una solucin.
 MULTICULTURALISMO

El multiculturalismo, segn Bokser (2010), comprende diversas dimensiones entre

tericas y prcticas.

En primera instancia, es descriptiva que alude a la presencia de diversos grupos tnicos y

culturales en el seno de la misma sociedad.

En segunda, es filosfica referente a su dinmica normativa y prescriptiva frente a la

realidad; y en tercera, al ubicarse en las polticas pblicas que se formulan frente a la
existencia multicultural.

2. INTERCULTURALIDAD

La interculturalidad conduce a la coexistencia de las culturas en un plano de igualdad

(Soriano, 2004).

El trmino interculturalidad: concepto, alcances y derecho es polismico, por lo que tiene

mltiples interpretaciones, que dependen del contexto de quien lo usa.

La interculturalidad es una herramienta de emancipacin, de lucha por una igualdad real,

o equidad real, en el sentido no solo cultural muy superficial sino tambin material. Esto
resulta patente en la identidad de los pueblos indgenas, que nunca se identifican
solamente por su origen sino tambin por su ocupacin, campesina y obrera. Entonces,
esas identidades son duales por lo menos en el sentido en el que unen la clase y la etnia
(Marakan, 2012).

La actual interculturalidad tiene que ver esa realidad con dos ojos; no solo etnia, no solo
cultura, en el sentido de folclore, sino tambin como clase; y la interculturalidad crtica,
adems de intentar cambiar esos modelos que hasta hace poco se consideraban
inmutables, nicos, tambin presenta de otra manera las culturas, no como entidades
cerradas histricas que solo pueden aportarnos tradiciones histricas culturales, races,
sino como sociedades, pueblos, culturas vivas que pueden aportar mucho, mucho ms de
lo folclrico a nuestras sociedades.
 2.1.LA INTERCULTURALIDAD Y EL DERECHO

Si consideramos que todos los seres humanos somos iguales primero fue ante Dios y
despus ante la Ley.

CMO PODEMOS IMPEDIR LA AUTONOMA?

El derecho a la autodeterminacin del ser humano desde la igualdad es el presupuesto

irrenunciable para afrontar la interculturalidad.

El reto de cualquier sociedad actual es encontrar la manera de que el marco jurdico

consiga la integracin respetando la diversidad. Si la democracia, segn Aranguren, es
una forma de vida en comn entre la ciudadana, y Giner remata con que la ciudadana
es el espinazo del orden social democrtico de la modernidad, de no ser revisados los
conceptos de ciudadana y nacionalidad, los extranjeros no podrn acceder en condiciones
de igualdad a los derechos sociales, polticos y culturales.

La inclusin del otro va ms all de la tolerancia; amplia la democracia. Pensamos que la

identidad cultural no es la cultura vista como un depsito de conocimientos y saberes
estticos, es un concepto dinmico que favorece la integracin superando las
confrontaciones de lengua, religin, costumbres y tradiciones de cada comunidad. La
proteccin jurdica de la identidad cultural es una tarea complicada que requiere de un
marco legal en el mbito nacional e internacional para que la persona migrante pueda
mantener su identidad cultural y, al mismo tiempo, formar parte de la identidad de destino.
La identificacin de los migrantes tiene mucho que ver con la identificacin histrica que
se haya construido en el imaginario social de cada pas.

En los ltimos aos se ha generado un fuerte debate con el uso de las palabras
multicultural e intercultural. Podramos decir que hubo un antes multicultural y un
despus intercultural del 11 de septiembre de 2001. Desde lo ocurrido en las Torres
Gemelas se incrementaron las polticas antiterroristas y unas medidas muy restrictivas en
materia de inmigracin.

La consigna era seguridad en el mundo; y la pregunta esencial era para quin? La

multiculturalidad surgi como reaccin al modelo asimilacionista iniciado en los aos 50
del siglo XX, que defenda el derecho a ser diferente a travs de una serie de derechos
colectivos: proteccin ante injerencias culturales dominantes, derechos politnicos para
los migrantes, y cuotas de representacin en rganos de decisin poltica. Las crticas a
este modelo no se hicieron esperar, consideraban que era una especie de desarrollo
paralelo que no favoreca el dilogo y s la segregacin. Por otro lado, la Interculturalidad
parta de la idea de interdependencia del ser humano para el desarrollo y las teoras de
McLuhan con su aldea global. Hace hincapi en la necesidad de valorar las culturas y
establecer relaciones con ellas desde un plano de igualdad, de horizontalidad.

La crtica es que las sociedades y la realidad, no responden a ese patrn idlico: hay
relaciones asimtricas y de dominacin. Hay otras formulaciones menos ambiciosas que
plantean la interculturalidad como los procesos de interaccin entre miembros de culturas
diferentes, definen el ser, no el deber ser.

En palabras de Teodorov, "una cultura no evoluciona si no es a travs de los contactos:

lo intercultural es constitutivo de lo cultural". Mientras que el multiculturalismo pone el
acento en las particularidades de cada grupo cultural, la interculturalidad resalta la
necesaria interaccin para la pervivencia de las culturas. Esta ltima, analiza el tipo de
relaciones y no quin forma parte de cada uno de los grupos.

La construccin de otro mundo posible requiere analizar los modelos de relacin entre
las personas y sus identidades culturales.

La interculturalidad pretende fomentar ese anlisis relacional con la ayudad de la

sociedad, las instituciones y la educacin. Consideramos que existen diferencias entre
culturas, dentro y fuera de cada sociedad; siempre que una persona o grupo no se adapta
al registro general, a la taxonoma establecida por la ideologa o la creencia mayoritaria,
aparecen las diferencias, e inevitablemente, algunas acaban en discriminacin y
confrontacin.

Cualquier sociedad absorbe los disensos y las confrontaciones; si llega a la violencia,

entra en crisis. Conforme avanzamos en los procesos de secularizacin, las preguntas no
dejan de surgir: es la democracia el sustituto de la fe religiosa?, cabe una tica no
religiosa sobre la base de una concepcin racional de la dignidad de la persona humana?,
encontrar el derecho alguna solucin vlida para la convivencia pacfica? Lo difcil no
es buscar las diferencias sino las similitudes. Las primeras suelen acabar en confrontacin
violenta: Norte y Sur, Europa/frica, europeos/rabes, cristianos/musulmanes,
Cristianismo/Islam, ellos/nosotros o ellas/ellos.
Lo que nos conduce a nuevas formulaciones: hay conflicto entre civilizaciones o entre
culturas?, o el conflicto es entre personas debido al recelo?, hay valores universalmente
admitidos?, y sobre todo: quines son los otros? Deca Francisco de Vitoria que
someter por la fuerza atenta contra los derechos humanos y divinos, y estamos de acuerdo
con esa afirmacin. Desde el liberalismo, con el mercado, se crey que los conflictos
cambiaran el campo de batalla de la religin a la Bolsa, pero no fue as. Tras dos guerras
mundiales, una mujer, Eleanor Roosevelt, foment la creacin de una Declaracin
Universal de los Derechos Humanos; se aprob en 1948. Justo un ao despus, en 1949,
se constituy la OTAN.

Somos conscientes de la oposicin entre el universalismo de los derechos humanos y el

relativismo cultural, que se plasma en el Estado-nacin con la dicotoma entre la identidad
cultural y el estatuto de ciudadana. La presencia de minoras religiosas o tnicas, debidas
o no a los flujos migratorios, cuestiona la universalidad de los derechos humanos.

El reto es cmo resolver el conflicto entre derechos humanos contrapuestos . La

Declaracin de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos celebrada en Viena en
1993 hace referencia a la diversidad geogrfica, cultural y religiosa. Insiste en el deber de
los Estados de promover y proteger los derechos humanos y las libertades fundamentales,
pero es significativo que desde 1948 hasta el ao 2000, en que se aprob la Carta de
Derechos Fundamentales de la Unin Europea, la redaccin sobre libertad de conciencia
y religin se haya mantenido idntica. Parece difcil ir un paso ms all del papel.

La Conferencia Mundial sobre las polticas culturales aprob la definicin de cultura

como el conjunto de los rasgos distintivos, espirituales y materiales, intelectuales y
afectivos que caracterizan una sociedad o un grupo social. Ella engloba, adems de las
artes y las letras, los modos de vida, los derechos fundamentales al ser humano, los
sistemas de valores, las tradiciones y las creencias.

Tambin fue relevante la Comisin Mundial de Cultura y Desarrollo, presidida por Prez
de Cullar, ex Secretario de las Naciones Unidas, que concluy su misin a finales de
1995.

En el ao 2005 la UNESCO adopt la Convencin sobre la proteccin y la promocin

de la diversidad de las expresiones culturales: del citado texto cabe destacar que es la
primera vez que se reconoce la diversidad cultural como un principio autnomo. El art.
4, dedicado a las definiciones, tipifica la diversidad cultural como la multiplicidad de
formas de expresar cultura cualquier grupo o sociedad; da especial relevancia a las
expresiones artsticas. No da muchas pistas para saber qu es cultura y qu expresiones
artsticas a pesar de dedicarle sendos apartados, elementos importantes si tuviramos
que valorar si prima el derecho de libertad de expresin frente al de libertad religiosa. El
mismo art. que nos ocupa, define tambin interculturalidad como la presencia e
interaccin equitativa de diversas culturas con la posibilidad de generar expresiones
compartidas a travs del dilogo y el respeto mutuo.

El documento tiene por objetivo el fomento del dilogo entre culturas que garantice la
consecucin de los Objetivos Del Milenio a travs del intercambio cultural en un clima
de respeto y convencidos de la necesidad de una cultura de la paz. Ese mismo ao naci
la Alianza de Civilizaciones (AC) a iniciativa de los Gobiernos de Espaa y Turqua y
bajo los auspicios de las Naciones Unidas.

El 26 de abril de 2007, el Secretario General de NU, Ban Ki-moon, nombr al Presidente

Jorge Sampaio Alto Representante de la AC para liderar la fase de puesta en prctica con
el fin de promover las relaciones interculturales entre las distintas naciones y
comunidades. Concede especial prioridad a las relaciones entre las sociedades
occidentales y musulmanas.

La AC tiene como objetivo facilitar el dilogo con personalidades del mbito poltico y
religioso, de los medios de comunicacin y de la sociedad civil3. El Plan de Accin 2007-
2009 Naciones Unidas para la Alianza de Civilizaciones tiene como fin mejorar el
entendimiento y las relaciones de cooperacin entre las naciones y los pueblos de diversas
culturas y civilizaciones y as ayudar a contrarrestar las fuerzas que alimentan la
polarizacin y el extremismo.

Sus actuaciones se centran en cuatro reas temticas, contenidas en el Informe del Grupo
de Alto Nivel de la AC: juventud, educacin, migracin y medios de comunicacin. Se
consideran materias prioritarias las siguientes: Dilogo y cooperacin entre culturas y
religiones; Foros regionales para el dilogo y la cooperacin entre culturas y religiones;
Programas de alfabetizacin en los medios; Programas de formacin de periodistas en la
cobertura de noticias interculturales; Programas gubernamentales, organizaciones de la
sociedad civil e iniciativas acadmicas para la educacin y el empoderamiento de los
inmigrantes musulmanes en los Estados Unidos y en Europa; Programas consensuados
de enseanza de las religiones en las escuelas y programas acadmicos para los colegios
religiosos; y por ltimo, Programas de educacin en derechos humanos que transmitan el
carcter universal en las diferentes culturas y tradiciones religiosas. Consideramos que en
este Plan debera cuidarse el lenguaje en el uso de pares si queremos que sean simtricos:
no se puede hablar de occidente, trmino geogrfico, y de musulmanes, trmino religioso.

Dentro de Occidente hay ms religiones que la cristiana y dentro de Oriente hay ms

cosmovisiones adems del Islam.

Otras objeciones a tan meritorio Plan, no por lo expuesto sino por lo invisibilizado, se
deben a la falta de referencias al papel especfico de las mujeres en las religiones cuyo
denominador comn en todas ellas es la pretericin-. Tampoco se contempla el laicismo
como espacio de convivencia. En el mbito europeo encontramos documento Dilogo
entre los Pueblos y las Culturas en el Espacio Euromediterrneo, un Informe del Grupo
de Sabios creado por iniciativa del Presidente de la Comisin Europea, Romano Prodi.
Pretende establecer las condiciones favorables para que sea posible la diversidad cultural,
haciendo especial hincapi en las religiones sin olvidar la libertad de conciencia. Proponer
la necesidad de la neutralidad del espacio pblico como garanta de una secularizacin
abierta, sin la cual los perjuicios racistas, en particular antisemitas e islamfobos, podran
perdurar.

En el mbito espaol, el proceso de secularizacin se ha visto favorecido por la prdida

paulatina del monopolio moral por parte de la Iglesia catlica33. La Constitucin de 1978
(desde ahora CE) tiene 17 entradas con la palabra cultura (incluida agricultura y
acuicultura). En su prembulo protege a todos los espaoles y pueblos de Espaa en el
ejercicio de los derechos humanos, sus culturas y tradiciones, lenguas e instituciones. En
su art. 1 proclama como valores superiores la libertad, la justicia, la igualdad y el
pluralismo poltico. En el art. 13 regula la figura del extranjero. En el mbito jurdico se
llama extranjera a toda persona que no tiene la nacionalidad espaola; el trmino
inmigrante pertenece al mbito sociolgico. Asimismo el art. 9.2 insta a los poderes
pblicos a que remuevan los obstculos para disfrutar de los derechos y libertades, para
garantizar la igualdad real desde presupuestos de partida desiguales.

Los arts. 10.2 y 96 incorporan al ordenamiento interno los tratados internacionales

ratificados por Espaa. El art. 44 CE regula el derecho a la cultura, y el art. 148.1.17
atiende a las competencias de las Comunidades Autnomas en el fomento de la cultura,
de la investigacin y, en su caso, de la enseanza de la lengua de la Comunidad
Autnoma. Por ltimo el art. 149.1.2 se refiere a la competencia exclusiva, sin perjuicio
de las competencias asumidas por las Comunidades Autnomas, en el servicio de la
cultura como deber y atribucin esencial.

El estatuto personal de las ciudadanas y ciudadanos en un Estado aconfesional como el

espaol no debera verse influido por ninguna religin. En la prctica, las relaciones
laborales o la enseanza religiosa muestran dificultades para regular la convivencia entre
diferentes cosmovisiones. Si no hay separacin entre el Estado y las creencias no habr
libertad para la ciudadana; hay menos derechos y libertades en los pases confesionales
que en los aconfesionales.

En el art. 16 CE Espaa se define como un Estado aconfesional; no se ha empleado la

palabra laico en ninguna de las Constituciones que ha tenido este pas. Tambin dice que
el Estado cooperar con las confesiones religiosas. Surgen mltiples preguntas: de qu
tipo de cooperacin estamos hablando siendo ste un Estado aconfesional?, cules seran
los lmites?, y se coopera igual o equitativamente con todas las confesiones? Otra
cuestin sera analizar si el citado artculo contempla explcitamente la libertad de
conciencia y su proteccin por parte del Derecho.

De hecho, el desarrollo legal en cuanto a la libertad religiosa ha sido cronolgicamente

anmalo para un Estado laico. En 1979 se firman cuatro acuerdos jurdicos entre el Estado
y Santa Sede37; en 1980 se promulga la Ley de libertad religiosa; y hay que esperar hasta
1992 para que se firmen los acuerdos jurdicos con otras confesiones religiosas38 .
Resaltamos que la firma con la Iglesia catlica fue anterior a la regulacin de la libertad
religiosa, y que, hasta la fecha, no hay ninguna regulacin sobre la libertad de conciencia.
Con estos antecedentes, sabemos que estamos nominalmente ante un Estado aconfesional
pero en la prctica resulta difcil diferenciarlo de uno confesional a pesar de los
pronunciamientos del Tribunal Constitucional39 . Asimismo, no todos los pases
europeos han reconocido legalmente el Islam equiparndolo al resto de confesiones
reconocidas; Espaa lo hizo con la firma del Acuerdo de Cooperacin de 1992. Se abre
la posibilidad de crear un derecho comn de las confesiones religiosas y en todo caso
debe quedar muy claro que es competencia exclusiva del Estado definir sus relaciones
con las Iglesias y confesiones religiosas.

En la actualidad, la mayora de las cuestiones que plantean las entidades religiosas

minoritarias son: demandas para garantizar las prcticas del culto que profesen; apertura
de lugares idneos para sus rezos; parcelas reservadas en cementerios municipales;
atencin religiosa a las personas institucionalizadas hospitales, prisin o ejrcito-; o
alimentos con garanta en el proceso de elaboracin.

El modelo de relaciones entre el Estado y las confesiones religiosas se desarrolla en cada

pas segn las respuestas que requiera el desarrollo de la comunidad musulmana nacional,
unido a factores como el debate sobre la inmigracin, la ciudadana o la nacionalidad. La
esperanza de futuro para la convivencia vendr de la mano, sobre todo, de la enseanza.
En el caso espaol habra que distinguir claramente entre la enseanza religiosa
confesional, que transmite un sistema axiolgico, dogmas y liturgia, necesarios para la
formacin de la persona como creyente; y la enseanza comparativa de las religiones,
donde se explica el hecho religioso y su historia para una formacin de la persona como
ciudadana. Esta ltima enseanza es la que debera estar en el currculo obligatorio dentro
del rea de historia. En cuanto a la enseanza de la persona como creyente, a pesar de ser
encomiable, debera quedar en el mbito privado, en los lugares de culto y en la familia.
Si la base del dilogo cultural es la educacin, la enseanza comparativa de las religiones
se orientara desde una objetividad tcnica, evitando prejuicios.

Esperanza Guisan apunta un plus al apelar por una educacin moral para la democracia,
o en palabras de la legislacin educativa actual por una educacin para la ciudadana. Con
ello se pretende que las mujeres y los varones creen sus propios valores desde la luz de
la razn y el calor de las pasiones; las hermosas e insoslayables pasiones que dan fuerza,
contenido, y sentido, el nico posible sentido, a nuestras vidas.

3. EL PER UN PAS MULTICULTURAL Y MULTINACIONAL

Partiremos tomando la siguiente definicin, multiculturalidad es: una nacin

conformada de varias personas que comparten un mismo territorio, pero que tienen
diferentes costumbres, usos y hbitos. Sin embargo, no se dialoga ni hay interaccin entre
los grupos o personas dentro de este territorio, cada cultura se desarrolla y acta
individualmente, y tiende a concebir (y ayuda construir) comunidades homogneas,
ntidamente demarcadas y cerradas sobre s mismos9.

De esta manera, el Per como otros pases del Abya Yala10, se caracteriza por su gran
diversidad cultural y lingstica. Arguedas en una oportunidad declar: No, no hay pas
ms diverso, ms mltiple en variedad terrena y humana; todos los grados calor y color,
de amor y de odio, de urdimbres y sutilezas, de smbolos utilizados e inspiradores.11.
Adems Pozzi-Escot12, indica que en el Per coexisten 44 lenguas, entre las amaznicas
(aguruna, el ashanika, shipibo, cashivo, etc), las andinas (quechua, aymara y jacaru), y el
castellano Por otra parte los resultados de los ltimos Censos Nacionales de Poblacin y
vivienda13, sealan que la lengua aprendida en la niez, mayoritariamente es el castellano
con un 83,9 %, el quechua con una poblacin de 3 261 750 que representa el 13,2 %, el
aymara con una poblacin de 434 370 representa el 1,8 % y otras lenguas nativas con una
poblacin de 223 194 que representa el 0,9 %; comparando con lo registrado en los censos
del ao 1993, el porcentaje del castellano aumento en 3,6 % y las dems lenguas
disminuyeron en 1,9 % de personas hablantes.

As mismo, nuestra Constitucin multicultural14 recoge diversas normas multiculturales:

los artculos 191, 149, 89 y el art. 48 que declara: Son idiomas oficiales el castellano y,
en la zonas donde predomine, tambin lo son el quechua, el aimara y las dems lenguas
aborgenes, segn la ley., tambin, el art.2 inciso 19 se seala que Toda persona tiene
derecho: A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad
tnica y cultural de la Nacin. Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante
cualquier autoridad mediante un intrprete; dada la heterogeneidad del Per, es
menester plantear dos premisas, la primera: Detrs de una lengua, est una cultura, pues
con razn se afirma que la lengua es un portador de valores e indentidad cultural, y con
el jurista Torres Vasquez15, entendemos por cultura como: todo aquello que en los
planos material y espiritual el ser humano construye sobre la base de la naturaleza, a fin
de modificarla o de modificarse a s mismo. De esta manera se determina a la lengua
como un objeto cultural16, entonces, si hablamos de una pluralidad de lenguas, tambin
hablamos de pluralidad de culturas, por tanto la primera premisa mencionada es correcta.

En este mismo orden de ideas, continuemos con la segunda premisa: Detrs de una
cultura, est una nacin. Segn los autores, Cruz, Ochoa y Robles; nacin es un
conjunto de hombres que comparten en comn las mismas costumbres, tradiciones,
historia, ideologa, cultura, idioma, religin, etc.17 Despus de esgrimir lengua y
cultura, ubicamos a estos como elementos de una nacin, por otra parte, el iusfilosofo
Legaz y Lacambra18; asegura que nacin es a la vez un hecho de cultura y un hecho
natural representa una forma de cristalizar la realizacin de los valores que un pueblo
encarna y de los valores que todo pueblo aspiralos valores realizados y cristalizados
en una obra nacional objetiva constituyen la cultura de una nacin []; de esta
manera la segunda premisa tambin es acertada.

En efecto, en el territorio peruano existen varias naciones que facilitan un paradigma de

Estado multinacional, que segn Will Kymlica19 es: Un pas que contiene ms de una
nacin no es, por tanto, una nacin-Estado, sino un Estado multinacional, donde las
culturas ms pequeas conforman las minoras nacionales., por consiguiente el Estado
multinacional es contrario al modelo de Estado-nacin de nuestra Constitucin de 1993,
que se infiere en el art. 43 que declara: La Repblica del Per es democrtica, social,
independiente y soberana. El Estado es uno e indivisible. Su gobierno es unitario,
representativo y descentralizado, y se organiza segn el principio de la separacin de
poderes. Como se ve, la Carta Fundamental del Per, configura un Estado social y
democrtico de Derecho20, que en per se, no considera una pluralidad de naciones, tan
solo un modelo de homogeneidad cultural y un intento de adaptacin de un sistema liberal
a un pas con desventajas industriales.

Para finalizar esta seccin, y ejemplificar lo planteado, no olvidemos que en la regin de

Puno, conviven tres naciones: Aymara, Quechua y Castellano. Ademas es de nuestro
parecer que una verdadera multiculturalidad en nuestro pas, slo se logra cuando las
formas de interpretacin socio-jurdica cambien, y, donde el otro sea reconocido y esta
misma da paso al pluralismo jurdico y la interculturalidad.

4. IV. ASPECTOS LIMINARES PARA UN PLURALISMO JURDICO:

DERECHO COMO FENMENO SOCIAL, MONISMO JURDICO,
ORDENAMIENTO O SISTEMA JURDICO?

El Derecho como fenmeno social, para comprender el tema y abarcar un campo ms

amplio e integral del Derecho, utilizaremos la definicin de N. Bobbio sobre el Derecho:
Nadie tiene el monopolio de la palabra Derecho . Esta palabra puede ser utilizada en
un sentido largo o limitado, segn las oportunidades, donde el nico juez es el mismo
cientfico21, siguiendo esta definicin, tomamos al Derecho como un fenmeno social,
que vendra a ser: El Derecho es producto de la sociedad, que se ampara en las normas
morales, religiosas y consuetudinarias, que ests dotadas de coercibilidad que hacen
posible la co-existencia en paz y armona a una sociedad. Y,el Derecho, al ser parte y
producto de la sociedad, obedece su aplicacin y desarrollo a un campo ms amplio que
vendra a ser: La cultura. En trminos concretos, la bsqueda y el fin del Derecho como
fenmeno social se expresa en responder a la realidad de una sociedad; por lo tanto, es
interpretado y aplicado segn el conocimiento lato de: Sociedad y Cultura.

En cuanto al monismo jurdico, es producto del positivismo planteado y desarrollado por

H. Kelsen.

Para definir el monismo es preciso citar a R. Irigoyen que dice: En el monismo

jurdico, a un Estado slo le corresponde un Derecho o sistema jurdico y viceversa,
dentro de este concepto, no pueden haber varios derechos o sistemas dentro de un mismo
espacio geogrfico22. Tomando el concepto de R. Irigoyen se tiene una visin unitaria,
hegemnica y centralista del Estado, que no permite reconocer la variedad cultural de un
pas; lo cual, en diversos campos ha generado conflictos y discrepancias, y dentro de ellas
tenemos referido a la administracin y aplicacin de justicia, y que para la misma no
teniendo en cuenta la diversidad cultural, el Estado ha creado sistemas jurdicos obsoletos
e ilegtimos que difieren de la realidad social y cultural en la que viven los pueblos
indgenas y comunidades campesinas.

El monismo jurdico acta en base a la validez y mbito de aplicacin de una norma

positiva, y a la vez, tiene relacin con un Estado unitario (Estado-nacin), donde esta
tiene un solo un orden jurdico firme y valedero dentro del territorio, y una estructura
central de gobierno desde donde se ejerce el poder poltico (toda la actividad poltica
emana del centro y convergen hacia l).23 y por ende, esta teora (monista) es dogmtica
y presupone un paradigma, porque los nicos autorizados en emitir normas son los
rganos del Estado-nacin (Estado unitario); y, que adems nos hacen ver que debemos
tomar en cuenta solo un sistema jurdico.

Respecto del Sistema Jurdico y el Ordenamiento Jurdico, no existe uniformidad en la

doctrina acerca de sus nociones, para el caso del Per la expresin ordenamiento se refiere
a sistema, sin embargo, estos dos conceptos importantes para el pluralismo jurdico son
diferentes, es por ello que nos limitaremos a brindar definiciones bsicas que pueden ser
aceptadas por los operadores del Derecho. Pero antes, dejemos en claro, que no todas las
normas jurdicas derivan del Estado, estas tambin pueden emanar de fuentes
consuetudinarias de otras culturas. El ordenamiento jurdico: Es un conjunto de normas
vigentes en un determinado lugar y tiempo, por ejemplo la Constitucin Poltica y la
restante estructura jerrquica. Por otro lado, el sistema jurdico, son concepciones acerca
de justicia de una determinada cultura, desde luego el universo cultural, determina
criterios, modalidades, estructura de la administracin de justicia, que por su puesto
comprenden los rganos jurisdiccionales.

5. PLURALISMO JURDICO, DE LA SINGULARIDAD A LA DIVERSIDAD

DE SISTEMAS

El pluralismo jurdico surge en oposicin del monismo jurdico, que era excluyente y
no reconoca las distintas formas de administracin de justicia que puede existir dentro
de un territorio.

El pluralismo jurdico ha sido desarrollado con una visin integral acerca del
conocimiento de las formas de hacer justicia, en diferentes mbitos de la realidad de un
pas. Entonces, la definicin ms acertada sobre el pluralismo jurdico sera: la co-
existencia de varios sistemas jurdicos dentro de un mismo espacio territorial, y para la
dinamicidad del Pluralismo incluimos la interlegalidad que nos muestra que aun
conociendo la existencia de lgicas culturales distintas entre la sociedad indgena y la
mestiza, no podemos expresar que el Derecho indgena y el Derecho nacional son dos
mbitos aislados o estancos donde rigen lgicas jurdicas enteramente diferentes, al
contrario se interrelacionan y retroalimentan mutuamente24. Entonces, para garantizar
esa dinamicidad se necesita de una participacin entre los gobiernos y la poblacin
indgena-comunidades campesinas, y que estos ltimos tengan la eleccin de su propia
autoridad para que les representen a nivel local, regional y nacional, sobre los acuerdos,
nuevas formas de gobierno, aprobacin de leyes, entre otros. Por consiguiente, si se tiene
una participacin en todos los mbitos de gobierno, se podrn establecer nuevas formas
de administracin y aplicacin de justicia, y adems se lograr el respeto y autonoma en
lugares excluidos por el Estado.

En el contexto de la sociologa jurdica se sostiene que en la realidad peruana hoy

aparecen con fuerza las teoras pluralistas del Derecho debido a las siguientes razones:
a) La presin contra el Derecho estatal de las comunidades, etnias y de los colectivos
marginados; b) el mayor conocimiento de las culturas jurdicas existentes en el mundo,
y c) la mayor sensibilidad de polticos y juristas por el hecho de la diversidad cultural y
jurdica.25 Con esto se expresa que el reconocimiento y el respeto en formas de
administracin de justicia y el desarrollo de instituciones jurdicas propias tiene que ser
acorde con la realidad existente.
 6. PARA UNA INTERCULTURALIDAD EN EL DERECHO PERUANO

En nuestro pas an persiste la cicatriz de aquel choque cultural de 149226, que marc el
inicio de una serie de conflictos, cuyos efectos la ubicamos en los periodos colonial y
republicano del Per, as como lo afirma Lumbreras27: La razn colonial fuente de
donde brotan los conflictos ms graves del pas. En ella se nutre el racismo de ella
emanan los programas econmicos y el orden establecido es la razn de la fuerza y
el poder de las instituciones republicanas; por lo citado, estamos de acuerdo que en
nuestro medio, existe un Centrismo cultural Occidental y Castellana, es decir, la
imposicin de una cultura sobre otras culturas, y homologo a esto, nos referimos a un
Estado-nacin (monismo jurdico), en cuyo paradigma de hegemona, perviven naciones
bajo el modelo mencionado de multiculturalidad; donde las naciones estn en una
convivencia injusta y de ella brotan movimientos indgenas, debido a la negacin cultural
o exterminio de la alteridad (condicin de ser otro) y el anatopismo28 del monismo
jurdico peruano. Un claro ejemplo de confrontaciones culturales, es el Conflicto
Aymara, donde la nacin Aymara pide su reconocimiento y respeto de sus costumbres;
este caso fue analizado in supra.

Despus de este breve corolario, pasemos a la Identidad Cultual, la cual podemos entender
como el conjunto de rasgos que dan el tono peculiar y caracterstico a una cultura,
constituyndola como una unidad diferente, an ms, la identidad significa lo que es
propio e inalienable de una cultura.29 La identidad individual y colectiva de las naciones,
hoy por hoy, se ve oprimida por la sutil negacin de la otredad que parte del Estado-
nacin y termina en diversos sectores de la poblacin, a pesar que en la sentencia del
Tribunal Constitucional N. 0042-2004-AI/TC30, nos dice que la Constitucin de 1993,
reconoce a la persona humana como miembro de un Estado multicultural y politnico, lo
cual no implica una simetra de relaciones y menos un dialogo entre personas andinas,
amaznicas, criollas, ms solo declara un derecho a la diferencia, que termina bajo una
imposicin de universos culturales de una super-cultura, que no interacta de buena
manera con el otro31.

Para la superacin de las relaciones asimtricas, por no decir los conflictos sociales
(culturales y nacionales), verbigracia el conflicto aymara; en el Abya Yala y el Per, en
la dcada de 1980 se inserta un nuevo concepto: interculturalidad que segn Estermann:
es ante todo una actitud, un hbito de buscar el encuentro e intercambio, antes del
enfrentamiento y la pelea.;por otro lado el destacado Aymara, Dr. Sal, Bermejo, nos
ofrece una definicin indgena: es un paradigma emergente que devela las causas de la dominacin, es la
generacin dialctica de nuevas manifestaciones de conocimientos, formas de ser y valores humanos producto de la

interrelacin continua y discontinua, entre los culturalmente diferentes que se confieren sentido mutuamente, en un

marco de racionalidad mltiple y complementaria. para un mejor entendimiento diremos que

la
interculturalidad es la apertura al dialogo, interaccin y el respeto entre la diversidad
de culturas, entendiendo que ninguna cultura es perfecta, pura y menos un museo. La
prctica de interculturalidad, se caracteriza por la confianza, reconocimiento mutuo,
comunicacin efectiva (comprender al otro desde su cultura), el aprendizaje mutuo,
intercambio de saberes y experiencias, resolucin pacfica de conflictos, consenso de
diferencias, cooperacin y convivencia. El objetivo de la interculturalidad es sobre todo
el dilogo horizontal y la humanizacin de la sociedad.

Retomando, el asunto de Estado-nacin, es necesario, precisar que una de las prcticas de

este modelo homogenizador, prevalece de manera latente en nuestro pas y varios del
Abya Yala, se ejerce por medio del Derecho; en nuestro caso particular del Derecho
Peruano, la negacin de la identidad del otro se da a travs del Derecho castellano con
su legislacin y la inadecuada aplicacin de esta y el centrismo cultural de los operadores
del derecho en la administracin de justicia. Ergo, nos es fcil deducir que el Derecho
necesita ser encapsulado en un nuevo modelo de dialogo intercultural; no esta de ms
aclarar el rea de aplicacin de la interculturalidad y su vinculacin con las Ciencias
Jurdicas, a esto Bermejo, responde:

La interculturalidad, traspasa los mbitos del reconocimiento de la diversidad o la

educacin indgena, cuestiona a estructura misma del Estado-Nacin, su organizacin
homogeneizante y excluyente; y, se perfila como desafo permanenteno tiene que ver
solamente con un rea geogrfica, ni con un sector especfico de la sociedad, de escuelas
o niveles educativos, va ms all de ser una realidad objetiva[]con todo lo dicho,
ahora podemos subsumir la interculturalidad en el Derecho, para as obtener un nuevo
enfoque intercultural del Derecho, el cual articula la diversidad cultural apoyndose al
Pluralismo Jurdico, in infra.
Hasta aqu, se entiende que la Interculturalidad del Derecho, deb generar un nuevo
espacio declarativo, que reconozca los usos y costumbres de cada nacin, asimismo
facultar el derecho a la diferencia y a la igualdad con polticas pblicas, que emprendan
el resguardo del derecho lingstico, tambin la correcta adecuacin de normas, etc. todo
esto bajo el modelo de interculturalidad, ms no de multiculturalidad o pluriculturalidad
que sostiene nuestro ordenamiento jurdico peruano.

7. LOS CONFLICTOS SOCIALES Y EL PLURALISMO JURDICO E

INTERCULTURALIDAD EN EL DERECHO PERUANO

En nuestro medio, la lucha de culturas representado por movimientos indgenas sobrevive

en este sistema excluyente, producto de una castellanizacin del cual se derivo una
repblica monojurdica y uninacional.

A lo largo de nuestra historia, intelectuales y polticos como Maritegui, Arguedas,

Velasco, reproducieron las reivindicaciones por los derechos de los pueblos indgenas
nos referimos a las naciones amaznicas, andinas y castellana- as, de esta manera los
movimientos indgenas adquieren presencia y estos por su accionar se configuran en
conflictos sociales por ejemplo: el conflicto Aymara , cuyos pedidos de
reconocimiento, respeto, que en el mbito jurdico cuestionan el paradigma de Estado-
nacin (monismo jurdico); estas protestas enfrentan modelos tradicionales de
administracin del Estado y de justicia, lamentablemente, estos pedidos no suelen ser
escuchados oportunamente verbigracia la falta de implementacin del derecho a la
consulta previa,por consiguiente es necesario que se creen nuevas formas de participacin
socialmediante la democracia en instancias del gobierno, de tal manera que se tenga
mayor representacin en el congreso,con el fin de legislar sobre la nuestra realidad para
defender y respetar los derechos de los pueblos indgenas (cosmovisin y lengua), a fin
de reconocer su derecho consuetudinario, que en resumen, faculta el manejo directo de
asuntos internos, y vigilancia de sus reas circundantes; adems de esto, con el fin de
buscar la prevencin y solucin de conflictos, y la eficiencia del sistema de justicia
peruano, sugerimos que los operadores del Derecho, interpreten y apliquen las normas,
conociendo la realidad social y cultural de cada nacin que coexisten en el Per,
finalmente proponemos el pluralismo jurdico y la interculturalidad para nuestro Derecho
Peruano.
Conclusiones

El pluralismo jurdico y la interculturalidad, son mecanismos y alternativas de solucin

de conflictos tanto en el mbito social, ambiental, econmico y jurdico; que mediante el
dilogo, la interaccin garantizan, efectivizan, le dan validez y canalizan los
conflictos, analizando las prioridades o incompatibilidades de nuestro Per multicultural
y multinacional.