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CURRCULUM VITAE
NDICE
4.6. Principio de indemnidad y riesgo de la PYMES: UNA VISIN CRTICA .................... 111
empresa....................................................... 77 5.5. RGIMEN LABORAL PARA EMPRESAS
Actividad N 15 ....................................................... 77 CONCURSADAS ........................................... 118
Actividad N 18 ..................................................... 118
UNIDAD IV ............................................................. 78 5.6. RGIMEN NACIONAL DE TRABAJO
4.1. LA RELACIN INDIVIDUAL DEL TRABAJO .. 78 AGRARIO ...................................................... 119
CASOS DE JURISPRUDENCIA ..................... 80 5.6.1. Relaciones y diferencias con la LCT ... 119
Distintos aspectos de la subordinacin ........... 80 5.6.2. Otros estatutos rurales ........................ 120
Circunstancias que permiten o no inferir la 5.7.1. PERIODISTAS PROFESIONALES ............ 120
existencia de un contrato de trabajo ............... 80 Jornada de los periodistas .......................... 121
TRABAJOS AUTNOMOS ............................. 87 Indemnizacin especial .............................. 121
4.2. EXCLUSIONES Y CASOS DISCUTIDOS DE Carnet de periodista ................................... 121
RELACIN LABORAL..................................... 87 Actividad N 19 ..................................................... 122
4.2.1. Profesionales ......................................... 88 5.7.2. Estatuto de jugadores profesionales de
CASOS DE JURISPRUDENCIA ..................... 88 ftbol ........................................................... 122
CONTRATO DE TRABAJO ............................. 88 5.8.1. TRABAJO A DOMICILIO ............................ 122
4.2.2. Cooperativas de trabajo ........................ 90 5.8.2. Empleados de casas de rentas .................. 123
4.2.3. Fleteros .................................................. 91 5.8.3. Trabajo domstico ...................................... 124
4.2.4. Familiares, servicios benvolos y de 5.8.4. Rgimen de descanso.Jornada de trabajo . 124
vecindad ................................................ 91 Actividad N 20 ..................................................... 124
4.2.5. Religiosos, etc. ...................................... 92
CASOS DE JURISPRUDENCIA ..................... 92 UNIDAD VI ............................................................ 125
TRABAJOS BENEVOLOS .............................. 92 6.1. EL CONTRATO DE TRABAJO...................... 125
Actividad N 16 ....................................................... 92 6.1.1. Concepto ............................................. 125
PERSONAL DE DIRECCIN .......................... 94 CONTRATO DE TRABAJO / Prestacin
Empleados de alta direccin ........................... 94 de servicios / Presuncin / Efectiva
CONCEPTO DE PERSONAL JERARQUICO . 95 dependencia ........................................ 126
ALGUNOS ASPECTOS DE TRATAMIENTO 6.1.2. Distincin con la Locacin de Servicios,
DIFERENCIAL ................................................. 96 de Obra, Sociedad, Compraventa,
Jornada de Trabajo ......................................... 96 Mandato ............................................... 127
Despido............................................................ 96 6.2. ELEMENTOS DEL CONTRATO DE TRA-
SINDICALIZACION ......................................... 97 BAJO.............................................................. 128
DEBER DE LEALTAD ..................................... 97 6.2.1. Capacidad ............................................ 128
PACTO DE PERMANENCIA ........................... 98 6.2.2. Objeto .................................................. 128
4.3. TRABAJADOR. PERSONA FSICA ................ 98 6.2.3. Consentimiento .................................... 129
4.3.1. Socio-empleado..................................... 98 6.2.4. Forma y prueba del contrato ............... 129
4.3.2. Contrato por equipo ............................... 99 Actividad N 21 ..................................................... 130
4.4. EMPLEADOR. CONCEPTO. LA EMPRESA. 6.3. DIVERSOS TIPOS DE CONTRATACIN.
BIEN SOCIAL .................................................. 99 PRINCIPIOS DE CONTINUIDAD E INDE-
4.4.1. Participacin de los trabajadores ........ 100 TERMINACIN .............................................. 130
4.4.2. El Estado como empleador ................. 100 6.3.1. Contrato de Trabajo por tiempo
4.4.3. Contratistas e intermediarios. Solidari- indeterminado ...................................... 131
dad ...................................................... 100 6.3.2. Contrato por plazo fijo ......................... 132
LA MODIFICACION AL ART. 30, LCT .......... 101 6.3.3. Contrato por temporada ...................... 132
CONTRATO DE TRABAJO ........................... 102 6.3.4. Contrato de trabajo eventual ............... 133
Actividad N 17 ..................................................... 105 Actividad N 22 ..................................................... 133
6.3.5. Modalidades derogadas de la Ley de
UNIDAD V ............................................................ 106 Empleo ................................................ 134
5.1. RELACIONES LABORALES ESPECIALES. 6.3.6. El nuevo perodo de prueba ................ 134
FUNDAMENTOS. RELACIN CON LA LEY 6.3.7. El contrato de aprendizaje y el rgi-
LABORAL GENERAL. ESTATUTOS men de pasantas ................................ 136
PROFESIONALES ........................................ 106 6.4. ESTABILIDAD................................................ 137
5.2. VIAJANTES DE COMERCIO ........................ 106 6.4.1. Clases .................................................. 137
5.2.1. Concepto de viajante ........................... 107 6.4.2. Constitucionalidad de la estabilidad.
5.2.2. Remuneracin ..................................... 107 Rgimen Bancario ............................... 138
5.2.3. Indemnizacin por clientela ................. 107 6.4.3. El perodo de prueba ........................... 138
5.2.4. Libros especiales ................................. 108 Actividad N 23 ..................................................... 139
5.3. TRABAJADORES DE LA CONSTRUCCIN 108 ANEXO DE LEGISLACIN ........................... 139
5.3.1. Fondo de desempleo ........................... 108 PEQUEA Y MEDIANA EMPRESA .............. 139
Extincin del contrato .................................... 108 IMPUESTOS .................................................. 142
5.4. NORMATIVA ESPECIAL PARA PYMES ...... 109 REFORMA LABORAL ................................... 144
I. Introduccin ................................................ 109 LEY N 25.013 ............................................... 152
II. El concepto de la Pyme ............................. 110 REFORMA LABORAL ................................... 152
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Referencias de conos:
Actividad en el Foro.
Actividad Grupal.
Actividad Individual.
Atencin.
Audio.
Bibliografa.
Glosario.
Sugerencia.
Video.
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PLANIFICACIN
AO LECTIVO
2017
PROGRAMA DE CTEDRA
MODALIDAD NO PRESENCIAL
EQUIPO DOCENTE
PROFESOR:
FUNDAMENTOS
Tomando el ndice de cualquiera de los manuales de Derecho del Trabajo utilizados actualmente, es
fcil advertir cuales son los temas bsicos a transmitir a los alumnos. El contrato de trabajo, sus
modalidades, deberes y obligaciones de las partes aparecen como temas centrales.
Pero ms all del enunciado estimamos que estos temas deben ser dados apuntando a la prctica y
especialmente haciendo hincapi en la temtica interdisciplinaria que en el derecho del trabajo se da
como en ningn otro. Por otra parte es importante que el alumno vea el impacto que los hechos
sociales tienen en el derecho del trabajo. Hay que llevar a la clase los ejemplos diarios que muestren
de qu manera se afectan las relaciones del trabajo por el desempleo o el dictado de normas
inorgnicas que, supuestamente, pretenden flexibilizar el derecho.
Sin embargo en este aspecto es necesario guardar un equilibrio entre las normas jurdicas y los
hechos sociales para evitar, como afirma Javillier, caer en el fetichismo jurdico o en el sociologismo,
porque es bien conocido que la prctica sin teora es un saber errtico y la teora sin la prctica
es un saber estril.
Permanente equilibrio entonces entre una buena disciplina jurdica y los hechos sociales, para
entender mejor las relaciones laborales.
Por otra parte, en estos tiempos en que el derecho del trabajo sufre embates tendientes a su cambio -
por quienes preconizan ms que un nuevo derecho del trabajo un derecho basado en la economa
laboral-, es necesario ensearle al alumno a discernir las diferentes posiciones con la ms absoluta
objetividad.
Por ltimo, debemos ensear y transmitir el papel preponderante de la Iglesia en el mundo del trabajo
y, en especial, su doctrina social sentada en las distintas encclicas papales, cuyas enseanzas tiene
como finalidad primordial conservar, desarrollar y perfeccionar a la persona como una integralidad.
Para Juan Pablo II, trabajo y salario son dos factores fundamentales de la dignidad humana, por los
cuales se debe asegurar no slo la subsistencia del trabajador, sino adems, la de su familia
(encclica Centesimus Annus).
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OBJETIVOS
Conforme los enunciados volcados en el tem precedente, se constituyen como principales objetivos
de nuestra asignatura:
A.- Proporcionar a los alumnos conocimientos sobre los elementos bsicos de la Teora General del
Derecho del Trabajo, destinados a valorar esta rama del derecho, as como las funciones que le
competen, sus fines, los principios que lo rigen y sus fuentes normativas.
Por otra parte, y dado el actual progreso de reforma de las normas del trabajo y la revisin de
muchas de sus instituciones, ser necesario explicar a los alumnos las diferentes posiciones
doctrinarias, guardando la mayor objetividad posible.
B.- Dar a los alumnos conocimiento de las instituciones vinculadas a las relaciones individuales del
trabajo que regula el Derecho del Trabajo. Generar, mediante el debate de casos prcticos, el
reconocimiento de las situaciones jurdicas que se plantean en las relaciones laborales y abordar
la solucin de problemas concretos.
C.- Preparar al alumno para que en su ejercicio profesional aprenda a interactuar con el rea legal
laboral y con la personal, manejando el lenguaje tcnico de la materia con absoluta propiedad.
CONTENIDOS
UNIDAD I: TRABAJO HUMANO. DERECHO DEL TRABAJO
Trabajo humano. El Trabajo autnomo, benvolo y familiar. El trabajo en la ley de contrato de trabajo.
La relacin de Dependencia.
Derecho del Trabajo. Concepto y divisin. Contenidos. Caracteres. El carcter protectorio. El orden
pblico laboral. Naturaleza jurdica. Diferencias con el derecho comn y relacin con otras ciencias.
El trabajo a lo largo de la historia. Primera poca (las prestaciones laboral preindustriales"). Segunda
poca (las prestaciones laborales en la etapa industrial). La cuestin social. Soluciones terico-
filosficas. Evolucin histrica del Derecho Colectivo del Trabajo en la Argentina. Evolucin Histrica
del Derecho Individual del Trabajo en la Argentina. ltimas reformas.
Concepto. Clasificacin:
a) fuentes clsicas,
b) fuentes propias.
Elementos. Caracteres. Relacin de trabajo. Sujetos del contrato de trabajo. Trabajador. Empleador.
El estado. Requisitos del contrato. Consentimiento. Capacidad de las partes. Objeto. Forma. Causa.
Relacin de dependencia. Relacin de dependencia y trabajo autnomo. Contrato de trabajo y
locacin de servicios. La crisis del contrato de trabajo. La parasubordinacin. Nuevas perspectivas del
concepto de dependencia. Casos dudosos de relacin de dependencia. Diferencias del contrato de
trabajo con otras formas de contratacin. Prueba del contrato de trabajo. Medios de prueba.
Presunciones.
Registros. Obligacin de los empleadores de llevar libros. Alta temprana del trabajador. Resoluciones
AFIP 899/2000 y 943/2000. Trabajo decente. Administracin del trabajo. Ley 25.877. Empleo no
registrado y defectuosamente registrado. El trabajo no registrado como problemtica social. Las
multas de la ley 24.013. El art. 1 de la ley 25.323. La ley 25.345. Promocin del empleo.
Concepto y alcance. Clasificacin: segn los intereses protegido sean los del Empleador o los del
trabajador; segn quien sea el titular de los derechos y obligaciones. Deberes de conducta comunes
a las partes. Derechos del empleador. Facultad de organizacin. Facultad de direccin. Facultad de
control. Poder reglamentario. Facultad de alterar las condiciones del contrato. Ius Variandi:
Generalidades. Requisitos. Consentimiento. Cambios posibles. Remuneracin. Despido indirecto.
Poder disciplinario. Requisitos. Deberes del empleador. Pago de la remuneracin. Deber de
seguridad y proteccin. Deber de seguridad personal. Deber de seguridad patrimonial o indemnidad.
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UNIDAD X: REMUNERACIN
Las pausas en la relacin de trabajo. Descanso diario. Descanso semanal. Feriados y das no
laborables. Vacaciones anuales. Concepto. Requisitos para su goce. Tiempo mnimo. Antigedad.
Distintas situaciones. Plazos. Acumulacin y fraccionamiento. Perodo de otorgamiento. Omisin de
otorgamiento. Retribucin. PYMES. Extincin del contrato. Rgimen de las licencias especiales
Concepto y alcance. Cmputo de los plazos retribuidos. Conservacin del empleo. Distintas hiptesis:
reincorporacin al trabajo. Incapacidad absoluta. Incapacidad definitiva parcial. Incapacidad absoluta.
Obligaciones del dependiente. Facultades del empleador. Liquidacin de salarios por enfermedad.
Despido.
Rgimen indemnizatorio. Indemnizacin por antigedad. Art. 245 L.C.T. Remuneracin. Tope salarial.
Fallos de la Corte. Fallos de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo. Indemnizacin mnima.
Antigedad. Indemnizacin sustitutiva del preaviso (arts. 231 y 232 L.C.T.). Integracin del mes de
despido (art. 233 L.C.T.). Conceptos de pago obligatorio cualquiera sea la causa de la extincin.
Sueldo anual complementario (SAC) proporcional (art. 123 L.C.T.). Vacaciones proporcionales (art.
156 L.C.T.). Das trabajados hasta el despido. Indemnizaciones en distintos contratos. Contrato a
plazo fijo (Arts. 90 a 95 L.C.T.). Contrato eventual (arts. 99,100 L.C.T, 68 a 80 ley 24.013). Contrato
de temporada (Arts. 96 a 98 L.C.T.). Viajantes de comercio (indemnizacin por clientela).
Indemnizaciones agravadas. Situaciones especialmente protegidas. Despido por maternidad. Despido
por matrimonio. Despido durante la licencia por enfermedad. Despido de representantes sindicales.
Dao moral. Multas de la ley 24.013 e incremento indemnizatorio del art. 1 ley 25.323. Arts. 80 y 132
bis (segn ley 25.345). Falta de pago en trmino (art. 9 ley 25013). Incremento indemnizatorio del art.
2 ley 25.323. Art. 16 ley 25.561 y Dec. 264/02 y 265/02. Intereses en las indemnizaciones. Pago en
juicio. Rgimen indemnizatorio de la ley 25.013, derogada por la ley 25.877 (aplicable a contratos
iniciados desde el 3/10/98 y extinguidos hasta el 27/3/04). mbito de aplicacin de la L.C.T. sin la
reforma de la ley 25.013 y de la L.C.T. segn redaccin de la ley 25.877. Generalidad. Preaviso.
Indemnizacin por antigedad. Despido discriminatorio. Extincin por fuerza mayor y falta o
disminucin de trabajo. Despido por matrimonio con reclamo por los arts. 8 y 15 ley 24.013. Piso
mnimo. Tope. Despido por maternidad con reclamo por arts. 9 y 15 ley 24013 y art. 132 bis L.C.T.
(ley 23.345). Despido durante el goce de la licencia por enfermedad y accidente inculpable (arts. 213
L.C.T.). Trabajador parcialmente registrado. Art. 1 ley 25.323. Despido del delegado gremial. Falta de
entrega de certificados de trabajo (art. 80 L.C.T. segn ley 25.345). Despido con reclamo en los arts.
10 y 15 ley 24013, art. 2 ley 25.323. Piso mnimo. Tope. Despido con pago de indemnizaciones
reducida. Art. 247 L.C.T. Trabajadora que rescinde su contrato al finalizar la licencia por maternidad.
Liquidacin final. Despido discriminatorio. Ley 25.013. Contrato iniciado despus del 3/10/1998 y
finalizado antes del 28/3/2004.
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Clasificacin de las formas de extincin. Clasificacin segn los efectos indemnizatorios. No genera
indemnizacin. Indemnizacin reducida. Indemnizacin completa. Indemnizaciones agravadas.
Clasificacin segn el origen de la causa o la voluntad que la motiva. Extincin por voluntad del
empleador. Despido con justa causa. Despido sin justa causa. Extincin por causas ajenas a la
voluntad de las partes. Causas que afectan al empleador. Fuerza mayor. Falta o disminucin de
trabajo. Quiebra o concurso del empleador. Muerte del empleador. Causas que afectan al trabajador.
Incapacidad del trabajador. Inhabilidad del trabajador. Jubilacin ordinaria del trabajador. Muerte del
trabajador. Extincin por voluntad del trabajador. Despido indirecto. Renuncia. Abandono de trabajo.
Extincin por voluntad de ambas partes. Disolucin por voluntad concurrente de las partes o mutuo
acuerdo. Vencimiento de plazo cierto. Cumplimiento del objeto o finalizacin de obra.
ESTRATEGIA
A fin de promover la participacin activa de los alumnos en cada clase satelital, el docente a cargo
anticipar los contenidos e indicar, especialmente, las lecturas a realizar, destacando aquellos
puntos que presenten especiales problemas de comprensin.
Los video-clase estarn basadas en conceptos que transmita el profesor, recreados a travs de
transparencias, grficos y cuadros sinpticos.
Con este mtodo se pretende evitar que los alumnos tomen nota apresurada de todo aquello que se
diga en clase dejando de prestar atencin a los razonamientos e ignorando los conceptos
fundamentales.
El profesor deber indicar al alumno cuales son los conceptos sobre los que debe tomar nota.
Es importante tambin aplicar a la enseanza las nuevas tecnologas que el mundo ciberntico
ofrece tanto a docentes como alumnos. En este sentido se indicar al comenzar el curso los sitios
web donde aquellos podrn obtener informacin relacionada con la materia y con la disciplina laboral
en general, generando en el foro un espacio de discusin rico en el intercambio de ideas y opiniones.
Otra forma de enriquecer las clases ser contando con la participacin activa de prestigiosos
profesionales, docentes, magistrados y funcionarios, quienes aportarn al alumnado sus
conocimientos sobre temas especficos de nuestra asignatura.
EVALUACIN
Evaluacin y condicin para regularizar la materia
IMPORTANTE!!!
Los requisitos para regularizar la materia sern informados por el docente a travs de los canales
pertinentes de comunicacin (tanto para alumnos regulares como libres):
Tabln de anuncios
Foro de la materia
Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web
Mantngase atento!!!
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BIBLIOGRAFA
BIBLIOGRAFA BSICA:
LUGAR Y AO DE
AUTOR TTULO EDITORIAL
EDICIN
Etala, Carlos "Ley de Contrato de Trabajo". Astrea Bs. As., 2004
Grisolia, Julio Armando "Manual de Derecho Laboral". Lexis Nexis Bs. As, Noviembre 2004
Bs. As., dcima edicin
"Derecho del Trabajo y de la
Grisolia, Julio Armando Lexis Nexis ampliada y actualizada,
Seguridad Social", Tratado.
Noviembre 2004.
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UNIDAD I
1. EL TRABAJO HUMANO
Guillermo Cabanellas dice que puede entenderse por trabajo el esfuerzo humano, sea
fsico, intelectual o mixto, aplicado a la produccin u obtencin de la riqueza.
As, el trabajo deja de constituir el medio natural y optativo para ganar el sustento
diario o para mejorar la posicin de cada cual, y se convierte en obligatorio hasta para
los poseedores de medios de fortuna bastantes importantes como para no
preocuparse por el pan de cada da; y esto, por el deber de contribuir a la mayor
riqueza y bienestar general. En este sentido se declara que, si el trabajo es precepto
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An sin alcanzar el grado de coercin que torna ineludible el trabajo por movilizacin
blica, imperativos de la economa nacional, prestaciones estatales o municipales con
carcter de impuesto o penas que se traducen en trabajos, forzosos o forzados, el
trabajo se ha erigido genricamente en obligacin de carcter social para todos los
habitantes del pas en condiciones fsicas de prestar servicios tiles.
En los tiempos modernos se alza un coro de alabanzas al trabajo, entre las voces ms
notorias preciso es recordar a Juan Bautista Alberdi (considerado un visionario del
Derecho del Trabajo, al punto de que la Universidad de Tucumn ha puesto su
nombre al Instituto de Derecho Laboral) quien deca La tierra es la madre; el hombre
es el padre de la riqueza. En la maternidad de la riqueza no hay generacin
espontnea. No hay produccin de riqueza si la tierra no es fecundada por el hombre.
Trabajar es fecundar. El trabajo es la vida, es el goce, es la felicidad del hombre. No
es un castigo... Trabajar es crear, producir, multiplicarse en las obras de su hechura:
nada puede haber ms plcido y lisonjero para una naturaleza elevada. Qu
contraste de estas expresiones con las del filsofo ingls John Locke quien deca
Cuando la mano se emplea para manejar el arado y la azada, la cabeza raramente se
eleva a ideas sublimes... (The reasobleness of Christianity).
Actividad N 1
- La Biblia:
- J. B. Alberdi
- John Locke
2. DOCTRINAS POLITICAS
El anlisis de las ideologas que han dominado (y dominan) al mundo nunca ha sido
desapasionado. An aquellos que han anunciado la muerte de las ideologas,
revelaron con tal anuncio su propia ideologa y reavivaron las llamas de quienes
sienten que el hombre debe alimentar el fuego de los grandes ideales. Creemos que
negar las ideologas es como desconocer la existencia del amor: no lo podemos
palpar, pero existe. Pero las ideologas, como toda obra humana, no son perfectas,
debemos rescatar de ellas sus aspectos positivos y desechar sus lacras. Todas las
ideologas han sido utilizadas por seres despreciables: dictadores (comunismo y
socialismo), genocidas (corporativismo), terroristas (anarquismo), corruptos e
insensibles (liberalismo); pero ello no debe cegarnos en advertir que todas ellas, han
tenido algn aspecto beneficioso para la humanidad y que han sido inspiradas por
hombres que pretendan un mundo mejor.
2.1. Liberalismo
2.2. Socialismo
2.3. Comunismo
En una nocin amplia se entiende por comunismo la doctrina social y poltica basada
en la comunidad general de bienes y el movimiento de masas que propugna la
abolicin de la propiedad privada y la instauracin de la dictadura del proletariado.
En los hechos el comunismo accedi al poder con la Revolucin Rusa de Octubre de
1917, (aos ms tarde en China) la que para consolidarse desestim el ejercicio de la
democracia instaurndose una burocracia que aterroriz a la mayor parte de la
poblacin. Los comunistas nunca pudieron explicar las bondades de su paraso
frente al muro de Berln. Sin embargo la cada del muro no debe verse slo como el
fracaso del comunismo, sino tambin como fruto de la convergencia de los sistemas
ya que el Capitalismo evidentemente se humaniz y se socializ en el curso de este
siglo.
2.4. Anarquismo
2.5. Corporativismo
Dice Deveali que es interesante sealar los elementos tan dispares que coexisten en
el fascismo; su doctrina poltica es de negacin de la democracia, de exaltado
nacionalismo, y su dictadura representa una forma de Estado totalitario y autoritario,
sin embargo su doctrina social a travs del derecho corporativo permita a los
trabajadores por medio de sus organizaciones sindicales una amplia participacin en
la poltica econmica y social. Incluso el rgimen de Mussolini estableci en abril de
1927 la Carta del Lavoro (Carta del Trabajo) que estableca una amplia gama de
derechos en favor de los trabajadores. El fascismo instituy una organizacin del
trabajo basada en la existencia de sindicatos nicos por profesin, sometidos a un
estricto control del Estado, al punto de ser consideradas entidades de derecho pblico.
El sindicato no slo persegua fines econmicos sino culturales y patriticos. Los
sindicatos se agrupaban en 4 confederaciones que abarcaban todas las actividades
econmico-sociales del pas, que integraban organismos mixtos con otras 4
confederaciones empresarias. Esta conjuncin daba lugar a las corporaciones, cuyo
consejo nacional era algo as como el estado mayor de la economa italiana.
varios pases imitaron tanto la estructura laboral como el sistema dictatorial (Portugal
de Antonio Salazar, Espaa del Generalsimo Franco).
Friedman formula una reivindicacin expresa de Adam Smith y una encendida crtica
al Estado de Bienestar propulsado por el presidente norteamericano Franklin Delano
Roosevelt. En el mbito de las relaciones laborales Friedman sostiene que el secreto
del crecimiento de la clase obrera en Estos Unidos obedece a la vigencia del mercado
libre, formulando una encendida crtica a las asociaciones sindicales (en especial a las
que nuclean a los mdico).
Con una especie de efecto domin los distintos pases han ido abandonando
distintas funciones del Estado en el entendimiento de que la mayora de ellas
resultarn ms eficientemente administradas en manos privadas. Este es
indudablemente un tema polmico, sobre el que -a la luz de la experiencia argentina-
cada uno debe tener su comprometida opinin.
En algn viaje al extranjero nos sorprendieron los profesores italianos que hacan
referencia constante y no peyorativa al neo corporativismo. Luego de hacerles notar
nuestra sorpresa entendimos que para ellos tal palabra no contiene una carga emotiva
o peyorativa como en Latinoamrica. En una oportunidad el profesor Gino Giugni
(actual Ministro de Trabajo de Italia y ex Senador por el Socialismo) nos explic que
con el trmino neocorporativismo slo se hace referencia a los mecanismos tripartitos
de negociacin y participacin entre el Estado y las organizaciones obreras y
empresarias. La principal diferencia es que estas organizaciones son independientes
del Estado.
Actividad N 2
a) Complete el siguiente cuadro:
Ideas principales
Doctrinas Polticas Concepto
del Trabajo
Liberalismo
Socialismo
Consumismo
Anarquismo
Corporativismo
Neo Liberalismo
Neo Corporativismo
El 15 de mayo de 1981 el Pontfice Len XIII daba a conocer su encclica sobre las
Cosas nuevas (Rerum Novarum).
Esta Encclica, conocida como Carta Magna del catolicismo social, se refiere a cuatro
temas fundamentales: propiedad, trabajo, intervencin del Estado y asociaciones.
La Encclica condena por igual al Capitalismo y al Socialismo como estaban
concebidos en aquel entonces. Sostena que es injusta la abolicin de la propiedad
privada, pero sosteniendo la funcin social de la propiedad. Como la propiedad
pertenece a Dios el hombre es un simple usufructuario de los bienes terrenales.
En cuanto a la intervencin del Estado deca Len XIII que El Estado velar
preferentemente por los derechos de la clase pobre, porque la raza de los ricos, como
se puede amurallar con sus propios recursos, necesita menos del amparo de la
autoridad pblica; el pobre pueblo, como carece de medios propios con qu
defenderse, tiene que apoyarse grandemente en el Patrimonio del Estado.
Con relacin al trabajo afirma que la libertad contractual en las relaciones entre
patronos y obreros debe restringirse, pues lo primero que hay que hacer es liberar a
los obreros de la crueldad de los hombres codiciosos, que a fin de aumentar sus
ganancias abusan si moderacin alguna de las personas como si no fueran personas
23
sino cosas; surge, pues el concepto cristiano respetuoso de la dignidad del obrero, en
contraposicin con el liberal, que considera al trabajo como una mercanca.
As expresa que aparte de los derechos que el hombre adquiere con su propio
trabajo, hay otros hechos que no proceden de la obra realizada por l, sino de su
dignidad esencial de persona (L. 11, pg. 24).
Actividad N 3
4. EVOLUCION HISTORICA
La historia del trabajo humano se confunde con la historia misma de la humanidad por
lo que excede las posibilidades de estos escritos realizar un anlisis exhaustivo de las
distintas formas en que el trabajo humano influy sobre avances y retrocesos de
nuestra civilizacin. Por ello slo disearemos un paisaje de la labor humana en
grandes pinceladas.
Ello implic una humanizacin al trato de los vencidos que en una primera poca
eran ajusticiados de inmediato; tambin result una solucin ms prctica para
quienes se apropiaban as de la fuerza de trabajo.
La mita es una institucin de origen precolombino (su mismo nombre proviene del
quechua = turno) que consista en trabajos comunitarios obligatorios, pero rodeados
de una serie de protecciones propias del Derecho Laboral (jornada limitada,
descansos, salario mnimo, proteccin de la enfermedad, etc.).
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Leyes de Indias. Nuestra visin eurocentrista nos hace perder de vista los
importantes antecedentes que Amrica dio al mundo en materia de Leyes Obreras con
su profusa Legislacin de Indias, cierto es, que ellas fueron escasamente cumplidas
(el famoso acato pero no cumplo); pero tambin es verdad que se adelantaron 400
aos en la formulacin de normas laborales que an hoy siguen siendo atacadas por
caballeros medievales redivivos.
En 1593, Felipe II estableci para las Indias la jornada semanal de 47 horas y la diaria
de 8 horas, repartida en dos mitades de cuatro, segn conviniere a la salud de los
obreros, a fin de defenderlos de los rigores del sol. Las cuarenta y siete horas
semanales eran resultado de terminar el trabajo antes los sbados, para permitir, sin
aumento de molestia, que los obreros acudiesen al cobro, procurndose fuese en
lugar de comodidad.
El trabajo no deba comenzar antes de salir el sol ni continuar luego de ponerse ste,
aunque fuese voluntad de los indios proseguir las tareas (limitacin de la autonoma
de la voluntad). Durante la jornada deban tener tiempo para cultivar sus propias
tierras, almorzar y descansar media hora despus de cada comida. En algunas minas
la jornada se limitaba a 7 horas (anticipndose a la actual tarea insalubre).
Se estableci un salario mnimo de real y medio de oro por da. Seala Bialet Mass
que en 1904, en la Argentina no ganaba eso ningn pen de las Provincias del Norte.
El pago de los salarios deba hacerse en dinero efectivo, en mano propia, ante las
justicias, el protector de indios y el prroco. Se prohiba el pago en especie o
deducciones superiores a la cuarta parte, bajo pena de severas multas. Tambin era a
cargo del patrono la comida diaria de los indios.
Con respecto al salario justo, se declaraba que los indios deban ser pagados para
que pudieran vivir y sustentarse de su trabajo, el jornal deba calcularse por el tiempo
trabajado ms el de ida a las tareas y el de vuelta a la casa.
26
Los indios que se accidentaban en el trabajo deban recibir la mitad del jornal, hasta su
total curacin. La simple enfermedad era remunerada durante un mes. Los indios
podan hacerse atender en hospitales costeados por los encomenderos, quienes
tenan obligacin de tener mdicos para la cura de los indios enfermos.
Por considerarse tareas insalubres para los indios se les prohiba ocuparse en los
ingenios de azcar, en las pesqueras de perlas y en la granjera de la coca. Tambin
se prohiban cargas pesadas (se limit hasta dos arrobas, 24 kgs.). Se prohiba, en
principio, el trabajo de mujeres y menores; se protega el periodo de embarazo.
Actividad N 4
El siglo XVIII fue conocido como el siglo del vapor. La primera mquina a vapor digna
de ese nombre fue instalada por Newcomen para desagotar una mina inglesa en
1712. Poco despus James Watt, un mecnico de mantenimiento de la Universidad de
Glasgow la perfecciona, y a fin de siglo las construye en nivel masivo (ms de 500
mquinas). La transformacin que produjo el maquinismo se vio reflejada en la
industria textil, con la aparicin de la lanzadera volante en 1773. Luego las
innovaciones tcnicas se trasladan al campo de la metalurgia, de la industria qumica y
al nacimiento de los Ferrocarriles. Esta evolucin iniciada en Inglaterra se traslad
rpidamente al continente Europeo, a pesar de que el Reino Unido protegi hasta con
la pena de muerte la exportacin de sus descubrimientos tcnicos.
La mquina tambin implica una clara divisin del trabajo ya que se simplifica la labor
del operario que se limita a una accin nica y rutinaria, repetida hasta el cansancio.
Pero la actividad industrial exige, adems, una disciplina ms estricta por lo que los
industriales procuraron contratar mujeres y nios, ms maleables y baratos. Para
fortalecer la disciplina se aplican multas y castigos.
al que fueron sometidos estos sectores, baste recordar que an en este Siglo (1907),
la Unin Industrial Argentina aceptaba reducir la jornada de los menores a 10 horas!
diarias. Coincidentemente el da internacional de la mujer se conmemora recordando
la muerte de 113 hilanderas norteamericanas de la Fbrica Cotton, que murieron
quemados un 8 de marzo de 1857 en un incendio intencional provocado como
represalia por haber reclamado 3 puntos: mejores condiciones de trabajo, reduccin
de la jornada laboral de 16 a 10 horas y sufragio universal.
Sabido es que el movimiento obrero sufri una etapa de represin en la que el mero
hecho de asociarse era considerado delito. Ello ocurri en Francia con el Edicto Turgot
y luego con la Ley Chapelier y en Inglaterra con las Combination Acts de 1799 y 1800.
Esta etapa dur en Francia hasta 1864 en que fue despenalizada la asociacin
gremial, pero sin reconocerse como derecho, lo que recin ocurre en 1864 con la ley
Waldek-Rousseau de 1884.
Quiz una de las primeras normativas laborales dictadas por el Gobierno Patrio fue el
Reglamento dictado por el Dr. Manuel Belgrano en su campamento de Tacuar el 30
de diciembre de 1810 donde adverta que los naturales eran tratados pero que
bestias de carga, por lo que dispona en su artculo 28 que Todos los conchabos
con naturales se han de contratar ante el Corregidor o Alcalde del pueblo donde se
celebren, y se han de pagar en tabla y mano, en dinero en efectivo, o en efectos, si el
natural quisiera, con un diez por ciento de utilidad, deducido el principal, y gastos que
tengan desde su compra, en la inteligencia de que no ejecutndose as, sern los
beneficiados de hierba multados por la primera vez en 100 pesos, la segunda con 500
y por la tercer embargados sus bienes y desterrados, destinando aquellos valores por
la mitad al delator, y fondo de escuelas.
1) Que ningn pen puede mudar de patrn sin tener boletas de ste que acredite no
deberle cosa alguna.
2) Que el patrn que maliciosamente no quiera dar la correspondiente boleta al pen
que por no adeudar nada le pide con justicia, puede ser demandado, y en
consecuencia, el Juez, probando el hecho, multar al patrn en 50 pesos;
3) Que cualquier pen que se encuentre ocioso en horas de trabajo ser prendido y
destinado a los cuarteles en calidad de recluta...
1904. Bialet Mass fue una extraordinaria personalidad que ostentaba los ttulos de
abogado, mdico e ingeniero y elabor un voluminoso trabajo luego de haber recorrido
miles de kilmetros de nuestra dilatada geografa. Su Informe puso al desnudo la
situacin de explotacin de los trabajadores del interior de la repblica, y el desamparo
de las economas regionales. Esta obra fue el antecedente necesario del Proyecto de
la Ley Nacional del Trabajo que presentara, poco despus, ante el Congreso, el Dr.
Joaqun V. Gonzlez. De ese ambicioso cdigo laboral slo pudo sancionarse una ley
en setiembre de 1905, la ley N 4661, estatuyendo el descanso dominical; fue la
primer ley laboral argentina. Salta fue una de las primeras provincias en adherir a esa
ley nacional.
Pero el mismo gobierno que dict aquella primera Ley Laboral, haba sancionado,
pocos aos antes (1902), la triste ley de residencia por la que el Poder Ejecutivo, sin
intervencin judicial, poda ordenar la salida del territorio de la nacin de todo
extranjero que perturbe el orden pblico. Esta ley fue un instrumento de persecucin
a las organizaciones obreras que contaban en sus filas con numerosos exiliados
(italianos, alemanes, polacos, etc.). Recin fue derogada en 1958.
En Enero de 1919 tienen lugar en Buenos Aires, los sucesos que se conoceran como
de la Semana Trgica. Los obreros de los Talleres Metalrgicos Pedro Vasena se
encontraban en huelga reclamando la reduccin de la jornada de 11 a 8 horas, la
vigencia del descanso dominical, aumentos salariales y reincorporacin de delegados
despedidos. Los Talleres, una de las principales empresas del pas, pertenecan
mayormente a capital britnico, ocupando 2.500 trabajadores. La patronal contrat
crumiros (rompehuelgas) que el da 7 de enero se enfrentaron con los huelguistas;
intervino la polica en favor de los primeros matando a 4 obreros e hiriendo a 30. Las
organizaciones obreras llamaron al paro general, que paraliz la ciudad de Buenos
Aires. Mientras se produca el sepelio de los primeros trabajadores muertos, se
produjo una nueva masacre, con la intervencin de la Polica y los Bomberos. El
presidente Yrigoyen dispuso la intervencin del Ejrcito al mando del Gral. Dellepiane.
Las jornadas sucesivas aumentaron el nmero de muertos a 700 (segn La
Vanguardia) y a ms de 100 (segn otras fuentes); se produjeron cerca de 50.000
detenciones. Estas cifras son ndice elocuente de la gravedad alcanzada por este
movimiento insurreccional de los trabajadores, que puso en la superficie las
contradicciones de la Argentina moderna: los lmites del movimiento obrero y la
aparicin del ejrcito como elemento represivo.
El 27 de enero de 1923 Kurt Gustav Wilckens, alemn, espera que salga de su casa
en Buenos Aires, Varela, el fusilador de la Patagonia, como lo llaman sus
compaeros anarquistas, arroja una poderosa bomba de la que ninguno de los dos
puede escapar. Repite as la accin del polaco Simon Radowitzky, que 15 aos antes
(1909), haba asesinado al Jefe de Polica de la Capital, Ramn L. Falcn,
30
Actividad N 5
a) Complete el siguiente cuadro:
Antonio, Vzquez
El trabajo humano. Ed. Eudeba 1970
Vialard
Amrico, Pl Los Principios de Derecho del
Depalma 1978
Rodrguez Trabajo.
Carlos, Luparia El Grito de la Tierra. Ediciones Bastilla 1973
Julio, Godio La Semana Trgica. Ed. Granica 1973
Osvaldo, Bayer La Patagonia Rebelde Hyspamrica 1986
El estado de las clases obreras Ed. Universidad de
Juan, Bialet Mass 1968
argentinas. Crdoba
Centro Editor de
-.- Historia del Movimiento Obrero. 1986
Amrica Latina
Jos Babini Las Revoluciones Industriales. Centro Editor de A. L. 1972
Milton y Rose, Grijalbo
Libertad de Elegir 1981
Friedman
Ed. Ministerio de
Otto Kahn Freund Trabajo y Derecho 1987
Trabajo de Espaa
Alfredo Palacios El Nuevo Derecho Ed. Claridad 1960
31
UNIDAD II
Nosotros entendemos que dicha nocin es til tambin a los efectos didcticos, a cuyo
efecto utilizamos el siguiente diagrama:
DERECHO SOCIAL
Individual Colectivo
La representacin grfica pretende ilustrar sobre los distintos sujetos que protagonizan
el Derecho Individual del Trabajo, el Derecho Colectivo y la Seguridad Social. En el
primer caso nos encontramos con el trabajador solito frente a su empleador, y los
problemas que le afectan en forma personal: su contrato de trabajo, sus derechos y
obligaciones, la remuneracin, la jornada, las vacaciones, las suspensiones, el
despido o renuncia. Estos son, entonces, los temas que comprende el Derecho
Individual del Trabajo. En el segundo diagrama vemos un grupo de trabajadores
unidos por un inters comn, por un inters gremial (etimolgicamente: grey,
rebao), que reclaman frente a uno o ms empleadores. Este es el Derecho Colectivo
del Trabajo. Este derecho se har efectivo apoyndose en un trpode de garantas:
- Derecho de agremiarse,
- Derecho de huelga y
- Derecho de negociar colectivamente.
Tanto el Derecho Individual como el Colectivo integran el Derecho del Trabajo porque
tienen un mismo sujeto. En cambio el Derecho de la Seguridad Social tiene un sujeto
ms amplio, ya que es -nada menos- que el ser humano, cualquiera sea su situacin.
Toda persona es sujeto de la Seguridad Social: hombres, mujeres, nios, ancianos,
discapacitados, an los seres por nacer. Tampoco importa su situacin laboral activo o
pasivo, dependiente o autnomo, pobre o rico (puede dejar de serlo), etc. Los que
32
Compartimos la afirmacin realizada por Otto Kahn Freund en su obra Labour ande
the Law, donde sostiene que el Derecho en general es una tcnica de regulacin
del poder social.
Con relacin al Derecho del Trabajo seala Kahn Freund que su objetivo principal es
regular, reforzar y limitar el poder los empresarios (management) y el poder de las
organizaciones de trabajadores (organised labour).
Seguramente Carlos Marx afirmara que es un opio para los trabajadores en el que se
prometen quimeras inalcanzables; por el contrario, para el Marxismo es fundamental la
desaparicin del Derecho del Trabajo para as exacerbar las contradicciones del
sistema.
Dice Ernesto Krotoschin que el derecho del trabajo persigue el mismo fin que se
propone todo derecho: el ordenamiento de determinadas relaciones sociales conforme
a una idea determinada de justicia. Con mira al derecho de trabajo se acostumbra
hablar no ya de justicia, sin ms, sino de justicia social. La justicia social se invoc en
el prembulo de la parte XIII del Tratado de Versalles (que crea la Organizacin
Internacional del Trabajo), al decir que la paz universal no puede fundarse sino sobre
la base del a justicia social. Critica Krotoschin el uso del calificativo social, ya que no
es pensable justicia alguna que no fuera social, en el sentido referido a la vida comn,
consecuentemente debe ser aplicada a todos los integrantes.
La autonoma de una rama del derecho existe cuando tiene principios propios
diferentes a los del derecho comn. Prcticamente todos los autores coinciden en
reconocer la existencia de un principio bsico en el derecho del trabajo del que se
desprenden todos los dems: el principio protectorio. Como advierte Anbal Alterini
este principio podra ampliarse instituyendo el principio pro debilis, que alcanzara a
los deudores (pro debitoris) y a los consumidores inermes ante el avance de la gran
empresa.
1) Principio protectorio;
2) Irrenunciabilidad de derechos;
3) Continuidad de la relacin laboral;
4) Primaca de la realidad;
5) Razonabilidad y
6) Buena fe.
Siguiendo al catedrtico valenciano Toms Sala Franco, que tambin nos visitara en
nuestra ciudad de Salta, podemos definir al trabajo dependiente y por cuenta ajena
como el realizado por una persona (el trabajador) que es ajena a los medios de
produccin, a la organizacin del trabajo y a los resultados de ste, ya sean positivos
(beneficios) o negativos (prdidas), a otra persona (el empresario) que por el contrario,
es titular de los medios de produccin, de la organizacin del trabajo y de sus
resultados, positivos o negativos.
Pero la definicin precedente es vlida slo en el mbito del Derecho Privado, ya que
las relaciones de empleo pblico han sido tradicionalmente excluidas del mbito del
derecho laboral...
Actividad N 6
- Derecho Social
- Derecho del Trabajo
- Derecho de la Seguridad Social
En el primer aspecto debemos recordar una frase hecha que afirma la variable de
ajuste es el salario.
Se dice que los salarios en la Argentina se han reducido como consecuencia del
achicamiento de la economa, pero lo que no se expresa es que tambin la
distribucin secundaria de las riquezas nacionales ha ido decreciendo desde el 50%
en la dcada el 50 hasta el 20% que actualmente recibe el sector del trabajo.
Esto implica que no slo se ha reducido la torta sino que tambin se ha achicado la
porcin que le toca a los trabajadores.
Por otra parte, quienes propugnan el traslado de estas ideas originadas en Europa
olvidan sealar que all persiste un sistema rgido que en muchos casos veda al
empleador la posibilidad de disponer de despidos colectivos y la exige la sustanciacin
de un expediente de crisis ante la autoridad laboral.
El tercer aspecto relacionado con el tiempo de trabajo tambin implica un debate que
por sus caractersticas queda reservado a las economas desarrolladas.
Con este rpido pantallazo advertimos que la discusin sobre la flexibilidad laboral en
nuestro pas queda reducido al problema de la precarizacin del empleo, esto es la
introduccin de nuevas modalidades de contratacin que liberen el empleador de las
cargas indemnizatorias que surgen de la ruptura de la relacin laboral.
REFORMAS LABORALES
1. Vigencia Temporal
En nuestro pas hablar de "Reforma laboral" es una constante que se viene repitiendo,
an luego de sancionada una "ltima" reforma laboral, como es el caso de la reciente
Ley N 25013, de la que ya se dice que es insuficiente y requiere una nueva reforma.
Con relacin a su vigencia temporal, cuestin que "prima facie" pareciera no suscitar
mayores dificultades, debe recordarse que la ley fue publicada en el Boletn Oficial del
24 de setiembre de 1998 y al no contener previsin alguna al respecto, su entrada en
vigor se produjo despus de los ocho das siguientes, atento a lo dispuesto en el art. 2
del Cdigo Civil, vale decir el 3 de octubre de este ao.
A su vez, podra decirse, con toda propiedad, que el rgimen de pasantas a que alude
el art. 3, no ha comenzado an a tener vigencia. Lo entendemos as por cuanto el
propio precepto difiere al Ministerio de Trabajo la redaccin de las normas a las cuales
estar sujeta la relacin que se anude entre un empleador y un estudiante y tenga
como fin primordial la prctica relacionada con su educacin y formacin. Por ello,
hasta tanto la autoridad de aplicacin no establezca esas pautas no podr decirse que
existe regulacin normativa del contrato de aprendizaje.
Como puede apreciarse, de aqu en ms (y por largo tiempo) coexistirn dos sistemas
indemnizatorios bien diferenciados (por lo menos en cuanto al modo de determinar las
reparaciones derivadas del distracto): los dependientes ingresados con anterioridad al
3 de octubre de 1998 se encuentran amparados -hasta el momento que culmine la
relacin que mantienen con sus empleadores- por las disposiciones de los Captulos I,
IV y V del Ttulo XII de la LCT, mientras que los que anuden relaciones de trabajo
subordinado a partir de esa fecha, estarn regidos por las disposiciones del aludido
Captulo II de la ley 24.013.
Por ltimo, y con relacin a los contratos celebrados bajo las modalidades
contempladas en los arts. 43 a 65 de la ley 24.013 y 3 y 4 de la ley 24.465,
derogados expresamente por los arts. 21 y 22, la solucin legal es clara: continuarn
hasta su finalizacin conforme lo pactado pero no pueden ser ya renovados o
prorrogados. Por ello las cuestiones a que den lugar estos contratos especiales, aun
cuando se produzcan luego del 3-10-98, debern ser juzgadas en funcin de la
normativa que los autoriz; en cambio, luego de esa fecha, ya no podrn anudarse
acuerdos de ese tipo.
2. Constitucionalidad
Otra cuestin que se presenta con relacin a esta ley est referida a su existencia
misma o, en su caso, a su inconstitucionalidad en razn de que, como es conocido, se
vetaron algunas de sus disposiciones y se promulg el resto.
Excedera con mucho los alcances de este trabajo el anlisis de la situacin creada
por un decreto que, constitucionalmente, se encuentra asimilado a uno de necesidad y
urgencia, cuando no se ha sancionado la ley especial prevista por el constituyente de
1994 en el art. 99, inc. 3, pero sea cual fuere la tesis que se sustente al respecto, no
creemos que, en principio, pueda verse afectada la validez de la ley ni, tampoco, su
constitucionalidad, al menos a raz de la situacin creada por el dec. 1111/98.
Y en lo que refiere a la inexistencia de esa ley especial requerida por el inciso 3 del
art. 99 de la Carta Magna, pensamos que, en el mejor de los supuestos, podra llevar
a considerar al Poder Ejecutivo como inhabilitado para formular promulgaciones
parciales hasta tanto se sancionara dicha norma. Pero si ello es as, lo que resultara
inconstitucional es el decreto 1111/98 (y no el proyecto legislativo) por lo que -al no
existir pronunciamiento alguno del Poder Administrador- se habra producido la
promulgacin tcita de lo sancionado por el Congreso de la Nacin, conforme lo
autoriza el primer prrafo del tantas veces mencionado art. 80, al reputar aprobado
todo proyecto no devuelto en el trmino de diez das tiles.
2.1. El desempleo
Nuestra Provincia de Salta presentaba una de las tasas ms altas del pas de
desocupacin y subocupacin, (Octubre 1993) realizada a travs de la Encuesta
Permanente de Hogares, que relev la situacin en 1.494 hogares salteos (en rigor
de verdad los datos son slo de la ciudad de Salta). La desocupacin abierta lleg en
1995 al 21%. La desocupacin abierta se refiere a personas que no teniendo
ocupacin estn buscando activamente trabajo. No incluye otras formas de
precariedad laboral, ni refleja la situacin de aquellos individuos que, desalentados por
las condiciones desfavorables, se retiran del mercado laboral. La subocupacin
horaria comprende a quienes trabajan menos de 35 horas semanales y quieren
trabajar ms. La tasa de desocupacin saltea muestra un crecimiento del 4,7 % en
1991, al 9,8% en 1992 hasta llegar al pico del 21 % en 1995 y bajar en 1998 al 12%.
Trabajo, Dr. Carlos Etala, quien en oportunidad de dictar una serie de conferencias en
nuestra ciudad, seal que esta normativa no tena antecedentes en la legislacin
comparada y que la Organizacin internacional del Trabajo (O.I.T.) haba elogiado la
solucin establecida en pos de erradicar la evasin laboral. Efectivamente, ante la falta
de estructura de los organismos laborales parece razonable establecer un sistema que
pone a los trabajadores como custodios de sus propios derechos.
La ley 24.013 traa una disposicin transitoria que permita blanquear sin cargo
alguno las situaciones clandestinas de sus trabajadores. Vencido el plazo de
regularizacin se pona en manos del mismo trabajador la posibilidad de denunciar la
situacin irregular. De tal manera hoy rige un sistema de severos castigos al
empleador que contempla 3 situaciones:
1.- Para que la prueba testimonial pueda tener fuerza legal y convictiva, conforme a
las reglas de la sana crtica, debe ser veraz, sincera, especfica, objetiva, imparcial,
concluyente y concordante.
2.- La falta de inscripcin del accionante en los registros contables de las demandas
no basta para excluir la relacin con dichas empresas por cuanto los asientos de
los libros realizados en forma unilateral sin intervencin del dependiente resultan
inoponibles a ste.
3.- El hecho de que el trabajador rompa el contrato con anterioridad al vencimiento del
plazo de 30 das previsto en el art. 11 de la ley 24.013 (DT, 1991-B, 2333) no
empece a su aspiracin indemnizatoria si resultara manifiesta la actitud del
empleador de incumplir su obligacin de inscribirlo legalmente en el plazo referido.
4.- Si el telegrama de intimacin cursado por el trabajador en los trminos del art. 11
de la ley 24.013 (DT, 1991-B, 2333), estableca un plazo para que la empleadora
expresara la voluntad de cumplir con la regularizacin solicitada, el silencio
respecto de dicho requerimiento opera con los alcances previstos en el art. 57 de la
ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238) como tctica negativa a acceder a las
pretensiones formuladas, lo que habilita el despido sin necesidad de esperar el
plazo de 30 das.
5.- Aunque los artculos 55 de la ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238), 56 de la
ley orgnica y 165 del Cd. Procesal crean una presuncin a favor de las
afirmaciones del trabajador y facultan a los magistrados a fijar el importe del crdito
de que se trate, esto debe hacerse "por decisorio fundado" y "siempre que su
existencia est legalmente comprobada", teniendo presentes los salarios mnimos
vitales y mviles y las retribuciones habituales de la actividad.
6.- Es deber del juez el "control de razonabilidad" de la remuneracin invocada,
conforme pautas objetivas y al salario mnimo vital y mvil vigente a la fecha del
reclamo.
40
Para que se apliquen las sanciones del art. 45 del Cd. Procesal y del art. 275 de la
ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238) es necesario que la conducta del litigante
pueda ser calificada como maliciosa y de litigar con conocimiento de la propia sin
razn y que los planteos revelen un claro propsito retardatorio de los procedimientos
o aduciendo intencionadamente circunstancias que pueda ser calificada como
maliciosa y de litigar con conocimiento de la propia sin razn y que los planteos
revelen un claro propsito retardatorio de los procedimientos o aduciendo
intencionalmente circunstancias que puedan derivar en un perjuicio para la otra parte.
I. Contra la sentencia de fs. 224/232 apelan las demandas a fs. 939 y 945/946, el
perito contador a fs. 949 y el actor a fs. 951/954.
II. La coaccionada Anko S.R.L. sostiene que el juzgador ha realizo un anlisis parcial
de la prueba rendida en autos pues transcribe en forma parcial las declaraciones de
los testigos ofrecidos por la parte actora, prescindiendo de las declaraciones de las
personas ofrecidas por la demandada aludindose en la queja a la declaracin de
Mustoni.
Acerca de la prueba testimonial, cabe sealar que, para que pueda tener fuerza legal y
convictiva, conforme a las reglas de la sana crtica, debe ser veraz, sincera,
especfica, objetiva, imparcial, concluyente y concordante. En el caso no se cumplen
acabadamente estos requisitos respecto de la mencionada precedente. En efecto, el
dicente no ha reconocido que el actor dependiese de l y, si bien expresa que Boer le
daba indicaciones a De Stefano, tambin dice que el actor tena una relacin con los
propietarios de la discoteca y que stos le pagaban algunas veces. Por consiguiente,
esta declaracin no tiene los alcances que le atribuye la recurrente para considerar
que el peticionante dependa de Mustoni y Bouer.
Por otra parte, el memorial de la demandada no se han dado razones concretas que
permitan restar credibilidad a los dichos de los testigos propuestos por la parte actora
en cuanto se refieren al trabajo que realiz este ltimo como encargado de relaciones
pblicas de ambas demandadas. Adems, el testigo Fiotto ha precisado que el actor
cobraba sueldo fijo y porcentaje de la demandada y que sabe ello porque le pag el
actor muchas veces.
De tal manera, no existen elementos que permitan establecer que los empleadores del
actor hayan sido Mustoni y Bouer.
Sobre el tema, esta sala ha sostenido que el hecho de que el trabajador rompa el
contrato con anterioridad al vencimiento del plazo de 30 das no empec a su
aspiracin indemnizatoria si resultara manifiesta la actitud del empleador de incumplir
su obligacin de inscribirlo legalmente en el plazo referido (ver, entre otras, S.D.
64.877, 9/5/94, "Flores, Daniel c. Garca Sergio"), como acontece en el subexamine.
En tal sentido, sealo que el telegrama de intimacin que cursara el trabajador
estableca un plazo para expresar la voluntad de cumplir con la regulacin solicitada y
el silencio opuesto a la intimacin opera con los alcances previstos en el art. 57 de la
ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238) como tcita negativa a acceder a las
pretensiones formuladas, lo que habilitaba el despido sin necesidad de esperar el
plazo de 30 das.
En tales condiciones, tampoco encuentro razones en la queja para dejar sin efecto la
condena al pago de las indemnizaciones previstas por la ley nacional de empleo.
IV. El actor se agravia, en primer lugar, porque se estim el salario del mismo en la
suma de $800 en virtud de las facultades que confiere el art. 56 de la ley orgnica.
VI. Tambin solicita el actor que se sancione a las demandadas por temeridad y
malicia en los trminos del art. 275 de la ley de contrato de trabajo.
Para que se apliquen las sanciones del art. 45 del Cd. Procesal y del art. 275 de la
ley de contrato de trabajo es necesario que la conducta del litigante pueda ser
calificada como maliciosa litigar con conocimiento de la propia sin razn y que los
planteos revelen un claro propsito retardatorio de los procedimientos o aduciendo
intencionadamente circunstancias que puedan derivar en un perjuicio para la otra
parte.
La tesis jurdica defendida por las demandas demuestra la existencia de una conducta
temeraria y maliciosa pues el hecho de que desconozcan la prestacin cumplida y que
se califique al accionante como un posible "cliente" del local constituye suficiente
sustento de la sancin pretendida dado que motiv un innecesario dispendio
jurisdiccional.
42
En tales condiciones, esta parte del planteo deber prosperar, propiciando que se
aplique a las demandas la sancin prevista por el art. 275 de la ley de contrato de
trabajo, fijndose un inters del 12% anual exclusivamente sobre el capital de condena
desde abril de 1994 que deber depositarse en las mismas condiciones fijadas por el a
quo y que se suma el inters tambin dispuesto por el juez de grado.
VII. Acerca de la multa por la falta de entrega de los certificados previstos por el art. 80
de la ley de contrato de trabajo, considero que el importe de la multa diaria fijada en
esta etapa del proceso resulta reducido debiendo elevarse a $20 y ello sin perjuicio de
que pueda reajustarse de acuerdo a lo previsto en el art. 666 bis del Cd. Civil.
Por otra parte, entiendo que la misma deber correr a partir de quedar firme el
pronunciamiento de esta instancia y en la etapa del art. 132 de la ley orgnica por
cuanto su finalidad -en el subexamine- es facilitar el cumplimiento del mandato judicial.
La pretensin de establecer un nuevo crdito laboral a favor del trabajador o una
sancin especfica por la falta de entrega del certificado previsto por el art. 80 de la ley
de contrato de trabajo no aparece peticionada en la demanda ninguna indemnizacin
se reclam por dicha omisin (art. 277, Cd. Procesal).
esta norma debera haberse redactado diferenciando el Derecho del Trabajo del
Derecho de la Seguridad Social.
En una conferencia dictada por el maestro Jorge Mosset Iturraspe en Mar del Plata, a
fines de 1991 (organizada por la Fundacin de Altos Estudios Sociales sobre el tema
Responsabilidad Laboral), sealaba que lo sorprenda advertir que hoy, los civilistas
eran la avanzada del derecho frente a quienes lo fueron antes: comercialistas y
laboralistas, encerrados ahora en la dialctica: derecho-mercado. En similares
trminos se expresaba otro maestro del Derecho Civil: Anbal Alterini, en una charla
dada en Buenos Aires en Noviembre de 1992, donde expresaba que: El Derecho del
Trabajo, que fuera de punta, luego de insuflar nuevos aires al Derecho privado,
abandona aquellos que fueran principios innovadores como la responsabilidad
objetiva, la indiferencia de la concausa, el favor debilis, etc.. Expresaba el mismo
conferenciante que Las estructuras normativas del Derecho Civil ni siquiera
respondieron a la Sociedad Industrial porque son preindustriales.... Efectivamente,
el Derecho Laboral nace a principios de este siglo como consecuencia de la
impotencia de la normativa comn para dar respuesta a los fenmenos sociales
surgidos de la Revolucin Industrial. En ese sentido cabe destacarse en nuestro pas
los esfuerzos de Juan Bialet Mass para tratar de aprehender el fenmeno de los
accidentes de trabajo en las previsiones de nuestro Cdigo Civil, lo que result una
tarea mproba, por lo que gradualmente comenz a surgir esa legislacin industrial o
legislacin obrera que dara nacimiento a nuestro Derecho.
Durante mucho tiempo se habl del Derecho del Trabajo como: el nuevo derecho; su
formulacin an no alcanz cien aos. En tal caso deberamos decir que el Derecho
de la Seguridad Social es un derecho novsimo, ya que su creacin es
contempornea a la Segunda Guerra Mundial, cuando Lord William Beveridge
present su Libro blanco a sus pares del Parlamento Britnico, en el que formula un
plan para cubrir las necesidades de la poblacin.
Se dice que la Seguridad Social tiene por objeto proteger al hombre contra las
contingencias sociales, y a su vez, stas se definen como los eventos susceptibles de
producir una disminucin en los ingresos de la persona o cargas econmicas
suplementarias. Para el espaol Severino Aznar dichas contingencias podran
clasificarse en:
a) Biolgicas;
b) Patolgicas y
c) Econmico-Sociales, comprendiendo, entre otras:
- el nacimiento
- la muerte,
- la enfermedad,
44
- la invalidez,
- el desempleo y
- las cargas familiares.
Art. 14 bis
(primer prrafo)
Convenios O.I.T.
Const.Provincial:
Prembulo Arts. 13, 14, 28, 29, 42 a 45, 63 y 64, 70 a 75.
Dcion. Provincial de Trabajo (Ley 6291)
Cdigo Procedimiento Laboral (Ley 5298)
Multas Nacionales 18694-95. Inspecciones 18692-93 y 18608
Art. 14 bis
(segundo prrafo)
Convenios O.I.T.
Nros. 87 y 98
(libertad sindical)
Nros. 151 y 154
(sindicalismo en sector pblico)
Conv.N 135 y Recomendac. N 143
(garantas a representantes gremiales)
Art. 14 bis
(tercer prrafo)
Convenios O.I.T.
Nros. 102
(Norma mnima de la
Seguridad Social)
Constitucin Provincial:
Prembulo, Arts. 13, 14, 30, 31 a 41 y 71
Direccin Provincial de Trabajo (Ley 6291)
Actividad N 7
Autonoma Cientfica
Autonoma Doctrinaria
1) Asistencia Tcnica;
2) Informacin sobre el trabajo en el mundo, a travs de su Servicio de Publicaciones;
y
3) El dictado de Convenios y Recomendaciones.
La Oficina Internacional del Trabajo cuenta con un Director General que nombra el
Consejo de Administracin del cual depende (art. 9 de la Constitucin O.I.T.). El
Director General, en su carcter de funcionario internacional, acta como Secretario
General de la Conferencia (art. 15 de la Constitucin O.I.T.). La Oficina deber cumplir
las instrucciones recibidas del Consejo y tiene a su cargo la compilacin y distribucin
de todas las informaciones concernientes a la reglamentacin internacional de las
50
Las recomendaciones tienen por objeto fijar normas que sirvan de gua a los pases.
Son comunicadas oficialmente a cada uno de los Estados Miembros de la
Organizacin para que estos las sometan a la consideracin de sus rganos
legislativos y encargados de dictar y reglamentar las normas laborales que rigen en su
derecho interno. Con dicha actividad, ms la de informar al Director General acerca
del estado de su legislacin y la prctica en lo que respecta a los asuntos tratados en
la Recomendacin, termina la obligacin del Estado (art. 19, 6.d, de la Constitucin de
O.I.T.).
Los convenios, tiene por objeto lograr su ratificacin por los Estados parte. Una vez
aprobado un Convenio, con la mayora de las dos terceras partes de los
representantes de la Conferencia, debe ser comunicado a todos los Estados miembros
para su ratificacin (art. 19, 5.a de la Constitucin de O.I.T.). Todos los Estados
quedan obligados a someter el Convenio a consideracin de la autoridad competente
para darle aprobacin normativa, dentro de un plazo de un ao o, como mximo,
dieciocho meses, contados desde la clausura de la reunin de la Conferencia (art. 19,
5.b de la Constitucin de O.I.T.). Todo convenio as aprobado, indica la sesin de la
Conferencia y la fecha de su adopcin. Su texto se integra con un prembulo, un
cuerpo compuesto por cierto nmero de artculos, las disposiciones finales y anexos,
cuando sea el caso.
A partir de all, los Estados asumen una serie de obligaciones, pudiendo citarse entre
las de mayor importancia, la de aplicar en su jurisdiccin los contenidos mnimos
determinados por el Convenio; presentar a la Oficina Internacional del Trabajo una
Memoria anual sobre las medidas que hayan adoptado para poner en ejecucin los
convenios (arts. 19, 5. y 22 de la Constitucin de O.I.T.).
El Prembulo del Tratado de Asuncin declara, con relacin a los Estados Partes, el
propsito de "acelerar sus procesos de desarrollo econmico con justicia social".
Por el anexo V del T.A. se determin que el G.M.C. deba constituir, dentro de los
treinta das de su instalacin, diez subgrupos de trabajo, a efectos de coordinar las
polticas macroeconmicos y sectoriales. Ninguno de los diez subgrupos de trabajo
habra de dedicarse a la problemtica laboral.
Ello motiv que algunos autores, con razn, sostuvieran que el T.A., orquestado,
preparado y diseado por economistas y diplomticos, "no respondi a una
preocupacin social, sino a una preocupacin econmica", recordndose incluso la
experiencia europea, ya que en su proceso de integracin los objetivos sociales se
cuidaban en cuanto contribuan a los econmicos. En la prctica, luego se fueron
produciendo una serie de consecuencias en el orden social que tuvieron una gran
significacin, tales como la Carta Social Europea (firmada en Turn, el 18 de octubre
de 1961) y la Carta Comunitaria de los Derechos Sociales Fundamentales de los
Trabajadores (de 1989).
Se ha explicado en este sentido, que el T.A. recogi la experiencia europea (en cuanto
a xitos y fracasos). Los proyectos comunitarios anteriores al Tratado de Roma de
1957 venan fracasando debido a su excesiva ambicin. Se procuraba un tipo de
52
Los aspectos laborales y sociales del MERCOSUR comienzan a ser tratados, a nivel
gubernamental, en la reunin de los Ministros de Trabajo realizada en Montevideo, en
mayo de 1991, mereciendo destacarse aqu los resultados obtenidos segn el acta de
Declaracin conjunta, que textualmente dice:
En diciembre del mismo ao, con motivo de la reunin de Presidentes de los cuatro
pases, celebrada en la ciudad de Brasilia, se firma un Protocolo Adicional por el que
se cre el Subgrupo 11 "Asuntos Laborales". Posteriormente, por Resolucin G.M.C.
N 11/92 pasa a denominarse "Relaciones laborales, empleo y seguridad social".
Los derechos que se debieran incluir en la carta social a aprobar orgnicamente por el
Mercosur son el derecho al trabajo, la proteccin contra el desempleo, la no
discriminacin, el derecho al descanso, libertad sindical, derecho de huelga y derecho
a la seguridad social.
Con la nueva estructura del Grupo Mercado Comn aprobada por Resolucin G.M.C.
N 20/95, el Subgrupo de Trabajo N 11 pasa a llevar el N 10, manteniendo la
denominacin asignada en la citada Resolucin G.M.C. N 11/92.
Las comisiones cuentan con integracin tripartita, habindose dispuesto en tal sentido
por Resolucin G.M.C. N 12/92 que la representacin del sector privado se conforme
con la de los trabajadores y empleadores imperantes en cada Estado Parte para la
constitucin de sus Delegaciones a la Conferencia Internacional del Trabajo.
a) Reglamentar para los trabajadores que habitan en cualquiera de los pases socios
del Mercosur, el libre acceso a las ofertas de trabajo existentes en cualquiera de los
Estados Parte la prohibicin de discriminaciones vinculadas a su nacionalidad. Esta
libertad, comprende la necesidad de eliminar la existencia de permisos de
residencia como condicin de acceso al empleo de estos trabajadores en
54
a) Paternalista en Japn;
b) Del Estado de Bienestar en Europa y
c) Del libre mercado en EEUU. Latinoamrica sigue el modelo europeo, aunque con
una ligera influencia del sistema estadounidense.
Pero, como hemos sealado antes, este modelo Europeo entr en crisis a partir de la
emergencia energtica de la dcada del 70; hoy contina la discusin que divide
claramente a quienes defienden aquel Estado providencia o quienes veneran un
nuevo modelo de flexibilidad y desregulacin.
Ms adelante Ojeda Avils enumera los efectos negativos que han tenido en el ltimo
decenio ese debilitamiento del sindicato y el avance del neoliberalismo rampante,
que ha provocado una suerte de boomerang pues ha terminado encareciendo para
las empresas sus costos laborales.
56
Actividad N 8
UNIDAD III
De tal forma podemos decir que existe un orden impuesto por la sociedad en una
determinada circunstancia, cuya violacin no es admitida ni tolerada, puesto que pone
en juego la existencia misma de la sociedad o la vigencia de sus valores
fundamentales.
De nada servira que se proclamara la vigencia del principio protectorio para los
trabajadores, si paralelamente no se estatuyeran normas imperativas que prohban a
los trabajadores renunciar a sus derechos. En este sentido los trabajadores tienen un
tratamiento similar al de los menores: se entiende que su situacin de dependencia
alimentaria del salario puede obligarlos a aceptar condiciones contrarias a su propia
dignidad.
58
Dice el artculo 12 de la Ley de Contrato de Trabajo que Sern nulas y sin valor toda
convencin de partes que suprima o reduzca los derechos previstos en esta ley, los
estatutos profesionales o las convenciones colectivas, ya sea al tiempo de su
celebracin o de su ejecucin, o del ejercicio de derechos provenientes de su
extincin.
Actividad N 9
soslayen los imperativos legales. El aforismo hecha de ley, hecha la trampa, ha sido
creado seguramente por un latino, probablemente por un argentino.
El Estado utiliza distintos mtodos para hacer efectiva esa proteccin, analizaremos
tres de ellos a continuacin:
En ese contexto, Lasalle puede verificar su ley de bronce de los salarios: los sueldos
tienden, inflexiblemente, a servir slo para el mnimo de subsistencia de los
asalariados. Juan Bautista Say, discpulo de Adam Smith, describe con gran crudeza
60
esta realidad econmica en la que acta la famosa mano invisible; la ley de la oferta
y la demanda:
Las clusulas del contrato de trabajo que modifiquen en perjuicio del trabajador
normas imperativas consagradas por leyes o convenciones colectivas de trabajo,
sern nulas y se considerarn sustituidas de pleno derecho por stas. Advertimos que
no se fulmina de nulidad a todo el contrato sino que se produce una sustitucin
automtica de la voluntad de las partes en las clusulas violatorias del orden pblico
laboral.
Dice Kahn Freund que el poder -la capacidad de dirigir realmente la conducta de otros-
se encuentra desigualmente distribuido en cualquier sociedad. No puede existir
sociedad alguna sin subordinacin de algunos de sus miembros a otros, sin mando y
obediencia, sin personas investidas de la facultad de dictar normas y de tomar
decisiones. La potestad de determina una lnea poltica, de establecer normas y de
tomar decisiones y asegurar su cumplimiento es un poder social. Las leyes pueden, en
ocasiones, apoyarlo, restringirlo e, incluso, crearlo, pero las leyes no son la principal
fuente de poder en la sociedad. El objetivo principal del derecho del trabajo es,
pues, regular, reforzar y limitar el poder de los empresarios (management) y el poder
de las organizaciones de trabajadores (organised labour).
en la empresa y por los lmites que la ley impone a esa facultad conocida como ius
variandi.
Actividad N 10
Mtodos Postura
Juan Say:
Friedman:
L.C.T.:
3) Control Administrativo
El Convenio Colectivo es una institucin original y originaria del derecho laboral, cuyo
origen podemos encontrarlo en los pliegos de condiciones que representaban los
sindicatos durante el siglo pasado y principios de ste.
Destacamos el aporte realizado por el Derecho del Trabajo a la Ciencia Jurdica que
ha mirado sorprendida la irrupcin de una nueva fuente formal del derecho luego de
ms de 20 siglos de quietud romanstica, asentada en la ley y el contrato.
En su redaccin original la LCT (art. 17) estableca que los usos y costumbres (an los
de empresa) prevalecan sobre las normas legales y convencionales cuando fuera
ms favorable el trabajador. Tal disposicin fue derogada por la ley 21297, que
mantuvo a los usos y costumbres de carcter general como fuente formal del derecho
(art. 1 inc. e).
2.3. Principios
Al desarrollar la unidad III, hicimos referencia a ciertos aspectos generales del derecho
del trabajo, y, reiteramos aqu, que en nuestro criterio todos son desgajamientos de un
mismo tronco: el principio protectorio o tuitivo.
a) In dubio pro operario: Esta acta como directiva dada al juez o intrprete para que
adopte, entre los varios sentidos posibles de la norma, el que resulte ms favorable
para el trabajador (art. 9 LCT, prr. 2) (Ver infra 3.4.5.).
b) Norma ms favorable al trabajador: Esta regla no se refiere a la interpretacin
sino a la aplicacin de la norma y est receptada en el primer prrafo del artculo 9
de la LCT. Tambin el artculo 8 dispone que se adopte similar criterio respecto a
las normas contenidas en las convenciones colectivas de trabajo o laudos con
fuerza de tales.
c) Condicin ms beneficiosa: Segn esta regla cuando situacin anterior es ms
beneficiosa para el trabajador se la debe respetar. La modificacin que se
introduzca habr de ser para ampliar, no para disminuir derecho de aqul.
En este apartado nos ocupamos de las tres leyes bsicas que rigen la relacin de
empleo en la argentina. Slo analizaremos con cierta extensin la ley de empleo, ya
que la Ley de Contrato de Trabajo es prcticamente el tema central de todas las
unidades, y el Rgimen de la Funcin Pblica escapa de los alcances de nuestra
materia.
64
Lo cierto es que en 1974 se sanciona la ley 20744, conocida como Ley de Contrato de
Trabajo, que sistematiza esa variedad legislativa y jurisprudencial, en lo que atae al
Derecho Individual de Trabajo. Luego el gobierno militar realiza una importante
modificacin de la LCT, mediante la ley 21297 de ao 1976. Desde entonces no sufri
ms que ligeras modificaciones.
II. Ley de Empleo. En diciembre de 1991 se dicta la Ley 24013, conocida como Ley
de Empleo, inicialmente concebida bajo la idea de la flexibilidad (en el proyecto del
ejecutivo), sufri varias reformas introducidas por la Cmara de Senadores que le dio
un perfil distinto que permite rescatar interesantes instituciones.
De los 225 artculos originales, cuando en Noviembre de 1989, el PEN diera a conocer
su iniciativa, quedaron en pie 160 artculos. En ellos podemos destacar el desarrollo
de los siguientes diez temas:
Tambin la ley afecta otros aspectos de la legislacin laboral, tales como la jornada de
trabajo, el trabajo de mujeres, las empresas de servicios eventuales, servicios de
empleo, estadsticas laborales, etc. Pero nos limitaremos a formular un rpido anlisis
de las principales caractersticas de los diez tpicos arriba sealados.
1) Incorporacin de tecnologa;
2) Sistemas de capacitacin;
3) Productividad;
4) Modalidades flexibles de contratacin;
5) Mecanismos de informacin y consulta.
Obviamente slo existe obligacin de negociar estos temas, no de obtener
conclusiones positivas.
Este tema tambin ser objeto de un extenso tratamiento, por lo que aqu nos
limitamos a sealar que estas modalidades permitan la disminucin o supresin de
indemnizaciones y cargas de seguridad social.
Por otra parte se estableca que estas formas de contratacin slo podan ser
utilizadas cuando los convenios colectivos las habiliten y se cumplan, al menos, los
minuciosos requisitos que exige la ley. Sin embargo la primer condicin fue
obviamente ya que gradualmente se declar en emergencia ocupacional a todo el
pas.
Este captulo ha sido recientemente derogado (noviembre de 1998) por la Ley 25013,
de la que nos ocupamos ms adelante.
f) Procedimiento de crisis
g) Emergencia ocupacional
Esta creacin del Poder Ejecutivo, constituy uno de los puntos de mayor friccin con
la Comisin de Trabajo del Senado Nacional. En opinin del Senador Britos resultaba
excesivamente amplia la facultad otorgada al Ministerio de Trabajo para habilitar las
nuevas modalidades de contratacin, eliminando la garanta de que slo pudieran
ponerse en prctica mediante convenios colectivos.
Sobre la base de una institucin similar creada durante el gobierno del Dr. Arturo Ilia
se instituye este Consejo con 33 integrantes (ad honorem) designados por el P.
Ejecutivo, pero representando a trabajadores y empleadores. Sus funciones son,
fundamentalmente: a) determinar el salario mnimo; b) determinar la prestacin por
desempleo y c) definir la canasta familiar bsica.
i) Seguro de desempleo
Actividad N 11
deslealmente con aquellas que brindan beneficios superiores a sus trabajadores. Con
claridad dice Borrajo que El egosmo se hace as altruismo; y la justicia social se
realiza por obra y gracia de la rivalidad comercial.
Durante la primera guerra mundial tanto delegados sindicales del bloque germnico,
como los aliados por su parte, realizaron encuentros que determinaron programas
mnimos para paliar las consecuencias de la guerra.
Ello se produce en la Conferencia de Paz que resuelve incorporar una seccin (parte
XIII, artculo 387 a 427) al Tratado de Versalles, sobre la problemtica laboral. Dice
Cabanellas que ello constituye algo as como la primera Constitucin Laboral
Internacional.
a) Que la Justicia Social est reconocida como una condicin de paz universal;
b) Que existen condiciones de trabajo que implican para gran nmero de personas, la
injusticia, la miseria y las privaciones, lo que engendran tal descontento, que la paz
y la armona universales son puestas en peligro.
Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, que en sus artculos 23 y 24 hace
referencia especfica a los derechos laborales.
Sin embargo con la actual composicin de la Corte Suprema, a partir del caso
Ekmekdjian (CS 7/7/92, JA 1992-III, p. 199), se recogi la tesis monista con sustento
en el artculo 27 de la Convencin de Viena (como lo venan sosteniendo Fernndez
Madrid y otros autores) que dispone que no se puede oponer al cumplimiento de un
tratado la omisin de sancionar normas para su aplicacin.
Debemos recordar que durante el ao 1949 se haba producido una reforma integral
de la constitucin tambin inspirada en los principios del constitucionalismo social, en
la que se estableca la funcin social de la propiedad y un catlogo de derechos de
proteccin a la ancianidad, los nios, la familia y los trabajadores. Habiendo pasado
casi 50 aos de aquella reforma, y aunque las pasiones polticas que conmovieron al
pas en esa poca parecen superadas, resulta difcil dar una opinin sobre esa
Constitucin que no tenga una carga emotiva y poltica. La reforma de 1949 fue
cuestionada por la oposicin al gobierno (radicalismo), pero no cabe duda que ella
tuvo mayor legitimidad que su derogacin por un bando militar de la llamada
revolucin libertadora. Se cuestion la reforma del 49 porque no haba sido
convocada por los 2/3 de los miembros del Congreso, sin embargo hoy reconocemos
legitimidad a la Reforma del 57 que fue convocada por un gobierno militar y con
proscripcin del partido mayoritario (peronismo).
Artculo 14 bis. El trabajo, en todas sus formas, gozar de la proteccin de las leyes,
las que otorgarn al trabajador condiciones dignas y equitativas de labor, jornada
limitada, descanso y vacaciones pagadas, retribucin justa, salario mnimo vital y
mvil, igual remuneracin por igual tarea, participacin en la ganancia de las
70
Solamente el segundo prrafo tiene carcter operativo, los otros dos son de carcter
programtico. Ello se advierte en la distinta redaccin: El trabajo gozar (futuro) de la
proteccin de las leyes (depende de otras normas) las que otorgar (nuevamente
futuro) al trabajador...; mientras el segundo prrafo dice: Queda garantizado..., esto
es no necesita de ninguna norma futura para que se efectivice el derecho. Finalmente
el tercer prrafo vuelve al futuro El estado otorgar... que tendr... En especial la ley
establecer.... La reforma fue completada con la modificacin del artculo 67 inciso 11
(hoy 75, inc. 12), que dio fin a la larga polmica existente sobre si era la Nacin o las
Provincias quienes dictaban normas sustantivas de carcter laboral.
Actividad N 12
La Constitucin Saltea haba sido dictada en 1929, sus normas seguan el esquema
liberal de la Constitucin Nacional de 1853, a pesar de que la cuestin social ya era
reconocida en distintos rdenes (Doctrina Social de la Iglesia, Tratado de Versalles,
Constituciones de Mjico, Alemania, etc.). Su reforma era imprescindible tambin por
insuficiencias de su parte orgnica.
Adems de las normas que hacen especficamente a nuestra materia debe destacarse
preceptos de avanzada como:
1) Por una parte el partido mayoritario hizo una reivindicacin de tipo poltico al
insertar en forma textual catlogos de derechos existentes en la constitucin de
1994;
2) Se entendi que aquellas normas de carcter sustantivo serviran al menos como
pauta interpretativa obligatoria para los funcionarios y magistrados provinciales.
a) Asociarse libremente;
b) Concertar Convenios Colectivos;
c) Recurrir a la conciliacin y al arbitraje, y
d) El derecho de huelga conforme a la reglamentacin.
Cabe destacar que la Constitucin saltea fue la primera norma jurdica argentina que
reconoci en forma expresa los derechos mencionados a los trabajadores del sector
pblico.
Como anticipramos ms arriba la reforma del artculo 67 inciso 11, sirvi para
delimitar la competencia de las provincias y de la Nacin en materia laboral y de
seguridad social, hasta entonces se discutan las facultades de unas y otras.
Hoy resulta claro que la Nacin al estar habilitada para dictar el Cdigo del Trabajo
tiene competencia en todo el derecho sustantivo y tambin para dictar normas
procesales indispensables para el afianzamiento de ese derecho sustantivo (ya
veremos como la LCT contiene infinidad de normas de derecho formal).
Lo que no fue discutido es que las Provincias al conservar todo el poder no delegado
mantuvieron para s el llamado poder de polica. As los primeros organismos
administrativos laborales establecidos por la Nacin tuvieron competencia slo en
Capital Federal y Territorios Nacionales. Luego, en largos perodos, la Nacin asumi
el reinicio de la vida democrtica, en 1983, produjo la gradual reaparicin de
organismos provinciales de trabajo.
Sostiene Vzquez Vialard en su libro Polica del Trabajo que sta no forma parte del
llamado poder de polica del trabajo. La funcin administrativa no constituye en s un
poder (tampoco lo es la Administracin Pblica) sino una facultad, pues como
atributos propios del Estado no hay sino tres poderes
Actividad N 13
a) Realice un esquema o cuadro sinptico con los artculos de la
Constitucin Provincial referidos a los derechos laborales.
Al ao siguiente tambin Salta adopt la magistratura del trabajo mediante las leyes
952 y 953 que tuvieron vigencia durante ms de dos dcadas, hasta la sancin de la
ley N 4418/71 que mantuvo el sistema de tribunales de nica instancia. En 1978 se
dict la ley 5298, que hoy nos rige estableciendo el sistema de doble instancia y
conciliacin obligatoria (esta ltima fue derogada en 1986).
Ambos organismos tiene facultades para imponer sanciones (multas, clausuras, etc.)
al constatar infracciones a la legislacin laboral.
Dice Benito Prez que si las leyes laborales estn destinadas a cumplir un fin social
en armona con las exigencias del bien comn, debe prevalecer un criterio valorativo y
poltico social en la interpretacin y aplicacin de ellas.
Sigue diciendo el mismo autor que a causa del inters social que se debate en todo
conflicto laboral, no seran los ms aconsejables el mtodo exegtico ni el gramatical,
para la aplicacin del derecho del trabajo; el juez debe tener en cuenta al aplicar la ley,
en los casos dudosos, el espritu social que las informa, a diferencia de las del
derecho comn, saturadas de espritu individualista.
Actividad N 14
Los principios cumplen ante todo una funcin de interpretacin, pues en la medida en
que constituyen el sentido y la razn de ser de un cuerpo normativo, reflejan ese
sentido en las normas que lo componen y actan en consecuencia como criterios
orientadores del intrprete.
Dice Benito Prez, al referirse a los mtodos de interpretacin que debemos tener
en cuenta que el derecho del trabajo tiene como finalidad el equilibrio de
intereses entre trabajadores y empleadores y, la funcin de la ley es realizar la
justicia y asegurar la paz social.
Dice Fernndez Madrid que la expresin misma justicia social, con que se identifican
los principios normativos extrapositivos aplicables a la materia regulada por la L.C.T.,
est tomada del lenguaje comn y su significado se entiende en funcin del uso que
tiene en ese lenguaje. Las objeciones a la propiedad de esa expresin (del tipo: toda
justicia es social) no pasan de ser gratuitas elucubraciones tericas, que ignoran que
las palabras (signos convencionales, como explic Aristteles) tienen el significado -e
incluso los mltiples significados- que les da su uso. Y en el uso comn, la calificacin
de social a la justicia significa las exigencias de ella respecto a la posicin del
trabajador subordinado en la llamada sociedad industrial.
De la misma manera que otras ramas del derecho tienen sus propios principios para
situaciones en que se plantea una duda razonable, como el caso del Derecho Penal
con su in dubio pro reo o el Derecho Civil con el in dubio pro debitoris, el Derecho
Laboral ha establecido que en caso de duda insuperable se debe estar a favor del
trabajador.
La doctrina distingue entre la duda que recae sobre el Derecho aplicable y la que
afecta la prueba producida por las partes en un procedimiento judicial. En la redaccin
originaria de la Ley 20744 el in dubio pro operario se aplicaba en ambas situaciones,
pero la ley 21297 derog lo referente a su aplicacin sobre la prueba. Sin embargo tal
derogacin, al no implicar prohibicin, no fue suficiente para acallar el debate en torno
a si los jueces pueden recurrir al in dubio tambin controversias sobre las pruebas.
Cuando se plantea esta duda sobre la norma aplicable pueden darse distintos
mtodos para aplicar la ms favorable al trabajador. Se conocen tres sistemas:
a) Conglobamiento;
b) Acumulativo y
c) Institucional u orgnico.
Actividad N 15
Justicia Social
Equidad
Indemnidad y riesgo de la
empresa
UNIDAD IV
Para los mismos autores contrato de trabajo es: el contrato en virtud del cual el
trabajador est obligado a la prestacin de trabajo en servicio del empleador.
Lo cierto es que estos autores recogen una diferenciacin entre relacin y contrato
de trabajo que, nacida en la doctrina alemana, desarrollada por los italianos, ha
desvelado a las ltimas generaciones de laboralistas. Como tal distincin ha sido
receptada en la Ley de Contrato de Trabajo, nos dedicaremos al anlisis de los
respectivos artculos.
Mientras que el artculo 21 de la LCT (v. unidad 6) dice que habr contrato de trabajo,
siempre que una persona se obligue a realizar actos, ejecutar obras o prestar
servicios en favor de la otra y bajo la dependencia de sta; el artculo siguiente
expresa: Habr relacin de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute
obras.... De tal manera advertimos que en el Contrato existe una obligacin, mientras
que en la Relacin tenemos un hecho.
Aqu tambin el Derecho del Trabajo vino a perturbar la pax romana, ya que resulta
extraa al derecho clsico esta forma de vinculacin en la que sin existir contrato se
generan obligaciones contractuales para las partes.
1
Cfr. Alfred Hueck y Hans Nipperdey. Compendio de Derecho del Trabajo, pg. 83.
79
Los efectos del contrato sin relacin de trabajo estn regulados en el artculo 24 de la
LCT al que nos remitimos brevitatis causae.
Por ltimo debemos sealar que lo normal es que convivan contrato y relacin; lo
anormal, lo atpico es que se distancien.
4.1.1. Subordinacin
a) Econmico;
b) Tcnica y
c) Jurdica.
Coincidentemente, otro maestro espaol: Manuel Alonso Olea sostiene que la primera
reflexin es que la dependencia no es un dato o carcter autnomo, sino un derivado
o corolario de la ajenidad. En efecto, aquella potestad de dar rdenes no tiene otra
justificacin ni explicacin posible como no sea la de que los frutos del trabajo
pertenecen a otro, y este otro va conformando por as decirlo, su produccin en vela y
cura de su inters contractual. 3
La doctrina clsica consider que el contrato de trabajo presentaba notas tpicas que
lo diferenciaban de los contratos civiles, especialmente de la locacin de servicios. Se
2
Cfr. Juan Ensinck en Estudios sobre Derecho Individual de Trabajo, Ed. Heliasta, pg. 56.
3
Cfr. "Tratado Libre y Trabajo Dependiente" M. A. Olea en Estudios en Homenaje al Dr. Deveali, Ed. heliasta, pg. 156.
80
CASOS DE JURISPRUDENCIA
La relacin de dependencia jurdica, puede estar latente pero existe en la medida que
pueda ser ejercida cuando el empleador est habilitado de hecho y derecho a
reemplazar la voluntad del dependiente en la realizacin del trabajo cuando a l se le
ocurra, inclusive en el momento culminante de la relacin, separarlo definitivamente de
la organizacin empresarial (C.N. Trab. - Sala IV - 20/12/76 - "Vargas, Gregorio A.
c/Pem-Flet S.R.L." - D.T. - T.37 - pg. 279).
Calificacin dada por las partes - Irrelevancia de la calificacin dada por las partes
al contrato: corresponde declarar la existencia de un contrato de trabajo toda vez que
as surge de los hechos probados aunque las partes le hayan dado una calificacin
errnea o hayan pretendido simular otra figura (C.N. Trab. - Sala IV - 15/4/70 -
"Matalobos, Ramiro c/Establecimientos Trad. S.R.L."; Idem, d., 13/12/71 - D.T. - T. 32
- pg. 289 - d., d., 9/2/72 - "Salguero, Carlos A. c/Casiello, Salvador"; dem, Sala V -
7/11/7 - "Djordijalian, Esteban c/Lab. Certificados S.A." - sent. 22369; dem, Sala VIII -
13/9/94 - "Sosa, Juan Mara c/Cunnington S.A." - D.T. - T. 1984-B - pg. 1822; dem,
Sala VIII - 12/8/84 - "Cervecera y Maltera Quilmes S.A." - D.T. - T. 1985-B - pg.
1626).
En el contrato de trabajo debe existir una prestacin personal efectuada por un sujeto
en beneficio de otro sin que pueda ser sustituida la prestacin prometida por el
trabajador (C.N.Trab - Sala V - 28/5/84 - "Espigare, Arturo O. c/Casa Dellepiane S.A." -
D.T. - T. 1984-B - pg. 1264).
alguna (C.N. Trab. - Sala IV - 12/3/71 - "Krawiec, Juan c/Prez, Oscar Alberto y otros"
- L.T. T. XIX-A - pg. 543).
Existen casos que permiten al intrprete determinar con una mayor seguridad la
verdadera calificacin que ha de drsele a la relacin jurdica. Me refiero al llamado
riesgo de empresa. Al respecto anota el citado autor que "el trabajador, para ser tal, no
debe correr con los riesgos econmicos de la empresa que le es ajena, ya que lo
contrario, la empresa dejara de ser ajena para l", agregando que la "asuncin de
ciertos riesgos de la prestacin de trabajo no influye en la calidad de trabajador
dependiente, mientras ste queda por completo ajeno a una posible prdida en que
podra incurrir el empresario..." (ob. cit. pg. 108/9).
En el "sub lite", los actores perciban su paga en funcin de la labor realizada, pero no
tenan a su cargo la tarea de la colocacin en plaza de la mercadera elaborada, toda
vez que la produccin era adquirida en su totalidad por Royaltex S.A., quien ha
reconocido que trabajaban para ella en forma exclusiva. Vase en el mismo sentido:
C.N. Trab. - Sala II - 30/3/68 - L.T. - T. VII-A - pg. 181.
As, configuran un contrato de trabajo las tareas intermitentes, con carcter habitual y
permanente, y sujetas a subordinacin (C.N. Trab. - Sala II - 23/2/60 - L.T. - T. VIII -
pg. 420).
Banani Cultores Do Estado de Sao Paulo" - sent. 30949; Idem, Sala V - 12/9/69 -
"Yedro, Hctor Adn c/Sicamericana S.A.").
Prestaciones por cuenta ajena - Por aplicacin del artculo 23 de la ley de contrato
de trabajo (t. o. 1976), demostrada la prestacin de servicios por cuenta de un tercero,
se presume la existencia de un contrato de trabajo, sin que sea necesario, para que tal
presuncin opere, la demostracin de la existencia de relacin de dependencia (C.N.
Trab. - Sala II - 12/9/78 - "Piso, Guillermo A. c/Ape, Roberto y otro" - T. y S.S. - T. 1978
- pg. 687). Dadas estas condiciones "prima facie" hay contrato de trabajo (dem, Sala
IV - 15/5/75 - "Ciccioni c/Coman S.A." - sent. 391188).
La asuncin de riesgos por parte del locador constituye otra de las caractersticas que
separa la locacin de obra del contrato de trabajo (C.N. Trab. - Sala I - 14/4/88 -
"Martn, Santos L. c/banco Central de la Repblica Argentina" - t. y S.S. - T. 1989 -
pg. 36).
Celebra locaciones de obra -en las cuales interesa la "opus" del contrato-:
TRABAJOS AUTNOMOS
Notas definitorias - La autonoma se define sobre todo, por la concurrencia de dos
requisitos:
a) organizacin del trabajo por el propio trabajador, lo cual supone titularidad, por ste,
de aqulla, o en otras palabras, no insercin del deudor de trabajo en la
organizacin laboral del acreedor, que le es extraa;
b) consecuencia de lo anterior, inherencia del riesgo al trabajador mismo, al cual
quedan transferidas las consecuencias favorables o adversas de su actividad (C.N.
Trab. - Sala II - 8/7/77 - L.T. - T. XXV-B - pg. 1039).
Modista por cuenta propia - No existi relacin de dependencia entre una persona
que se dedicaba a vender tapados hechos y la modista que se encargaba de hacer
arreglos o retoques para las compradores, si la segunda trabajaba en su propio
domicilio y no reciba rdenes directas ni haba en la relacin ninguna otras
circunstancia que denotase subordinacin (C.N. Trab. - Sala VI - 2/8/77 - "Velzquez,
Benedicta c/Daumarder, Carlos" - D.T. - T. 1978 - pg. 298).
a) Empleados Pblicos;
b) Servicio domstico y
c) Trabajadores rurales.
88
Esta exclusin no implica que no se los considere sujetos del Derecho del Trabajo,
slo existe controversia al respecto con relacin a los empleados del Estado.
4.2.1. Profesionales
CASOS DE JURISPRUDENCIA
CONTRATO DE TRABAJO
I. Vienen estos autos a la alzada a propsito de los agravios que contra la sentencia
de fs. 134/144 formula la parte demandada a fs. 154/171vta., con rplica del actor a
fs. 165/169 vta. El perito contador apela sus honorarios por bajos a fs. 145.
II. La demandada insiste en la postura inicialmente asumida, sosteniendo que se
serva del trabajo de la actora a consecuencia de un contrato de locacin de
servicios.
89
Sentado ello, la nica cuestin a revisar es si las notas tipificantes que la juez de
primera instancia consider reunidas permiten calificar el vnculo habido entre las
partes bajo la figura de un contrato de trabajo. Adelanto, desde ya, que por mi parte la
queja de la accionada no prosperar.
En igual sentido se resolvi otro expediente que tramit ante esta sala X contra
idntica, demandada (sent. def. 1120 del 10/3/97, in re "Borghello, Roberto C. Pami -
Instituto Nac. de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados s/despido") en el
que se determin la existencia de contrato de trabajo entre un "mdico de cabecera" y
la institucin demandada, destacndose -ante el argumento que aqu repite la
recurrente- que la figura de la locacin de servicios ha sido sustituida en nuestros das
por el contrato de trabajo, por cuanto, siguiendo la tradicin romanstica nuestro
Cdigo (Civil) llama a este contrato de aquella forma (art. 1493), pero hoy es una
terminologa anacrnica basada en circunstancias histricas desaparecidas, cuya
supervivencia en el derecho moderno no pude ser admitida (ver, "Tratado de derecho
civil argentino", Contratos, t. II; p. 9 y sigtes.). La ms calificada doctrina tiene dicho
que el vocablo "locacin", para referirse al trabajo humano, resulta ms propia del
90
derecho de la poca de los romanos, cuando era posible decir que tanto se arrendaba
una cosa como el servicio ajeno. Hoy resulta una injuria mencionar al trabajo humano
como si se tratara de una cosa (ver, Spota, Alberto, "Instituciones del derecho civil",
Contratos, vol. V, p. 158 y sigtes.) lo que conduce a concluir que lo que antes se
calificaba de arrendamiento de servicios ha conquistado su autonoma y se convirti
en el contrato de trabajo (ver, Derveali, Mario, "Tratado del derecho del trabajo", t. I, p.
412 y sigtes.; esta sala X., sent. def. 201 del 30/8/96, in re "Britos, Lidia c. Conindar
San Luis S.A. s/despido"; sent. def. 1234 del 31/3/97, in re "Pereira, Carlos c. Sempre
S.A. y ot. s/despido", entre otros).
Agrgase, en apoyo de la calificacin del vnculo habido entre las partes como
contrato de trabajo, que -segn se admite- la no concurrencia de pacientes no incida
en el haber del profesional (advirtase que la quejosa admite expresamente -fs. 157,
prr. 4- que liquidaba sus "honorarios" por adelantado) (conf. CNTrab., sala VII, sent.
def. 18.689 del 30/6/93, in re "Judkin, Isaac c. Pami s/despido").
Por lo que resulta del acuerdo precedente, el tribunal resuelve: 1. Confirmar el fallo
apelado en todo lo que fue objeto de recurso; 2. Imponer las costas de alzada, a la
demandada (art. 68, Cd. Procesal) y regular a los honorarios de los firmantes de fs.
161 vta. y fs. 169 vta. en el ... % y ... %, respectivamente, de los que correspondan a
la representacin y patrocinio letrado de cada una de sus partes por los trabajos de
primera instancia. -Hctor J. Scotti. -Julio C. Simon.
Por nuestra parte pensamos que debe diferenciarse entre las Cooperativas que
prestan sus servicios al pblico en general (p. ej. imprentas) de aquellas que lo hacen
exclusivamente para otra empresa. No cabe duda que en este ltimo caso existe
relacin laboral, mientras que en el primero deber analizarse el caso concreto.
4.2.3. Fleteros
Hacemos referencia especial al caso de los fleteros ya que ha dado lugar a una
abundante doctrina y jurisprudencia que ha analizado la situacin de quienes
desarrollan su actividad fuera de la esfera directa de contralor del empresario y, en
muchos casos siendo propietarios de los vehculos y contando inclusive con
ayudantes propios.
El trabajo familiar es el prestado por los cnyuges y por los consanguneos en lnea
directa. Las prestaciones que se realicen entre ellos estn excluidas de la normativa
laboral dado que se rigen por normas propias del Derecho de Familia. Los
consanguneos son excluidos slo hasta que alcanzan la mayora de edad, 21 aos,
segn lo establece el artculo 126 del Cdigo Civil.
Dice Fernndez Madrid que en el caso de los religiosos deben distinguirse tres
situaciones:
a.- Actividad realizada por imposicin del rito en cuyo caso debe descartarse toda
relacin laboral;
b.- Tareas que se realizan en la comunidad o prestada para la misma comunidad, que
-como en el caso de las tareas que se hacen para el grupo familiar, debe
entenderse que predomina la finalidad espiritual y el deber moral sobre
consideraciones de naturaleza material; y
c.- Trabajo del religioso en una empresa ajena a la congregacin (sanitarios, colegios,
crceles, etc.) en el cual se diluyen los aspectos espirituales de la labor y donde las
rdenes se reciben de la institucin o empresa donde el religioso se desempea.
CASOS DE JURISPRUDENCIA
TRABAJOS BENEVOLOS
Actividad N 16
PERSONAL DE DIRECCIN
Hasta hace no muchos aos parte importante de la doctrina consideraba que "los
argumentos ms poderosos tienden a sacar a los altos empleados de la rbita de la
contratacin laboral en sus relaciones con el patrono o empresa. Se justifica porque la
subordinacin caracterstica que pesa sobre los trabajadores tpicos se esfuma en
estos otros que mandan sobre muchos y slo obedecen a uno, con el cual los vnculos
de amistad y de confianza suelen sobreponerse a los de jerarqua profesional.
Adems, para sus subordinados y para terceros los altos empleados aparecen como
el lter ego del empresario" (cfr. Guillermo Cabanelas, ao 1968).
Pero, para la misma poca, Mario Deveali ya admita la posibilidad de que el director
de una sociedad annima fuera empleado de la misma, inclusive invistiendo la calidad
de socio. Posteriormente, nuestros autores han considerado tan obvia la relacin
laboral del empleado jerrquico que, salvo excepciones (Krotoschin), ya no se ocupan
del tema (cfr. Juan Carlos Fernndez Madrid, Antonio Vzquez Vialard, Benito Prez,
etc.).
Entendemos que del anlisis del derecho comparado pueden extraerse aportes para
esa reforma laboral posible, por lo que researemos, brevemente, algunos aspectos
del tratamiento de este colectivo en el derecho de los pases de la comunidad
europea.
La legislacin espaola, a travs del Real Decreto 1382/1985, trae una definicin
bastante precisa (art. 1.2), diciendo que se debe entenderse por personal de alta
direccin a "aquellos trabajadores que ejercitan poderes inherentes a la titularidad
jurdica de la empresa, y relativos a los objetivos generales de la misma, con
autonoma y plena responsabilidad slo limitada por los criterios e instrucciones
directas emanadas de la persona o de los rganos superiores de gobierno y
administracin de la entidad que respectivamente ocupe aquella titularidad". Dice
Toms Sala Franco que el personal de alta direccin es, obviamente, un trabajador
por cuenta y bajo dependencias ajenas, pero con unas matizaciones tan importantes
que lo hacen estar en estrecho parentesco sociolgico con el empresario.
Recordemos que nuestra ley de contrato de trabajo establece, en su artculo 36, que:
"A los fines de la celebracin del contrato se reputarn actos de las personas jurdicas
los de sus representantes legales o de quienes sin serlo aparezcan con facultades
para ello" (el destacado nos pertenece). Tal precepto ha merecido el comentario de
Justo Lpez, en el sentido de advertir que no hay contradiccin de hablar en la
empresa de una funcin directiva subordinada, propia de quienes, siendo trabajadores
subordinados, participan por delegacin del poder directivo del empresario individual o
colectivo, que es quien tiene la funcin directiva autnoma.
En la doctrina italiana, Tiziano Treu ha dicho que: "La tendencia hacia la expansin de
la categora ha inducido a partir de la doctrina a poner en discusin su misma unidad,
en particular se ha llegado a distinguir entre 'alta dirigencia' ("alta dirigenza"), que se
refiere a la originaria condicin de 'alter ego' del empresario, y por quien bien se
justifica la exencin de la disciplina protectora del trabajo; y niveles 'medios bajos'
96
Continan diciendo que "aquellas personas a las que el empleador ha cedido el uso de
su poder directivo no son empleadores. Pero de lo dicho resulta que los miembros de
los rganos directivos de las personas jurdicas son empleadores, y no se aplican, en
principio, las normas del Derecho del Trabajo en relacin a su servicio".
Daubler, en su obra "El Derecho del Trabajo" ("Das Arbeitsrecht"), define a los
empleados directivos como "personas que dentro de la empresa poseen el derecho de
contratar o despedir trabajadores y que pueden ejercerlo con plena autonoma".
Jornada de Trabajo
En el derecho espaol, el artculo 7 del Real Decreto 1382/1985 establece que "el
tiempo de trabajo en cuanto a jornada, horarios, fiestas y permisos, as como para
vacaciones, ser el fijado en las clusulas del contrato cuando no configuren
prestaciones a cargo del empleado que excedan notoriamente de las que sean
usuales en el mbito profesional correspondiente!". Toms Sala Franco critica -con
acierto- la tcnica del legislador espaol preguntndose: cul es la prestacin usual
de un trabajador de alta direccin en el mbito correspondiente?, y cundo se
excede notoriamente la misma?
En Italia, los "dirigenti" estn excluidos del descanso semanal ("riposi settimanali") por
la ley 370 de 1934, an vigente, y del horario de trabajo y pago de horas
extraordinarias ("legge" 692/1923).
Despido
En Alemania, segn la comunicacin que nos realiza Von Potovsky, a partir de una
jurisprudencia reciente (contraria a la anterior) los directivos no pueden exigir que se
les aplique el plan social acordado entre el comit de empresas y el empleador en
caso de despidos colectivos.
SINDICALIZACION
Seala Yves Delamotte que incluso en pases donde la categora de personal
jerrquico existe como tal, o est reconocida por el Derecho, dicha categora agrupa a
asalariados que ejercen funciones muy variadas y situadas a todos los niveles de la
jerarqua. Algunos estn muy prximos a sus subordinados y otros ocupan la amplia
zona intermedia.
DEBER DE LEALTAD
En el derecho espaol se prohbe al personal de alta direccin "otros contratos de
trabajo con otras empresas", sin especificarse si estas otras empresas deben resultar
o no concurrentes con las primeras. El trabajador de alta direccin es, pues, un
trabajador de plena dedicacin con la empresa, a la que presta sus servicios sin
necesidad de que esta planea dedicacin se pacte expresamente. Sin embargo, el
empleador puede dar su autorizacin tcita o expresa para que su empleado
jerrquico se desempee en otra empresa.
Segn Jean Claude Javillier, existe una obligacin de lealtad ("obligation de Loyaut")
del cuadro ("cadre") que, segn la jurisprudencia, implica una "confianza" absoluta del
98
empleador, que queda como "nico juez" ("seul juge") del inters de la empresa. En
nuestro derecho, la jurisprudencia y la doctrina tambin han sostenido que "la relacin
entre la responsabilidad del cargo y falta cometida constituye un parmetro para
apreciar la validez de la sancin de despido y puede sostenerse que cuando mayor es
la jerarqua de la funcin desempeada es tambin mayor la obligacin de cuidar la
imagen de la empresa y de cumplir con las obligaciones del cargo". "Por eso la falta
cometida por un empleado jerarquizado debe apreciarse con mayor severidad, toda
vez que el poder disciplinario del principal no tiene el grado de elasticidad que puede
tener el ejercicio respecto de un trabajador de menor jerarqua, siendo esencial en
este tipo de relaciones el factor confianza". (C.N.Trab. - Sala IV - 27/3/78, "Zanelli
c/Palmer").
PACTO DE PERMANENCIA
En el derecho laboral espaol (Real Decreto 1382/85) se establece que "cuando el
directivo haya recibido una especializacin profesional con cargo a la empresa durante
un perodo de duracin determinada, podr pactarse que el empresario tenga derecho
a una indemnizacin por daos y perjuicios si aqul abandona el trabajo antes del
trmino fijado". En realidad, el Estatuto de los Trabajadores prev una norma similar
para todos los empleados, pero la diferencia es que all el pacto no puede exceder de
dos aos, mientras que para los jerrquicos no existe plazo (salvo el supuesto de
abuso del derecho, segn seala Alonso Olea).
Por ltimo, merece destacarse que para la legislacin espaola el contrato laboral del
personal de alta direccin se regula, en primer lugar, por la "voluntad de las partes" en
el contrato individual, con el lmite de las normas de derecho necesario -escasas,
ciertamente- establecidas en el Real Decreto. En segundo lugar, en lo no previsto por
la voluntad de las partes o por el Real Decreto "se estar a lo dispuesto en la
legislacin civil o mercantil y a sus principios generales" (art. 3.3, Real Decreto).
4.3.1. Socio-empleado
Dice Vzquez Vialard que desde la concepcin de carcter autocrtico que presidi la
organizacin de las empresas durante la revolucin industrial, hasta hoy, se han
operado cambios notables en los diversos tipos de lo que debe ser una comunidad
empresarial.
Advierte el autor mencionado que este proceso de cambio ha sido facilitado por el
desplazamiento de los dueos de los bienes por los funcionarios que constituyen lo
que se ha dado en llamar la tecnoestructura. (Esta expresin fue acuada por el
brillante economista J. K. Galbraith, de quien recomendamos su reciente obra La
Cultura de la Satisfaccin).
Dice el catedrtico valenciano Toms Sala Franco, en opinin compartida por el Dr.
Ricardo Guibourg, que no existen razones sustanciales para diferenciar a los
trabajadores del sector pblico del privado, que ello obedece a una exclusin basada
en cuestiones de oportunidad poltica. Agrega Sala Franco que Existe una tradicin
autoritaria en la fijacin de condiciones de trabajo de la Administracin Pblica, desde
los antiguos servidores del Estado absolutista que se perpeta an en el Estado de
Derecho de nuestros das.
Compartimos el criterio de los autores citados, aunque justo es reconocer que tal
doctrina minorista y que por otra parte tampoco ha sido receptada en la legislacin
nacional o de otros pases.
pudieran ser vctimas, cuando sean contratadas por una persona para prestar
servicios que, en definitiva, beneficien a otra. (Estudios en Homenaje a M. Deveali,
Heliasta, pg. 338)
Como es bien sabido, hasta la sancin de la ley 25.013 y an limitada en sus efectos
por una incomprensible jurisprudencia de la Corte Suprema /y decimos incomprensible
no porque la tesis sustentada en el mismo resulta descabellada o absurda; si bien en
lo personal no la compartimos en absoluto, de todos modos podra resultar opinable o
atendible. Lo que nos parece que el Alto Tribunal haya entendido en temas que como
el de la responsabilidad laboral de carcter solidario es, indudablemente, de derecho
comn -no federal- y por lo tanto, resulta ajeno a la intervencin del Alto Tribunal),
cuando se ceda total o parcialmente el establecimiento o la explotacin o se
contratare o subcontratare trabajos o servicios correspondiente a la actividad normal y
especfica propia, se era solidariamente responsable por las obligaciones contrada
con tal motivo con los trabajadores y los entes de la seguridad social.
Pues bien, las intensas polmicas suscitadas por el precepto en torno, bsicamente, al
concepto de "actividad normal y especfica propia", a partir de ahora quedan
absolutamente minimizadas, toda vez que en cualquier caso, el contratante o cedente
slo resultara responsable solidario con el empleador directo del trabajador cuando
ste no cumpla con determinados recaudos y que debern ser controlados por aqul.
Estos requisitos consisten en contar con el nmero del Cdigo nico de Identificacin
laboral de cada uno de los trabajadores ocupados, la constancia de pago de las
remuneraciones, copia firmada de los comprobantes de pago mensuales al sistema de
la seguridad social, una cuenta corriente bancaria de la cual sea titular y una cobertura
por riesgos del trabajo.
Desde esta perspectiva, consideramos que la nueva redaccin del art. 30 no resulta
acertada, no obstante lo cual pensamos que existen algunos aspectos positivos.
Ahora, al resultar aplicable al rgimen estatutario el nuevo art. 30 LCT, para pretender
irresponsabilizarse el empresario de la construccin deber exigir a su cocontratante
el cumplimiento de los recaudos ya mencionados, bastante ms gravosos, por cierto,
que la simple inscripcin en un Registro.
CONTRATO DE TRABAJO
Solidaridad / Artculo 30 de la ley de contrato de trabajo / Servicios de limpieza /
Actividad complementaria.
CNTrab., sala II, marzo 19-998. - Ulles, Alberto E. c. Le Sonye S.A. y otro.
Desde tal perspectiva, cabra revocar el decisorio de grado en lo que hace a este
aspecto, y liberar de responsabilidad a la codemandada Laboratorio Beta S.A., lo que
torna abstracto el tratamiento de los restantes agravios vertidos por la misma en
cuanto a la forma de resolverse la cuestin de fondo inherente al distracto, materia
sobre la que no cabe volver ante la falta de agravios por parte de la restante
codemandada.
En lo que atae al reclamo por salarios basta la fecha del alta mdica, cabe poner de
resalto que el apelante soslaya que la a quo, no slo ha merituado que el trabajador
no acredit haber notificado a su empleador que se encontrara enfermo con
anterioridad al distracto, sino que tampoco acredit la existencia del supuesto
accidente que padeciera.
Con relacin a la accin fundada en la ley especial, cabe reiterar que el quejoso omite
hacerse cargo que de acuerdo con el decisorio, el acaecimiento del accidente que
denunciara en el escrito introductorio no ha sido probado, como as tampoco el
carcter de las tareas desempeadas por el trabajador.
Actividad N 17
UNIDAD V
En primer lugar cabe advertir que en la mayora de los pases desarrollados los
viajantes cuentan con su estatuto especial, y, segn un estudio publicado por la O.I.T.
(El vendedor viajero, de Michael Bell, Ed. 1980, pg. 88) los viajantes y
representantes de comercio son, en trminos generales, los trabajadores mejor
remunerados de todo el sector de ventas... (Esta situacin es comprobada y
analizada por el referido informe en EEUU., Blgica, Suecia, Suiza, Dinamarca,
Francia, etc.). Esto nos indica que, en todo caso, el costo laboral de los viajantes es
alto en todo mundo. Pero ello es culpa de los estatutos especiales?
107
Es viajante la persona que fuera del mbito del establecimiento del empleador se
dedica a concertar negocios por cuenta de uno o ms comerciantes y/o industriales a
cambio de una remuneracin.
Los requisitos esenciales para el vendedor viajante, son que la venda y que viaje. La
tarea debe realizarse en forma personal aunque puede hacerlo sin exclusividad,
inclusive para varios comerciantes.
5.2.2. Remuneracin
Tericamente la indemnizacin por clientela que han estatuido varios pases (Francia,
Blgica, Uruguay, etc.) tiende a compensar el beneficio del empresario que se queda
con la clientela incorporada o acrecentada por su viajante y a evitar que el trabajador
sea despedido luego de conquistar su cartera de clientes.
Sin embargo la ley 14546 estatuy un rgimen que tiene que ver con la clientela, ya
que el vendedor viajante adquiere derecho a la indemnizacin automticamente al
transcurrir un ao cuando se extinga la relacin laboral por cualquier motivo. Esto es,
independientemente de que haya aumentado clientes o perdido los que se le
sealaron. Tambin el mdulo indemnizatorio es independiente de la clientela ya que
se estableci en el 25% de la indemnizacin por despido. El viajante tiene derecho a la
indemnizacin an en caso de renuncia o despido con justa causa.
108
El artculo 10 de la ley 14546 exige a los empresarios que lleven un libro especial en el
que deben registrar los datos del viajante, su remuneracin y comisin, zona y
transcripcin de todas las operaciones efectuadas.
Decimos que nada tiene que ver con el desempleo ya que este slo se configura
cuando el trabajador pierde su trabajo por causas ajenas a su voluntad (el fondo lo
percibe aunque renuncie), y requiere que no se consiga otro empleo (el fondo se
percibe aunque al da siguiente el obrero encuentre otro trabajo). Tampoco puede
denominarse Fondo ya que no se confunde con otras contribuciones y se mantiene
en una cuenta bancaria individual.
Sealan Benito Prez y numerosos autores, que la naturaleza jurdica del Fondo
consiste en la de ser un salario diferido. Creemos que es ms acertado pensar en la
figura de un ahorro obligatorio, pues no es estrictamente salario ya que no est
sujeto a cargas de seguridad social ni es tenido en cuenta para el clculo de
Aguinaldo, vacaciones, indemnizaciones u otras instituciones que incluyen al salario
como componente de clculo.
Existe coincidencia que al haber regulado la ley 22250 en forma especfica lo referente
a la extincin del contrato quedan excluidas las disposiciones de la LCT al respecto.
109
I. Introduccin
Desde los albores del derecho del trabajo las pequeas y medianas empresas han
despertado la atencin y la duda de los legisladores en cuanto a la factibilidad de una
aplicacin generalizada de las normas dictadas en la materia. Los motivos de una
normativa diferenciada a su respecto pueden ser de distinta ndole, pero por lo general
fueron y siguen siendo consideraciones de orden econmico, de naturaleza social
(promocin de los trabajadores independientes de clase media o de los artesanos, o
referidas al carcter especial de las relaciones entre el jefe de la empresa y sus
subordinados o colaboradores, adems del caso particular de los vnculos familiares
en las empresas de este gnero. Deveali haba sealado que el derecho del trabajo es
la rama del derecho en que el elemento cuantitativo tiene un carcter bsico y no
meramente subsidiario. Segn el maestro, se trata de un elemento tpico (aunque no
exclusivo) de esta rama del derecho, que "confirma su tendencia a salir del campo de
la abstraccin para adecuarse a los casos concretos". Tratndose de la PYME esta
adaptacin (que tambin puede responder a toda una poltica de promocin de tales
empresas) se persigue mediante mtodos diversos, que pueden consistir en la no
aplicacin de determinadas instituciones del derecho laboral o en su aplicacin
modulada segn la dimensin o importancia de la empresa. La aplicacin modulada
puede superar el espacio propio de este tipo de empresas, para extenderse a
empresas de mayor importancia. Con lo cual ya entramos en otra dimensin de la
temtica cuantitativa, que puede llegar a abarcar espacios macroeconmicos como
sucede con la aplicacin de normas internacionales en materia de seguridad social.
empresas que escapan al derecho del trabajo y de la seguridad social. Se trata aqu
de un captulo de sumo inters, por sus enseanzas en el plano comparado, pero que
no constituye el objeto del presente estudio.
Segn el criterio adoptado por la Comunidad Europea, las PYME llegan hasta un total
de 100 asalariados.
En los estudios nacionales sobre las PYME y el derecho del trabajo, el criterio
numrico adoptado por cada pas determinar el tipo de normas que se citarn con
relacin a tales empresas. As, por ejemplo, en algunos casos se consideran como
medianas las empresas con una plantilla de hasta 500 trabajadores (Alemania,
Reunido Unido) y entonces los autores respectivos harn referencia a disposiciones
que abarcan a empresas con este nmero de asalariados. Tales disposiciones quiz
no se mencionen cuando se adopte un lmite inferior para las empresas medianas,
como sucede con la OIT y la CE. En el presente estudio se siguen los criterios de
estas dos organizaciones y las disposiciones tomadas en cuenta se refieren a
empresas de este orden de magnitud.
De todo esto se desprende que segn sean los criterios empleados, una empresa
puede ser catalogada de distinta manera. As, por ejemplo, tomando como base el
nmero de personas ocupadas, podra ser pequea o mediana, pero en funcin del
capital, la tecnologa y el valor de la produccin, se asemejara a las grandes. La
categorizacin variara no slo en funcin de los criterios cuantitativos considerados,
sino de criterios cualitativos de diversa ndole, que contribuyen a diferenciar a las
pequeas y medianas empresas, inclusive entre s. Esta cuestin tiene especial
importancia cuando se trata de medidas de promocin de las PYME, entre las que
pueden figurar exclusiones o una diferenciacin de la legislacin laboral general. Las
medidas respectivas podran justificarse en ciertos casos y no en otros.
Aqu es necesario hacer dos advertencias. Por un lado, utilizamos el trmino empresa
en forma genrica, pues la legislacin puede referirse a stas, a establecimientos, a
centros de trabajo, o por el contrario, a grupos de empresas. Ms adelante, al describir
disposiciones especficas, se darn muestras de estas variaciones, que pueden ser de
mucha importancia en el cmputo del personal que constituye la base mnima para la
aplicacin de la legislacin general (y por debajo de la cual las empresas son objeto
de excepciones que implican un menor "gravamen" laboral). As, por ejemplo, a veces
el legislador al tratarse de la representacin de los trabajadores prefiere tomar en
cuenta la plantilla del centro de produccin (y no de toda la empresa) para determinar
dicha base; otras veces acepta la acumulacin de unidades pertenecientes al mismo
grupo econmico a fin de evitar que el parcelamiento fingido de una empresa la exima
de tal representacin, por no contar con el personal mnimo.
Por otro lado, para dicho cmputo interesa tambin el tipo de contrato o relacin de
trabajo que pueden tener las eventuales categoras de personas ocupadas en la
empresa. La exclusin de algunas (por ejemplo, aprendices, temporarios, etc.) de este
cmputo o su inclusin modulada (por ejemplo, proporcional en el caso del empleo a
tiempo parcial) permite eximir de la legislacin general a empresas que poseen un
personal real ms numeroso de aquel que cuenta a los fines del mnimo legal. En
otros trminos, el abanico de empresas con legislacin diferenciada se agranda y con
ellas el nmero de trabajadores que escapan a las normas tuitivas de carcter general.
Puede agregarse aqu que la confusin con respecto a la identificacin de una
pequea o mediana empresa aumenta con las variaciones que pueden existir entre las
legislaciones de un mismo pas en cuanto a las exclusiones o inclusiones de
determinadas categoras de trabajadores del mencionado cmputo (como es el caso
en Italia).
Este es tal vez uno de los primeros problemas con que nos encontramos cuando
queremos referirnos al tema. Por cuanto el nmero de empleados o el capital pueden
ser parmetros interesantes, pero su definicin es absolutamente relativa a cada pas
o en el mejor de los casos a una misma regin.
Esta falta de definicin general, tambin topa con otro problema no menos importante
a la hora de definir el tipo de empleo que generan las PyMES. Me refiero a: Qu tipo
de empresas son las PyMES?
1. Alemania:
La pequea empresa emplea hasta 50 trabajadores y la mediana hasta 250.
2. Brasil:
Slo existe referencia al monto anual de ingresos, distinguiendo cuatro tipos de
empresas -micro, pequea, mediana y grande-, ley 7256.
3. Unin Europea:
Busca fijar el lmite de las PyMES en 100 trabajadores.
4. OIT: Lo fija en 50.
5. MERCOSUR:
Para muchos analistas, los principales defectos de las PyMES se encuentran en:
Los sindicatos en EEUU apoyan la modernizacin industrial cosa que se piensa que
no es as, slo que no quieren que se utilice de manera equivocada. Es decir, que el
sindicalismo requiere una participacin pro-activa (participacin activa y no solo apoyo
de polticas empresarias de modernizacin).
* Malas relaciones laborales por falta de un lenguaje comn, falta de confianza y gran
cantidad de conflictos.
* Problemas de viabilidad financiera con una alta tasa de cierres a veces producidos
por una mala administracin.
* Problemas de direccin que a veces se transforman en barreras para cambios
tecnolgicos y para la modernizacin del mismo personal.
Tales reflexiones, son de una importancia vital, por cuanto desde hace mucho tiempo
tenemos incorporado a nuestro lenguaje comn, una especial predileccin por la
PyMES, como una especie de paraso terrenal, de donde surgirn las grandes
soluciones econmicas de nuestro Siglo.
En un trabajo similar, realizado en ISRAEL, se advierte que las PyMES en aquel pas
recibieron tambin un fuerte apoyo estatal y financiero.
La conclusin del estudio fue ms que preocupante, por cuanto el mismo Estado,
partiendo de una idea equivocada, ha propiciado a las PyMES y con ello la baja de la
productividad y la baja de la proteccin sin darse cuenta.
En Amrica Latina, Chile fue el primer pas que adhiri a un sistema neoliberal en
1973.
* Rol central del Estado, como actor y regulador de las economas nacionales.
* Fuerte proteccionismo de la produccin nacional.
* Protagonismo estatal en las relaciones laborales, reglamentarismo legal, control del
movimiento sindical o limitacin de su actuacin.
* Estado generador de empleo de baja productividad, transformndose en el principal
empleador nacional.
* Verdadero pacto entre empresarios y el estado que desarroll un sistema de
relaciones laborales protegidas. Los trabajadores y las organizaciones reclamaban
en conflictos la reinvindicacin, y los empresarios las satisfacan en la medida que el
Estado, proteger el traslado del aumento a los precios.
* Marcado proteccionismo asegurando al empresario nacional competitividad.
Esta idea analizada desde la denominada "flexibilizacin laboral", nos plantea tal vez
el ms problemtico de todos los interrogantes:
No vamos a descubrir aqu y a travs de este trabajo que en la nueva aldea global de
inversiones y comercio, los grupos empresariales demandan libre comercio, libre
transferencia de capitales y fundamentalmente "seguridad jurdica" que garanticen
precisamente esas inversiones y en el mercado de trabajo especficamente, una
mayor desregulacin y flexibilizacin, que se traduce no slo en reduccin de niveles
salariales, precarizacin de condiciones de trabajo y exclusin social.
Sin embargo, algunas cifras en la Repblica Argentina son elocuentes como simple
dato extensible a todo el resto de Iberoamrica:
Las cifras pareceran indicar que sobre una poblacin activa de 12.368.328 ocupados,
hay ms de 7 millones de asalariados, pero cerca de 2 millones y medio de cuenta
propistas.
Sin embargo, el panorama se agrava mucho ms, cuando denuncia que a los millones
de trabajadores en negro privados, se le deben hoy sumar los trabajadores en negro
estatales, creados a travs de planes de empleo financiados por el Estado como el
denominado "TRABAJAR", utilizacin de PASANTIAS, sistemas de APRENDIZAJE,
etc..
En los pases industrializados o desarrollados las PyMES representan el 95% del total
de las unidades de produccin, y muy posiblemente puedan cumplir y merezcan los
elogios micro y macroeconmicos que reciben a diario de economistas y analistas
internacionales, como las unidades productivas ms aptas para desarrollarse en un
mercado globalizado y competitivo. De ah que constituyan el modelo predominante en
trminos de empleo.
Es cierto que las PyMES son un instrumento importantsimo y apto para la CREACION
de empleo y la realidad nos lo demuestra da a da. Sin embargo, tambin nos muestra
el tipo de empleo que generan:
Es absolutamente cierto que las polticas de ajuste no tienen viabilidad a largo plazo
porque no es posible sobre ellas construir un desarrollo equilibrado de la comunidad.
Actividad N 18
As llegamos a 1980, bajo la dictadura militar del denominado Proceso, que dicta la
ley que -lamentablemente- an nos rige, la ley 22248 bajo el ttulo de Rgimen
Nacional de Trabajo Agrario. (RNTA)
Por otra parte histricamente los trabajadores rurales son excluidos de la legislacin
sobre jornada de trabajo admitindose las jornadas de sol a sol. Tambin se suprimi
120
Seguramente por un error del legislador se desliz una diferencia a favor del
trabajador Rural. Efectivamente, el Dr. Froiln Miranda, Juez de la Cmara de
Apelaciones del Trabajo de Salta, advirti que los peones no tienen la misma
prohibicin que los trabajadores de la LCT en cuanto a compensar en dinero las
vacaciones adeudadas cuando se extingue la relacin laboral.
Finalmente debe recordarse que los trabajadores rurales no encuentran apoyo en las
instituciones del derecho colectivo del trabajo: sindicatos; convenios colectivos y
derechos de huelga. El sindicalismo agrario, por distintos motivos, es casi inexistente.
Y los derechos de huelga y de negociar colectivamente han sido cercenados por la
legislacin vigente.
Durante la dcada del 40, en forma contempornea al estatuto del pen se dictaron
normas ms especficas contemplando particularidades regionales de la produccin y
de las relaciones obrero-patronales. As se sancionaron: el denominado estatuto de
los conchabadores (ley 12789, ao 1942); estatuto del tambero-mediero (dto.
3750/46); estatuto del trabajador temporero o cosechero (ley 13020, ao 1947); y
estatuto azucarero (dto. 10644, de 1944). Posteriormente slo se dict el Estatuto del
Contratista de vias y frutales. (Ley 20589 del ao 1973)
Enmendando el prrafo precedente cabe advertir que es difcil mirar con disfavor las
conquistas sociales de un sector (aunque parezcan privilegios) ya que generalmente
sirven de motor y emulacin para una mejora en las condiciones generales del
conjunto de los trabajadores. Esta misma reflexin no es aplicable a los empleados del
Estado, donde resultan irritantes las diferencias de tratamiento entre trabajadores que
realizan similares tareas.
Los periodistas tienen una jornada mxima que no puede exceder de 36 horas
semanales. Cuando por razones de fuerza mayor se prolongue, se compensar el
exceso con horas equivalentes de descanso durante la misma semana. Caso contrario
se pagan las horas extraordinarias con un 100% de recargo. Dichas horas no pueden
exceder un total de veinte en el mes.
Indemnizacin especial
En caso de retiro voluntario con preaviso el periodista tiene derecho a una bonificacin
especial equivalente a medio mes de sueldo por cada ao que exceda los cinco, hasta
un tope de tres meses.
Carnet de periodista
Actividad N 19
Contratacin y transferencia
La ley 20160 regula las relaciones que vinculan a un jugador profesional de ftbol con
una entidad deportiva, disponiendo que habr contrato vlido cuando una parte se
obligue por tiempo determinado a jugar al ftbol integrando equipos de una entidad
deportiva y sta acordarle por ello una retribucin en dinero.
Otra particularidad del rgimen es que cuando el despido del trabajador obedece a su
culpa, y sta es calificada de grave por su empleador, dicho despido implicar la
inhabilitacin del mismo para actuar hasta el 31 de diciembre del ao siguiente. Justo
Lpez ha manifestado su sorpresa ante esta disposicin que deja en manos de un
ente particular fijar penas accesorias que inhabilitan el ejercicio de la propia profesin
por un plazo que puede llegar a dos aos. No dudamos en afirmar que se trata de una
disposicin que vulnera un amplio repertorio de garantas constitucionales. (Derecho
de propiedad, derecho a trabajar, a defensa en juicio, igualdad ante la ley, etc.)
Recientemente (mayo 1994), en Francia, pudimos advertir que ese futuro ya estaba
entre nosotros, pero en forma menos idlica que la imaginaba por Toffler.
Efectivamente, un importante intelectual europeo, Antonio Negri expuso (en el marco
de un encuentro entre profesores argentinos y europeos) su investigacin sobre el
fenmeno Benetton (la famosa casa de los United Color) cuyo impresionante
crecimiento se asienta sobre una particular poltica de comercializacin, pero
fundamentalmente en una especial estrategia productiva que se fundamenta en el
trabajo domiciliario. Benetton tiene slo 2000 empleados directos, pero 50.000 que
trabajan para su marca. Ello si bien ha solucionado el problema de desempleo en la
regin de la Provincia de Venecia, se apoya sobre trabajo informal, no protegido por el
derecho del trabajo. (Cfr. Des Entreprises pas comme les autres de Y. Moulier
Boutang, A. Negri, MLazzarato y G. Santili, Publisud Pars, 1993)
De todas formas esta es una problemtica que naci y creci junto con la revolucin
industrial, y preocup desde el siglo pasado ya que afectaba a sectores marginales del
mercado de trabajo formal (mujeres, nios, ancianos, enfermos, etc.) que encontraban
un medio de subsistencia en el trabajo a domicilio.
En nuestro pas se dict una primera ley en 1917 (la ley 10505), pero con vigencia
slo en Capital Federal y territorios nacionales. En el ao 1941 se dicta la ley 12713
que an nos rige.
A estos trabajadores se les debe suministrar una vivienda higinica y adecuada, pero
su uso no slo constituye un derecho sino un deber. La falta de entrega de vivienda
puede compensarse con un complemento salarial.
Una particularidad de este estatuto es que prev un perodo de prueba de 60 das. Ello
se justifica en razn de la convivencia entre propietarios y encargado. Por otra parte
los porteros tienen derecho a un preaviso de 3 meses.
124
Como no poda ser de otra manera ya en la primera ley laboral argentina, la N 4661
de 1905, se estableca Las prescripciones de esta ley no se aplicarn a las personas
del servicio domstico. La ley 4661 prohiba el trabajo en da domingo. Esa expresin
sera una constante de todas las leyes laborales en nuestro pas desde entonces
hasta la actualidad, ratificando la idea de que los trabajadores del hogar son una
especie de parias del derecho laboral. Slo fueron incluidos por pocos meses en la
ley de accidentes de trabajo (ley 18913), pero an permanecen fuera de sus
prescripciones. De todas formas esta es una caracterstica de la legislacin de la
mayora de los pases del mundo.
El trabajador domstico es definido como la persona (de uno u otro sexo) que realicen
tareas dentro de la vida domstica que no importen para el empleador lucro o
beneficio econmico por un perodo no inferior a un mes y trabajen no menos de
cuatro das por semana y cuatro horas por da para el mismo empleador. Los
trabajadores que estn menos tiempo quedan regidos por el Cdigo Civil.
Ambas partes tienen derecho a preaviso a partir de los 90 das de trabajo. El plazo
ser de 5 o 10 das segn la antigedad supere o no los dos aos.
Actividad N 20
a) Enumere las peculiaridades del contrato del jugador de ftbol.
UNIDAD VI
6.1.1. Concepto
El contrato de trabajo nace, histricamente, como una reaccin contra los excesos del
capitalismo industrial y el liberalismo econmico. Dice Toms Sala Franco que la
dialctica nacida de esta realidad y sus consecuencias -la presin ideolgica del
humanismo cristiano y de las doctrinas marxistas y anarquistas, principalmente, y los
frecuentes enfrentamientos entre trabajadores, empresarios y el propio Estado -harn
quebrar la figura del arrendamiento de servicios, crendose un nuevo instrumento
jurdico contractual -el contrato de trabajo- que afirmar tener en cuenta, al menos en
lnea tendencial, dos tipos de aspiraciones que se dan en el trabajo -la de un mayor
respeto a la persona, que queda directamente implicada en la relacin laboral
dependiente y la consideracin del salario como medio de vida del trabajador, y no
como simple precio del trabajo,-situaciones ambas- de dependencia jurdica y de
dependencia econmica o ajenidad- que hacen del trabajador la parte contratante ms
dbil.
El mismo autor advierte que la definicin legal del artculo 21 no acoge todos los
aspectos de dicho contrato, aunque la misma debe completarse por otras
disposiciones de ley. En este sentido pone nfasis para integrarlo con el artculo 62 de
la misma ley y sus postulados de colaboracin y solidaridad.
en tanto que por las circunstancias no sea dado calificar de empresario a quien presta
el servicio.
CNTrab., sala VII, setiembre 10-995. -Surez Villalba, Miguel A. c. Solnie, Carlos y
otro.
I. Ambos demandados apelan del fallo de primera instancia que los conden a pagar
los salarios e indemnizaciones reclamadas por la ruptura injustificada del contrato de
trabajo.
III. A mi juicio, les asiste razn a los demandados. En efecto, al declarar en la causa la
testigo Ramrez, ofrecida por la propia accionante, expres que conoca al actor
porque trabaj con l en el local que tena los demandados, que era prcticamente un
encargado pero mencion tambin que la dicente concurra al negocio de los
demandados para ayudar al actor, con consentimiento de los dueos... y que... le
poda pagar tanto el actor como alguno de sus dueos.
Garca, quien fuera tambin ofrecido como testigo por la actora, por su parte, dijo que
el actor atenda el negocio, que venda y que en una o dos oportunidades lo vio
tambin pagar boletas y atender acreedores.
127
IV. Asimismo, es de destacar que los testigos Del Ros, Gabriel, Sez Ponce, Di
Lorenzo y Pieyro mencionaron en sus respectivas declaraciones que el actor slo
prest servicios en el local de propiedad de los demandados porque se iba a
asociar... que quera ver cmo iba el laburo y ... cmo se manejaban adentro porque
quera entrar como socio ..., sin que la parte actora objetara en modo alguno estos
dichos o les imputara haber fallado a la verdad en la etapa de prueba o al momento de
alegar (v. presentacin fs. 105/108, arts. 90, ley 18.345 -DT, 1969-625- y 386. Cd.
Procesal).
En tales condiciones, slo cabe concluir que las tareas que el actor protagonizara en
el establecimiento para entonces de los demandados no lo fueron bajo la direccin y
efectivo poder disciplinario de stos; por lo que no opera as, en las particulares
circunstancias de este caso, la presuncin del art. 23 de la ley de contrato de trabajo.
MANDATO SOCIEDAD
CONTRATO DE
TRABAJO
LOCACION LOCACION
DE SERVICIOS DE OBRA
Los cuadrados de este grfico (cuya autora corresponde al espaol Gallart Folch)
representan las cuatro figuras del derecho Civil con las que se ha procurado identificar
el contrato de trabajo. Con el crculo rayado se procura identificar el grado de
superposicin del contrato de trabajo con las otras figuras. As vemos que se identifica
mayormente con la locacin de servicios, parcialmente con el mandato y la locacin de
obras, y en menor medida con la sociedad.
6.2.1. Capacidad
6.2.2. Objeto
La LCT se ocupa en los artculos 37 a 44 con detenimiento, acerca del objeto del
Contrato declarando la nulidad de aquellos que tuvieran objeto ilcito o prohibido. Los
primeros no producen consecuencias laborales entre las partes (p. ej. un contrato para
vender drogas). Los segundos permiten al trabajador reclamar salarios e
indemnizaciones. (p. ej. trabajo de menores)
6.2.3. Consentimiento
Son admitidos todos los medios de prueba, incluida prueba testimonial para acreditar
la realizacin de tareas laborales. Si el empleador no lleva en legal forma la
documentacin laboral sufre una presuncin en su contra a favor de las afirmaciones
del trabajador sobre las circunstancias que debiera constar en ella. (art. 55 LCT).
130
Actividad N 21
- locacin de servicios:
- locacin de obras:
- sociedad:
- compraventa:
- mandato:
CONTRATO DE TRABAJO
Guillermo Cabanellas (Compendio de D. del Trabajo, pg. 413) dice que Esta
permanencia reviste extraordinaria importancia jurdica y desde el punto de vista
econmica y social: para el patrono representa el mejor medio de conseguir un
dependiente singularmente unido a la empresa y particularmente especializado en la
labor profesional encomendada; para el trabajador significa la probabilidad de su
131
Por ello varias legislaciones (Espaa, Francia, Italia, etc.) han intentado morigerar las
tasas de desempleo con la implementacin de nuevas modalidades precarias de
contratacin. Pero se ha reconocido (informe Daherendorf-OCDE) que no puede
afirmarse que las nuevas modalidades cumplieran su finalidad, por el contrario en el
caso espaol el desempleo creci a un 25%.
Sin embargo, hace muy pocos das (primer semana de mayo de 1994), el Congreso
espaol sancion una nueva reforma laboral profundizando el criterio de flexibilidad;
parecera que piensan no que el remedio haya sido inadecuado sino insuficiente.
Nuestra Ley de Contrato de Trabajo recogi los principios de continuidad del contrato
en su artculo 10 y el de indeterminacin en el artculo 90. Por otra parte desestim las
presunciones que conduzcan a sostener la renuncia al empleo (artculo 58). Sin
empleo la misma ley incorpor tres modalidades (plazo fijo, temporada y eventual)
permitiendo la limitacin del plazo en circunstancias especiales.
De acuerdo con este principio el contrato por tiempo indeterminado dura hasta que el
trabajador se encuentre en condiciones de jubilarse, fallezca o se configuren algunas
de las causales previstas en la misma ley (art. 91 LCT).
El principio de indeterminacin del plazo est concebido en favor del trabajador que
puede finiquitar su relacin cuando la plazca, con el slo requisito de dar preaviso
legal. Por esta razn es que se pone en cabeza del empleador la carga de la prueba
para demostrar que el contrato fue realizado por tiempo determinado (art. 92 LCT).
132
Segn el artculo 93 el contrato a plazo fijo no puede exceder de cinco aos. Ello
implica que dentro de ese lmite las partes pueden acordar el plazo que estimen
conveniente (y coincida con las razones objetivas).
Mientras que la Ley estableci que la formalizacin sucesiva de contratos por plazo
determinado sin justificacin objetiva, es sancionada con su conversin en tiempo
indeterminado; no ha previsto igual sancin para el supuesto de contrato que exceda
los cinco aos por lo que se han planteado divergencias doctrinarias. Ruprecht (Ctto.
de Trabajo, pg. 150) dice que debe reducirse el contrato al plazo legal; Carlos Aronna
(Contrato de Trabajo por tiempo determinado, Hammurabi, 1980, pg. 39) sostiene,
junto con la mayora de la doctrina que tambin cabe la conversin en tiempo
indeterminado. Aunque la extincin de esa modalidad es tratada en la unidad XIII,
anticipemos aqu que estos contratos reducen las indemnizaciones previstas para las
contrataciones normales.
La L.C.T. regula este contrato en los artculos 96 a 98, modificados por la ley 24013
(ley de empleo), se considera que es un contrato permanente de prestacin
discontinua. La ley de empleo mejor la posicin del trabajador que deba demostrar
que se haba presentado al inicio de la temporada, y que ahora debe ser citado por su
empleador con una antelacin de 30 das.
Segn Carlos Aronna (ob. cit. pg. 108) se consideran trabajadores eventuales a
aquellos que cumplen actividades ocasionales, que no constituyen una necesidad
permanente en la empresa. Como consecuencia de ello el contrato de trabajo eventual
carece de vocacin de perdurabilidad, agotndose en el cumplimiento de un servicio,
la ejecucin de una obra o, en general, la satisfaccin de un resultado concreto tenido
en vista al tiempo de su celebracin.
La ley de Empleo tambin incorpor (art. 70 L.E.) una disposicin habitual en las
legislaciones extranjeras: la prohibicin de lo que los espaoles llamen el esquirolaje,
y nosotros conocemos como contratacin de rompehuelgas.
Los trabajadores eventuales tienen derecho slo a los beneficios que resulten
compatibles con la ndole de la relacin (art. 100). En forma uniforme la doctrina y la
jurisprudencia sostienen que:
Actividad N 22
El criterio que prim en el Senado fue que los empleadores deban cumplir una serie
de requisitos, para acceder a estas modalidades promovidas que implicaban reduccin
o supresin de indemnizaciones y de cargas sociales. Tales requisitos se conocieron
como clusulas cerrojo, pues eran la llave para acceder a la contratacin precaria.
Si bien las modalidades fueron derogadas por la ley 25.013, es de inters conocer sus
particularidades, dada la insistencia de la Unin Industrial Argentina en que sean
reestablecidas.
generalidad con que lo han hecho las leyes 24.465 primero y la actual 25.013
despus.
Aclarado ello, parece claro que, desde la perspectiva del texto anterior del art. 92 bis.
LCT agregado por la ley 24.465, la modificacin es ventajosa.
Otro aspecto que a nuestro juicio resulta positivo (siempre en la confrontacin con el
precepto anterior) es el vinculado a la posibilidad de extender ese tramo mediante una
convencin colectiva. Es que si bien, al igual que en el artculo anterior, se viabiliza la
posibilidad de que por la va de un convenio colectivo se ample el tramo a seis (6)
meses (con lo cual, dicho sea de paso, se mantiene la colisin con lo dispuesto en los
arts. 8 LCT y 7 de la ley 14.250, t.o. dec. 108/88), en la versin actual, por un lado se
determina que, a partir del segundo mes, debern realizarse todos los aportes y
contribuciones legales y convencionales (recurdese que durante el lapso legal de
prueba las partes se encuentran exentas de los correspondientes al rgimen de
jubilaciones y pensiones, Instituto de Servicios sociales para Jubilados y Pensionados
y Fondo Nacional de Empleo) y por el otro, se reestablece la aplicacin de las normas
generales sobre preaviso y despido.
Esta solucin nos parece bastante ms apropiada que la anterior, la cual, como es
sabido, habilitaba a ampliar el trmino de prueba tambin a seis (6) meses, lapso
durante el cual regiran las mismas disposiciones que para el perodo originario.
Por otra parte, esta sustancial modificacin en cuanto a la autorizacin para ampliar el
plazo legal, sumado a lo dispuesto en el art. 4 segundo prrafo de la ley, indica la
cada de todos los preceptos convencionales referidos a la extensin del plazo,
celebrados al amparo del art. 92 bis originario. De aqu en ms, para lograr la
extensin de ese trmino deber celebrarse un nuevo pacto colectivo el cual -como ya
sealramos- deber determinar en qu medida se reducirn los resarcimientos en el
nuevo tramo.
En el nuevo texto del art. 92 bis, concretamente en el inc. 5) se utiliza una redaccin
algo ms precisa, aunque no despeja la totalidad de los interrogantes que pudieran
suscitarse. Parece quedar claro que las prestaciones debidas a raz de dolencias
vinculadas al trabajo o inculpables que incapaciten para el trabajo y en tanto resulten
transitorias, quedan limitadas al lapso de prueba si es que antes de fenecer el mismo
alguna de las partes (obviamente el patrono) denuncia incausadamente el vnculo.
Asimismo, repite lo reglado en el precepto anterior en punto a la inaplicabilidad al caso
de lo normado en el art. 212 cuarto prrafo LCT.
Con buen criterio, la norma prohbe anudar este contrato en ms de una oportunidad
(entre las mismas partes, desde luego) y tambin est vedado suscribirlo cuando el
trabajador ya haya mantenido una relacin laboral previa con el mismo patrono.
Tambin se establece, con buen tino, que el nmero total de aprendices no podr
superar el diez por ciento de los contratados por tiempo indeterminado.
Existe obligacin de preavisar la finalizacin del vnculo con treinta das aunque
solamente para el principal o, en su defecto, abonar una indemnizacin sustitutiva de
medio mes de sueldo. En caso de extinguirse el contrato por el mero vencimiento del
plazo acordado, el empleador no queda obligado al pago de resarcimiento alguno
sobre lo ya mencionado acerca del preaviso.
6.4. ESTABILIDAD
6.4.1. Clases
El proyecto no establece lmites para este tipo de contratacin por lo que parece
trasladable la preocupacin de Salas Franco en relacin al Derecho Espaol (Derecho
del Trabajo, 1990, pg. 404) sobre el riesgo de que el empresario contrate en cadena
a distintos trabajadores para puestos de trabajo de naturaleza permanente, lo que
sera de intachable legalidad formal y de difcil persecucin judicial.
139
Actividad N 23
ANEXO DE LEGISLACIN
En este anexo legislativo transcribimos normas recientemente sancionadas, que por
ella son de difcil acceso para el estudiante. Tal el caso de la reforma laboral y la
reglamentacin del estatuto Pyme.
CONSIDERANDO:
Que en ese sentido debe precisarse que el prrafo final del artculo 83 de la Ley N
24.467 impone el lmite de OCHENTA (80) trabajadores como tope de la pequea
empresa.
Que las modificaciones al rgimen de extincin del contrato de trabajo slo pueden
efectuarse dentro de los mrgenes constitucionales, lo que exige el respeto al principio
de proteccin al despido arbitrario establecido por el artculo 14 bis de la
CONSTITUCION NACIONAL.
Que en el mismo sentido, para el caso en que en los convenios colectivos se disponga
introducir cuentas de capitalizacin individual, y a fin de preservar el mismo principio,
se estima conveniente que el MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL se
expida sobre la puesta en vigencia del sistema acordado por las partes, fundando su
homologacin.
Que la presente medida se dicta en uso de las atribuciones que confiere el artculo 99,
inciso 2, de la CONSTITUCION NACIONAL.
Por ello,
DECRETA:
El plazo de TRES (3) aos fijado en el ltimo prrafo del artculo reglamentado se
computar:
En aquellos casos en que los convenios colectivos vigentes hubiesen fijado una
cantidad superior de trabajadores a la autorizada en el primer prrafo de este artculo,
el momento de su renovacin, debern ajustar la misma al tope establecido de
OCHENTA (80) trabajadores.
Artculo 2 - (Art. 90, Ley N 24.467). Cada uno de los perodos en que se fraccione
convencionalmente la licencia anual ordinaria deber tener una duracin mnima de
SEIS (6) das laborables continuos.
141
1. Los plazos de descanso anual previstos en el artculo 150 incisos a), b), c) y d) de
la Ley N 20.744 (t.o. 1976) y sus modificatorias.
2. La obligacin del pago de la retribucin por vacaciones al inicio de las mismas,
conforme lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 155 de la Ley N 20.744
(t.o. 1976) y modificatorias. En caso de haberse acordado el fraccionamiento de la
licencia anual ordinaria, el pago de la misma deber efectuarse proporcionalmente
al inicio de cada perodo.
Artculo 3 - (Art. 92, Ley N 24.467). Las modificaciones al rgimen de extincin del
contrato de trabajo no podrn desvirtuar el principio de proteccin contra el despido
arbitrario.
Artculo 4 - (Art. 93, Ley N 24.467). Las facultades otorgadas a la Comisin Nacional
de Trabajo Agrario debern ser ejercidas conforme lo establecido en el primer prrafo
del artculo 2 del presente.
Artculo 5 - Art. 94, Ley N 24.467). La redefinicin de los puestos de trabajo podr
acordarse entre un empleador y la representacin sindical signataria del convenio
colectivo de trabajo, sin necesidad de intervencin de las organizaciones
representativas de los empleadores.
IMPUESTOS
Resolucin General 430/99 - AFIP
CONSIDERANDO:
Que mediante la mencionada norma se unificaron las formas y los plazos de ingreso e
informacin de los importes retenidos y/o percibidos, correspondientes a determinados
regmenes de retencin y/o percepcin, y se dispuso la presentacin mensual de una
declaracin jurada determinativa y en su caso, de un disquete generado por el
programa aplicativo diseado a ese fin.
Que la presente se dicta en ejercicio de las facultades conferidas por el artculo 7 del
Decreto N 618, de fecha 10 de julio de 1997.
Por ello,
143
RESUELVE:
Quedan excluidos de la referida opcin, por la totalidad de los regmenes en los que
se encuentran comprendidos, los sujetos que deben actuar como agentes de
percepcin del Impuesto de Emergencia sobre los Automotores, Motocicletas, Motos,
Embarcaciones y Aeronaves (Fondo Nacional de Incentivo Docente - Ley N 25.053).
La opcin a que se refiere el primer prrafo ser procedente siempre que no supere el
mencionado parmetro, y se ajustar al procedimiento, plazos y dems condiciones
que se establecen en la presente Resolucin General, en sustitucin de lo previsto en
el artculo 2 de la Resolucin General citada.
Los importes ingresados de acuerdo con lo dispuesto en los puntos 1. y 2. del primer
prrafo se considerarn pagos a cuenta de los importes totales que se determinen, por
semestre calendario, respecto de cada uno de los impuestos indicados en la Tabla
contenida en el Anexo I de la Resolucin General N 4.110 (DGI), sus modificatorias y
complementarias.
Por los meses restantes del semestre calendario, y siempre que no se supere el
mencionado parmetro ser de aplicacin el rgimen instituido por el artculo 1 de la
presente Resolucin General.
REFORMA LABORAL
LA REFORMA LABORAL en la Repblica Argentina - LEY 25.013.
OBJETIVOS
FUNDAMENTOS
* Porque es la que armoniza intereses, la que demuestra que es posible atender las
necesidades de la modernizacin sin descuidar el valor del trabajo.
PERIODO DE PRUEBA
* Valen para el perodo de prueba las mismas consideraciones que para las
modalidades promovidas: la distorsin de su objetivo dio paso a una excesiva
rotacin de trabajadores y con ello a la precarizacin del trabajo.
LA REFORMA ESTABLECE:
LA REFORMA ESTABLECE:
LA REFORMA ESTABLECE:
CONTENIDO
Para el logro de sus objetivos, la Reforma Laboral introduce los siguientes cambios a
la legislacin vigente:
LA REFORMA ESTABLECE:
LA REFORMA ESTABLECE:
PREAVISO
Legislacin anterior Reforma Laboral
Antigedad de 31 das hasta 3 meses sin preaviso 15 das
Antigedad 3 meses a 5 aos un mes un mes
Antigedad mayor de 5 aos dos meses dos meses
Integracin deL mes de despido si (promedio: 15 das) eliminada
DESPIDO INDIRECTO
Legislacin anterior Reforma Laboral
Incluye el preaviso o indemnizacin Incluye el preaviso o indemnizacin
substitutiva, integracin del mes de substitutiva y la indemnizacin prevista
despido y antigedad igual que para el por el despido incausado (se elimina la
despido incausado. integracin del mes de despido)
DESPIDO DISCRIMINATORIO
Legislacin anterior Reforma Laboral
Establece el despido discriminatorio: el
No previsto que se funde en causas de razas, sexo
o religin.
LA REFORMA ESTABLECE
CCT: Convenios Colectivos de Trabajo
Legislacin anterior Reforma Laboral
Los CCT celebrados con anterioridad a la ley
23.545, prorrogados por aplicacin del art. 6 de
Art. 6 ley 14.250 (to 1988) la
la ley 14.250, que no hayan registrado ningn
caducidad del CCT, una vez
tipo de actividad negocial a partir del 1/1/88
vencido el plazo de vigencia
caducarn a los dos aos de la solicitud de
contractual, debe ser expresa-
parte. En caso de conflicto se aplicar la ley
mente pactada por las partes.
14.786. Las partes podrn requerir el auxilio de
un servicio de mediacin y arbitraje.
Observacin: se mantiene vigente el rgimen legal para el mbito de la Pequea y
Mediana Empresa.
DISPONIBILIDAD COLECTIVA
LA REFORMA ESTABLECE
Legislacin anterior Reforma Laboral
Jornada laboral: actualmente se Los CCT de mbito superior al de
posibilita la adopcin de una jornada empresa, pueden regular la organizacin
promedio. colectiva del trabajo disponiendo la forma
de aplicar las normas legales sobre
Perodo de prueba: 3 meses jornadas y descansos, respetando los
prorrogables convencionalmente hasta 6 topes mnimos y mximos respectivos. La
meses. duracin del perodo de prueba y su
rgimen indemnizatorio, hasta en un
Rgimen indemnizatorio: no resulta 50%. Esta disponibilidad colectiva estar
disponible. condicionada a la generacin de empleo.
Observacin: se mantiene vigente el rgimen legal para el mbito de la Pequea
Empresa.
* La propuesta avanza tambin en la definicin de las reglas que las partes observan
durante el proceso de negociacin.
* La Reforma establece como regla la designacin de negociadores con idoneidad y
representatividad suficiente para discutir y alcanzar acuerdos sobre el contenido del
temario de materias propuesto.
LA REFORMA ESTABLECE:
LA REFORMA ESTABLECE:
DESPIDO INCAUSADO
MODALIDADES PROMOVIDAS
LEY N 25.013
REFORMA LABORAL
CAPITULO I
Artculo 1 - Contrato de trabajo de aprendizaje. El contrato de aprendizaje tendr
finalidad formativa terica-prctica, la que ser descripta con precisin en un programa
adecuado al plazo de duracin del contrato. Se celebrar por escrito entre un
empleador y un joven sin empleo, de entre QUINCE (15) y VEINTIOCHO (28) aos.
Este contrato de trabajo tendr una duracin mnima de TRES (3) meses y una
mxima de UN (1) ao.
153
La jornada de trabajo de los aprendices no podr superar las CUARENTE (40) horas
semanales, incluidas las correspondientes a la formacin terica. Respecto de los
menores se aplicarn las disposiciones relativas a la jornada de trabajo de los mismos.
No podrn ser contratados como aprendices aquellos que hayan tenido una relacin
laboral previa con el mismo empleador. Agotado su plazo mximo, no podr
celebrarse nuevo contrato de aprendizaje respecto del mismo aprendiz.
Podr ampliarse el perodo de prueba hasta SEIS (6) meses por convenio colectivo
debidamente homologado.
A partir de la vigencia de esta ley se aplicar, en todos los casos, este nuevo rgimen,
salvo que un convenio colectivo posterior a su sancin establezca uno distinto, dentro
de los mrgenes de disponibilidad colectiva.
CAPITULO II
Art. 5 - Las disposiciones del presente captulo sern de aplicacin a los contratos de
trabajo que se celebren a partir de la entrada en vigencia de esta ley. Sin perjuicio de
ello, se les aplicarn tambin todas las disposiciones legales, reglamentarias y
convencionales que no sean modificadas por este captulo.
Art. 6 - El contrato de trabajo no podr ser disuelto por voluntad de una de las partes,
sin previo aviso, o en su defecto indemnizacin, adems de la que corresponda al
trabajador por su antigedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por
voluntad del empleador.
El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un trmino mayor, deber darse con la
siguiente anticipacin.
En ningn caso la mejor remuneracin que se tome como base podr exceder el
equivalente de TRES (3) veces el importe mensual de la suma que resulta del
promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo
aplicable al trabajador al momento del despido por la jornada legal o convencional,
excluida la antigedad. Al MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL, le
corresponder fijar y publicar el monto que corresponda juntamente con las escalas
salariales de cada convenio colectivo de trabajo.
En tales casos el despido deber comenzar por el personal menos antiguo dentro de
cada especialidad.
CAPITULO III
Art. 12 - Incorprase como segundo prrafo del artculo 6 de la Ley N 14.250 (t.o.
1988), el siguiente:
Un convenio de mbito menor vigente podr prevalecer sobre otro convenio colectivo
ulterior de mbito mayor, siempre que est prevista su articulacin y que las partes
celebrantes sean las mismas en ambos casos, de conformidad a lo prescripto
por el art. 14 de la presente ley. Vencido el trmino de vigencia del convenio
colectivo de mbito menor, el mismo caducar en el plazo de UN (1) ao, si las partes
legitimadas para su renovacin no alcanzaran un nuevo acuerdo. En este caso, se
aplicar la convencin colectiva de trabajo de mbito mayor. (La frase en negrita fue
observada por el Decreto 1.111/98).
CAPITULO IV
Art. 17 - Sustityese el segundo prrafo del artculo 30 del Rgimen de Contrato de
Trabajo (Ley N 20.744, t.o. 1976) por el siguiente texto:
exhibido cada uno de los comprobantes y constancias a pedido del trabajador y/o de la
autoridad administrativa.
Dicha Comisin de Seguimiento estar integrada por DOS (2) representantes del
Gobierno Nacional, uno de los cuales ejercer la presidencia, el Presidente del
Consejo Federal de Administraciones del Trabajo o un representante miembro que
sta designe al efecto, DOS (2) representantes de la CONFEDERACION GENERAL
DEL TRABAJO y DOS (2) representantes de las organizaciones ms representativas
de empleadores.
Art. 19 - Todos los contratos de trabajo, as como las pasantas, debern ser
registradas ante los organismos de seguridad social y tributarios en la misma forma y
oportunidad que los contratos de trabajo por tiempo indeterminado.
Los contratos celebrados, hasta la entrada en vigencia de la presente Ley, bajo las
modalidades previstas en los artculos 43 a 65 de la Ley N 24.013 y en los artculos 3
y 4 de la Ley N 24.465 que por la presente se derogan, continuarn hasta su
finalizacin no pudiendo ser renovados ni prorrogados.
DECRETO 1.111/98
Bs. As. 22/9/98; "B.O.": 24/9/98
Artculo 1 - Obsrvase en el primer prrafo del Art. 11 del Proyecto de Ley registrado
bajo el N 25.013, los trminos "nacional", "orientacin sexual", "ideologa", y "u
opinin poltica o gremial".
Art. 3 - Obsrvase la frase del Art. 15 del Proyecto de Ley registrado bajo el N
25.013 que dice "... y que las partes celebrantes sean las mismas en ambos casos, de
conformidad a lo prescripto por el Art. 14 de la presente Ley".
De los concursos
Se consideran comprendidos:
No son susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas reguladas por las
leyes 20.091, 20.321 y 24.241 (DT, 1993-B, 1482), as como las excluidas por leyes
especiales.
...........................................................................................................................................
160
CAPTULO II - Apertura
...........................................................................................................................................
Pronto pago de crditos laborales. El juez del concurso autorizar el pago de las
remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidentes,
sustitutivas del preaviso, integracin del mes del despido y las previstas en los arts.
245 a 254 de la ley de contrato de trabajo (DT, 1976-238), que gocen de privilegio
general o especial, previa comprobacin de sus importes por el sndico, los que
debern ser satisfechos prioritariamente con el resultado de la explotacin.
Del pedido de pronto pago se da vista al sndico por 10 das. Slo puede denegarse
total o parcialmente mediante resolucin fundada en los siguientes supuestos: que los
crditos no surjan de la documentacin legal y contable del empleador, o en que los
crditos resultan controvertidos o que existan dudas sobre su origen o legitimidad o
sospecha de connivencia dolosa entre el trabajador y el concursado. En estos casos el
trabajador debe verificar su crdito conforme al procedimiento previsto en los arts. 32 y
siguientes.
...........................................................................................................................................
Art. 20 - Contratos con prestacin recproca pendiente. El deudor puede continuar con
el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin, cuando hubiere prestaciones
recprocas pendientes. Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien resuelve
previa vista al sndico. La continuacin del contrato autoriza al co-contratante a exigir
el cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en
concurso bajo apercibimiento de resolucin.
...........................................................................................................................................
Contratos de trabajo. La apertura del concurso preventivo deja sin efecto los
convenios colectivos vigentes por el plazo de 3 aos, o el de cumplimiento del acuerdo
preventivo, el que fuere menor.
Durante dicho plazo las relaciones laborales se rigen por los contratos individuales y la
ley de contrato de trabajo.
5. Cuando no procediera el pronto pago de los crditos de causa laboral por estar
controvertidos, el acreedor debe verificar su crdito conforme al procedimiento previsto
en los arts. 32 y sigtes., de esta ley. Los juicios ya iniciados se acumularn al pedido
de verificacin de crditos. Quedan exceptuados los juicios por accidentes de trabajo
promovidos conforme a la legislacin especial en la materia.
En ese caso se deben respetar las normas comunes y los dependientes despedidos
tienen derecho a verificacin en la quiebra. Los que continan en sus funciones
tambin pueden solicitar verificacin de sus acreencias. Para todos los efectos legales
se considera que la cesacin de la relacin laboral se ha producido por quiebra.
Art. 198 - Responsabilidad por prestaciones futuras. Los sueldos, jornales y dems
retribuciones que en lo futuro se devenguen con motivo del contrato de trabajo, deben
ser pagados por el concurso en los plazos legales y se entiende que son gastos del
juicio, con la preferencia del art. 240.
Extincin del contrato de trabajo. En los supuestos de despido del dependiente por el
sndico, cierre de la empresa, o adquisicin por un tercero de ella o de la unidad
productiva en la cual el dependiente cumple su prestacin, el contrato de trabajo se
resuelve definitivamente. El incremento de las indemnizaciones que pudieren
corresponder por despido o preaviso por el trabajo durante la continuacin de la
empresa, gozan de la preferencia del art. 240, sin perjuicio de la verificacin pertinente
por los conceptos devengados hasta la quiebra.
...........................................................................................................................................
TITULO IV
CAPITULO I - Privilegios
...........................................................................................................................................
El pago de estos crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de
verificacin.
Art. 241 - Crditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el
producido de los bienes que en cada caso se indica:
...........................................................................................................................................
Art. 246 - Crditos con privilegios generales. Son crditos con privilegio general.
Art. 290 - Fecha de vigencia. La presente ley entrar en vigencia a partir de los 90
das contados desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial y se aplicar
solamente a los concursos presentados o quiebras declaradas con posterioridad a
partir de dicha entrada en vigencia. Sin perjuicio de ello en los procesos en trmite en
los cuales no hubiere promovido incidente de calificacin de conducta, o habindose
promovido no se contare con sentencia firme, dichos incidentes caducarn de pleno
derecho y resultar aplicable el rgimen de inhabilitacin previsto en la presente ley.
164
Art. 291 - Apertura de registros. Dentro del plazo de 30 das contados a partir de la
publicacin de la presente ley, las cmaras de apelaciones con competencia en la
materia procedern a la apertura de los registros previstos en los arts. 253, 261 y 262.
Art. 294 - Sustityese el art. 251 de la ley 20.744 (t. o. por dec. 390/76 - DT, 1976-
238- y sus modificaciones), por el siguiente:
Art. 295 - Crase el Registro Nacional de Concursos y Quiebras a fin de tomar nota
de los procedimientos reglados por la presente ley que tramiten ante los magistrados
de cualquier jurisdiccin, nacional o provincial, los cuales remitirn a ste dentro de los
5 das de conocida la causa la informacin, como as tambin las modificaciones
relevantes que se produjeran con posterioridad, conforme las especificaciones que
requiera la reglamentacin.
Art. 297 - De forma. -Pierri. -Ruchauf.- Pereyra Aranda de Prez Pardo. -Piuzzi.
165
UNIDAD VII
Existen lo que podemos denominar obligaciones "bsicas para cada una de las partes:
para el trabajador consiste en poner su fuerza de trabajo a disposicin de su patrn y
para el empleador el correlativo deber de dar ocupacin adecuada y efectiva, y de
pagar remuneracin.
Dice Carlos Livellara en el Tratado dirigido por Antonio Vzquez Vialard (Tomo 3, pg.
606) que la buena fe es una conviccin ntima, de conciencia (aspecto subjetivo), que
se debe traducir en un actuar sincero, leal, veraz, honesto, de acuerdo con la
conciencia media (aspecto objetivo), con respecto a la otra parte del negocio jurdico,
que en el contrato de trabajo por sus caractersticas de prolongarse en el tiempo e
166
Dado que la empresa implica la obtencin de un logro comn las partes deben
colaborar, cooperar recprocamente en la concrecin de esa obra.
7.2.2. Fidelidad
Segn De La Cueva (Derecho Mexicano del Trabajo, T.I., pg. 479) el deber de
fidelidad consiste en la obligacin del trabajador de no ejecutar acto alguno que
pueda redundar en perjuicio de los intereses de la empresa, no precisamente en la
ejecucin del trabajo, pues esto es motivo de otra obligacin. Puede un trabajador
cumplir satisfactoriamente el servicio y sin embargo daar la posicin de la patronal en
el mercado.
7.3.1. Ocupacin
Este artculo es un desarrollo directo del principio constitucional que nos habla de
condiciones dignas y equitativas de labor. La ley le impone al empleador nada menos
que tutelar la integridad sicofsica y la dignidad de los trabajadores.
La LCT en los artculos sucesivos (76 y 77) extiende ese deber de previsin o de
proteccin al resarcimiento de los daos que el trabajador sufra en sus bienes como
consecuencia del trabajo; y a que los alimentos y vivienda provista por el empleador
sean sanos y adecuados.
7.3.3. No discriminacin
Por su parte la Constitucin Nacional habla de la igualdad ante la ley (art. 16) y
especficamente del principio de igual remuneracin por igual tarea, receptado en el
artculo 14 bis.
El artculo 76 establece que el empleador debe reintegrar los gastos suplidos por el
trabajador para el cumplimiento adecuado del trabajo.
El mismo artculo 76 dispone que el trabajador deba ser resarcido de los daos
sufridos en sus bienes por el hecho y en ocasin del trabajo.
Advertimos que la ley habla de hecho y ocasin del trabajo, lo que no es correcto ya
que se presentan hiptesis en las que no se est trabajando (hecho) pero en las que
168
el trabajo se convierte en ocasin del dao, como sera el supuesto de que ingresen
ladrones a la empresa que asalten al trabajador cuando ste est con un descanso
dentro del establecimiento.
Existe coincidencia en que el patrn no puede colocar otras indicaciones que las
taxativamente indicadas en el artculo, especialmente aquellas vinculadas a la causa
del distracto y al concepto atribuido al trabajador.
Los datos que pueden constar en el certificado son: fechas de ingreso y egreso,
categora del trabajador, remuneraciones percibidas y constancia de los aportes
realizados.
Por otra parte al extinguirse la relacin laboral el trabajador tambin puede exigir el
certificado de servicios y de cesacin de servicios que establece la ley previsional.
Tambin puede solicitar el certificado para gestionar el seguro de desempleo cuando
cumpla las condiciones para obtener el mismo.
Segn Alfredo Ruprecht (Contratos de Trabajo, Ed. Lerner, pg. 133) la doctrina
francesa distingue tres tipos de inventos:
Actividad N 24
Dice Kahn Freund que el poder -la capacidad de dirigir realmente la conducta de otros-
se encuentra desigualmente distribuido en cualquier sociedad. No puede existir
sociedad alguna sin subordinacin de algunos de sus miembros a otros, sin mando y
obediencia, sin personas investidas de la facultad de dictar normas y de tomar
decisiones. La potestad de determinar una lnea poltica, de establecer normas y de
tomar decisiones y asegurar su cumplimiento es un poder social. Las leyes pueden, en
ocasiones, apoyarlo, restringirlo e, incluso, crearlo, pero las leyes no son la principal
fuente de poder en la sociedad. El objetivo principal del derecho del trabajo es, pues,
regular, reforzar y limitar el poder de los empresarios (management) y el poder de las
organizaciones de trabajadores (organised labour).
Se conoce como ius variandi la facultad del empleador de variar, dentro de ciertos
lmites, las modalidades originalmente establecidas de prestacin de las tareas del
trabajador.
El artculo 66 de la LCT establece tres lmites precisos a esta facultad excepcional del
empleador, a saber:
En ningn caso el ejercicio del ius variandi puede ser utilizado como sancin
disciplinaria, segn lo veda expresamente el artculo 69 de la LCT. Las sanciones
disciplinarias tienen un rgimen especfico que veremos a continuacin.
La ley prohbe en forma expresa (art. 131 LCT) la posibilidad de aplicar multas al
trabajador (prctica habitual hace unas dcadas), por lo que las sanciones pueden
consistir slo en la suspensin sin goce de haberes que disponga el empleador (los
llamados de atencin y amonestaciones, slo tienen un efecto moral y de antecedente
para otras sanciones).
Al igual que el ius variandi, la facultad disciplinaria tiene ciertos lmites, a saber:
Esta facultad del empleador conlleva la obligacin del empleado de someterse a los
registros respectivos. La jurisprudencia ha considerado que un trabajador que ha
violado el control de salida incurre en justa causal de despido, ya que ello no slo
provoca fundadas sospechas sobre su conducta, sino que pone en peligro la
estructura empresaria al afectar su orden interno. (CNAT, Sala VI, 23/8/77, IL, 1978-
868).
Como seala Fernndez Madrid (Tratado..., T.I. pg. 424) El reglamento de empresa
desempea la funcin de la ley interna que tipifica, dndole estabilidad a una serie de
condiciones de trabajo. Estas reglamentaciones en general son rechazadas por los
representantes gremiales, especialmente por emanar unilateralmente de la empresa.
Aunque compartimos la crtica en cuanto a la gnesis de las reglamentaciones,
entendemos que en muchos casos permite al trabajador tener una mayor certeza en
cuanto a la conducta esperada por parte de su empleador.
a) CONCEPTO
Desde un punto de vista, exterioriza el poder de direccin del empresario que le surge
del contrato de trabajo. Se aproxima as a un contrato de adhesin, unilateral en su
origen y autolimitativo del poder del que emana. Desde otro ngulo, adapta a las
particularidades del medio de cada empresa la regulacin general de las condiciones
de trabajo.
173
El reglamento surge entonces como una explicacin del poder de direccin del
empresario y de su poder disciplinario, y pasa a representar en un documento la
organizacin de la empresa misma.
La temtica del reglamento podra ser recogida en una norma de jerarqua superior
como la convencin colectiva, o motivar un acuerdo de empresa, con la
representacin del personal, en cuyo caso se le aplicarn las disposiciones que
correspondan a su especie.
b) CARACTER NORMATIVO
Esta idea de funcionalidad y de utilidad, que debe presidir todo acto de ejercicio del
poder de direccin, debe responder, como se seal ms arriba, a una realidad
concreta existente al tiempo de la imposicin al trabajador del contenido del
reglamento. As, si se prev que los dependientes deben aceptar el desplazamiento a
otro lugar de trabajo, ello ser aceptable en la medida en que la empresa tenga otros
establecimientos y que la naturaleza del trabajo justifique la rotacin anticipada. Del
mismo modo si se dispone que el trabajador debe aceptar trabajos en horarios
rotativos, o por turnos, y cambios a distintos ciclos horarios, la posibilidad de exigir el
cumplimiento de las clusula reglamentaria ha de depender de las modalidades
contractuales a que, adems, est sujeto el trabajo de que se trate y de las
necesidades tcnicas que lo justifiquen.
Cierto tipo de restricciones como el rasurarse la barba deben resultar exigibles por la
modalidad de la tarea y no por mero capricho del empleador.
Es posible que las medidas, sin dejar de ser tiles, lleguen a vejar al trabajador. La
cuestin se ha planteado con respecto a los controles de salida y, sin perjuicio del
respeto a la dignidad del trabajador a que alude el artculo 70 de la ley de contrato de
trabajo, la rigurosidad del control ha de depender de la naturaleza de la actividad del
principal.
El reglamento suele tener una parte referida a los aspectos tcnicos y econmicos de
la organizacin del trabajo (especificacin de las operaciones a realizar en cada
unidad de trabajo, la instruccin sobre el uso o manejo de medios, mquinas e
instrumentos del trabajo, la clasificacin de los puestos de trabajo, el rgimen de
ascensos, el escalafonamiento), otra referida al rgimen disciplinario (obligaciones de
aseo, de puntualidad, reglamentacin del sistema de avisos y control en casos de
enfermedad, prohibiciones de fumar, determinacin de las modalidades del control de
salida) y otra que puede concretar modalidades del salario (bonificaciones u otros
beneficios) y de la jornada (extensin y turnos).
g) MODIFICACIONES CONTRACTUALES
JURISPRUDENCIA
debiendo para ello evaluar los distintos aspectos que hacen a la imagen de sus
agentes, sealndose que toda disposicin que emane del poder de direccin tiene
por lmite la razonabilidad. Una de las partes no puede someter a la otra a su antojo o
capricho, ni de este modo determinar el comportamiento de la otra (C.N.Trab. - Sala II
- 16/11/78 - L.T. - T. XXVII-A - pg. 168).
Actividad N 25
I) DISPOSICIONES BSICAS
Art. 1: El personal que ingrese a la empresa se rige por las normas del derecho
laboral contenidas en la Ley de Contrato de Trabajo, dems leyes laborales, de la
actividad y el presente reglamento y las rdenes e instrucciones que impartan los
superiores jerrquicos.
suficiente segn las circunstancias para provocar la rescisin con justa causa del
Contrato de Trabajo.
Art. 5: Todo el personal se encuentra obligado a completar las planillas o realizar las
anotaciones o registraciones que la empresa exija para su mejor desenvolvimiento
administrativo. La negativa a ello o el producir alteraciones borradas, sobrescritos,
inutilizacin, etc., se considerar falta gravsima.
Art. 7: Todo el personal estar obligado a realizar tareas distintas a las habituales
cuando as lo disponga el jefe superior mientras aquellas no revistan carcter de
injuriosas. El personal podr ser cambiado de una seccin a otra o enviado fuera del
establecimiento de acuerdo a las necesidades del trabajo y a las disposiciones legales
correspondientes.
Art. 8 bis: El personal que maneje dinero, valores u otra documentacin debe rendir
cuenta inmediata de los mismos; considerndose falta gravsima su retencin por
cualquier motivo.
Art. 10: Todo el personal se obliga a ajustar su asistencia a los horarios que la
administracin tiene establecidos o a los que pudiera establecer segn las
necesidades de trabajo y las disposiciones legales vigentes.
Art. 11: Todas las personas deben encontrarse en sus puestos de trabajo y listos
para iniciarlo a la hora exacta que le corresponda y no deben abandonarlo hasta la
terminacin. Todo abandono deber estar justificado por razones de servicios, fuerza
mayor o autorizacin del jefe respectivo.
Art. 12 bis: La empresa podr modificar los diagramas de trfico o los horarios
administrativos o de taller fundndose discriminacin ni resulte injurioso para el
empleado.
Art. 13: El personal que por razones especiales debe faltar a su trabajo, solicitar el
correspondiente permiso por escrito a la administracin, quien podr otorgarlo o
negarlo de acuerdo a las circunstancias. En idntica forma se proceder con los
permisos de salida antes de finalizar la jornada. Los primeros debern solicitarse con
un da de anticipacin y los segundos en la primera hora de trabajo. Con posterioridad
a estos trminos no se dar curso a ningn pedido salvo caso de fuerza mayor.
178
V) ENFERMEDADES Y ACCIDENTES
Art. 15: Todo miembro del personal deber someterse en cualquier momento a los
exmenes y verificaciones mdicas que la administracin disponga en forma individual
o colectiva ya sea en cumplimiento de disposiciones legales o por propia
determinacin de la administracin.
Art. 17: Vencida la autorizacin otorgada por el mdico de la empresa el enfermo que
no estuviera en condiciones de concurrir al trabajo dar nuevamente aviso de acuerdo
a las disposiciones precedentes para que la administracin efecte los controles
correspondientes.
Art. 18: Todo dependiente que en el desempeo de sus funciones sufriera accidente
aun cuando ste sea de carcter leve, deber comunicarlo sin dilacin a su jefe
inmediato quien tomar los recaudos correspondientes.
TARJETAS:
Art. 19: Toda entrada y salida del establecimiento obliga a marcar tarjeta en forma
manual o mediante el aparato automtico destinado a tal fin. Ser pasible de sancin
toda llegada tarde que exceda de 5 minutos con un mximo de 2 en el mes. Excedida
esa tolerancia adems la empresa se reserva el derecho de permitir o negar la entrada
sin perjuicio de las sanciones correspondientes.
Art. 20: Se considerar falta grave inclusive causa de despido marcar o hacer marcar
la tarjeta de o por otra persona. As como tambin adulterar, borrar, sobrescribir,
perder o inutilizar la misma.
VII) CONTROLES
Art. 22: El personal est obligado a someterse a los controles que disponga la
empresa, ya sea al ingreso, egreso o en el interior del establecimiento. No es
permitido el ingreso al establecimiento de elementos extraos al trabajo (bolsos, etc.,
salvo expresa autorizacin). El personal que intentara retirar elementos de la empresa
sin autorizacin del jefe respectivo (aun cuando fueran elementos a su cargo), podr
incurrir en justa causa de despido.
VIII) SANCIONES
Art. 23: El personal que hubiera infringido normas establecidas por la Administracin
ser invitado a formular descargo por escrito sobre dicha circunstancia. El negarse a
179
Art. 24: Segn la gravedad o complejidad del caso la Administracin podr disponer
la iniciacin de un sumario a fin de recabar los datos e informes que aseguren la
justicia de la decisin final. Tambin podr disponer la suspensin del empleado
durante el lapso necesario para la sustanciacin del mencionado sumario. Dicha
suspensin no exceder los 30 das salvo que exista pendiente proceso contra el
empleado en sede penal.
Art. 25: El personal que infrinja las normas disciplinarias de la empresa podr ser
sancionado con apercibimiento, suspensin o despido segn la gravedad de la falta
cometida.
Art. 26: Las caractersticas de nuestra empresa que cumple un servicio pblico, lo
que implica mayores responsabilidades hacia nuestros clientes y hacia los organismos
de contralor, nos impone un cumplimiento estricto de las normas de disciplina
previstas en este reglamento. Pero debemos tomar conciencia de que ese orden
servir para la buena marcha de la empresa que en definitiva permitir el progreso de
cada uno de quienes la integramos.
-----En la ciudad de Salta, a los ..... das del mes de ............. del ao .........., se firma
para constancia:---------------------------------------------------------------------------------------------
1.- El art. 84 de la ley de contrato de trabajo (DT, 1986-238) establece a cargo del
trabajador los deberes de diligencia y colaboracin.
2.- Diligente es el comportamiento del trabajador-deudor que permite al empleador-
acreedor la obtencin de la utilizacin que tuvo en vista al contratar.
3.- La diligencia debe ser entendida como un comportamiento del trabajador que
satisface, en el marco de la ley y del contrato, el inters del empleador.
4.- Los conceptos diligencia y colaboracin son conceptos distintos pero, su conexin
es tan ntima que pueden considerarse como aspectos de una misma obligacin,
ya que no se puede concebir uno sin el complemento del otro y es por medio de la
diligencia como se muestra el espritu de colaboracin del trabajador.
5.- Actuar diligentemente equivale a prestar el trabajo con el inters que suele ponerse
en los asuntos propios, poniendo toda la atencin, preocupacin y dedicacin
adecuada a la tarea a realizar.
6.- Colaborar representa adoptar una actitud ms explcita de cooperacin con la
empresa explcita de cooperacin con la empresa, realizando todos los actos que
tienden a la proteccin de sus intereses.
7.- Cuando se desempean funciones jerrquicas y se cuenta con una extensa
antigedad al servicio de una organizacin empresarial, se crea una obligacin de
conducta, resultando mayor el deber de obrar con prudencia, fidelidad, buena fe,
diligencia y cooperacin.
180
Apela la parte actora la sentencia de grado -que hizo lugar parcialmente a las
pretensiones articuladas en el escrito de inicio- a tenor de las motivaciones inscriptas
en su memoria de fs. 266/267, en donde se agravia, en concreto, por cuanto la a quo
considera la naturaleza no remuneratoria la prestacin consistente en la entrega
mensual de Luncheon Cheks, criterio con el cual discrepa conforme las
argumentaciones que introduce en la presentacin de tratamiento.
Advierto tambin que la requerida contest oportunamente todas y cada una de las
comunicaciones remitidas por aqul, ratificando su categora laboral y remuneraciones
y "con jornada normal de trabajo para realizar tareas que se le notificarn por va
jerrquica" (telegrama 109 del 6/12/91), encomendando "actuacin como enlace
tcnico nuestra empresa en tareas su especialidad con nuevas autoridades planta
industrial" y haciendo saber tanto su dependencia jerrquica hasta el momento
indicado como el otorgamiento del perodo vacacional (telegrama 225 del 11/12/91),
eximindolo de prestar tareas con percepcin de haberes en razn de la postura
asumida, hasta su reubicacin definitiva (telegrama 174 del 1612/91) y sealando que
el mismo no se encontraba dentro del personal transferido junto con la planta de
Pipinas (telegrama 157 del 9/12/91). (Al respecto, ver fs. 39/42 del sobre de prueba
que obra agregado por cuerda).
Por el contrario, otorg al mismo una tarea de suma importancia -quiz una de las ms
trascendentes- cul es la de enlace tcnico, quedado a disposicin de la firma
181
Sentado ello, es mi parecer que la actitud asumida por el dependiente -quien, reitero,
en lugar de obrar diligentemente de acuerdo con la ndole e importancia de la tarea
encomendada, prefiri dar inmediato inicio a sus inmotivados reclamos telegrficos-
mal puede ser convalidada mediante un pronunciamiento judicial favorable. Ntese
que el mismo no se detiene hasta llegar a la confeccin de las actas de comprobacin
que lucen agregadas a fs. 104/106 y fs. 107/109 -cuya autenticidad se desprende del
informe de fs. 110- no obstante habrsele notificado en forma previa y de manera
fehaciente que no se hallaba dentro del personal transferido a la firma Loma Negra
S.A. (ver nuevamente telegrama 157 del 9/12/91). Si bien tales instrumentos carecen
de toda relevancia a los fines pretendidos, demuestran claramente el afn del
demandante por prefabricar una situacin injuriosa justificativa de la disolucin del
vnculo laboral.
Por otra parte, estimo que la alegacin de las ya referidas maniobras dilatorias
tendientes a perjudicarlo patrimonialmente no pasa de ser una mera manifestacin
que no excede del terreno de lo puramente subjetivo, pues no puede vlidamente
afirmarse, sin ningn elemento idneo de conviccin, que quien se comport durante
el decurso de la relacin de manera intachable -el demandante no denuncia ningn
incumplimiento anterior al que motiva el distracto- fuera a obrar en forma tan
censurable. Ello obsta a una mayor elaboracin sobre el punto, por lo que no me
extender en argumentaciones innecesarias.
En virtud de lo normado por el art. 279 del Cod. Procesal se dejar sin efecto lo
establecido en grado sobre costas y honorarios, atento lo cual el tratamiento de las
cuestiones introducidas sobre el tema deviene manifiestamente inoficioso.
UNIDAD VIII
Pausas o Reposicin
interrupciones
en el Trabajo
- Concepto
- Carcter Fisiolgico
- Fines - Carcter Familiar
- Carcter Social y Cultural
- El descanso es semanal
3) SEMANAL - Obligatorio ambas partes.
- Necesidad humana.
- Caracteres - Aplica a todo tipo de actividad
ocupacional.
- Obligacin de orden pblico.
- Duracin mnima de 24 hs.
- Extensin
4) ANUAL
5) DAS FERIADOS
6) LICENCIAS ESPECIALES
184
Desde la visin primaria del da calendario, el hombre podra llegar a requerir 8 horas
diarias de labor, 8 horas de interrelaciones sociales, y finalmente 8 horas de descanso.
1.- LABORALES
2.- SOCIALES
3.- ECONOMICAS
4.- BIOLOGIAS HIGIENE Y SEGURIDAD
CAUSAS 5.- PRODUCTIVAS
6.- POLITICAS
7.- SICOLOGIAS
8.- CULTURALES Y EDUCATIVAS
9.- DE ESPARCIMIENTO
10.- ESPIRITUALES
Antigedad: El trabajador era el esclavo que ejecutaba el 90% de las tareas que
exigan mano de obra y considerado una cosa que integraba el patrimonio del pater
familiae.
En esta poca solamente hay antecedentes del descanso nocturno y una adecuada
alimentacin a fin de obtener un mayor rendimiento. Los soldados despus de cada
campaa tenan una licencia especial.
I) Jornadas:
II) Descansos:
I.a) Jornada ordinaria diurna. El art. 1, primer prrafo de la ley 11.544 dispone:
La duracin del trabajo no podr exceder de 8 horas diarias o 48 semanales para toda
persona ocupada por cuenta ajena en explotaciones pblicas o privadas, aunque no
persigan fines de lucro. La limitacin establecida por esta ley es mxima y no impide
un trabajo menor de 8 horas diarias o 48 semanales para las explotaciones sealadas.
Art. 1, inc. b (Dect. Reg. N 16.115/33). Distribucin desigual, entre los das laborales,
de las 48 horas de trabajo de la semana, cuando la duracin del trabajo de uno o
varios das sea inferior a 8 horas. El exceso de tiempo previsto en el presente prrafo
no podr ser superior a una hora diaria y las tareas del sbado debern terminarse a
las 13 horas, salvo excepciones por los decretos reglamentarios de la ley 11.640.
I.b) Jornada Ordinaria nocturna. Art. 2, ley 11.544, la jornada de trabajo nocturno no
podr exceder de 7 horas, entendindose como tal la comprendida entre las 21 y las 6
horas.
I.c) Jornada Ordinaria Insalubre. Art. 200 L.C.T. Limita la jornada de trabajo
insalubre a 6 horas diarias o 36 semanales e impide la realizacin de horas
extraordinarias, en relacin a los trabajos mixtos establece que las horas trabajadas
en establecimientos insalubres se deben computar como 1 hora y 20 minutos. La
declaracin de insalubridad debe ser declarada por la autoridad administrativa
competente, es decir Ministerio de Trabajo.
1) LEGAL Y REAL
Diurna
2) EL HORARIO Nocturna
Mixta
Sexo
3) LA CONDICION DEL TRABAJADOR Edad
Comn
Continua
Discontinua
4) LA APLICACION DEL ESFUERZO Intermitente
Diagramada
Media Jornada
CLASIFICACIN DE
LA JORNADA DE Permanente
TRABAJOS Eventual
5) LA ESTABILIDAD EN LA PRESTACION
(CRITERIOS) Transitoria
De temporada
Unidad de tiempo
6) LA FORMA DE LA REMUNERACION Unidad de obra
Individual
7) EN ATENCION AL SUJETO
Equipo
Ordinaria o normal
Extraordinaria o suple-
8) LA DURACION mentaria
Regmenes excluidos
Regmenes especiales
Actividad N 26
a) Piense Ud. cmo podra incrementar las horas de descanso y
esparcimiento sin dejar de producir laboralmente.
a) La denuncia puede ser presentada por los trabajadores, por el empleador, por el
entidad gremial, por terceros y de oficio el Ministerio de Trabajo que mediante
inspecciones de rutina puede iniciar el correspondiente procedimiento efectuando
investigaciones, anlisis y los estudios cientficos que requiera la circunstancia.
I.d) Jornada por equipos. El art. 202 de la L.C.T. nos remite a la ley 11.544 que
establece en su art. 3 que los mximos establecidos, es decir, 8 horas diarias o 48
semanales, podr ser prolongado cuando se efecten trabajos por equipos a condicin
del trmino medio de las horas de trabajo sobre un perodo de 3 semanas, a lo menos
no exceda de 8 horas diarias y 48 semanales.
El art. 2 del Dect. reglamentario fija un tope de 56 horas semanales a fin de impedir
abusos en el presente sistema y el Art. 10 tipifica al trabajo por equipo, estableciendo
que es aquel que lo realiza un grupo de trabajadores y que no permite interrupciones,
y aquel trabajo que est coordinado y requiera la intercooperacin de un grupo de
empleados.
II.a) Descanso diario: es el tiempo libre que separa una jornada laboral de la
siguiente, y las pausas que se producen con fines reparativos, de esparcimiento y de
alimentacin dentro de dicha jornada.
El art. 197, ltimo prrafo, L.C.T., establece: Entre el cese de una jornada y el
comienzo de la otra deber mediar una pausa no inferior a 12 horas.
La ley establece que el descanso debe ser peridico, continuo y no debe afectar el
salario, de manera que el trabajo durante parte o la totalidad del descanso
hebdomadario se debern suplir con un descanso compensatorio de extensin
anloga. Si el empleador no otorga el descanso, el trabajador lo puede tomar por s a
partir del primer da hbil de la semana subsiguiente previa comunicacin formal. En
este caso corre el salario habitual con el 100% de recargo cuando se supera el lmite
de la jornada laboral, o cuando no se otorga el descanso en la semana subsiguiente.
La prohibicin del art. 204 admite excepciones que sustancia en general situaciones
de extrema gravedad (art. 203) o en el caso de trabajo por equipos en que la ley
admite que el descanso hebdomadario no coincida con el sbado y domingo.
II.c) Descanso anual: es el perodo que se concede al trabajador una vez por ao
calendario, con el fin de gozar de un tiempo de recuperacin psicofsica y para
compartir tiempo completo con su familia.
los das hbiles del ao aniversario o calendario; distinta es la situacin del trabajador
recin ingresado a quien la ley otorga un da cada veinte de servicios.
Actividad N 27
La norma citada deja librada a una ley especial la determinacin de dichos das. La ley
21.329 fija como feriados nacionales el 1 de Enero, viernes Santo, 1 y 25 de Mayo,
20 de Junio, 9 de Julio, 17 de Agosto y 25 de Diciembre, por Dcto. 901/84 se traslad
al da 10 de Junio el feriado del 2 de Abril fijado por la ley 22.769.
Fernndez Madrid explica que los trabajadores a jornal y los trabajadores a comisin
perciben la remuneracin de feriado, porque pierden la remuneracin respectiva. Si se
trata de trabajadores a sueldo fijo y comisin ganan slo la parte correspondiente a la
comisin. El trabajador a sueldo fijo no tiene ningn beneficio econmico por el
feriado. El que lo hace a jornal, si lo hace en un feriado cobra doble. Y el
mensualizado cobra simple, es decir, su sueldo ms el da feriado.
Los feriados provinciales no han sido receptados por la LCT. Y reiteramos, esta
materia -siendo de fondo- est reservada al Congreso de la Nacin (Art. 67 inc.11
CN). Por ello las disposiciones provinciales no obligan al empleador. Sin embargo es
costumbre que los empleadores otorguen en esos das licencia a sus obreros, por lo
que corresponde un tratamiento similar al de los das no laborables: el patrn puede
hacer que se trabaje en esas fechas sin pagar adicionales, pero si resuelve no hacerlo
no puede disminuir el salario.
191
das
Antigedad
*
Ms de la mitad de los das hbiles
Art. 150 trabajados del ao calendario o hasta 5 aos 14
aniversario de 5 a 10 " 21
de 10 a 20 " 28
ms de 20 " 35
* Das corridos de vacaciones.
De la lectura del art. 157 de la L.C.T., podemos advertir con claridad que la intencin
del legislador es que el trabajador goce de un descanso anual reparador, a tal fin lo
faculta para tomarse por s las vacaciones en el supuesto que las mismas no hubiesen
sido otorgadas oportunamente por el empleador, y en tal sentido impide que la falta de
otorgamiento pueda ser compensado en dinero de acuerdo a lo establecido por el Art.
162.
RESUMEN
Licencias Ordinarias
- Para tener derecho al goce ntegro de las vacaciones, el trabajador deber haber
prestado servicios como mnimo, la mitad de los das hbiles del ao.
- Son das hbiles aquellos en que el trabajador normalmente presta servicios.
Tambin se consideran como hbiles, los das feriados durante los cuales el
trabajador presta normalmente servicios.
- Deben considerarse como trabajados, los das en que el trabajador no presta
servicios por gozar de una licencia legal, o convencional, o por estar afectado por
una enfermedad inculpable, o por infortunio en el trabajo, o por otras causas no
imputables al mismo.
VACACIONES REDUCIDAS:
* El trabajador que no hubiese prestado servicios la mitad de los das hbiles del ao,
gozar de un perodo de vacaciones en proporcin de un da de descanso por cada
20 das de trabajo efectivo.
* El concepto de das hbiles/das trabajados es el mismo que el explicado en
"Requisitos para su goce".
POCA DE OTORGAMIENTO:
COMUNICACIN AL TRABAJADOR:
VACACIONES ANUALES
MONTENEGRO BACA
1) CONCEPTO Iglesia Catlica (Encclica Rerum Novarum)
O.I.T.
Individuales
Nmero de empleados
Colectivos
Vencidas
Vencimiento del perodo adquisitivo
Proporcionadas
Simples
Remuneracin
Dobles
2)CLASIFICACIONES
(criterios) ntegra
Utilizacin
Fraccionada
General
Rgimen jurdico Actividad
determinada
Prescriptas
Derecho de accin
No prescriptas
Con pago
Conversin en dinero
Sin pago
194
VACACIONES ANUALES
Justificadas.
6)SUSPENSIONES
Injustificadas.
PAGO DE VACACIONES
1) MOMENTO DE PA-
Pago antes de empezar el perodo vacacional.
GO
- Indemnizacin
- Deber de Asistencia Individual o Colectiva para el trabajador.
- Salario
4) NATURALEZA JU-
- Salario Diferido
RIDICA DEL PAGO
- Deber de Proteccin a cargo del Empleador
(Teoras)
- Teora del Trabajo ya prestado.
- Teoras de la Colaboracin o Puesta a Disposicin
- Teora de la Prestacin efectiva.
- Remuneracin mensual
5) MODO DE DETER- - Remuneracin Da / Horas
MINACION DE LA
REMUNERACION - Remuneracin Variable
- Trabajo Jornalizado
- Jornada Irregular
Prohibicin
Excepcin: Acuerdo de partes
6) FRACCIONAMIEN-
TO Y ACUMULA-
CION Fraccionamiento limitado a
Acumulacin Reducida una tercera parte del perodo
anterior que no se goz.
El art. 159 de la L.C.T. establece que estas licencias sern pagas; y el art. 160
precepta que las licencias previstas en los incs. a), c) y d) del art. 158, deber
necesariamente computarse un da hbil, cuando las mismas coincidieran con das
domingos o no laborales. Los requisitos para gozar de la licencia por exmenes los
establece el art. 161 de la siguiente manera, que los exmenes debern estar
referidos a los planes de enseanza oficiales o autorizados por organismo provincial o
nacional competente, y que el empleado deber presentar al empleador certificado
que acredite haber rendido el examen, expedido por la institucin en la cual curse los
estudios.
Por ltimo dentro del rgimen de licencias especiales podemos mencionar la licencia
por maternidad prevista en la LCT en el art. 177 que prohbe el trabajo del personal
femenino durante los 45 das antes y 45 das despus del parto, sin embargo
establece la posibilidad de que la interesada opte por reducir la licencia preparto, la
que nunca podr ser inferior de 30 das, y acumular el resto de la licencia al perodo
de descanso posterior al parto. En caso de nacimiento prematuro se acumular toda la
licencia no gozada al perodo de descanso posterior al parto. La mujer tiene derecho a
una asignacin familiar, que consiste en una licencia paga por 90 das. Siendo
asignacin familiar tiene carcter no remunerativo, puede cobrarse en ms de un
empleo y reemplaza el salario.
RESUMEN
Licencias Especiales
En las licencias por fallecimiento, deber computarse un da hbil, cuando las mismas
coincidieran con das domingos, feriados o no laborables.
PAGO DE LAS LICENCIAS ESPECIALES: Se usa el mismo procedimiento que para el pago
de las vacaciones anuales. Como los das de licencia son corridos y pagos, deben
abonarse aunque coincidan con domingos o feriados.
LICENCIAS ESPECIALES
Actividad N 28
- Trabajador a jornal:
- Trabajador a comisin:
- Trabajador a sueldo fijo:
Por otra parte la ley 12.205 dispuso en el orden nacional la provisin de asientos con
respaldo en nmero suficiente para el uso de cada persona ocupada en
establecimientos industriales o comerciales.
199
- proteger la vida,
- preservar y mantener la integridad psicofsica de los trabajadores,
- eliminar o reducir los riesgos de los puestos de trabajo,
- estimular la actividad preventiva de los accidentes o enfermedades que puedan
derivarse del trabajo.
Dentro de los mtodos que establece la ley para lograr los objetivos expuestos
podemos destacar los siguientes:
La mencionada ley fue reglamentada por el Decr. 351/79, modificado por el Decr.
1572/73 que establece los requisitos que deben cumplir los establecimientos,
prestaciones mdicas y de seguridad, las caractersticas edilicias de los
establecimientos, las condiciones de higiene de los ambientes laborales, condiciones
de seguridad del establecimiento y del personal, etc.
La mayor parte de las normas referidas a los ambientes de trabajo son de carcter
locales, provinciales o municipales y el poder de polica lo ejercen las provincias a
travs de sus Ministerios, Secretaras, Subsecretaras o Direcciones de Trabajo.
Actividad N 29
UNIDAD IX
Cuando estudibamos, al comienzo del programa, la evolucin del derecho del trabajo
veamos que la dupla Revolucin Industrial-Estado Liberal caracterizaban a esa
etapa de las relaciones laborales como de suprema injusticia (BORRAJO DACRUZ).
En ese marco, el trabajo de mujeres y nios en jornadas excesivas y salarios
marginales, se convirti en uno de los paradigmas de lo que el Estado Liberal de
entonces, convalid con su agresiva pasividad.
Este pecado original dio origen, en una etapa ms evolucionada de las relaciones
laborales, a una corriente legislativa (mitad del siglo XIX) que puso lmites a la
explotacin de la mujer, dando paso a una de las primeras expresiones del principio
protectorio que caracteriz al Derecho laboral hasta nuestros das.
Los pases civilizados del mundo incorporaron en sus legislaciones estos principios.
En particular el nuestro, lo hizo desde comienzo del presente siglo, y de hecho se
encuentra hoy plasmado en la legislacin vigente, que a continuacin detallamos.
B) Trabajos prohibidos:
C) Jornadas y descansos:
La L.C.T. otorga con carcter de obligatorio una licencia pre y post parto, la cual tiene
las siguientes caractersticas:
La ley prev que en los establecimientos donde presten servicios un nmero mnimo -
que sera determinado por un decreto reglamentario- de mujeres, debern habilitarse
salas maternales y guarderas para nios hasta la edad y en las condiciones que en la
mencionada reglamentacin se establezcan. Esta norma no ha sido reglamentada, por
lo que, al ser programtica, se hace necesaria su reglamentacin a los fines de su
exigibilidad.
De todas formas el empleador est obligado a permitir dos descansos de media hora
cada uno por da, para amamantar a su hijo/a, por un perodo no superior a un ao a
contar de la fecha de nacimiento del menor.
B) Opciones posibles
Una vez que finaliz la licencia post parto, la ley le permite a la trabajadora que no
quiere o no puede reintegrarse al trabajo opte por las siguientes alternativas:
C) Requisitos:
Al decir nuevo empleador, significa que si la trabajadora tena dos trabajos puede
ejercer el derecho de preferencia en uno, y en el otro no.
D) Reingreso:
Una vez finalizado el plazo por el que la trabajadora opt en el uso de su derecho de
excedencia, con los lmites que marca la ley (entre 3 y 6 meses), deber reingresar en
el cargo que desempeaba anteriormente, o en algn otro inferior o superior previo
acuerdo entre empleador y trabajadora.
Tal como hemos dicho, la trabajadora que tiene un hijo durante la relacin laboral,
cumpliendo los requisitos ya enumerados puede, adems de continuar cumpliendo el
contrato de trabajo, optar por el derecho de excedencia o resolver el contrato de
trabajo a cambio de una compensacin especial equivalente al veinticinco por ciento
de la remuneracin calculada conforme al art. 245 de la L.C.T., por cada ao de
servicio (la licencia por maternidad no computa antigedad). Esta compensacin por
retiro voluntario, se puede ejercer en el caso de nacimiento de un hijo/a o bien, la
enfermedad de un menor que requiera de cuidados. En ambos casos la trabajadora
deber probar esa situacin.
204
Actividad N 30
a) Resuelva la siguiente situacin: Suponga que Ud. est recibido y
a su estudio concurre una mujer, la que le manifiesta que su
horario de trabajo es de 22.00 a 03.00 y que completa sus ocho
horas diarias en trabajos que debe realizar en su propio domicilio.
B) Prohibiciones de Discriminacin:
C) Capacidad:
En primer lugar, que puede ser dejada sin efecto por los padres. En segundo lugar, y
haciendo una interpretacin de la norma, sostenemos que en el caso de retiro del
menor a instancia de los padres, el empleador debe resarcir por daos y perjuicios
ocasionados por una contratacin irregular.
La capacidad laboral para contratar se establece entre los catorce y dieciocho aos,
en las condiciones establecidas en los arts. 32 a 36 de la L.C.T. que trata de los
requisitos esenciales y formales del contrato de trabajo, a cuyo estudio remitimos.
Aqu slo diremos, armonizando los artculos mencionados y el 128 inc. 2 del Cd.
Civ., que una vez formalizado un contrato de trabajo con un menor con capacidad
laboral, es vlido en todos sus aspectos, en la medida que los padres no se opongan
expresamente al mismo.
E) Jornadas y descansos:
F) Ahorro obligatorio:
Actividad N 31
a) Un nio de 13 aos se encuentra trabajando en una empresa
hace siete meses y no est registrado en los libros laborales.
Sorpresivamente, el empleador le dice verbalmente que no vaya a
trabajar ms. El menor puede iniciar un juicio?, qu
reclamara?, cules son las sanciones previstas para el
empleador?
UNIDAD X
Dice Justo Lpez (El Salario, pg. 22) que La ciencia econmica estudia al salario
como una de las categoras del rdito individual: la que corresponde a uno de los
factores de la produccin; el trabajo, pero considerado especficamente como trabajo
subordinado. Para el economista entonces, el salario es, fundamentalmente, el
precio del trabajo subordinado. Un precio, sin duda, con caractersticas muy
especiales, pues no se admite por razones ticas, que su formacin quede librada
pura y exclusivamente al libre choque de la oferta y la demanda.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso Ratto, Sixto y otros vs. Stani
S.A. dijo que el principio constitucional es indudable que se opone a discriminaciones
arbitrarias como seran las fundadas en razones de sexo, religin o raza, pero no a
aquellas que se sustentan en motivos de bien comn: nada obsta, por va de ejemplo,
a que se pague mayor retribucin a quien tiene mayores cargas de familia, tal como la
misma Constitucin lo quiere al disponer la compensacin econmica familiar (...)
siendo as, es claro que el mentado principio tampoco se opone a discriminaciones
fundadas en la mayor eficacia, laboriosidad y contraccin al trabajo del obrero. La ley
no debe interpretarse conforme a la desnuda literalidad de los vocablos utilizados, ni
segn rgidas pautas gramaticales, sino con arreglo a su significado profundo.
Manifest tambin, la Corte que el empleador cumple con el mandato constitucional
pagando a cada categora de los trabajadores lo que estipula el convenio colectivo que
por haberse elaborado con intervencin de la parte laboral, asegura una remuneracin
justa; pero que no puede privarse al empleador de su derecho a premiar, por encima
208
Hasta aqu podramos compartir el fallo del superior tribunal, sino fuera porque se
formula el siguiente agregado: el derecho del empleador de premiar aquellos mritos
no puede sujetarse a la prueba, en la prctica muy sutil y difcil, de que ellos existen;
debe quedar librada a su prudente discrecionalidad, pues de lo contrario se
desvirtuara su ejercicio. De esta manera la clusula constitucional prcticamente se
vuelve letra muerta ya que se le permite al empleador establecer distintos salarios por
laboriosidad, eficacia y lealtad; pero no se exige acreditar la existencia de tales
eximentes.
Tambin razones histricas han hecho que el legislador observara con disfavor los
anticipos de sueldo. Como lo recuerda Jos Hernndez, en el mbito rural durante el
siglo pasado, se exiga la papeleta que acreditara que el pen nada adeudaba a su
patrn, caso contrario era encerrado en prisin o enviado a los fortines.
En los artculos 131 a 134 la Ley de Contrato de Trabajo disea un sistema complejo
regido por el principio de prohibicin de efectuar deducciones, retenciones o
compensaciones que rebajen el monto del salario. Remitimos a la lectura de los
respectivos artculos.
209
Contribucin
Empresas
A.
N.
Se.
S. SUELDOS
Aportes S/CONVENIO Sueldo de
Empleados Bolsillo
1 2
SUELDOS NOMINALES LEYES SOCIALES
Sin descuentos con adicionales abonados Que las empresas contribuyen a pagar
3 4
LEYES SOCIALES TOTAL LEYES SOCIALES
Que los empleados aportan con sus sueldos A PAGAR
* Las contribuciones patronales se han beneficiado con distintos recursos segn las regiones
del pas.
210
10.2.4. Embargos
Los artculos 120, 147 y 149 de la L.C.T. fueron reglamentados por el Decreto 484/87
que establece la inembargabilidad de las remuneraciones hasta el monto equivalente
al salario mnimo vital. Las remuneraciones que excedan en ese monto tienen los
siguientes lmites de embargabilidad:
a) Remuneraciones inferiores a dos salarios mnimos, hasta el 10% del importe que
excediera el SMV;
b) Salarios superiores a dos salarios mnimos, hasta el 20% del importe que excediera
el SMV.
Aunque hace casi treinta aos que nuestro sistema jurdico incorpor como mandato
constitucional a favor de los trabajadores la participacin en las ganancias de las
empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin..., no ha habido
mayor entusiasmo (por parte de los empleadores ninguno) de hacer efectivo un
instituto que tiene amplia difusin en el continente europeo.
Las gratificaciones constituyen en principio una mera liberalidad del empleador, y por
lo tanto de la que puede disponer unilateralmente. Sin embargo doctrina y
jurisprudencia han establecido que cuando las gratificaciones se otorgan en forma
habitual pasan a integrar la remuneracin siendo exigibles por los trabajadores.
10.3.3. Viticos
En principio los viticos no deberan tener ninguna relacin con la retribucin: son los
gastos que realiza el dependiente en inters exclusivo del principal en ocasin del
211
Sin embargo el vitico fue utilizado como una forma disimulada de incrementar las
remuneraciones evadiendo las cotizaciones de la seguridad social y el efecto de esos
pagos sobre otros rubros (aguinaldo, vacaciones, etc.). Por ello la LCT (art. 106)
invierte el principio y considera que es remuneratorio todo vitico, salvo que el gasto
se acredite mediante comprobantes. El mismo artculo facultad a que los convenios
colectivos dispongan atribuirle -o no- carcter remuneratorio a los viticos que se
establezcan.
En el estatuto del viajante (Ley 14546, art. 7) se establece que los viticos -medien o
no comprobantes- sern considerados parte de la remuneracin.
10.3.4. Propinas
El artculo 13 de la LCT establece que cuando el trabajador, con motivo del trabajo,
tuviese oportunidad de obtener beneficios o ganancias, tales ingresos -como propinas
o recompensas- sern considerados remuneratorios siempre que:
a) fueren habituales, y
b) no estuvieren prohibidas.
Fernndez Madrid (Tratado..., Tomo II, pg. 1255) advierte que las propinas sern
remuneratorias cuando exista un uso social que las habilite, pues slo en dicho
supuesto la retribucin total a cargo del empleador y la aceptacin del puesto de
trabajo, tiene en cuenta la existencia de este suplemento salarial.
En el ao 1992 se dict la ley 23041 que vino a modificar el artculo 121 de la LCT que
defina al sueldo anual complementario como la doceava parte del total de las
212
273.- Si uno tom en locacin un domstico, desde el comienzo del ao al quinto mes
le dar 6 se de plata por da; desde el sexto mes al fin del ao, le dar 5 se de plata
por da. 274. - Si uno tom en locacin el hijo de un obrero; precio de un hombre... 5
se de plata; precio de un ladrillero... 5 se de plata; precio de un carpintero de obra... 4
se de plata... le pagar por da.
Apenas 4000 aos han pasado desde que el legendario rey de Babilonia, Hamurabi,
estableciera los primeros salarios mnimos de la historia. Desde entonces ha sido
permanente la preocupacin de los gobernantes de establecer protecciones al pago
de las remuneraciones, como ocurre en nuestra Legislacin de Indias que estableca
para los indios un salario mnimo de real y medio de oro por da (segn Bialet Masse,
en 1904, en las Provincias del Norte ningn pen ganaba esa suma).
La LCT (art. 116) ha definido el SMV como la menor remuneracin que debe percibir
en efectivo el trabajador sin cargas de familia, en su jornada legal de trabajo, de modo
que le asegure alimentacin adecuada, vivienda digna, educacin, vestuario,
asistencia sanitaria, transporte y esparcimiento, vacaciones y previsin. En algn
momento el salario mnimo fue establecido en el equivalente a U$A 20,00 (1989), hoy
alcanza U$A 200,00; con cualquiera de dichos montos resulta utpico que se puedan
cubrir los rubros que se enumeran.
DOCUMENTACIN LABORAL
Enumeracin, Normas, Ejecucin y Plazos.
Documentacin y
Plazo para conversar la
obligacin a cargo del Norma que obliga Momento de ejecucin
documentacin
empleador
1) Legado del trabaja- Optativo por no ser Al ingreso y egreso del Siendo optativo, no hay
dor. Documentacin exigible. trabajador y cada vez plazo.
que sea necesario
ingresar datos.
2) Libro de sueldos y Art. 52 CT Mensualmente. Hasta diez aos des-
jornales (o el sistema pus del cese de la ac-
que lo reemplace). tividad de la Empresa
(art. 67 Cod. de Comer-
cio).
3) Planillas de horarios: Art. 6 Ley 11.544 y art. Altas y bajas de los Se conservan solamente
trabajadores mayo- 197 LCT. trabajadores con nueva las del plantel actual.
res, menores y mu- planilla.
jeres.
4) Salario familiar, de- Res. ANSe.S 112/96 Al ingreso del trabajador Siendo de 10 aos la
claracin jurada del anexo D punto 28 Form. y cada vez que haya prescripcin de deudas
trabajador y notifica- 9.70 (O y M) y Res. cambios o modificacio- por aportes (Plenario
cin de normas lega- 112/96 anexo A punto 6 nes de su situacin. C.N.T.C. N 189) estima-
les. mos que ese ser el
plazo de conservacin
de la documentacin.
5) Fichas de control de Optativo Diariamente Siendo optativo, no hay
asistencia (reloj). plazo.
6) Obligaciones de la Res. D.G.I. 3.834/94 Mensuales. Diez aos (Art. 16 Ley
Seguridad Social: Formularios por 14.236).
Declaraciones Jura- computacin (900, 901,
das mensuales. 902).
7) Seguro de Riesgos Art. 23 Ley 24.557 y art. Comunicar altas y bajas Durante la vigencia de la
del Trabajador (P- 9 - Dec. 334/96. de los trabajadores a la pliza y hasta 2 aos
liza). A.R.T. desde el cese de la
relacin laboral (art. 44
Ley 24.557).
8) Seguros de Vida Dec. 1.567/74 y los Altas y bajas de los Mientras dure la vigencia
obligatorios (Pliza). obligatorios de conve- trabajadores. de la pliza.
nios colectivos.
9) Exmenes mdicos Art. 9 Dec. 1.338/96. Altas y bajas de los Durante la vigencia de la
pre y post ocupa- Trabajadores. relacin laboral y hasta 2
ciones. aos del cese (art. 44 ley
24.557).
10) Libreta de ahorros Art. 192 y 193 LCT. Altas y bajas y depsito Se entrega la libreta al
de menores de 14 y mensual. menor cuando cumple
15 aos. 16 aos.
11) Nota del Jubilado Art. 34 ley 24.241 Altas del trabajador y Diez aos (art. 16 Ley
que reingresa comunicacin al ANSeS. 14.236).
12) Declaracin Jurada Res. D.G.I. 4.139. Practicar la retencin de Diez aos (art. 40 Ley
Form. 572 Impuesto Ganancias para los suel- 11.683).
a las Ganancias. dos superiores segn
declaracin jurada del
trabajador a su ingreso
(For. 572).
13) Servicios de medici- Res. S.R.T. 37/97 Obligatorio a partir del Cuando supere la can-
na del Trabajo (ho- Decreto 1.338/96. 151 trabajadores equiva- tidad mnima de trabaja-
ras mdicos sema- lentes (*). dores establecidos.
nales en el estable-
cimiento).
214
14) Servicios de medici- Res. S.R.T. 37/97 De- Obligatorio con ms de Cuando supere la can-
na del trabajo (enfer- creto 1.338/96. 200 trabajadores de ta- tidad mnima de trabaja-
mera/o con ttulo reas productivas o ms dores establecidos.
habilitante. de 400 trabajadores
equivalentes por cada
turno.
Trabajadores equivalentes: es la cantidad que resulta de sumar el nmero de trabajadores dedicados
a la tarea de produccin ms el cincuenta por ciento (50%) del nmero de trabajadores asignados a
tareas administrativas.
El artculo 56 de la LCT faculta a los jueces a fijar el importe de los crditos cuando se
controvierta su monto y la prueba resulte insuficiente para acreditar lo pactado. Esta
facultad se condice con la dificultad que muchas veces tiene el trabajador para probar
la remuneracin (sobre todo en los pagos en negro) y con el principio aceptado para
el proceso laboral que otorga al juez facultades inquisitivas para el logro de la verdad
real. Tambin el artculo 142 de la LCT autoriza al juez a apreciar la eficacia probatoria
de los recibos de pago cuando los mismos no respeten los requisitos legales.
Los artculos 138 a 146 de la L.C.T. regulan con minuciosidad los requisitos que deben
cumplir los recibos de sueldo. Resulta innecesario formular comentario alguno, por lo
que remitimos a la lectura de las disposiciones referidas.
Los crditos laborales, como otros derechos, son afectados por el transcurso del
tiempo. La LCT dedica el Ttulo XIII a las particularidades que presentan la
prescripcin y la caducidad en el mbito laboral, sin perjuicio de la aplicacin
subsidiaria del Cdigo Civil.
Originariamente la Ley 20744 (LCT) estableca una prescripcin de 4 aos, ello fue
sustituido en el gobierno militar del Gral. Videla en 1976, por el plazo de dos aos que
an nos rige. Llamativamente este poderoso recorte de los derechos de los
trabajadores no ha sido motivo de reclamo por parte de los representantes gremiales
ni de los estudiosos con afinidad sindical. Tngase en cuenta que en las relaciones
personales el principio de prescripcin es de diez aos (art. 4023 del Cdigo Civil) y de
cinco aos para las obligaciones peridicas (art. 4027, inc. 3. CC).
Con relacin a los aportes sindicales no existe acuerdo entre los autores y los
tribunales, existiendo opiniones que establecen su prescripcin a los dos, a los cinco y
a los diez aos.
Debemos recordar que la prescripcin no puede ser incorporada de oficio por los
jueces, debe ser planteada por la parte interesada.
El artculo 259 establece que no hay otros modos de caducidad que los establecidos
en la misma Ley de Contrato de Trabajo. La LCT slo presenta dos casos de
caducidad: 30 das para impugnar sanciones disciplinarias (artculo 67) y 90 das para
accionar por responsabilidad del empleado por daos producidos (artculo 135).
El ttulo referente a la prescripcin finaliza con el artculo 260 que parecera no tener
estrecha relacin con el tema, se refiere a que todo pago recibido por el trabajador se
tendr como percibido a cuenta del total adeudado, aunque se reciba sin reservas.
Este artculo tiene una enorme importancia prctica y tcnicamente deba haberse
ubicado junto al principio de irrenunciabilidad ya que es una variante para su
aplicacin.
Los ltimos dos artculos comentados reproducen las disposiciones de la ley 16577,
que haba sido dictada para contrarrestar la inslita doctrina de la Corte de Justicia de
la Nacin que estableci en forma pretoriana un plazo de caducidad aproximado de 4
meses (plazo prudente) para otorgar efecto liberatorio a los pagos no cuestionados
por el trabajador en ese lapso.
218
219
220
221
Actividad N 32
ANEXO
HUELGA Y SALARIOS
1. INTRODUCCIN
Es doctrina generalizada, tanto en nuestro pas como en otras legislaciones, que los
huelguistas, en principio, pierden los salarios por el perodo que se abstienen de
trabajar. Esta prdida en la remuneracin se producira independientemente de la
legalidad o ilegalidad de la huelga. 1 El fundamento de este criterio lo resume Jean
1
Goldin, Adrin: Colaboracin Argentina: La huelga, en la obra colectiva, dirigida por Giulio Levi, The strike. Miln -1987-
pg. 120. En cuanto al no pago de los das de huelga tambin lo analizan Lpez, Guillermo y Lima, Osvaldo J. en sendos
trabajos sobre La huelga y el contrato de trabajo en la obra colectiva Estudios sobre derecho individual de trabajo. Ed.
Heliasta -pgs. 707 y 729; tambin Romero, Ramn: Derecho de huelga. Ed. Depalma -1973 -pg. 127 y los autores
citados en las notas siguientes. En la doctrina extranjera ver Verdier, Jean M.: Droit du travail. Dalloz -1983 - pg. 299;
Sinays, J.: Trait de droit du travail dirigido por Camerlinck -T. VI- pg. 255; Lyon Caen, G. y Tillhet-Pretnar, J.: Manuel de
droit social -pg. 308; Orliac, Claude: Les greves -E.M.E. - Pars - 1968 - p. 56; Alonso Garca, Manuel y otros: La
huelga y el cierre empresarial. Madrid -1979 - pg. 75: Sala Franco, Toms y Albiol Montesiones, Ignacio; Apuntes de
derecho sindical. Valencia -1988 - pg. 380; Sala Franco, Toms y Goerlich Peset, Jos: La huelga de los funcionarios
pblicos - Retencin de haberes en La Ley (espaola) 1985 - T. 1 - pg. 493.
225
2
Claude Javillier con la mxima no hay trabajo, no hay salario (pas de travail, pas de
salaire). Sin embargo, esta situacin presenta facetas que no pueden encuadrarse en
una mera afirmacin dogmtica, por lo que pretendemos analizar en el presente
trabajo la validez de la mencionada doctrina.
2. DOCTRINA NACIONAL
2
Javillier, Jean C.: Droit du travail - Pars - 1981 - pg. 522. La misma expresin es usada por los alekanes Hueck y
Nieperdey (ohne Arbert Kein Lohn) en su Compendio de derecho del trabajo - Madrid - 1963 - pg. 135.
3
Crdova, Efren: Las relaciones colectivas de trabajo en Amrica latina - O.I.T. - 1981 - pg. 252.
4
Buhler, Erico c/Talleres Gale y Ca. S.R.L. - 21/3/62 - D.T. - T. 1962 - pg. 298.
5
Deveall, Mario: El derecho del trabajo y sus tendencias - 1983 - T. II - pg. 533.
226
Segn Justo Lpez 6 la doctrina admite una sola excepcin a ese principio en el caso
de que la huelga sea determinada por un grave e injustificado incumplimiento del
empleador. Donde discrepan los autores es en graduar la calificacin del
incumplimiento. Vzquez Vialard 7 lo ubica en la culpa o dolo del empleador, pero en
pginas anteriores refiere como excepcin al principio de que la huelga haya sido
provocada intencionalmente por el empleador (por ejemplo, para liberarse del pago de
salario durante un lapso en que tiene exceso de mercaderas).
Parecera entonces, de acuerdo con el ejemplo citado, que Vzquez Vialard exigira no
un mero incumplimiento sino una grave intencionalidad para que proceda el pago de
salarios. Krotoschin 8, por su parte habla simplemente de culpa, aunque seala que en
9
tal caso el propio carcter de huelga sera dudoso .
Justo Lpez (ob. cit.) realiza, en nuestro criterio, un acertado anlisis sobre cul es la
responsabilidad del empleador que lo obliga al pago de salarios. Aunque utiliza la
expresin culpa grave, que no nos convence, copara -con acierto- el recurso de la
huelga con la situacin que provoca el despido indirecto. En consecuencia coincidimos
que corresponde el pago de salarios cuando el empleador ha cometido una injuria tal
que permitira al trabajador extinguir legtimamente la relacin laboral. Ello sin perjuicio
de insistir en que no nos convencen los escasos argumentos con los que se ha
derogado el artculo 9 de la ley 14.786, y ello al margen de que nos satisfaga o no la
solucin legal. En todo caso, podra analizarse su inconstitucionalidad por violacin del
derecho de propiedad, pero no ignorar la existencia de la norma.
En este tema seguiremos al profesor espaol Juan Garca Blasco 10, quien seala que
se han dado las siguientes explicaciones: a) que se trata de un medio coercitivo del
empresario para que los huelguistas vuelvan al trabajo. Este criterio, que ha manejado
alguna doctrina francesa, es insostenible ya que no se compadecera la amenaza que
esgrimira el empleador con la consagracin de la huelga como derecho, muchas
veces de raigambre constitucional; b) en el mismo orden se ha sostenido que la
ausencia de salario sera una consecuencia del ejercicio del poder disciplinario del
empresario. Aqu tambin son vlidas las razones establecidas en el prrafo
precedente y, finalmente, c) la tesis que cuenta con apoyo casi unnime de la doctrina
se basa en el dogma de que no hay salario sin trabajo en virtud del sinalagma del
contrato. Este carcter sinalagmtico del contrato laboral provocara la
interdependencia de las obligaciones (prestacin de trabajo y abono del salario), de tal
forma que los huelguistas no pueden percibir salarios al no realizar la prestacin
laboral que justifica su pago. Sin embargo, reciente doctrina ha cuestionado la tesis
sinalagmtica: entre los espaoles, Rivero Lamas y Garca Blasco; entre los italianos,
Zangari, Ghessi y Treu. Estos autores sealan que hay situaciones en las que la
6
Lpez, Justo: El salario - 1988 - pg. 113.
7
Vzquez Vialard, Antonio: Derecho de trabajo y seguridad social - Ed. Astrea - 1979 - pgs. 566 y 575.
8
Krotoschin, Ernesto: Instituciones de derecho del trabajo - Ed. Depalma - 1968 - pg. 706.
9
Deveali, Mario (El hecho de la huelga y su conceptualizacin jurdica - D.T. - T. XXII - 1962 - pg. 450) sistemticamente
ha negado el carcter de huelga a los conflictos de derecho en la medida en que los mismos seran individuales (o
pluriindividuales) y existen los medios legales para obtener justicia. Este criterio aparentemente es compartido por Adrin
Goldin (ob. cit. en nota 1).
10
Garca Blasco, Juan: El derecho de huelga en Espaa: calificacin y efectos jurdicos - Ed. Bosch - Barcelona - 1983 -
pg. 192 y ss.
227
4. TRABAJO DISMINUIDO
Vzquez Vialard y Justo Lpez sealan las dificultades que se presentan en el pago
de la labor deteriorada o mal cumplimiento de la prestacin cuando se producen en
modalidades atpicas de huelga como el trabajo a desgano, a reglamento, a tristeza, el
paro de brazos cados, etc.; a las que nosotros agregamos las huelgas turnantes y
neurlgicas. Existe conformidad en que el salario debe ser abonado en proporcin al
trabajo realizado, pero la dificultad es de carcter probatorio, ya que no es fcil
cuantificar la disminucin laboral en donde no existan estndares de produccin
como sera el caso de un cajero o de una maestra. Vzquez Vialard, en opinin que
compartimos, sostiene que si el trabajador cumple el horario normal, es el empleador
quien debe acreditar la retraccin en la prestacin para eximirse del pago de salarios.
11
Zangari, Giorgio: Dirito di sciopero e correspettivita dei sacrifici en Dir. Lav. - 1969 - pg. 101.
12
Fernndez Madrid, Juan C.: Ley de contrato de trabajo comentada - Ed. Contabilidad Moderna - 1978 - T. II - pg. 454.
13
Deveali, Mario: La legalidad de la huelga y sus efectos - D.T. - T. 1959 - pg. 575.
14
Garca Blasco, Juan: ob. cit. - pg. 211.
228
15
huelguista. Antonio Ojeda Avils seala que en el derecho francs se ha optado por
esta solucin, esto es descontar nicamente la parte de salario proporcional a la
duracin de su interrupcin del trabajo, pues de lo contrario se producira una
repercusin desproporcionada a su falta de prestacin laboral.
En la doctrina nacional, Npoli 17 ha sostenido que el empleador tiene que hacer una
eleccin o acoger la pretensin o soportar el dao que deriva de la abstencin como
precio de la resistencia. No es por lo tanto admisible que pueda resistir transfiriendo a
otros el dao, por efecto de la ley. No puede pretender que la ley transfiera las
consecuencias de esa eleccin a otros. Ahora bien, como los trabajadores no
huelguistas son terceros respecto de la huelga, el empleador no podra invocar, frente
a ellos, la existencia de fuerza mayor como causa de suspensin (pues la sola fuerza
mayor no lo libera del deber de pagar salario). Si la huelga es ilcita, puede
considerrsela caso de fuerza mayor, como hecho de un tercero, de acuerdo con los
principios del derecho comn. En la doctrina comparada, en general, se entiende que
los trabajadores inmersos en las referidas circunstancias no tienen derecho al salario.
En este sentido, la doctrina alemana haciendo uso de la llamada Spharentheorie
(teora de las esferas de riesgo) entiende que las interrupciones provocadas por
huelgas no obligan al empresario a seguir abonando el salario a los trabajadores no
huelguistas. Por su parte, la doctrina y jurisprudencia francesa e italiana entienden que
es la fuerza mayor el elemento clave que permite negar el salario, considerando que
una absoluta imposibilidad sobrevenida en la organizacin y realizacin de la actividad
laboral de los trabajadores no huelguistas puede justificar la ausencia del salario.
6. ASIGNACIONES FAMILIARES
Se plantea una situacin especial con relacin al pago de las asignaciones familiares.
Para la Corte de Casacin Francesa La huelga suspende el contrato de trabajo, en
particular la obligacin de pagar salarios, por lo que los trabajadores no tienen derecho
a percibir el suplemento familiar durante la huelga. 18
15
Ojeda Avils, Antonio: Derecho sindical... - Sevilla - 1983 - pg. 29.
16
Garca Blasco, Juan: ob. cit. - pg. 216.
17
Npoli, R.A.: Manual de derecho sindical - L.L. - Bs. As. - 1965 - pg. 108.
18
D.T. - T. 1958 - pg. 279 - con nota.
229
19
En nuestro pas se ha producido una evolucin que es analizada por Tardo Vallejo a
la luz de la jurisprudencia y los dictmenes de las Cajas de Asignaciones. As, la
Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, en fallo del 22/10/63 convalid la
resolucin del Fondo Compensador que estableca la prdida del derecho al cobro de
las asignaciones durante la huelga cualquiera sea su carcter. En el rgimen de
CASFPI se dict la resolucin 3809/75 que intenta sistematizar distintas situaciones.
En el dictamen que origina esta resolucin, se toma como pauta diferenciadora la
existencia o no de calificacin de legalidad o ilegalidad de la huelga. (Entendemos que
se es un grave error conceptual, nada tiene que ver el pago de remuneraciones con
la legalidad o no de las medidas de accin directas). Sostiene que si la huelga es
legal, el empleador debe abonar los salarios cados, efectuando aportes al organismo
sobre ellos; si por el contrario es declarada ilegal, el empleador queda liberado de la
obligacin de abonar salarios y, en consecuencia, las faltas deben ser tratadas como
ausencias imputables al trabajador. Cuando no existe calificacin de la huelga, el
pago de las asignaciones depender, segn el dictamen de referencia, de que el
empleador resuelva abonar o no los salarios.
Agrega Javillier que el descuento procedera bajo reserva de las protecciones que
pueden concernir a una parte inembargable de la remuneracin que no es susceptible
de ser descontada cualquiera sea el motivo, a causa de su naturaleza alimentaria.
Pero, nos preguntamos, cul sera la inembargabilidad de un salario que no se ha
devengado? Parecera, entonces, un tanto confusa la proposicin del catedrtico de
Bordeaux.
En Espaa se ha producido un interesante debate en torno del tema que nos ocupa.
Toms Sala Franco y Goerlich Peset 22 analizan la curiosa situacin producida en ese
pas por la inexistencia de una regulacin jurdica precisa. Por lo pronto, se discute si
la nueva Constitucin Espaola reconoce el derecho de huelga a los funcionarios
pblicos (en la terminologa de los espaoles funcionario equivale a todo empleado
pblico), en un debate similar al que en su momento produjo la interpretacin de
nuestro artculo 14 bis. Superada esa discusin, subsiste la referente al descuento de
los das de huelga. El Tribunal Supremo espaol (Sala 5) estableci que no existe en
19
Tardo Vallejo, Luis: Rgimen de Asignaciones Familiares - 1978 - pg. 232.
20
Informe de la Comisin Paritaria de Servicio Pblico - 4 reunin - Ginebra - O.I.T. - 1988.
21
Javillier, Jean C.: D.T. - T. XLIII-A - pg. 278.
22
Sala Franco, Toms y Goerlich Peset, Jos: La huelga de los funcionarios pblicos - La Ley (espaola) - 1985 - T. I - pg.
493.
230
Los autores citados critican, creemos que acertadamente, estos fallos del Tribunal
Supremo sealando que Basta contemplar mnimamente el derecho comparado, el
derecho internacional o la regulacin del sector privado para comprender que el
derecho de huelga no supone nunca derecho a cobrar por no trabajar. Pero
entendemos que tambin se equivoca el referido Tribunal al considerar el descuento
de haberes como una sancin y pensamos que en la legislacin argentina no sera
posible determinar que se descuenten los salarios como medida punitiva, pues sera
una multa vedada en nuestra legislacin laboral.
7. CONCLUSIN
El anlisis que hemos realizado sobre un solo aspecto del tema de la huelga no nos
debe hacer perder de vista que ste es un fenmeno metajurdico, ms fcil de ser
comprendido por la sociologa que por el derecho. As, la realidad nos demuestra que
en el sector pblico por lo comn no se descuentan los das de huelga, como
acertadamente advierte Vzquez Vialard 23, y ello a pesar de que el funcionario que
resuelva no realizar las deducciones salariales podra quedar incurso en la figura
delictiva de incumplimiento de los deberes de funcionario pblico o malversacin de
caudales pblicos. Por su parte, en el sector privado generalmente se estipula en el
momento de levantar las medidas de fuerza que no habr descuentos en las
remuneraciones.
23
Vzquez, Vialard A.: ob. cit. - pg. 576.
231
UNIDAD XI
Fernndez Madrid (Tratado..., Tomo II, pg. 1298) efecta un exhaustivo recorrido por
las normas de la LCT que garantizan la efectividad del pago, que nos permitimos
transcribir in extenso por su indudable inters prctico.
dentro de los porcentajes y bajo las condiciones que se prescriben (arts. 133 a 135,
L.C.T.). La garanta en otros casos est dirigida a ampliar el mbito de los
responsables por los pagos salariales, creando en unos casos obligaciones solidarias
(art. 30 y 31, L.C.T.) y en otros, derecho de reclamo autnomo y anticipado a los
obligados solidarios (art. 136, L.C.T.). La proteccin del salario tambin afecta a los
acreedores del trabajador, a quienes se limita su posibilidad de embargar dicha
prestacin (arts. 120 y 147, L.C.T.) y a los acreedores del empleado, por los privilegios
que se acuerdan a los crditos laborales (arts. 261 a 277, L.C.T.).
Seala Vzquez Vialard (Derecho del Trabajo..., T.I. ed. 1991, pg. 365) que en una
primera etapa, posterior a la revolucin industrial, el procedimiento para fijar la
remuneracin dependa unilateralmente del empleador, quien tambin impona las
dems condiciones de trabajo: horario, etc.
En una segunda etapa la legislacin laboral puso un lmite a esa amplia autonoma
de la voluntad estableciendo mnimos inderogables que las partes no podan
modificar.
En una tercera etapa se utiliza el convenio colectivo como medio para la fijacin de las
remuneraciones, aunque en determinados sectores (rurales, domsticos) se
establecen por resoluciones de la autoridad administrativa laboral.
En una cuarta etapa (V. Vialard considera que se mantiene dentro de la tercera) se
desborda el contexto del convenio colectivo y el Estado toma un papel protagnico con
una fuerte intervencin para determinar la poltica salarial. Ello ocurri especialmente
en Europa en las dos ltimas dcadas, donde a partir de acuerdos marco se
establecen, a nivel macroeconmico, pactos econmico-sociales con la participacin
tripartida de empleadores, trabajadores y estado. Uno de los motivos que impuls este
tipo de negociacin -que evidentemente da mayor previsibilidad a la economa- surgi
del desmesurado poder de negociacin de ciertos sectores que muchas veces
conspiraba contra el inters general. Un claro ejemplo de esta situacin de produjo
durante el Gobierno de Isabel Martnez de Pern, cuando en julio de 1975 la Unin
Obrera Metalrgica (sindicato testigo), logr un fuertsimo aumento salarial que
provoc el llamado Rodrigazo desatando una hiper-inflacin nunca vista en nuestro
pas y la desestabilizacin del gobierno que llev a su cada en marzo de 1976.
Continuando con Vzquez Vialard sealamos que -en otro orden- las remuneraciones
se fijan en nuestro pas por uno de estos tres modos:
Los artculos 126 a 130 de la LCT disponen la oportunidad en que los trabajadores
deben percibir sus remuneraciones. Como consecuencia del mencionado carcter
alimentario es indispensable que el trabajador perciba sus retribuciones en forma
peridica y regular, en perodos breves. Esto ltimo tambin evita que la empresa
acumule grandes deudas con sus empleados (puede observarse que el aguinaldo que
es semestral ocasiona serios apuros financieros a los empleadores). La periodicidad
en el pago de salarios se encuentra estipulada en el Convenio 95 de la O.I.T., del ao
1945.
Cabe sealar que cuando la ley habla de perodos mensuales, se refiere al mes
calendario; las partes no podran establecer otra forma de mensualizacin.
1) Efectivo;
2) Cheque nominativo y
3) En cuenta personal bancaria o de ahorro.
11.3.1. a) Inembargabilidad
11.3.2. b) Incesibilidad
El artculo 148 de la L.C.T. establece que Las remuneraciones que deba percibir el
trabajador, las asignaciones familiares y cualquier otro rubro que configuren crditos
emergentes de la relacin laboral, incluyndose las indemnizaciones que le fuesen
debidas con motivo del contrato o relacin de trabajo o su extincin no podrn ser
cedidas ni afectadas a terceros por derecho o ttulo alguno.
1) acreedores privilegiados,
2) acreedores con garanta real y
3) acreedores quirografarios.
generales se dan, en cambio, sobre la totalidad de los bienes del empleador sin que el
crdito surja o tenga relacin con determinados bienes en particular.
I) PRIVILEGIOS ESPECIALES
Art. 268 - Los crditos por remuneraciones debidos al trabajador por seis meses y los
provenientes de indemnizaciones por accidentes del trabajos, antigedad o despido,
falta de preaviso y fondo de desempleo, gozan de privilegio especial sobre las
mercaderas, materias primas y maquinarias que integren el establecimiento donde
haya prestado sus servicios o que sirvan para la explotacin de que aquel forma parte.
El mismo privilegio recae sobre el precio del fondo de comercio, el dinero, ttulos de
crdito o depsitos en cuentas bancarias o de otro tipo que sean directo resultado de
la explotacin, salvo que hubiesen sido recibidos a nombre y por cuenta de terceros.
Los crditos con privilegio especial gozan de la preferencia del art. 270 de la L.C.T.:
deben ser pagados con prelacin a todo otro crdito respecto de los mismos bienes,
con excepcin de los acreedores prendarios por saldo del precio y de lo adeudado al
retenedor de las mismas cosas, si fueren retenidas.
En cuanto al monto de estos crditos que exceden el valor de los bienes afectados al
privilegio, gozarn del privilegio general del art. 273, en caso de concurso.
sus servicios el trabajador o que sirvan para la explotacin de que aqul forma parte.
El privilegio recae sobre todos aquellos bienes que integran al establecimiento, vale
decir, las pertenencias en sentido amplio o todos aquellos enseres que hubiesen
integrado el establecimiento o explotacin sin que necesariamente se trate de
materias primas, mercaderas o maquinarias.
Art. 271 - Gozarn de privilegio, en la extensin conferida por el art. 268 sobre el
edificio, obras o construcciones, reconstruccin o reparacin.
El privilegio que se otorga a estos crditos est referido a lo previsto en el art. 268, las
remuneraciones sern por seis meses, y como el fondo de desempleo para los
trabajadores de la construccin sustituye las indemnizaciones por despido, la
limitacin est dada solamente en cuanto a los reajustes de sueldos y sus accesorios.
Art. 273 - Los crditos por remuneraciones y por subsidios familiares debidos al
trabajador por seis meses y los provenientes de indemnizaciones por accidentes de
trabajo, por antigedad o despido o por falta de preaviso, vacaciones o sueldo anual
complementario, los importes por fondos de desempleo y cualquier otro derivado de la
relacin laboral gozarn del privilegio general. Se incluyen las costas judiciales en su
caso. Sern preferidos a cualquier otro crdito salvo los alimentarios.
Este privilegio se hace valer despus de liquidados los privilegios especiales y los
acreedores del concurso. La preferencia alcanza la los intereses por dos aos a los
que se refieren los art. 274 L.C.T. e inc. 1 del art. 270 de la ley 19.251.
De tal forma la ley otorga un doble privilegio a los crditos laborales previstos en el art.
268, y slo el privilegio general para cualquier otro crdito emergente de la relacin
laboral, como por ej. las asignaciones familiares.
El trabajador tendr derecho a ser pagado, con preferencia a otros acreedores del
empleador, por los crditos que resulten del contrato de trabajo, conforme a lo que se
dispone en el presente ttulo.
Acto seguido proclama algunos principios que son comunes en la materia, como:
El art. 266 establece el derecho de preferencia al disponer que los crditos de los
trabajadores gocen del derecho de pronto pago, sin necesidad de verificar el crdito ni
condicionado a que se apruebe el estado de distribucin definitiva.
El derecho de pronto pago configura una excepcin al principio que rige en la materia
y merced al cual todos los acreedores deben aguardar la realizacin de los bienes del
deudor y la distribucin que se haga de lo que de ello resulte. A la par sita al
trabajador al margen del procedimiento concursal, tanto en lo que hace al juicio de
verificacin como en lo referente a la distribucin de los resultados de la liquidacin,
confiere al trabajador el derecho a la formacin de un concurso especial con referencia
a los bienes sobre los que recaen los privilegios especiales.
El trabajador mediante pedido efectuado al juez del concurso requiera la verificacin
de su crdito y reconocimiento de la preferencia, que si corresponden a la resultante
del art. 268, con la sola previa comprobacin de sus importes por el sndico, el juez
deber ordenar que le sean satisfechos prioritariamente.
El art. 265 establece que no son atradas por el concurso preventivo, quiebra o
concurso civil, las acciones judiciales que tenga promovidas o promoviere el
trabajador, por crditos laborales, es decir que durante la etapa de conocimiento, o
sea la que transcurre hasta la sentencia definitiva, es competente la justicia laboral.
La segunda parte del mencionado artculo dispone que la sucesin del empleador no
atrae las acciones previstas en la primera parte de este artculo, ni aunque stas
estuviesen en trmite de ejecucin.
El artculo 7 del Cdigo de Procedimientos Laboral de Salta (Ley 5298/78), ratifica los
principios establecidos en el art. 625 de la L.C.T. al expresar que el concurso
preventivo, quiebra, etc., no atrae las acciones judiciales promovidas por el trabajador,
y que cesa la competencia laboral al finalizar la etapa de conocimiento, asimismo
establece que la sucesin del empleador no atrae estas acciones por ms que se
encuentren en trmite de ejecucin.
239
ANEXO
ARGENTINA-PRIMER MUNDO
FRANCIA
La pareja, culta y adinerada, maltrat durante aos a una joven africana. La hacan
trabajar, pero no le pagaban. Ahora lleg la sentencia: un ao de prisin.
Pars
AFP y EFE
A pesar de que los mismos jueces fueron los que les habilitaron esa salida para que
pudieran evitar a la gran cantidad de periodistas que los esperaban afuera, por otra
parte determinaron que la sentencia deber ser publicada en el diario conservador
francs Le Figaro.
Vicent Bardet es hijo del fundador de Ediciones Seuil, una importante y tradicional
editorial francesa, en la que hoy ocupa uno de los cargos ms altos.
Grard Tcholakian, abogado del matrimonio Bardet, haba justificado a sus clientes
con el argumento de que no le pagaban porque la joven era una amiga de la familia y
que por eso "entre ellos no existan relaciones comerciales".
Eric Morain, abogado de la joven africana, se mostr muy satisfecho con la sentencia
dictada por los jueces.
"El tribunal reconoci que Henriette no era una amiga de la familia y que haba sido
explotada durante cinco aos", dijo ayer.
Harifi Rajoana, su esposo de 47 aos, tambin fue condenado a tres meses de prisin
efectiva y a pagar unos 5.000 dlares de multa por emplear a una extranjera sin
permiso para trabajar.
Adems, el matrimonio debi pagarle otros 15 mil dlares por daos y perjuicios a su
vctima, Charline Rahantanirina, obligada a trabajar en condiciones indignas y durante
casi 20 horas al da entre los aos 1992 y 1994, segn dictamin el tribunal.
TRIBUNA ABIERTA
Todo recuerda lo que deca Samuelson: la solucin del diablo no soluciona nada.
- Segn estimaciones del FIDE en base a datos oficiales, desde 1995 el salario real
cay un 8%, mientras la productividad aument un 27%.
- Segn un estudio del Centro de Estudios para la Produccin de la Secretara de
Industria del Ministerio de Economa, entre 1995 y 1998 el volumen fsico de la
produccin industrial aument 17%, las horas trabajadas no variaron y el costo
laboral cay un 6,6%. En el mismo lapso la productividad aument un 17%, mientras
que el costo laboral ajustado por productividad, considerando la reduccin de las
cargas patronales, se redujo un 20%.
Ms all de las hiptesis, es indudable que una reduccin de salarios pblicos y/o
privados tendra un inmediato impacto recesivo que agravara las tendencias ya
existentes. Una recesin reducira la base imponible y aumentara las dificultades
recaudatorias de los estados nacionales, provinciales o municipales. Las mejoras
contables de hoy se pagaran con penurias del maana. Para cada empresa, una
reduccin de los salarios mejorara su estructura de costos. Pero debera soportar una
reduccin de la demanda global que, seguramente, anulara esa ventaja.
Todo recuerda lo que Samuelson deca de las recetas monetarias: son la solucin
del diablo, que no soluciona nada.
242
El ministro de Trabajo, Jos Uriburu, dijo ayer que los altos niveles de
desempleo imperantes son una consecuencia del modelo econmico adoptado
por la Argentina y no un efecto del alto costo laboral. "Este sistema de
estabilidad el cncer que tiene es la desocupacin", afirm el funcionario.
Uriburu consider pocas las posibilidades de que una baja en el costo laboral genere
mayores puestos de trabajo, por lo que asegur que desde la cartera no se propiciar
una profundizacin de la flexibilidad laboral existente en el pas.
"El anterior sistema econmico, el sistema econmico inflacionario, el cncer que tena
era la inflacin, que les pegaba a todos, fundamentalmente a las clases ms bajas.
Este sistema de estabilidad el cncer que tiene es la desocupacin. Y eso nos pasa a
nosotros y a la mayora del mundo que est en el mismo sistema", seal.
Segn el flamante ministro, frente a la crisis lo que el Gobierno puede hacer es slo
"tomar alguna medida de carcter preventivo y ms o menos tratar de paliar la
situacin dentro de lo que son las posibilidades que estn a nuestro alcance".
Factores externos
Por ello, "de lo que tradicionalmente se conoce como flexibilizacin laboral no tenemos
mucho ms que anunciar", dijo.
El ministro neg incluso que los empresarios reclamen por la baja de costos laborales.
"De alguna manera yo en mi vida real soy empresario", expres el ministro, quien se
desempe en el directorio de grandes empresas antes entrar en la funcin pblica.
"Analicemos cul es el costo financiero que pagan las empresas argentinas y cul es
el costo de aquellas empresas argentinas y cul es el costo de aquellas empresas con
las que las empresas argentinas tienen que competir y vamos a tener una conclusin
bastante clara de dnde est uno de los principales problemas", dijo.
"Los problemas son econmicos, los problemas no son por las cargas sociales. Los
problemas son la competitividad, los costos financieros, la apertura del mercado.
Todos esos son los problemas que enfrenta un empresario", agreg.
Como forma de paliar el creciente desempleo, el Gobierno lanz este mes un plan de
empleo y desarrollo productivo, con el que se busca generar 600 mil nuevos puestos
de trabajo con subsidios a los sectores ms golpeados por la recesin.
Asimismo, se iniciarn esta semana una serie de operativos sorpresa para detectar
trabajadores en negro en pequeas, medianas y grandes empresas.
Actividad N 33
UNIDAD XII
Dado que la mayora de los supuestos de suspensin implican que no se cumplen las
principales obligaciones a cargo de una u otra parte, deben ser interpretadas con
criterio restrictivo, fundamentalmente cuando el empleador se exime de su obligacin
de dar trabajo y de pagar la remuneracin. Las suspensiones, sin embargo, muchas
veces coayudan al principio de conservacin de la empresa (art. 10 LCT) ya que
significan una alternativa a la extincin de los contratos de trabajo. Las situaciones que
derivan en una suspensin, En consecuencia, son situaciones de excepcin que
deben ser juzgadas con criterio restrictivo.
- Que exista una causa que justifique la imposibilidad de dar cumplimiento a las
obligaciones laborales, y
- que la situacin sea transitoria.
Si bien la situacin vara en cada caso podemos enunciar los aspectos generales del
instituto en estudio:
12.1.2. Reincorporacin
Tal como se desprende del concepto jurdico de fuerza mayor, se trata de situaciones
que no han podido preverse o que previstas no han podido evitarse, empleando la
mxima diligencia exigible a un buen hombre de negocios. En todos los casos las
causas crisis deben ser externas a la misma empresa y de gravedad.
En este sentido, la C.N.A.T., Sala IV, 16-10-68, Lotito de Insa, ngela c/Oter S.A.,
ha dicho que: no hay caso fortuito o fuerza mayor toda vez que el evento sea interior
a la empresa a pesar de que la previsin de l no sea precisa y no se sepa dnde y
cundo suceder.
Tal como lo prevn los arts. 67 y ss. L.C.T., el empleador tiene facultades
disciplinarias sobre el trabajador cuyos lmites estn dados por la misma ley, el
instituto del abuso del derecho y, particularmente por la dignidad del trabajador.
La suspensin por faltas disciplinarias implica, lgicamente, una sancin, por ello debe
existir una norma previa que especifique claramente la situacin fctica que configura
la falta laboral susceptible de suspensin. As tambin, debe garantizarse el derecho a
defensa del trabajador, que en la redaccin originaria de la LCT implicaba el deber de
escucharlo antes de aplicarle una sancin. Si bien tal disposicin fue derogada en
1976, se considera subsistente por aplicacin del principio de buena fe.
La sancin impuesta debe ser debidamente notificada a fin de que pueda ser
impugnada por el trabajador en un plazo de hasta treinta das de habrsele
comunicado legalmente.
a) proporcionales a la falta;
b) contemporneas a la infraccin;
c) respetuosas del principio non bis in dem
12.2.4. Plazos
Los plazos en que puede suspenderse algunos efectos del contrato de trabajo por las
causales invocadas, son variables y estn dados por la aplicacin razonable de la
medida y los lmites legales.
Lo que la ley prev son topes mximos que varan segn sea la causal invocada. Para
las hiptesis de sanciones disciplinarias y falta o disminucin del trabajo, no se podrn
aplicar suspensiones por plazos superiores a treinta (30) das en el ao -aniversario-
contando desde la ltima suspensin hacia atrs. En cambio, por causa de fuerza
mayor el tope se extiende sensiblemente hasta un mximo de setenta y cinco (75)
das anuales (he aqu la importancia de interpretar la aplicacin de esta causal con
carcter restrictivo a fin de evitar abusos).
As tambin existe un plazo tope que rige para la aplicacin en conjunto de cualquiera
de las causas de suspensin descriptas. Es decir que adems de los topes prescriptos
para cada una de ellas -30 y 75-, no se podr disponer vlidamente suspensiones en
conjunto por un plazo superior a los noventa (90) das en un ao.
12.2.5. Requisitos
El Art. 246 de la LCT dispone que Cuando el trabajador hiciese denuncia del contrato
de trabajo fundado en justa causa, tendr derecho a las indemnizaciones previstas en
los artculos 232, 233 y 245
La nueva Ley de Concursos y Quiebras (ley 24.522), (al igual que su antecedente del
art. 186 de la anterior Ley de Concursos N19.551), establece que el auto que declara
la quiebra del empleador produce la suspensin de pleno derecho y sin necesidad de
notificacin personal de pleno derecho y sin necesidad de notificacin personal al
trabajador de los contratos de trabajo por el plazo mximo de sesenta (60) das.
Dentro de ese plazo el juez del concurso puede disponer la continuacin de la
explotacin de la empresa y en consecuencia se debe expedir acerca de cules
trabajadores continan prestando servicios para la quebrada y cules no. Pasado
248
El proyecto de ley de quiebras enviado por el Poder Ejecutivo en mayo de 2002 (por
sugerencia del Fondo Monetario Internacional) no modifica el tratamiento de esta
cuestin.
Con anterioridad a la ley de empleo se haba dictado el decreto 328/88, que no fue
derogado. Con posterioridad, y en relacin al mismo tema, se sancionaron distintas
leyes y decretos (ley 24467, Decreto 264/02 y Decreto 265/02). De tal manera
subsisten distintas normas que se superponen, pero entendiendo que el recientemente
sancionado decreto 265/02 implica un compendio de las normas anteriores, lo
transcribimos ntegramente a continuacin.
Decreto 265/2002
VISTO las Leyes N 14.786 y sus modificatorias, 20.744 (t.o. 1976) y sus
modificatorias, N 24.013, N 25.013, los Decretos N 328/88, 2072/94, y
CONSIDERANDO
Que a fin que la autoridad administrativa del trabajo pueda valorar en forma rpida y
eficiente la existencia de la situacin prevista por los artculos 98 y siguientes de la Ley
N 24.013, resulta procedente determinar los requisitos exigidos para cada uno de los
actores sociales, complementando los recaudos del ya mencionado Decreto N
2072/94 e incluyendo la regulacin para las empresas con menos de CINCUENTA
(50) trabajadores.
Que ello comprende la iniciacin de oficio del procedimiento por parte de la autoridad
administrativa del trabajo competente en la respectiva jurisdiccin
Que asimismo, teniendo en cuenta los acuerdos celebrados con los diferentes Estados
Provinciales, resulta necesario precisar la jurisdiccin donde debern realizarse los
trmites, en los diferentes casos.
Que debe exceptuarse de estos criterios aquellos supuestos en los cuales las
empresas ocupen trabajadores ubicados en distintas jurisdicciones o cuando se afecte
significativamente la situacin econmica general o de determinados sectores de la
actividad o bien se produzca un deterioro grave en las condiciones de vida de los
consumidores y usuarios de bienes y servicios o se encuentre en juego el inters
nacional, en cuyo caso la iniciacin y trmite del procedimiento quedar a cargo del
MINISTERIO DE TRABAJO, EMPLEO Y FORMACION DE RECURSOS HUMANOS.
Que es conveniente instruir a las autoridades administrativas del trabajo sobre las
sanciones establecidas legalmente que debern aplicarse en caso de violarse lo
dispuesto en el presente.
Que el presente se dicta en ejercicio de las facultades conferidas por el artculo 99,
inciso 2 de la CONSTITUCION NACIONAL.
Por ello,
DECRETA:
Ese origen (no normativo) impuso cierta decantacin en los conceptos hasta que se
defini la propia denominacin de este tipo de suspensin. Su contenido y alcance an
sigue siendo motivo de controversia. Actualmente no debe confundirse Suspensin
Precautoria o Cautelar 1 con Suspensin Preventiva, toda vez que est ultima se
encuentra expresamente regulada en la LCT, requiriendo la existencia de una
denuncia penal contra el trabajador por ilcitos producidos durante la relacin laboral;
en cambio la precautoria tiene como causa una presunta falta laboral, susceptible de
ser investigada mediante un procedimiento dentro de la empresa.
Conforme a esta definicin la suspensin precautoria deriva del poder de direccin del
empleador.
1. Debe ser ejercida con carcter funcional es decir debe ser razonable.
2. Se deben conservar los derechos personales y patrimoniales del trabajador.
Asimismo tratndose de una suspensin resultan aplicables los arts. 218 y 220 de la
L.C.T., por lo tanto debe:
1. Tener justa causa que motive la sospecha de un hecho grave que deba ser
investigado. Tal como lo desarrollamos ms adelante, adems de la sospecha debe
existir una necesidad imperiosa para apartar al trabajador de sus funciones
habituales.
2. Debe tener plazo fijo: es decir que el empleador que en ejercicio de su facultad de
direccin decide suspender al trabajador hasta que concluya la investigacin, debe
determinar cunto tiempo va a demandar el sumario interno, a efectos de
comunicarle al trabajador el trmino cierto por el cual va a estar suspendido. Si bien
el empleador puede tener alguna dificultad en establecer un plazo inamovible,
entendemos que debe establecer un plazo razonable y lo ms breve posible, sin
perjuicio de que, existiendo causas justificadas podr disponer una nueva
suspensin que no exceda en su conjunto el plazo mximo establecido para las
suspensiones disciplinarias.
1
Altamira Gigena y otros (LCT comentada, pg. 324) usa indistintamente ambas expresiones.
253
En cuanto al plazo total que puede demandar estas suspensiones tenemos que en
virtud al art. 220 no pueden exceder de 30 das en un ao, contados a partir de la
primera suspensin.
3. Ser notificada por escrito al trabajador. La notificacin de la suspensin precautoria
impone que en ese mismo acto se le informe al trabajador de su derecho-obligacin
de formular descargo, sobre las imputaciones que en forma detallada y precisa se
le debern comunicar. Tambin deber informrsele de los procedimientos y plazos
que se han programado para el esclarecimiento de los hechos.
4. PAGO DE LA REMUNERACIN
5. SUMARIO INTERNO
El derecho de defensa cont, en el mbito laboral, con una norma expresa contenida
en el artculo 72 de la ley 20744 (segn su redaccin original). All se expresaba que
en El empleador podr aplicar medidas disciplinarias proporcionadas a las faltas o
incumplimiento demostrados por el trabajador. Para que ello sea procedente deber
orse previamente al trabajador... Autores como Alfredo Ruprecht ponderaron esta
ltima disposicin expresando que Es una medida que merece el mayor aplauso...
Nadie puede ser condenado sin haber sido odo y ese principio ha sido llevado
felizmente a la prctica. Como consecuencia de ello, toda sancin aplicada sin el
correspondiente descargo del castigado, es nula y aun cuando fuere justa debe
dejarse sin efecto por no haber cumplido con este requisito de forma. (Discrepando
con el autor, pensamos que ste es un requisito esencial, de fondo, que hace a la
validez del procedimiento sumarial).
Esta prudente disposicin fue inexplicablemente (adverbio que sin duda implica una
ingenuidad de nuestra parte) derogada por el gobierno de facto en 1976. Cabe
preguntarse si la derogacin de esta disposicin prohbe que se escuche al trabajador
o bien la convierte en una mera facultad del empleador. Entendemos que no se ha
producido ni una prohibicin (lo que resulta obvio) ni un mero derecho del empleador a
darle intervencin al trabajador: claramente se advierte que el empleador se
encuentra, an, obligado a facilitar a su trabajador todos los elementos que hagan a su
defensa.
En el sumario se podrn admitir todas las medidas normales de prueba, teniendo cada
una de las partes derecho de control sobre la produccin de la que corresponde a la
contraria.
Si bien sostenemos que las actuaciones sumariales son las nicas que legitiman la
existencia de una suspensin precaucional, no ocurre a la inversa: la suspensin
cautelar slo corresponde cuando el empleador acredite que es necesario apartar al
trabajador de su lugar de trabajo para que no entorpezca la investigacin o por otras
causas atendibles. Se podr argir que muchas veces el empleador necesita para
mantener el orden del establecimiento ejemplarizar su actitud ante hechos que
atenten contra la disciplina en la empresa. Pero tal carcter ejemplarizador implicara
sencillamente la aplicacin de una sancin, que impedira la adopcin de ulteriores
medidas disciplinarias como otra suspensin o el despido del trabajador, por resultar
violatorio del principio non bis in dem.
Si el empleador puede llevar adelante el sumario sin que la presencia del trabajador
en su lugar de trabajo implique un obstculo (o bien en otro puesto aceptado por el
trabajador) carecera de sustento la aplicacin de una suspensin precaucional medie
o no el pago de la remuneracin.
El plazo del sumario puede extenderse por das, semanas; incluso meses segn la
complejidad de la investigacin. Aqu no rige la limitacin del artculo 220 de la LCT,
sino la restriccin que impone el principio de contemporaneidad entre la falta y la
sancin. La notificacin del sumario puede realizarse luego de que el empleador haya
recopilado la suficiente informacin que le permita el grado de sospecha necesario
para realizar una imputacin a su empleado. La inexistencia de plazo en la elaboracin
del sumario no contradice el trmino de 30 das que rige para toda suspensin, ya que
este puede haberse iniciado con anterioridad a la suspensin y continuar luego de
adoptada la sancin.
256
El empleador una vez que toma conocimiento de la posible existencia de una falta
laboral, debe actuar con suma diligencia y premura, disponiendo todas las medidas
que permitan un rpido esclarecimiento de la situacin. No puede actuar con la
parsimonia burocrtica con la que actan los funcionarios pblicos en similares
situaciones.
Actividad N 34
Para el tratamiento de estos puntos nos remitimos a las unidades respectivas donde
se las estudia integralmente.
El tiempo de reserva del empleo ser considerado perodo de trabajo a los efectos de
la Antigedad frente a la legislacin laboral o previsional, pero no lo ser para
determinar los promedios de remuneraciones a los fines de la aplicacin de las
mismas disposiciones.
El art. 215 L.C.T. prev la situacin de trabajadores que durante la relacin de trabajo
comiencen a desempear cargos electivos en el orden nacional, provincial o
municipal; por su parte el art. 217 L.C.T. establece el rgimen aplicable a las
suspensiones de quienes desempean cargos electivos o representativos en
asociaciones profesionales de trabajadores con personera gremial o en organismos o
comisiones que requieran representacin sindical. En ambos casos, y en relacin al
tema de estudio, la L.C.T. le da el mismo tratamiento legislativo que el caso de servicio
militar y convocatorias especiales, por lo que se hace extensivo lo antes expuesto.
12.5.2. Recidiva
Una vez realizadas debidamente las comunicaciones al empleador, ste tiene derecho
a designar un mdico para controlar la enfermedad del trabajador. Desde luego, que
no le da derecho a modificar el tratamiento mdico que le recomiende el mdico del
trabajador.
Una vez transcurridos los plazos establecidos anteriormente como perodos de pago,
sin que el trabajador se encuentre en condiciones de reincorporarse al trabajo, el
empleador deber conservar el puesto de trabajo -sin goce de sueldo- durante un ao
ms. Vencido este plazo adicional de un ao, cualquiera de las partes podr
manifestar su voluntad de resolver el contrato de trabajo, en dicho caso se exime a las
partes de responsabilidades indemnizatorias.
259
Desde luego, estos beneficios le son otorgados al trabajador, sin perjuicio de otras
indemnizaciones a que fueran acreedores (en particular a las previstas en la ley de
accidentes de trabajo N 24.028).
Esta solucin ha sido criticada por numerosos autores, por cuanto la caracterizacin
de este tipo de accidentes y enfermedades, est claramente determinada como una
contingencia social y en consecuencia, est fuera del mbito de la relacin entre las
partes, por cuanto nada tiene que ver con la prestacin laboral en s. Por ello, es la
comunidad global la que tiene la obligacin de dar cobertura a este tipo de situaciones,
a travs de los organismos de la seguridad social.
Actividad N 35
UNIDAD XIII
a) Al empleador;
b) Al trabajador;
c) A ambos; o
d) Ser un hecho ajeno a la voluntad de aquellos.
1.- Despido sin causa (con o sin preaviso) 231 y 245 LCT)
2.- Despido con justa causa (por injuria) (art. 242 LCT)
261
13.2.1. Antigedad
La Antigedad es el parmetro utilizado por nuestra ley laboral y por la mayora de las
extranjeras, a los efectos de establecer las indemnizaciones que corresponden al
trabajador en los despidos producidos por causas ajenas a su voluntad.
Fernndez Madrid y Amanda Caubet (Leyes Fundamentales, pg. 20) dicen que en
trminos generales, la antigedad se gana toda vez que la suspensin del contrato no
se deba a culpa del trabajador, as no debe computarse antigedad en el caso de
suspensin disciplinaria justificada, de huelga o de excedencia. No compartimos ese
criterio, salvo en el caso de la excedencia que no computa antigedad por expresa
disposicin legal (art. 184 in fine). No creemos que se deba hacer una diseccin de los
perodos trabajados, salvo que se refiera a licencias de larga duracin.
262
13.2.2. Reingreso
El artculo 255 de la LCT contempla la situacin del trabajador que reingresa a las
rdenes del mismo empleador. Si en el cese anterior el trabajador hubiere percibido
las indemnizaciones previstas en los artculos 245, 246, 247, 250, 251, 253 y 254
sern deducidos sus importes de la nueva indemnizacin que contemplar la
antigedad total del empleado.
Dispone el artculo 63 de la LCT que: Las partes estn obligadas a obrar de buena fe,
ajustando su conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un buen
trabajador, tanto al celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relacin de trabajo. El
subrayado me pertenece y destaca la previsin legislativa que prolonga los deberes de
las partes hasta el momento de la extincin de la relacin laboral. Este momento se
extiende hasta que las partes han cumplido las obligaciones pendientes y resuelto
todas sus diferencias.
Del Empleador:
Del Trabajador:
Debemos distinguir entre despidos con o sin justa causa. La ley no ha previsto
ninguna formalidad especial en cuanto a forma y contenido para la notificacin de los
despidos sin causa. De tal forma resulta vlido el despido verbal que se produce con
bastante frecuencia. De todas maneras no es recomendable tal manifestacin para
ninguna de las partes, sobre todo por la dificultad de su prueba.
Ante un despido verbal es conveniente que el trabajador exija -va telefnica o por
escribano- su ratificacin o rectificacin. Pero en tal intimacin es preferible que el
trabajador haga referencia a que se le ha negado el trabajo, ya que si afirma que
existi un despido verbal se puede ver complicado en probar tal circunstancia.
Los despidos con justa causa, en cambio, tienen una estricta regulacin en cuanto a la
forma y al contenido de su comunicacin, segn el artculo 243 de la L.C.T.
En cuanto a la forma de la notificacin, la norma sealada slo exige que sea por
escrito, sin embargo es recomendable para el empleador que se comunique por
telegrama colacionado, carta documento o notificacin notarial. Con un simple escrito
el trabajador puede alegar que fue presionado a firmarlo, que se alter su contenido,
que la fecha no es exacta, que no se le entreg copia, etc.
Lo referente al contenido tiene una importancia capital ya que muchas veces implica
que se pierda un juicio por haber efectuado una comunicacin defectuosa. Y esto es
vlido tanto para el despido dispuesto por el empleador, como para la denuncia
(despido indirecto) del contrato de trabajo que hiciere el trabajador. El artculo referido
establece que la notificacin debe formularse con expresin suficientemente clara de
los motivos en que se funda la ruptura del contrato. En la redaccin originaria de este
artculo se exiga inclusive la constancia fehaciente de la fecha y los hechos que lo
motivan.
Actividad N 36
Para que el preaviso pueda cumplir la finalidad sealada, se considera nulo cuando es
notificado en los perodos en que la prestacin est suspendida por una causa que de
derecho al cobro de salarios (art. 239 LCT), como en el caso de enfermedad
inculpable, enfermedad o accidente laboral, licencias especiales, maternidad,
vacaciones. Durante las licencias no pagas, el preaviso ser eficaz pero generar la
obligacin de pagar salarios desde su notificacin.
relacin a exigencia para el trabajador. En la prctica el 95% de las renuncias son sin
preaviso y los empleadores no formulan reclamos por ello; a lo sumo intentan
tmidamente una compensacin con la planilla final que al no estar permitida, es
inmediatamente desistida. Por otra parte en el despido indirecto se ha resuelto
(plenario n206 CNAT) que, aunque resulte sin causa valedera, no genera
compensacin del preaviso, salvo que el trabajador hubiere obrado de mala fe (lo que
es muy difcil de probar).
Cabe advertir que el derecho al preaviso no est sujeto a una antigedad mnima en el
empleo y surge desde el primer da de trabajo. Slo se prescinde de esta obligacin
en el contrato a plazo fijo celebrado por menos de 30 das (art. 94 LCT).
Durante el preaviso el trabajador tiene derecho a una licencia de dos horas diarias,
pudiendo optar por ubicarlas al comienzo o al fin de la jornada, y tambin pudiendo
acumularlas en uno o ms das al finalizar el perodo. Obviamente esa licencia horaria
tiene por finalidad que el trabajador pueda buscar nuevo trabajo, aunque puede
utilizarla como mejor le convenga.
Tambin el trabajador est autorizado a declarar extinguido el contrato antes del plazo
(art. 236) en cuyo caso perder la remuneracin correspondiente al tiempo faltante del
preaviso, pero mantendr el derecho a percibir la indemnizacin por despido.
El preaviso tambin debe probarse por escrito segn lo estipulado en el artculo 235
de la LCT. Dicha norma retiraba similar disposicin del artculo 157 del Cdigo de
Comercio (ley 11729); durante su vigencia en el plenario N 124 (DT 1970, p g. 29) de
la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo se estableci que No constituye
prueba vlida de la notificacin del preaviso el instrumento privado suscripto por dos
testigos, quienes afirman que el trabajador se neg hacerlo, dndole lectura al
contenido en su presencia. Es por ello que en la prctica se utiliza la notificacin
postal fehaciente.
Dice el artculo 234 que el despido no podr ser retractado, salvo acuerdo de partes.
La norma busca otorgar certeza a la situacin jurdica planteada con un despido. Es
inadmisible que quien dispone un despido o un autodespido luego se arrepienta de
266
De todas maneras nada impide que la retractacin se manifieste en forma tcita, como
en el caso de que se contine la relacin luego de vencido el plazo de preaviso.
De acuerdo al artculo 232 de la LCT, la parte que omita el preaviso deber abonar a
la otra una indemnizacin de uno o dos meses de salario segn la antigedad del
trabajador, (mayor o menor de cinco aos).
Dice el artculo 233 de la LCT que el plazo del preaviso corre a partir del primer da
del mes siguiente al de la notificacin del preaviso. Por ejemplo, un preaviso
notificado el 10 de marzo comenzar a correr el 1 de abril durante uno o dos meses
segn la antigedad del trabajador. Por ello, es habitual que los despidos se notifiquen
cerca de un fin de mes, pero si se pasaran un da recin corrern al mes siguiente (p.
ej. si se notifica el 1 de marzo corre a partir del 1 de abril).
El artculo 241 de la LCT exige que el acto se formalice con la presencia personal del
trabajador y mediante escritura pblica o ante la autoridad judicial o administrativa del
trabajo. Declara a su vez, que ser nulo y sin valor el acto realizado sin esas
formalidades, pero a rengln seguido admite una modalidad de extincin por voluntad
267
Dice Vzquez Vialard (ob. cit. p g. 380) que El abandono renuncia puede configurarse
siempre y cuando no quede duda de la decisin del trabajador. Al respecto, establece
la ley que: no se admitirn presunciones en contra del trabajador, ni derivadas de la
ley, ni de los convenios colectivos que conduzcan a sostener la renuncia al empleo...,
sea que las mismas deriven de su silencio o de cualquier otro modo que no implique
una forma de comportamiento inequvoco en aquel sentido (art. 58 LCT). Por lo tanto,
en los casos indicados la actitud del trabajador se traduce en una renuncia t cita
(abandono-renuncia).
No es posible hacer una enumeracin taxativa de las causales que pueden provocar la
ruptura indirecta del contrato laboral pero s una enunciacin de las situaciones ms
comunes:
b) Desconocimiento del vnculo laboral. Es frecuente que ante un reclamo concreto del
trabajador se le niegue la relacin laboral. Ello solo constituye suficiente injuria para
que el trabajador se considere despedido. A ello deben sumarse las sanciones
previstas en la ley 24013 (ley de empleo) que trataremos en la Unidad XIV.
c) Negativa a dar tareas. Hemos visto que un deber esencial del empleador es el de
ocupacin adecuada a su dependiente. Su negativa habilita al trabajador a
considerarse injuriado y despedido por culpa de su empleador.
d) Uso abusivo del ius variandi. Sabemos que la LCT autoriza a la empresa a
modificar las condiciones de trabajo siempre que no se modifiquen condiciones
esenciales del contrato, o sean irrazonables o causen perjuicio al trabajador.
Cuando se producen dichas alteraciones el trabajador, previa intimacin a que se le
restituyan las condiciones originales de su contratacin, puede considerarse
despedido por culpa del empleador. En esa hiptesis pueden darse situaciones de:
cambio de lugar de trabajo, cambio de jornada, disminucin de salarios, reduccin
de categora o jerarqua, etc.
e) Suspensiones injuriosas o excesivas. Una importante corriente doctrinaria y
jurisprudencial ha sostenido que las suspensiones menores a 30 das en ningn
caso dan derecho al trabajador a considerarse en situacin de despido el que slo
podra producirse cuando se exceden los plazos legales segn lo dispone el
artculo 222 de la LCT. No compartimos ese criterio pues hemos advertido
reiteradamente que algunos empleadores aplican suspensiones de dos, tres, cinco,
diez das en forma totalmente arbitraria y persecutoria. Es un dao grave que se le
produce al trabajador que se ve privado de su salario y de su actividad.
269
UNIDAD XIV
1. Despidos por voluntad del empleador. Por justa causa. Injuria. Requisitos.
Contemporaneidad. Proporcionalidad. Apreciacin. Abandono de trabajo, requisitos.
Despido y huelga.
2. Despido sin causa. Indemnizacin en la LCT y en la ley 25013. Naturaleza jurdica
Topes. Casos especiales: trabajadora embarazada. Matrimonio. Dirigente gremial.
Despido discriminatorio.
3. Despido por causas econmicas. Fuerza mayor y falta o disminucin del trabajo.
Requisitos. Indemnizacin.
Extincin por concurso del empleador. Extincin por transferencia del
establecimiento.
4. Despido por jubilacin del trabajador. Requisitos. Intimacin. Subsistencia de la
relacin. Extincin del contrato por muerte del trabajador y del empleador. Seguro.
5. Agravamiento de las indemnizaciones por despido en la Ley de Empleo y en la ley
25323.
Justo Lpez (LCT comentada por Lpez, Centeno y F. Madrid, T. I, pg. 957) define la
injuria como: un ilcito contractual cometido por una de las partes de la relacin de
270
Para que sea eficaz, la intimacin debe ser formulada con el apercibimiento de que su
inobservancia podr acarrear un despido con justa causa.
diferente entre unos y otros huelguistas, el empleador debe demostrar que han
existido causas objetivas que lo llevaron a despedir a algunos y reincorporar a otros
(menor antigedad, malos antecedentes, funciones imprescindibles, etc.) y que no
medi un criterio discriminatorio o persecutorio (actividad gremial o poltica, etc.).
La mayora de los autores (salvo Deveali) entienden que este despido slo se
configura previa intimacin personal dirigida al trabajador para que se reincorpore,
resultando insuficiente la declaracin de ilegalidad y la intimacin genrica que ella
supone. Priman aqu razones de buena fe.
Es realmente arduo encontrar una teora que satisfaga un criterio exacto sobre la
naturaleza jurdica de la indemnizacin. Vzquez Vialard se inclina por sostener que
es la reparacin tarifada del dao causado por la disolucin del contrato. Parecera
una peticin de principios: la indemnizacin por despido es lo que es. No s si son
tiles las bsquedas de naturalezas jurdicas, pero en este caso no cabe duda que la
conclusin es falsa pues el mismo autor admite que puede no existir dao alguno al
disolverse el contrato (como ocurrira si al ser despedido el trabajador es contratado
inmediatamente con un salario diez veces superior). Tambin se ha dicho que la
indemnizacin por despido es una patrimonializacin del tiempo de servicio, o un
premio por antigedad, o una cobertura de seguridad social contra el desempleo.
Julian de Diego, de quien tomamos los prrafos que siguen, dice que el concepto de
extincin del contrato sin justa causa se refiere al despido del trabajador dispuesto por
el empleador sin expresar causa, en cuyo caso se le otorga al primero el derecho a
cobrar las indemnizaciones por preaviso y por antigedad, esta ltima como un modo
de reparar la extincin intempestiva y sin causa que lo justifique.
En caso de que el empleador disponga la extincin del vnculo sin invocar causa, o
sea sta insuficiente o falsa, el trabajador tendr derecho al preaviso, conforme las
condiciones ya analizadas, y a la denominada indemnizacin por antigedad.
LEY 25013
En octubre de 1998 se sancion una importante reforma laboral, mediante la Ley
25013. La norma tiende a disminuir derechos de los trabajadores en especial los
referidos a preaviso e indemnizacin por despido. Los ms perjudicados son quienes
tengan menos de dos aos de antigedad, porque no tienen la importante base
mnima de dos sueldos que contempla el artculo 245 de la L.C.T.
CAPITULO II
ARTICULO 6- El contrato de trabajo no podr ser disuelto por voluntad de una de las
partes, sin previo aviso, o en su defecto indemnizacin, adems de la que
corresponda al trabajador por su antigedad en el empleo, cuando el contrato se
disuelva por voluntad del empleador.
274
El preaviso, cuando las partes no lo fijen en un trmino mayor, deber darse con la
siguiente anticipacin:
En ningn caso la mejor remuneracin que se tome como base podr exceder el
equivalente de TRES (3) veces el importe mensual de la suma que resulta del
promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo
aplicable al trabajador al momento del despido por la jornada legal o convencional,
excluida la antigedad.
En tales casos el despido deber comenzar por el personal menos antiguo dentro de
cada especialidad.
Actividad N 37
Desde los albores del derecho laboral un tema de especial preocupacin ha sido el de
proteccin de la mujer embarazada. En 1974 con la sancin originaria de la LCT (ley
20744) alcanza su pico mximo de proteccin al punto de producir el efecto inverso:
tan rgida y fuerte era la cobertura que la mayora de las empresas resolvieron no
incorporar ms mujeres a sus planteles.
En ese texto legal se presuma iure et de jure que los despidos incausados durante
la licencia por maternidad obedecan al estado de embarazo y se estableca una
indemnizacin de dos aos de sueldo (26 meses de salarios). En 1976, el gobierno
militar que abrog parcialmente la Ley 20744, mediante la ley 21297 y que en muchos
casos cercen derechos razonables otorgados a los trabajadores, en este caso redujo
la proteccin de la mujer pero manteniendo un mnimo de sensatez.
276
El artculo 177 dice enfticamente que Se garantiza a toda mujer durante la gestacin
el derecho a la estabilidad en el empleo. Tal expresin fue reafirmada durante la
exposicin parlamentaria del miembro informante (diario de sesiones, pg. 493) quien
afirm: el principio de la estabilidad absoluta para la mujer embarazada de modo que
la compaera trabajadora goce de la absoluta seguridad de que no podr ser objeto
de un despido. A pesar de estas categricas expresiones el siguiente artculo se
encarga de aclarar que no existe ninguna estabilidad absoluta ya que el despido en
estas condiciones slo obliga al pago de una indemnizacin agravada. Fernndez
Madrid refiere que podra plantearse una accin de nulidad del despido, pero que de
cualquier manera desembocar en el pago de aquella indemnizacin y no en la
reinstalacin en el puesto, como sera en el caso de estabilidad absoluta.
14.2.2.1. Matrimonio
Se discute si esta proteccin est dirigida exclusivamente a las mujeres; avala tal
criterio el hecho de que la norma en cuestin se ubica dentro del ttulo VII de la LCT
Trabajo de mujeres. Sin embargo el artculo se expresa en forma impersonal y la
vigencia de la ley 23.192 que prohbe todo tipo de discriminacin nos inclina a pensar
que la proteccin alcanza tambin al varn.
Cabe sealar que -en nuestro criterio- el empleador para destruir la presuncin no
necesita probar una justa causa; bastar que demuestre haber tenido motivos
razonables ajenos al nuevo estado civil de su dependiente. Fernndez Madrid (ob. cit.
pg. 1750) no comparte el criterio expuesto y sostiene que corresponde el pago de la
indemnizacin agravada aunque de buena fe haya dispuesto el despido por la
existencia de un hecho real, ya que lo contrario abre una ancha puerta al fraude.
Art. 17.- Por esta ley se prohbe cualquier tipo de discriminacin entre los trabajadores
por motivo de sexo raza, nacionalidad, religiosos, polticos, gremiales o de edad.
Art. 81.- El empleador debe dispensar a todos los trabajadores igual trato en identidad
de situaciones. Se considerara que existe trato desigual cuando se produzcan
discriminaciones arbitrarias fundadas en razones de sexo, religin o raza, pero no
cuando el diferente tratamiento responda a principios de bien comn, como el que se
sustente en la mayor eficacia, laboriosidad o contraccin a sus tareas por parte del
trabajador.
Dice De Diego que debe observarse que los actos arbitrarios o injustos se dan cuando
a dos situaciones similares se les da un tratamiento distinto. Es por ello, que la norma
citada puntualiza que no ser arbitrario el caso en el que el diferente tratamiento
responda a principios de bien comn, como es el que se sustente en mayor eficacia,
laboriosidad, iniciativa, o contraccin a sus tareas por parte del trabajador, lo que lo
hace merecedor -por ejemplo- de una retribucin mayor como incentivo o premio por
sus mejores resultados (art. 81 in fine).
La llamada ley de reforma laboral (ley 25013), de 1998 tambin incorpor una
disposicin referida al despido discriminatorio. Si bien tiene la ventaja para el
trabajador de establecer una indemnizacin tarifada en el 30%, tambin tiene la
desventaja de impedir la reparacin integral del dao producido por el acto
discriminatorio. Transcribimos la norma en cuestin:
(Lo sealado en itlica fue vetado por el Poder Ejecutivo por Decreto 1111/98)
La LCT (art. 251) contempla dos situaciones segn la situacin de falencia obedezca o
no causas imputables al empresario. En el primer caso deber abonar una
indemnizacin del 100% establecido en el artculo 245 LCT, en el segundo caso
abonar la indemnizacin reducida al 50%.
Actividad N 38
a) Enumere los efectos de:
Por otra parte, la misma LCT estableci que la calificacin de la conducta del
empleador a los fines laborales es evaluada por el juez laboral, no por el juez del
concurso. Ello tiene su antecedente en el Plenario de la CNAT Nro. 184 (Medina,
Miguel C/Proveeduras Argentinas Unidas S.A.; 9/10/72; DT 1973-34).
El artculo 225 dispone que en caso de transferencia por cualquier ttulo, del
establecimiento, pasaran al sucesor o adquirente todas las obligaciones emergentes
del contrato de trabajo que el transmitente tuviera con el trabajador, al tiempo de la
transferencia, an aquellas que se originan con motivo de la misma. El contrato de
trabajo, en tales casos, continuar con el sucesor o adquirente y el trabajador
conservar la antigedad adquirida con el transmitente y los derechos que de ella se
deriven.
Seala Guillermo Lpez (Problemtica Laboral, Astrea, pg. 60) que el concepto legal
es amplio y no se limita slo a los traspasos por compraventa sino que comprende
incluso supuestos de arrendamiento o cesin transitoria, sin que el sucesor se haga
cargo del activo y pasivo.
Segn Amanda Caubet (Errepar -Doctrina Laboral- Nro. 102, p g. 93) debe
considerarse que la modificacin al nuevo rgimen previsional mediante ley 24241 ha
derogado tcitamente este artculo en razn de que el mismo responda a la idea de
que el trabajador sustitua su remuneracin con un haber que guardaba estrecha
relacin con el mismo, como dispona la anterior ley jubilatoria (ley 18037). El nuevo
rgimen (de capitalizacin) no le garantiza al trabajador una relacin determinada con
280
Tal como surge del cuadro que transcribimos seguidamente, la ley 24013 establece la
duplicacin de las indemnizaciones en determinados casos de evasin al sistema de
seguridad social.
281
La ley de Empleo, 24013, contempla tres supuestos para la regularizacin del empleo
no registrado:
14.5.2. Sanciones
La ley establece una multa para el empleador que debidamente intimado no regularice
la situacin, disponiendo una indemnizacin equivalente a una cuarta parte de las
remuneraciones por el perodo en infraccin. Numerosos fallos se han ocupado de
esta cuestin como los que a continuacin transcribimos:
PROCEDIMIENTO
El trabajador o el sindicato deben intimar se regularice la situacin. El empleador se
exime de sanciones si regulariza dentro de los 30 das de intimado. La jurisprudencia
tiene un extenso repertorio sobre la problemtica del artculo 11 de la Ley de Empleo
como podemos ver a travs de los siguientes fallos:
La intimacin de la que habla el art. 11 de la ley 24013 a los fines de procurar el cobro
de las indemnizaciones de los arts. 8, 9 y 10 puede ser realizada por la asociacin
sindical que representa al actor sin que para ello, la norma exija mandato expreso del
trabajador. (CNTrab. S. III; marzo 31-1998; Fink, Carlos c. Instituto Nacional De
Servicios Sociales Para Jubilados y Pensionados). El solo enunciado de que se
proceda a la inscripcin, contenido en la intimacin cursada, resulta suficiente a fin
del cumplimiento de la exigencia legal prevista en el art. 11 ley 24.013, cupiendo en
todo caso la posibilidad de que el empleador no conoce la categora y salario del
dependiente (hecho que resultara extrao), lo intime previo a la registracin para que
denuncie dichos datos. (CNTrab. S. III; agosto 19-1998; Cini, Ansaldo R. c. BAPI
S.A; JA 1999 IV, 230).
PROTECCION
El trabajador que denunciare estas situaciones tiene derecho a duplicar su
indemnizacin si es despedido sin causa dentro de los dos aos de haber efectuado la
intimacin para que se regularice su situacin. Veamos que dice la jurisprudencia
acerca de esta norma:
El art. 15 de la ley 24.013, incluye una remisin expresa al art. 11 de la misma norma,
por lo que no es posible independizarlos en sus consecuencias, de modo tal que si la
intimacin cursada por el trabajador es insuficiente para generar el derecho a la
percepcin de las compensaciones previstas en los arts. 8, 9 y 10 de la ley, tampoco
justificara el reclamo de la prevista en el art. 15 de la misma norma. (CNTrab. S. II,
abril 29-1994; Del Carlo, Gladys c. Baugier S. A.; DT, 1994-B, 2128).
Por el art. 15 de la ley 24.013, el despido del trabajador dentro de los 2 aos de haber
cursado la intimacin, o su despido indirecto motivado en una causa vinculada con las
infracciones sancionables previstas en los arts. 8, 9 y 10, es sancionado con la
duplicacin de las indemnizaciones. (Del voto del doctor Morando, en minora).
(CNTrab. S. VI; abril 28-1994; Gresko, Miguel N. c. Vertientes S. A.; DT, 1994-B,
2146).
A fines del ao 2000 se dictaron estas dos normas que aunque acarrean sanciones
severas pasaron desapercibidas en su tratamiento legislativo
Ley 25345 (modif. Art. 132 bis) - Retencin aportes Sin intimacin
Abonar un sueldo por mes
Actividad N 39
UNIDAD XV
a) gratuidad;
b) el impulso de oficio;
c) reduccin recursos;
d) conciliacin previa;
f) inexistencia de recusacin sin causa;
287
Sin embargo, las razones apuntadas, no son suficientes para excluir al procedimiento
laboral de la teora general del proceso, si bien con las particularidades que presentan
otras ramas del derecho como el civil, comercial, penal, administrativo, minero, etc.
Autores como Herberto Amilcar Baos (La apreciacin de la prueba en el proceso
laboral, pag.2) sostienen que es lcito postular, en el estado actual de nuestra
evolucin legislativa, que el proceso del trabajo constituye un captulo del derecho
procesal civil y comercial. Se trata, ciertamente, de un captulo importante, pero que
no tiene, respecto de la disciplina adjetiva madre, una particularidad mayor que la que
ofrece, por ej. el proceso penal.
Dice Gallart Folch (citado por Allocatti) que El asalariado que vive de un jornal,
necesario diariamente para su sustento y el de los suyos, no puede dedicar muchos
das a trmites judiciales, ni su falta de resistencia econmica le permite esperar
largamente la resolucin de las reclamaciones en que le asiste razn, sino que
capitular inexorablemente siempre que sean posibles recursos dilatorios. Y Couture
ha condensado en forma elocuente esa situacin: Mientras el empleador puede
normalmente esperar, el trabajador no puede esperar.
Dice Allocatti (ob. cit.) que es necesario que la ley laboral est concebida respetando
las siguientes bases:
15.1.3. Gratuidad
Se ha dicho que no existe una desigualdad mayor que aquella que consiste en tratar a
los desiguales de un modo igual. Por ello, a diferencia del derecho civil que se funda
en la premisa de la igualdad de las partes, en el derecho laboral y en su ley adjetiva se
adopta el principio de igualdad por compensacin o de la desigualdad compensada
288
por otra desigualdad. Ello condice con el criterio sostenido reiteradamente por la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin que ha expresado: El principio de igualdad
slo requiere que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos, de
los que se concede a otros en idnticas circunstancias, pero no impide que la
legislacin contemple en forma diferente situaciones que considera distintas, cuando
la discriminacin no es arbitraria ni responde a un propsito de hostilidad contra
determinados individuos o clases de personas o de grupo.
15.1.4. Oralidad
La oralidad tiene relacin directa con otro principio: el de la inmediacin del juez. Esto
es la participacin directa del magistrado en las audiencias de prueba que le permite
conocer los hechos sin intermediaciones y acercarse a la verdad real, que se
mediatizada en los procesos escriturarios.
Jeremas Bentham (La crtica del testimonio, Ed. Reus, p g. 74) cuestiona el
testimonio receptado sin la presencia del juez diciendo: El juez no puede conocer por
observaciones propias los caracteres de verdad tan vivos y naturales relacionados con
la fisonoma, con el tono de voz, con la firmeza, con la sencillez de la inocencia, con la
turbacin de la mala fe; puede decirse que se cierra a s mismo el libro de la
naturaleza y que se vuelve ciego y sordo en casos en que es preciso ver y or todo.
Mientras que en el procedimiento civil se admite que la inactividad de las partes lleva
consigo la del juzgado y produce la paralizacin del juicio, hasta su caducidad; en el
procedimiento laboral se admite la impulsin de oficio por el propio juzgado. Ello
obedece a dos razones: por un lado el proceso laboral trasciende el inters de las
partes, hay un inters social comprometido; por otra parte, el impulso de oficio agiliza
notablemente el proceso.
etc.) son atendidos por el Juzgado Federal que tambin entiende en materia Civil,
Comercial, Penal, etc. Se aplica para el procedimiento la ley nacional 18345.
Pero contra los tribunales de instancia nica existen tambin argumentos de peso: los
errores judiciales son prcticamente insalvables y desde el punto de vista prctico es
ms eficaz tener 6 juzgados unipersonales que 2 tribunales con igual nmero de
magistrados. Esta ltima razn fue la que en la reforma del procedimiento laboral
salteo llevada a cabo en 1988, nos llev a propiciar el mecanismo de juzgados
unipersonales con doble instancia, a pesar de que en la Convencin Constituyente
que dict la nueva Constitucin Saltea fuimos redactores del artculo 44 que hablaba
de tribunales colegiados. Felizmente dicho artculo no es operativo, sino
programtico ya que expresa: Se propende... por lo que pudieron mantenerse
juzgados unipersonales. La Constitucin provincial no prohbe la doble instancia.
Actividad N 40
Por otra parte no debemos olvidar que la normativa laboral est impregnada por su
contenido de orden pblico y por la irrenunciabilidad de los derechos, que no condicen
con los acuerdos liberatorios.
Creemos -como afirma Ayarragaray (El principio de la Inmaculacin del proceso, 1959,
p g. 26)- que la simpata por la conciliacin es consecuencia del escepticismo con
respecto a la legalidad y contra la justicia jurdica, propia de tiempos procelosos.
En el caso salteo, originariamente, la ley 5298 (ao 1977) haba creado un juzgado
de conciliacin que actuaba como mesa de entradas y en el que las partes
obligatoriamente deban someterse a un intento de conciliacin. La mayora de los
abogados del foro advertan que este trmite se constitua en el cuello de botella que
atascaba la prosecucin de los juicios, por la demora en fijar la audiencia de
conciliacin y el poco xito en los acuerdos. La conciliacin resultaba difcil porque ni
el juez ni el actor conocan la contestacin de la demanda y consecuentemente, se
desconocan las defensas que podan alegar el empleador, inclusive si alguna haba.
Estas razones motivaron que se propiciara, en la reforma de 1988, la conversin de
este juzgado en otro Juzgado de Sentencia, desapareciendo la conciliacin obligatoria,
sustituida por la posibilidad de conciliar en cualquier momento del juicio.
Cabe advertir que no son aplicables los artculos referidos a recusacin sin causa (no
admitida en el mbito laboral), a transacciones (tiene su propio rgimen), a caducidad
de instancia (no aplicable en materia laboral), etc.
Por ejemplo la LCT (art. 275) castiga la conducta maliciosa y temeraria del empleador
que perdiere el juicio (disposicin reiterada en la mayora de los Cdigos de
Procedimiento Laboral -Salta Ley 5298 art. 30). Esta disposicin acerca del proceso
tiende a robustecer el resto del articulado de la LCT que se converta en letra muerta,
si el empleador pudiera impunemente obstruir o dilatar el juicio.
Sostiene Fernndez Madrid que varios de los principios sustanciales del Derecho del
Trabajo se proyectan al procedimiento laboral, entre otros:
Por otra parte la LCT da una serie de pautas a las que deben sujetarse los jueces:
Segn Fernndez Madrid (Tratado. T.I., p g. 254), a quien seguiremos en este tema,
debemos distinguir las presunciones segn sus efectos en dos categoras: absolutas y
relativas. Las primeras no admiten prueba en contrario; las segundas pueden ser
controvertidas.
Actividad N 41
Para el ejercicio profesional existe -prcticamente- un solo software: el Lex Dr. (En
varias versiones que van del Lex Dr.4, para DOS -hoy obsoleto- al Lex 6.5 entorno
Windows), que no tiene demasiada utilidad para los estudiantes. El Lex Dr. es ideal
para gestin de estudios donde trabajan varios abogados, para la bsqueda de
legislacin, doctrina y jurisprudencia tiene un CD adicional (LD Textos) muy til a tal
fin.
Existen pocos libros jurdicos editados en CD (conozco dos), uno de ellos se refiere a
nuestra materia y es el Manual de Derecho del Trabajo de Julin Arturo de Diego,
autor que merece mis reparos, pero que es extraordinariamente didctico.
15.5.2. Internet
Existen varios boletines con informacin de fallos recientes: los ms interesantes son
el Diario Judicial (Eldial.com) y Argentina jurdica.
En fin, una vez ingresado al mundo de Internet se puede acceder a gran cantidad de
informacin con slo dedicar algunos minutos diarios.
Actividad N 42
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