1

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO

PUNO

ESCUELA DE POST GRADO

PROGRAMA DE DOCTORADO

TALLER DE INVESTIGACION III

TESIS

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS PROGENITORES EN LA

FILIACION DE PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL Y SUS
CONSECUENCIAS EN LAS RESOLUCIONES JUDICIALES EN EL
DISTRITO JUDICIAL DE PUNO, AOS 2011 - 2012

PRESENTADO POR : Jorge Antonio GRAGEDA PAREDES

DOCENTE : Dr. Francisco CHARAJA CUTIPA

PUNO PERU
2012
 2

PRESENTACION

Seor Rector de la Universidad Nacional del altiplano Puno.

Seor: Director de la Escuela de Post Grado.

Seor Presidente del Jurado.

Seores Miembros del Jurado.

Pongo a vuestra consideracin el trabajo de investigacin denominado

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS PROGENITORES EN LA FILIACIN

DE PATERNIDAD EXTRA MATRIMONIAL Y SUS CONSECUENCIAS EN

LAS RESOLUCIONES JUDICIALES EN EL DISTRITO JUDICIAL DE PUNO,

AOS 2011 Y 2012 con el que pretendo optar el Ttulo de Doctor en

Derecho.

Esperando que el trabajo de investigacin en sus resultados constituya, con

los objetivos de la Escuela de Post Grado de nuestra magna Universidad

Nacional del Altiplano de Puno, proyectando la investigacin a una realidad

concreta y permita tomar conciencia de la gran importancia que se le deba dar

al tema del derecho a la identidad que tienen todos los seres humanos.

Los datos recolectados deber dar hincapi a que se tome conciencia de lo

que es posible percibir en nuestros tiempos que hayan muchos nios y nias

sin una identidad definida, esto es que no cuenten con el apellido paterno de

su padre biolgico y sean en muchos casos solo declarados por la madre,

como si solo la madre tuviera la responsabilidad sobre el menor.

 3

JORGE ANTONIO GRAGEDA PAREDES.

CAPITULO I

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1. Descripcin del Problema

En nuestro pas se viene observando que no existen leyes que impongan la

responsabilidad por los daos causados en las relaciones de familia; razn
por la cual se viene negando la posibilidad de reclamar daos emergentes de
las relaciones de familia, por ello resulta inquietante el presente estudio de
nuestra sociedad actual, si se tiene en cuenta las diversas manifestaciones
sociales , as como las limitaciones del mismo, toda vez que en los ltimos
tiempos se viene operando cambios en el pensamiento social; cambios en
la conciencia interno que se manifiestan en exigencias que cada vez va en
aumento en el sentido de que, en ningn orden de la vida social, puede
admitirse la impunidad de quien viola las leyes o los eternos principios del
derecho.

Consecuentemente podramos pensar que los jueces tienen una actitud

de inercia, frente a este problema al no contar justamente con una norma
que admita esta figura de la responsabilidad en el mbito del derecho de
familia como si ocurre en muchos pases que lo estn incorporando en sus
respectivos ordenamientos legales , y es que de ninguna manera podemos
permitir que las conductas desviadas, egostas, antisociales o reidas con el
vnculo matrimonial y filiatorio queden sin castigo so pretexto de no contar
con la normatividad pertinente y al continuo reclamo social que exige castigo
y resarcimiento respecto de quienes observan conductas reprochables de
este tipo. Si bien es cierto la Filiacin en nuestro pas adquiri rango
constitucional el ao 1979 y posteriormente fue incorporado en nuestro
Cdigo Civil de 1984 eliminando de esta manera la distincin entre hijos
 4

nacidos dentro y fuera del matrimonio, sin embargo, esto no detuvo las
miles de demandas por paternidad que surgen a diario, pues la
responsabilidad de reconocer a un hijo es fundamentalmente de la pareja, y
cuando esta no existe formalmente, es muy complicado realizar los trmites
de inscripcin del nio por parte de uno de los padres.

En nuestro pas se calcula que cerca de 3 millones de personas son hijos no

reconocidos del total de nacimientos que se registran al ao y entre el 15 y
18% no son inscritos en el Registro Civil y debido a ello enfrentan el
riesgo de la desproteccin derivada de la falta de no ser reconocidos por sus
padres, lgicamente esto no debe interpretarse como simples cifras
estadsticas, sino tambin como cifras que sustentan una realidad alarmante;
pero no en el sentido de satanizar a las madres solteras; sino porque miles
de estos nios no cuentan con su figura paterna ni con el apellido de este y
su proteccin jurdica, por lo que urge la necesidad de promover la
solucin a este gran problema y brindar la seguridad jurdica a los
menores que se convierten en vctimas ya que en estos casos hay alguien
que queda con la sensacin de desamparo imponindosele el soportar un
dao injusto al no tener culpa alguna toda vez que este flagelo social se ve
reflejado en los estratos ms pobres de nuestra poblacin a nivel nacional,
con ms incidencia en las regiones ms alejadas, donde cada da
va en aumento el nmero de nacimientos de nios fuera del matrimonio y
por ende estos miles de nios no cuentan con proteccin jurdica, al no ser
reconocidos por sus padres.

Podemos sealar que la razn ms importante por la cual las madres de

estos nios no acuden a la justicia para reclamar el reconocimiento de
sus hijos es porque desconocen las leyes que las protegen o por que
cuando intentan recurrir al rgano jurisdiccional conforme a las leyes de la
materia, abandonan todo intento de interponer una demanda , ya que
muchas veces un juicio dura de meses a aos periodo en el cual por cierto
la progenitora, asume el costo del juicio y de la manutencin del nio que lo
 5

motiv; mientras que el padre utiliza prcticas dilatorias, como no asistir a la

prueba de ADN ordenada por un juez. Sabemos adems que solo una parte
minsculo de las madres promueven un juicio, lo sostienen y llegan a
granarlo y menos aun van a demandar al padre que deliberadamente se
niega a reconocer espontnea o voluntariamente la paternidad
extramatrimonial actitud que a nuestro juicio constituye un hecho ilcito,
civilmente censurable, que determina el derecho a un resarcimiento del
agravio moral. La omisin dolosa del reconocimiento atenta contra uno de los
derechos fundamentales de la persona cual es el derecho a la identidad,
el derecho a ser uno mismo y no otro, conociendo su historia gentica, sus
orgenes o races biolgicas, a saber quienes son sus ancestros, en donde
han nacido, en qu ambiente cultural, a qu grupo racial pertenece. Por otro
lado, sabemos que la omisin impide el goce de un apellido que le pertenece
como atributo de toda persona; y, adems, genera el emplazamiento en un
estado de familia parcialmente falso o incompleto. El hijo de madre
soltera con padre que se muestra reacio experimenta una minusvala social
que ser ms o menos importante segn el estadio social al que
pertenece esa familia monoparental.

Creemos tambin que la sociedad, y la familia, en estos tiempos se est

volviendo menos hipcrita al admitir responsabilidades dentro del seno
familiar por hechos que antes se consideraba conveniente ocultar o ignorar
en aras de una falsa armona familiar que sacrificaba el derecho de la
victima frente a un confuso .

Pero tambin sabemos que hay quienes piensan sobre los riesgos que trae
consigo esta introduccin de esta figura de la responsabilidad dentro del
derecho de familia, al pronosticar una avalancha de demandas resarcitorias;
pero esas opiniones no deben desanimar a los juristas y jueces en la medida
que la justicia exija ese tipo de sanciones convalidadas por una sociedad
madura. Hay tambin quienes sostienen que despus de una demanda
y una condena a resarcir queda rota definitivamente la armona
 6

familiar entre los sujetos involucrados; sin embargo, pensamos que slo
sobre la verdad se puede construir.

Ha llegado el momento histrico en que determinadas conductas observadas

en el mbito familiar generen responsabilidades jurdicas y no solo
recriminaciones morales o repudio y desaprobacin social. Fuera de los
resarcimientos por los hechos constitutivos de las causales de divorcio; de los
daos emergentes del divorcio en s mismo y de las hiptesis de
responsabilidad de los padres por las consecuencias daosas de los actos
de sus hijos bajo potestad; en derecho de familia creemos necesario
plantear la responsabilidad de los progenitores por la omisin del acto
destinado a precisar los orgenes biolgicos del hijo y a emplazarlo
jurdicamente en el estado de familia que le pertenece ; o por la
comisin de actos antijurdicos tendientes a emplazarlo en un estado
paterno filial que no le corresponde. Son casos de responsabilidad civil
intrafamiliar generados en la relacin paterno-filial, cuando el dao
atribuible al progenitor resulta de la violacin culposa del derecho que
ostenta el hijo a conocer sus orgenes y/o de gozar de un emplazamiento
filiatorio que, en la medida de lo posible, coincida con la realidad biolgica.
Por lo que urge la necesidad imperiosa diramos de incorporar la
responsabilidad por la omisin voluntaria de los padres al reconocimiento en
nuestro ordenamiento jurdico para que los jueces cuenten con las
herramientas necesarias para que poco a poco vayan aplicando los
principios generales que surgen de la responsabilidad civil, y
consecuentemente se logre avanzar hacia la reparacin integral por
desconocimiento filiatorio, esto es reconocimiento de agravios tanto
materiales como morales.

1.2. Formulacin del Problema

1.2.1. Problema General
En qu medida incide la responsabilidad civil de los progenitores en la filiacin

de paternidad extramatrimonial en los Juzgados de familia en el distrito judicial

 7

de Puno y cules son las consecuencias de las resoluciones judiciales en los

actos procesales durante los aos 2011 2012?

1.2.2. Problemas Especficos

P1. De qu manera los Juzgados de familia del distrito Judicial de Puno,

determinan la responsabilidad civil de los progenitores por omisin de

reconocimiento voluntario, con respecto a los principios generales de

responsabilidad, y al derecho de la familia?

P2. En que medida los Juzgados Mixtos del distrito Judicial de Puno,

implementan la filiacin de paternidad extramatrimonial, con respecto a los

procesos de reconocimiento de paternidad y responsabilidad materna, a fin de

resarcir el dao moral y material de los hijos no reconocidos de los actos

procesales?

P3. Cules son las consecuencias de las resoluciones judiciales en la

postulacin al proceso y conclusin de los actos procesales en materia derecho

familiar?
1.3. Objetivos de Investigacin

1.3.1. Objetivos General

Determinar en qu medida incide la responsabilidad civil de los progenitores en

la filiacin de paternidad extramatrimonial en los Juzgados de familia en el

distrito judicial de Puno, aos 2011 2012 y establecer sus consecuencias en

las resoluciones judiciales de los actos procesales en materia derecho de

familia.

1.3.2. Objetivos Especficos

 8

Identificar los principios generales de responsabilidad civil por omisin al

reconocimiento voluntario en los actos procesales en materia familiar en el

distrito judicial de Puno.

Establecer como implementan el reconocimiento de la paternidad y

responsabilidad materna de los actos procesales, a fin resarcir el dao moral

y material de los hijos no reconcidos en el distrito judicial de Puno.

Describir las caractersticas de las resoluciones de la postulacin al proceso y

conclusin de los actos procesales en materia de derecho de familia en el

distrito judicial de Puno.

1.4. Justificacin de la Investigacin

Muchas son las razones que me han motivado para abordar el presente tema
y no otro, porque considero que el derecho de familia ha asistido a una
verdadera revolucin en materia de responsabilidad, tanto en los pases
occidentales que responden al common la o al derecho continental europeo,
como en los pases de tradicin musulmana.

El tema que se aborda, es sin duda, fundamental en la disciplina que nos

ocupa, ya que a nuestra onsideracin la responsabilidad civil , que se
encuentra presente en nuestro ordenamiento jurdico, emana del atributo de
bilateralidad de la norma, al establecer la obligacin del sujeto de acatar el
cumplimiento de las obligaciones derivadas de hechos suscitados a
consecuencia de sus propias acciones/omisiones, con afectacin negativa en
la esfera jurdica de otras personas.

Sealamos por ello que la responsabilidad trasciende la materia civil,

ya que, al estar presente en diversos ordenamientos como la obligacin que
tiene el autor de un delito o falta de reparar econmicamente los daos y
perjuicios causados o derivados de su infraccin, podra reputarse casi
universal. Razn por la cual consideramos que , el verdadero sentido de la
 9

responsabilidad civil no debe limitarse al derecho positivo, sino integrarse a la

conciencia social, no por el hecho de sujetarse a la posibilidad de que sea
exigible por quienes pudieran verse afectados, sino partir de una concepcin
tendiente a la proteccin de la esfera jurdica de todo individuo, como
requerimiento tico, necesidad social y parte de una cultura de respeto a la
persona humana, a su integridad fsica y mental. El objetivo de la
responsabilidad civil es compensar a la vctima por los daos causados por lo
que persigue un inters privado, en el que la indemnizacin de perjuicios
comprender no solo los ocasionados al agraviado, sino tambin a sus
familiares o a terceros.

Por ello es que proponemos en este trabajo de investigacin la incorporacin

de la Responsabilidad Civil por la omisin al reconocimiento voluntario del
hijo en nuestro ordenamiento legal, justamente por los perjuicios que ello
acarrea al hijo que como dijimos no tiene porque cargar con culpas ajenas.

CAPITULO II

MARCO TEORICO

2.1. Antecedentes de la Investigacin

Responsabilidad civil por omisin de reconocimiento voluntario de la

paternidad extramatrimonial

AUTOR: Rosa Isabel OLORTEGUI DELGADO

Los problemas de investigacin es como sigue:
o Procede la reparacin del dao producido en el mbito de las relaciones de

familia, con fundamento en el principio alterum non laedere?

o Es vlido impedir la reparacin dao injusto causado a cualquiera de sus

miembros con fundamento en la proteccin de la integridad familiar?

 10

o La falta de reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial provoca un

dao en la persona, susceptible de reparacin?

o Es necesario contar previamente con una sentencia de emplazamiento en el

estado de hijo extrapatrimonial para reclamar una reparacin del dao causado

por la falta de reconocimiento voluntario?

o Cul es la magnitud del dao causado por falta de reconocimiento voluntario

del hijo extrapatrimonial, siendo de especial importancia la privacin de su

Derecho a la identidad en referencia a la realidad biolgica, a sus

caractersticas fsicas y a su realidad existencial?

o Cul sern los presupuestos que el Juez tendr en cuenta para determinar el

quantum de la reparacin?
o Es responsable la madre por los daos causados a su hijo, sean stos

morales o patrimoniales, cuando la falta de reconocimiento del padre proviene

de una conducta omisiva o negligente suya que impida dicho reconocimiento?

o Existen mecanismos eficaces para que los padres que omitan reconocer al

hijo, puedan indemnizar al hijo por el dao sufrido?

o Es necesario la incorporacin de esta figura de la Reparacin Civil por el no

reconocimiento voluntario del hijo en nuestro Cdigo Civil?

o Es procedente la indemnizacin por el dao moral y material ante la falta de

reconocimiento voluntario del padre cuando no median causas de fuerza

mayor, estado de necesidad o cualquier otra circunstancia que justifique tal

omisin?
El objetivo general es:
o Determinar el vacio legal o las lagunas del derecho, respecto a la legislacin

sobre la responsabilidad por la omisin al reconocimiento voluntario de la

paternidad extramatrimonial que debe aadirse en el Cdigo Civil vigente o

insertarse en el nuevo Cdigo Civil Peruano.

o Determinar los daos producidos en la persona del extramatrimonial no

reconocido voluntariamente, en particular el que recae sobre el derecho a la

 11

identidad en referencia a la realidad biolgica (en especial a la identidad

filiatorio), a sus caracteres fsicos y a su realidad existencial durante el tiempo

transcendido entre la procreacin y el emplazamiento producto del

pronunciamiento judicial en un juicio de reclamacin de filiacin

extramatrimonial.
Los objetivos especificos es como sigue:
o Establecer el derecho que tiene toda persona a conocer los propios orgenes

biolgicos y a gozar del concordante estado jurdico familiar de hijo por

naturaleza.
o Examinar los daos morales derivados del desconocimiento malicioso del nexo

biolgico y de la negativa infundada filial, precisando las formas de reparacin.

o Determinar los daos resarcibles (emergente y lucro cesante) en la institucin

jurdica de la filiacin de naturaleza extramatrimonial.

Los hiptesis que se plantea es como sigue:
La omisin al reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial, genera

responsabilidad civil, por el dao material y moral; y en consecuencia el

correspondiente paga de la indemnizacin por el dao causado al hijo no

reconocido de parte del padre o de la madre.

El hecho de no contar con una legislacin civil en materia de omisin de la

responsabilidad civil del mbito familiar plenamente actualizada, ni con los

mecanismos efectivos que aseguren el cumplimiento del pago de la

indemnizacin por el dao causado afecta en forma directa e integral a la

victima
La presente investigacin ser de tipo:
Descriptivo, por qu se busca describir y analizar cmo se esta manifestando

los hechos, cules son sus caractersticas y sus consecuencias del tema a

tratar.
Correlacional, dado que vamos a estudiar cmo se relacionan o se vinculan los

hechos entre s.
 12

El desio de investigacin es como sigue:

No experimental porque se va a manipular variables ya que observaremos los

hechos tal y como se estn dando en la realidad.

Ex Post facto ya que estudiaremos los hechos ya ocurridos.
Transaccional ya que la presente investigacin solo analizar los datos en el

periodo establecido en la delimitacin temporal.

De lo antecedentemente expuesto estimamos las siguientes conclusiones:

1. Es evidente que el dogma de la autonoma de la voluntad que se expresaba lo

que es libremente querido es justo (adoptado por nuestro Cdigo Civil) carece

de vigencia en la sociedad actual porque el individuo ha perdido el control de

su accin en las cotidianas actividades que desarrolla bajo la presin de

circunstancias externas que lo exponen a causar y a sufrir daos sin causa

alguna.

Observamos a diario que hay contrataciones que se aproximan a la orbita

extracontractual: contratos de adhesin, contratos tipo, que no se parecen al

modelo romano. Uno de los contratantes la aparte dominante- impone su

voluntad a otro ms dbil cuya nica opcin ser prestar su consentimiento, si

es que realmente necesita el bien o el servicio.

(La doctrina reconoce diferencia entre los deberes de reparar nacidos de un

contrato o de un acto ilcito pero sostiene que no son sustantivas).

A lo largo de este trabajo se intento demostrar que la culpa dejo de ser el motor

que pona en funcionamiento los mbitos contractual y extracontractual de la

responsabilidad civil. La imputabilidad basada en la culpabilidad ve limitado su

 13

campo de aplicacin por la existencia de factores objetivos, que prescindiendo

de toda culpa, liga una causa a un resultado.

La doctrina moderna sostiene que es el dao el elemento comn y tipificante

del fenmeno resarcitorio por la necesidad de reparar a la victima el dao

injustamente sufrido, es decir, cuando es injusto que lo soporte quien lo

recibi, aunque el sindicado responsable no haya obrado ilcitamente.

As, al constituirse el elemento del dao en el centro de referencia del sistema

resarcitorio, se arriba a la concepcin unitaria de la responsabilidad civil y a un

sistema unificado de reparacin, con independencia de la gnesis del deber

violado que la origina.

2. La carencia legislativa en nuestro pas en relacin a una fundamentada

regulacin sobre el dao moral influye en la exigibilidad de su reparacin,

segn corresponda y en la consecuente inexistencia de pronunciamientos

judiciales.

3. A pesar del reconocimiento de los derechos de la personalidad por nuestro

ordenamiento jurdico, existen reales dificultades en el logro de la proteccin de

estos derechos (al nombre, el honor, la intimidad, la propia imagen, la dignidad,

entre otros), cuando han sido vulnerados por el dao moral.

4. Existe una generalidad en la doctrina moderna a reconocer la reparacin.
5. Entendemos que aplicar a rajatabla las normas generales de responsabilidad

civil seria, por un lado, olvidar la especialidad que ostenta el derecho de familia

y, por el otro, pretender responsabilizar a un padre por no saber educar a su

hijo, o por transmitirle algn tipo de enfermedad leve, como una alergia, una

miopa o simplemente una estructura fsica determinada.

 14

2.2. Sustento Terico

Naturaleza y fundamento de la responsabilidad paterna ante la falta de

reconocimiento voluntario: aplicacin de los presupuestos generales de

responsabilidad civil.

Uno de los problemas tratados por la doctrina actual es poder establecer cules

seran los daos resarcibles en el mbito no patrimonial.

 15

Al analizar el dao moral, ingresaramos a uno de los problemas que encuadra

como es su reparacin. La reparacin del dao ha tenido una evolucin

importante a travs del tiempo. Algunos juristas negaron la reparacin del dao,

argumentando primero que el dao extramatrimonial es inconmensurable, es

decir, no puede ser medido; lo que en cierto modo es real, pero no bice

para su admisin , aunque difcil valuacin, legtima reparacin.

En segundo lugar no podra ser compensado, pues el equivalente al dolor es

otro dolor. Si bien el dinero no equivale al dolor inferido tiene carcter

satisfactorio para que la victima pueda paliar el sufrimiento.

Si bien la idea de reparacin de los daos y perjuicios entre miembros de

una familia tiene resistencia por considerarla atentatoria de la armona de dicho

mbito, hoy prevalece el criterio favorable a su admisin, abarcndose entre los

posibles supuestos la pretensin resarcitoria emanada de la falta de

reconocimiento de la paternidad extramatrimonial.

El tema relativo a los daos derivados de la ausencia de reconocimiento

paterno ha nacido y evolucionado en la Argentina a la luz de los precedentes

jurisprudenciales dictados en la dcada de los 90 y fines de los 80, ubicndose el inicio

de la evolucin en el ao 1988, ao en que la doctora Delma Cabrera, titular del

Juzgado nro. 9 en lo Civil y Comercial en San Isidro, dict el primer precedente

jurisprudencial; a partir de esa fecha los tribunales argentinos han aceptado

favorablemente los reclamos indemnizatorios de hijos extramatrimoniales no

reconocidos voluntariamente por sus progenitores, fundados en los principios

generales sobre responsabilidad civil, ello en la medida que no existe ninguna

norma especial que regule la temtica de la responsabilidad en las relaciones

 16

de familia en general, ni tampoco una normativa especial relativa a la

responsabilidad por la falta de reconocimiento del hijo.( Juzgado nro. 9 de

Primera Instancia en lo Civil y Comercial de San Isidro, 25-3-88, E.D. 128-

333.).

Sentado ello, deviene menester en esta materia acreditar la concurrencia de los

requisitos de la responsabilidad civil extracontractual y subjetiva, a saber:

antijuridicidad, factor de atribucin, nexo de causalidad y dao.

Presupuestos de la responsabilidad civil:

a) La antijuridicidad:

Teoras.

Confundido en el tiempo y en el espacio con otros recin nacidos que se le

parecen, es no obstante, un ser diferente. Desde el momento de su primer grito,

l ya posee antecedentes, pasado, historia; una herencia original, familiar, social

y cultural que lo distingue de otros. El acceso a la vida jurdica debe traducir esa

identificacin; esta exigencia consagrada en la Declaracin de los Derechos del

Nio, adoptada por unanimidad y proclamada solemnemente el 2 de noviembre

de 1959, por la Asamblea General de las Naciones Unidas, al afirmar que el

nio tiene, desde su nacimiento, derecho a su nombre y a una nacionalidad, es

decir, a un estado civil que testimonie su integracin en el seno de una familia,

de un pas, todo ello en respeto de su propia personalidad. Estos principios se

repiten en las modernas constituciones europeas. El artculo 2 de Cdigo Civil

acenta claramente el derecho al conocimiento de la realidad biolgica; basta

mencionar slo una presuncin iuris tantum para los plazos de la

 17

concepcin (art. 361) y de la paternidad legtima (art. 362), que facilita las

acciones de reconocimiento auxiliando a la mujer (generalmente carente de

recursos) (art. 391), que permite establecer la maternidad aun sin

reconocimiento expreso (art. 392), que presume la paternidad del concubino

de la madre (art. 362), etc. Sobre estas bases, afirmamos enfticamente que

el menor tiene un verdadero derecho subjetivo a ser reconocido por su

5
progenitor biolgico .

5 KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aida, Responsabilidad civil por falta de

reconocimiento de la paternidad extramatrimonial, en Derecho de daos, Ed. La Roca,

pag.674
 En este sentido, y como el orden jurdico procura que todo hijo sea

reconocido, confirindole el derecho a reclamar su filiacin si no existe tal

reconocimiento voluntario, debe reputarse antijurdica la conducta de quien,

inexcusablemente, se ha negado al reconocimiento o ha obstaculizado la

investigacin de la filiacin aunque haya alegado no ser el padre.

En el quiz, primer precedente jurisprudencial que se dio en Argentina en el

cual se dijo: se reputa ilcito todo actuar que por culpa o negligencia ocasione un

dao a otro, y media culpa por parte de quien, ante la vehemente sospecha de

haber engendrado un hijo, elude su reconocimiento, que es la primera

obligacin frente al nacimiento. A esto se agreg: Aun en el caso que se pensara que

no hay obligacin legal de reconocer a los hijos que se engendran cuando no

media vnculo matrimonial, como el deber genrico de no daar a otro alterum

non laedere impone la obligacin de actuar en consecuencia, si a quien se lo

emplaza para el reconocimiento de un hijo tuviera alguna duda sobre su

paternidad, debera utilizar los medios a su alcance para aventarla, y no

habindolo hecho, esa pasividad con la vctima cierta, torna abusivo el

ejercicio del derecho de no hacer lo que la ley no manda expresamente.

Este camino fue rectamente seguido por la jurisprudencia unnime, al

sostenerse que la falta de reconocimiento del progenitor es un hecho jurdico

ilcito que genera responsabilidad civil y, por ende, derecho a la indemnizacin a

favor del hijo menor afectado.

Se podra contestar a ese interrogante diciendo que el reconocimiento es un

acto voluntario y personalsimo, y que por ser voluntario no es obligatorio;

adems podra argumentarse que la madre no puede atribuir la paternidad de un

hijo a nadie. Estos argumentos no son validos porque una cosa es que el

reconocimiento sea voluntario y otra, muy distinta, que sea discrecional o que

10
el padre pueda realizarlo o no realizarlo .

Es que el hijo tiene un derecho constitucional y supranacional, otorgado por la

Convencin sobre los Derechos del Nio, a conocer su realidad biolgica, a

tener una Filiacin, y para tener una filiacin paterna

extramatrimonial requiere del reconocimiento del progenitor varn, ya que la

madre no puede atribuirle la paternidad.

El negarse voluntariamente a establecer la filiacin constituye una conducta

antijurdica que, de darse todos los presupuestos de la responsabilidad civil

obliga a reparar.

Con ello queremos decir que no basta el reconocimiento para generar la

responsabilidad sino que adems, deben darse todos los presupuestos que

obligan a reparar. Es decir que la falta de reconocimiento debe ser dolosa o

culposa, debe adems haberse producido un dao y existir relacin de

causalidad entre el no reconocimiento y el dao.

10 ZANNONI, Eduardo, Responsabilidad civil por el no reconocimiento

espontaneo del hijo, en L.L. 1990-A-1.

Ahora bien la primera cuestin tratada por autores y fallos fue la determinacin

de la conducta antijurdica que obliga a reparar el no reconocimiento del hijo,

basndose la defensa de los progenitores no reconociente en la inexistencia de

obligacin legal que as lo imponga. Esta circunstancia ha llevado a que autores

8
como Mara Josefa Mndez Costa definan a este recaudo como el ms difcil

de justificar, si se estima que slo se configura cuando el comportamiento

positivo u omisivo infringe una prohibicin legal expresa, es decir cuando la

antijuridicidad se concibe como ilegalidad o antijuridicidad formal.

Sin embargo, para que el hecho ilcito se configure no es necesario que una

disposicin legal imponga la obligacin de cumplir el hecho omitido, siendo

suficiente a tal fin que el ordenamiento jurdico apreciado en su plenitud,

desapruebe o descalifique la conducta omisivo. Conforme a esta

concepcin, a la que se define como. Antijuridicidad material, no cabe

10
duda de la ilicitud de la falta de reconocimiento espontneo, Zannoni

sostiene que cuando media declaracin judicial de paternidad, es slo a la

madre que lo reconoci voluntariamente a quien debe atribursele el ejercicio

de la patria potestad.

Sin perjuicio de la ilicitud del acto omisivo, carcter que surge de una

interpretacin armnica del ordenamiento jurdico en su integridad, la doctrina

sostiene la existencia de una obligacin legal por cuanto si bien el

reconocimiento constituye un acto jurdico voluntario en los trminos del art. 390

del Cdigo Civil, no por ello es discrecional para el sujeto reconociente,

asumiendo ste el deber jurdico de emplazar a su hijo en el estado de

tal. Como bien afirma mayoritariamente la doctrina, jurisprudencia nacional

y extranjera, si el hijo tiene el derecho de accionar para obtener su

emplazamiento respecto del padre o madre que no la ha hecho

espontneamente, stos asumen en consecuencia el deber jurdico de hacerlo,

transgresin que puede slo neutralizarse ante la existencia de causas de

4 8
justificacin o exculpatorias . Por ltimo, autores tales como Mndez Costa

sostiene que la omisin aludida constituye el ejercicio abusivo de un derecho,

pues si bien la ley admite el reconocimiento por el padre o madre

extramatrimonial con la finalidad de simplificar la determinacin de la filiacin del

hijo y dar cauce jurdico al cumplimiento de un indiscutible deber tico,

abstenerse de realizarlo contradice esos fines e implica contrariar la moral y

las buenas costumbres, constituyendo un supuesto de acto abusivo, esto es un

acto ilcito.

8 MENDEZ COSTA, Josefa, Sobre la negativa a someterse a la pericia hematolgica

y sobre la responsabilidad civil del progenitor extramatrimonial no reconociente, L.L., T. 1989-

E- pag.563
10ZANNONI, Eduardo, Derecho de Familia, Tomo 2, Edit. Astrea Segunda Edic. Pg. 683.

4 GREGORINI CLUSELLAS, Eduardo, Dao Moral. Su separacin y determinacin en

la negatoria de filiacin, L.L., T. 1995- E-10.

Tambin constituye un obrar antijurdico la obstruccin maliciosa del

proceso mediante la negativa infundada a la realizacin de la prueba

biolgico(2).

b) Dao.

Teoras.

No caben dudas sobre la antijuridicidad del comportamiento de quien no

reconoce voluntariamente la paternidad; y es lgico que tal actitud pueda

desencadenar perjuicios materiales y morales de gran magnitud, que a la luz del

Derecho deben ser resarcidos.

En efecto, la falta de reconocimiento voluntario y oportuno se traduce en un

menoscabo que se confunde con la existencia misma de la persona (. art.

1969 del Cdigo Civil), con claras e indiscutibles repercusiones: el hijo se ha

visto impedido de ejercer los derechos que son inherentes al estado de

familia (vg. no contar con el apellido paterno, ni con la asistencia al menos

material del progenitor, no haber sido considerado su hijo en el mbito de las

relaciones humanas, etc.). Como afirma Zannoni: el hijo ha sufrido, en trminos

generales, un autntico desamparo injusto al impedrsele el emplazamiento paterno filial

que despus se declara judicialmente. Y esta lesin o menoscabo a un bien jurdico

fundamental, como es el derecho a la identidad, o dao a la vida de relacin

(derechos personalsimos), puede desencadenar jurdicamente no slo daos a

intereses extrapatrimoniales, sino tambin a intereses patrimoniales (Per arts.

1969, 1984, 1985 del Cdigo Civil).

En este mismo sentido que venimos exponiendo, Medina sostiene que: Por lo tanto lo que
se debe resarcir especficamente es el dao que deriva de la falta de

emplazamiento en el estado de familia, falta de emplazamiento en el estado de

hijo por no haber mediado reconocimiento voluntario. Este dao a un

bien jurdico extrapatrimonial, como lo es el derecho a la identidad y

especialmente el derecho al estado de familia o al emplazamiento familiar,

puede producir dao moral o dao la falta de emplazamiento familiar, de la

negativa o falta del derecho a la identidad, especficamente configurado por la

falta de derecho de uso del nombre, y por la falta de ubicacin en una familia

determinada. El dao material est dado por las carencias materiales que le

produjo la falta de padre.

Estas pueden o no producirse; se producirn, por ejemplo, si el nico de los

progenitores que lo reconoci tiene pocos recursos econmicos y el nio se ve

obligado a vivir en la pobreza cuando cuenta con un padre econmicamente

poderoso que de haberlo reconocido le hubiera permitido el acceso a una buena

7
educacin o le hubiera ahorrado los padecimientos materiales [...] .

2 BREBBIA, Roberto, El dao moral en las relaciones e familia en Derecho de

Familia, libro homenaje al Prof. Dra. Mndez Costa, Rubinzal-Culzoni, Santa

Fe, 1991, p. 358.

7MEDINA, Graciela, Op. Cit., N 4, pgs. 114 y ss.

Por su parte, ensea Zannoni que: [...] el objeto del dao se identifica con el objeto de la

10
tutela jurdica, y, consiguientemente, es siempre un inters humano [...] .

Entonces el hijo, ante la falta antijurdica de reconocimiento, opone un inters

tanto patrimonial como extrapatrimonial, pues el menoscabo

sufrido afecta, imposibilita, en su esfera propia, la satisfaccin o goce

de bienes jurdicos (derechos personalsimos) sobre los cuales l ejerca una

facultad de actuar. Esta facultad de actuacin en la esfera propia del

damnificado constituye su inters; el dao ha lesionado ese inters. Y ese

inters daado como dijimos es doble:

a) por un lado, un inters extrapatrimonial indiscutible, por el slo hecho del

no reconocimiento prolongado en el tiempo que afecta sus derechos

personalsimos; y,

b) por el otro, un inters patrimonial consistente en la imposibilidad de

contar con la cuota alimentaria pertinente (verdadero derecho subjetivo), lo

que se traduce en una lesin al crdito, de origen legal, al que se encuentra indefectiblemente

traduce en una lesin al crdito, de origen legal, al que se encuentra indefectiblemente

sometido el progenitor con respecto a su hijo, en un todo de acuerdo a las

normas relativas a la patria potestad (arts. 418 a 471 del Cdigo Civil).
En suma: el objeto del dao es el objeto de la tutela jurdica. Y no caben dudas

que tanto el derecho a tener una identidad acorde a la realidad biolgica

(inters extrapatrimonial), como el derecho a contar desde el nacimiento con

una vivienda, alimentacin, vestimenta, educacin, asistencia mdica, etc.,

conforme a la condicin social y econmica de los progenitores que ste estado

filial implica (inters patrimonial o de apreciacin pecuniaria), son, ambos,

verdaderos derechos subjetivos que gozan de una autntica y acabada tutela

jurdica. El menor no reconocido tiene un legtimo inters jurdico por alcanzar el

reconocimiento judicial de estos derechos. Y no hay que olvidar que el inters

es la medida de las acciones.

La falta de reconocimiento paterno genera para el hijo un dao

indemnizable, el que puede ser material o moral segn la ndole patrimonial o

extrapatrimonial de sus consecuencias, dao que surge de la naturaleza de las

relaciones de familia, del derecho subjetivo de cada persona a determinar y

conocer su propia identidad y al de quedar emplazada en el estado de familia

que le corresponde.

Desde el punto de vista psicolgico, las secuelas que se producen ante la

falta de reconocimiento paterno han sido ampliamente admitidas en el mbito

judicial, refiriendo la existencia de un" dao psquico marcado al transitar en la

vida con el apellido materno y sin poder alegar la

10 ZANNONI, Eduardo A., Derecho civil. Derecho de familia, 1998, Ed. Astrea, T 2,

pag.397
paternidad" cuestionamiento de la propia personalidad y la inseguridad en

todos los campos Con respecto al dao material, y en la medida que la

indemnizacin debe ser integral, corresponde resarcirlo de probarse que la

ausencia de reconocimiento ocasion carencias materiales. Se producira,

por ejemplo, si el nico de los progenitores que lo reconoce tiene

pocos recursos econmicos y cuenta con un padre biolgico que posee una

capacidad patrimonial que le hubieran permitido el acceso a una mejor

educacin o nivel de vida.

La necesaria conexidad entre daos y bien jurdico protegido nos lleva a

determinar cul es el bien o derecho que se vulnera con la falta de

reconocimiento.

Creemos que de lo se trata es de una vulneracin a los derechos de la

personalidad, concretamente una violacin del derecho a la identidad

personal, al negarse el estado civil, ms concretamente el estado de familia,

en este caso el estado de hijo.

Por lo tanto, lo que se debe resarcir, especficamente, es el dao que deriva

de la falta de emplazamiento en el estado de familia y ausencia de

emplazamiento en el estado de hijo por no haber mediado reconocimiento

voluntario.

Este dao a un bien jurdico extrapatrimonial como lo es el derecho a la

identidad y, especialmente, el derecho al estado de familia o al

emplazamiento familiar puede producir dao moral o dao patrimonial.

El dao moral deviene de la falta a la identidad, especficamente familiar, de la

negativa o falta del derecho a la identidad, especficamente configurado por

la falta de derecho de uso del nombre y por la falta de ubicacin en una

familia determinada.

El dao material est dado por las carencias materiales que le produjo la

falta de padre. stas pueden o no producirse; se producirn, por ejemplo, si el

nico de los progenitores que lo reconoci tiene pocos recursos econmicos y

el nio se ve obligado a vivir en la pobreza cuando cuenta con un padre

biolgico econmicamente poderoso que, de haberlo reconocido, le hubiera

permitido el acceso a una buena educacin o le hubiera ahorrado los

padecimientos materiales.

La falta de reconocimiento paterno genera para el hijo un dao

indemnizable, el que puede ser material o moral segn la ndole patrimonial o

extrapatrimonial de sus consecuencias, dao que surge de la naturaleza de

las relaciones de familia, del derecho subjetivo de cada persona a determinar

y conocer su propia identidad y al de quedar emplazada en el estado de

familia que le corresponde. Si bien es cierto la nocin de dao, tanto en la

Doctrina como en la jurisprudencia, corresponde tanto al detrimento,

prdida o menoscabo que puedan afectar a una persona en s mismo,

como a los que puedan comprometer su patrimonio.

Entender como dao al menoscabo a un bien, implica dar un concepto

demasiado amplio y general que le resta trascendencia. Para salvar el

concepto, debemos relacionar el menoscabo con el derecho, para as

precisarlo.

A la idea del menoscabo a un bien debe agregrsele la de que sea

producido en violacin a una norma jurdica (antijuridicidad), y la de hacer

nacer la responsabilidad de la persona.

Esta idea de lesin, aunque ampliada, no es completa: produce un efecto

multiplicador en relacin a la cantidad de bienes lesionados: fsico-

patrimonial- espiritual-psquico-esttico-lucro cesante-emergente-privacin de

uso en s mismo, etctera. Y tambin decir que dao es la lesin a un

bien o derecho subjetivo, es errneo, porque es algo difuso, ya que

encontramos derechos subjetivos que no dan al resarcimiento, pues son slo

inters de hecho.

Qu hacer? Entender que dao es toda lesin a un inters jurdico, siendo

el inters el ncleo sobre el que gira el derecho subjetivo, y donde el inters

es la facultad para lograr satisfacer cierta necesidad.

Si queremos clasificar el dao resarcible, no hay que atender a la

naturaleza de los derechos lesionados, sino al dao en s mismo. Esto es, a

los efectos y consecuencias de la lesin.

Aqu encontramos la connotacin que queremos: No puede definirse algo

por sus consecuencias, las secuelas o efectos que pueden ser tanto

patrimoniales como espirituales no son el dao mismo, son parte de l. Es

por ello que cabe aqu decir que el DAO ser toda lesin a un inters

legtimo.
Dao Patrimonial y Extra-Patrimonial. (DAO MORAL).

La asignacin de dao extrapatrimonial, sirve para designar los casos en que

el dao afecta a la persona en s misma, independientemente de que pueda

tambin hacerlo o no al patrimonio de sta. Recae sobre el patrimonio, ya sea

en forma directa sobre las cosas que lo componen, o indirecta, como

consecuencia o reflejo de un dao causado a la persona misma, en sus

derechos o facultades.

Dao Patrimonial.

Es el que recae sobre el patrimonio, ya sea en forma directa sobre las cosas

que lo componen o indirecta como consecuencia o reflejo de un dao

causado a la persona misma, en sus derechos o facultades: as, es dao

material o patrimonial directo el que sufren bienes econmicos destruidos

o deteriorados; y dao patrimonial indirecto, por ejemplo, los gastos

realizados (dao emergente) para la curacin de las lesiones corporales, o

las ganancias que se frustran (lucro cesante) por la incapacidad para el

trabajo sobrevenida a la vctima, as ser dao patrimonial y no moral,

el perjuicio econmico por las lesiones deformantes sufridas en el rostro por

una modelo, o las lesiones en la capacidad fsica de un deportista profesional.

As ser el dao patrimonial y no moral, el perjuicio econmico por las

lesiones deformantes sufridas en el rostro por una modelo, o las lesiones en

la capacidad fsica de un deportista profesional.

Dao Extrapatrimonial.

Para desarrollar este tema voy a recurrir al auxilio del Dr. Santos

Cifuentes, explica en forma breve, clara y completa el tema pasando por

las tres teoras del dao mencionadas anteriormente.

a) La primera sostiene, que deriva de la clase de derecho subjetivo

lesionado, protegido por el ordenamiento. Esto significa que si el ataque y

consiguiente detrimento recae sobre un derecho subjetivo extrapatrimonial, es

decir, sobre los derechos personalsimos que por naturaleza son

extrapatrimoniales, es dao moral. Por este camino se llega a que el dao

ms que la violacin a un derecho del sujeto lo es de la norma que reconoce

el derecho subjetivo inherente a la personalidad. Lo ofendido es el

ordenamiento mismo, como perjuicio in iure, an cuando tales derechos o

bienes que no tienen mensura econmica por origen y destino, estn

dirigidos con exclusividad a obtener ganancias lucrativas.

El derecho, sea personalsimo o no, se reduce a un goce y una reaccin para

defender ese goce. Luego, no puede ser soporte del dao, el cual se produce

sobre el objeto daado y no sobre el derecho subjetivo - normativo que

protege a ese objeto.

La teora no puede explicar por qu un derecho patrimonial, puede derivar

en un dao moral para el sujeto, y sin embargo, hay cosas que contienen

ambos valores, tambin los extrapatrimoniales de afeccin, adems de sus

valores intrnsecos propios de la materialidad y valoracin dineraria.

Debe recurrir como subterfugio para comprender este supuesto, a la idea del

dao indirecto.
b) La segunda apunta al inters afectado, sosteniendo que tal inters

viene a ser un poder actuar reconocido por la ley hacia el objeto de

satisfaccin, sera un inters legtimo o jurdico que vendra a importar

el contenido de un derecho subjetivo.

Con una visin ms amplia se admite el inters simple, el cual vendra a

ser la expectativa de continuar obteniendo el objeto de la satisfaccin.

Esta teora es una variante casi inapreciable de la anterior y con igual

efecto en la medida, desde ya, que cia la nocin de inters al aspecto

referido de poderse tener el objeto de satisfaccin (facultad del sujeto), se

conciba este poder como un derecho o Rebasa tambin aqu el problema del

dao y del algo daado, para hacer residir el efecto del ataque en una

consideracin exterior y no para asimilar lo que precisa y directamente

soporta la ofensa. El inters, concebido de esta manera, no puede ser

daado, pues persiste antes y despus del ataque inclume, tal como

el derecho subjetivo. Ese derecho no es menos derecho ni derecho

desmedrado, si en su objeto concurre un dao; ese inters tampoco es

menos poder o poder reducido a partir de la ofensa o perjuicio. Ellos no son,

por tanto, los menoscabados. A menos que se haya perdido completamente

el objeto y por lo tanto el derecho y el inters - facultad.

c) La tercera teora, para el dao en general, se ubica en el

resultado o la consecuencia de la accin daosa, y en ese resultado

con toda propiedad concentra las miras de su caracterizacin. De modo que

si el detrimento producido por la ofensa disminuye o hace perder un bien (en

sentido general y no jurdico) inmaterial y no evaluable en dinero, es dao

moral; si patrimonial y mensurable en moneda, es dao material.

En el derecho privado, su faz extracontractual separa los elementos que la

conforman: la relacin de causalidad, antijuridicidad, voluntariedad,

imputabilidad y dao. De igual modo en el rea contractual, la teora de la

reparacin destaca el dao, independientemente de la norma incumplida

(antijuridicidad), del incumplimiento o de la mora y de la culpa dolo

(imputabilidad).

El que est en juego es el elemento dao no algn otro (antijuridicidad,

voluntariedad). Por ello se habla de dao material o moral. A diferencia del

privado, el derecho penal puede prescindir del dao; puede no haber un

objeto daado.

Es as que Santos Cifuentes considera a la primera de las teoras

inapropiada desde que se adscribe al elemento antijuridicidad, olvidndose

del dao. Se llegara al extremo, en el orden probatorio, de acreditar

simplemente la accin contraria al derecho, sin necesidad de comprobar la

existencia de algo daado que permite establecer la entidad del dao.

Por el mismo razonamiento no comparte la teora del inters, tal como se la

ha concebido en los estrechos lmites del poder de satisfaccin. En realidad el

poder de satisfaccin del derecho se adscribe al sujeto que lo tiene conferido

por el derecho subjetivo. Es parte de ese derecho, como una de sus fases. El
dao se acarrea no a ese poder del sujeto, sino a un bien o soporte, material

o inmaterial, del sujeto. No se menoscaba el seoro del sujeto, sino su

patrimonio o manifestaciones personales que le acompaan como persona

(honra, libertad, cuerpo, intimidad).

El poder de satisfaccin del derecho no tiene entidad mayor o menor. Si la

tiene el dao sobre el objeto daado. Y estos puntos de mira,

encadenados con la relacin de causalidad, son las pautas comparativas

de la entidad de los daos que permitan evaluarlos en ms o en menos

segn su graveda

Ahora la duda que cabe es sobre la claridad de la definicin de Dao como

ente o instituto que han tratado de dar la tres teoras desarrolladas segn la

visin de Cifuentes. Y digo esto porque pareciera ser la tercera la ms acorde

a la realidad, pero deja un cierto gusto a poco, en cuanto no define con

certeza al dao, sino que nos habla de las consecuencias de ste, o sea, de

lo que produce y sobre lo que afecta (patrimonio o espritu de las personas).

Teniendo en cuenta la tendencia de la doctrina en materia de Daos en

cuanto a tomar como centro de atencin a la vctima, sosteniendo que la

reparacin es en atencin a un dao injustamente sufrido y no

injustamente causado; debemos desligar al dao moral de la muerte de la

vctima y de la calidad de herederos forzoso puesto que es solo un

instrumento objetivo y arbitrario de limitacin para la fijacin de los titulares de

la accin.
 La jurisprudencia y la doctrina francesa conceden la accin a toda

persona, pariente o no, que pueda invocar un dolor real y profundo como

consecuencia del dao ocasionado ilcitamente a la vctima inmediata: "El

dao moral que causa, por ejemplo, a una persona el deceso de otra,

depende de un vnculo de afecto y no de un vnculo de

parentesco"(Mazeaud-Tunc, nm. 1875). Orgaz resalta como acierto de la

reforma, la reduccin del nmero de damnificados con derecho a la

reparacin que, en el texto derogado era bastante inferior al de la

jurisprudencia francesa pero que favoreca, a veces con exceso, el reparto

de la reparacin entre varios parientes con derechos a ella, que as perda

gran parte de su eficacia.

d) Nexo de causalidad. Diversas teoras

Para que la conducta omisiva genere responsabilidad debe estar causalmente

ligada al resultado daoso, de modo que se pueda afirmar que la abstencin

6
ha actuado como factor eficiente de consumacin. Llambas afirma que para

que opere la responsabilidad, la abstencin tiene que ser la causa del dao: y

que esto ocurrir toda vez que un juicio de probabilidades nos indique

que esa abstencin influy como concausa del dao producido, partiendo

del supuesto que la accin de quien se abstuvo habra bastado para evitar el

dao ocurrente.
El requisito por el cual la omisin debe constituir la causa aunque no sea

inmediata ni directa- del dao ocasionado, es una consecuencia de la llamada

teora de la equivalencia de las condiciones, en virtud de la cual todos los

elementos que de algn modo configuran el dao son considerados como

causa.

Necesariamente el dao debe ser producto de una relacin de causalidad

adecuada con el hecho generador del ilcito. Es decir, debe guardar una

relacin de adecuada causalidad la falta de reconocimiento espontaneo y el

dao reclamado.

En particular, la teora de la responsabilidad civil busca dar respuesta a una

necesidad social convertida en inters jurdicamente relevante, cual es

tutelar la situacin de la persona afectada por un dao, proporcionando una

respuesta al menoscabo, mediante su reparacin. En la poca actual se ha

revitalizado su vigencia, pues el desarrollo econmico tal y como lo

conocemos parece ir ligado de manera irremediable a que los sujetos

ocupados en generar y acumular- riqueza, creen riesgos otrora

desconocidos, los que pueden llegar a convertirse y con frecuencia lo hacen-

en lesin de los intereses jurdicos de los dems

Si bien el estudio tradicional de este instituto subdivide entre

responsabilidad contractual (analizada en el Derecho civil de

Obligaciones) y responsabilidad extracontractual, (orientada al Derecho de

Daos), lo cierto es que la responsabilidad civil tiene una columna vertebral

comn a cualquiera de sus mltiples manifestaciones (Contractual,

extracontractual, subjetiva, objetiva, por hecho propio, por hecho de tercero,

de los particulares, de la Administracin, por conducta lcita o ilcita, etctera).

Estos elementos imprescindibles son la conducta lesiva, el dao, el nexo

de causalidad y el criterio de imputacin.

6 LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Cdigo Civil Comentado (Argentina), Pg. 96.

La Responsabilidad Civil en el Derecho de Familia

a. Generalidades.

Los principios generales que regulan la responsabilidad civil extienden su

aplicacin a distintas ramas del derecho, dentro de las cuales se encuentra el

Derecho de Familia.

En el tema que nos convoca, incide la evolucin experimentada en el mundo

jurdico hacia la consideracin de la persona como centro de proteccin,

quedando atrs una concepcin del Derecho de contenido patrimonial y

carente de valores humanos. Este nuevo enfoque permite un desarrollo del

derecho en vinculacin directa con la persona, surgiendo la necesidad de

destinar los esfuerzos al estudio de variados aspectos ntimamente

vinculados, como el dao a la persona. Para Fernndez Sessarego, el dao

a la persona ... en su ms honda acepcin, es aquel que tiene como

consecuencia la frustracin del proyecto de vida de la persona. Es decir se

trata de un proyecto de tal magnitud, que truncara la realizacin de la persona

humana de acuerdo a su ms recndita e intransferible vocacin

Coincidimos con Mosset Iturraspe cuando seala que el dao a la persona

es un reconocimiento del valor humanidad, en el sentido de entender al

hombre como un fin y no como un medio. En consecuencia, dentro del mismo

queda comprendido todo detrimento: fsico, psquico, somtico y esttico;

individual, familiar y social; relativos a la vida de relacin, de afectos, de

intimidad, de proyeccin.

Nuestro objetivo en el presente trabajo se dirige a determinar los daos

producidos en la persona del hijo extramatrimonial no reconocido

voluntariamente, en particular el que recae sobre el derecho a la

identidad en referencia a la realidad biolgica (en especial la identidad

filiatorio), a sus caracteres fsicos y a su realidad existencial durante el tiempo

transcurrido entre la procreacin y el emplazamiento producto del

pronunciamiento judicial en un juicio de reclamacin de filiacin

extramatrimonial.

b. Caracteres de la Responsabilidad Civil en el Derecho de familia.

o La responsabilidad civil derivada de relaciones familiares se ubica

dentro de la responsabilidad extracontractual o aquiliana, puesto

que se origina por el incumplimiento de un deber legal (alterum non

laedere) y no en virtud de un contrato.

o El factor de atribucin es la culpa o dolo.

o La vulneracin de los deberes y derechos de naturaleza familiar

dan origen a daos patrimoniales y/o morales.

o Resultan de aplicacin las reglas generales del sistema, siendo

 el principio rector lo dispuesto por el artculo 1969 del Cdigo Civil.

El reconocimiento y la proteccin del derecho a la identidad.

La falta de reconocimiento voluntario del hijo extramatrimonial conlleva a la

privacin del derecho a la identidad en referencia a la realidad

biolgica, a los caracteres fsicos de la persona y a su realidad existencial.

Nos servimos de la visin de Zannon. Sobre el derecho a la identidad, por

compartir el criterio de entenderlo como un proceso que nace con la

concepcin y se extiende durante toda la vida de la persona. Para este autor

la identidad admite tres dimensiones:

Identidad personal en referencia a la realidad biolgica

Es el derecho de toda persona a conocer su origen biolgico, su pertenencia

a determinada familia y el derecho a ser emplazado en el estado de familia

que le corresponde. A esta y a las otras dimensiones hace referencia la

Convencin sobre los Derechos del Nio en sus artculos 7 y 8. Dentro de

esta dimensin se comprenden dos aspectos:

1.-Identidad gentica: abarca el patrimonio gentico heredado de sus

progenitores biolgicos, convirtiendo a la persona en un ser nico e

irrepetible.

2.-Identidad filiatorio: resulta del emplazamiento de una persona en un

determinado estado de familia, en relacin a quienes aparecen

jurdicamente como sus padres. Este aspecto de la identidad no se presenta

completo en los supuestos de falta de reconocimiento del hijo

extramatrimonial.

3.- Identidad personal en referencia a los caracteres fsicos de la

persona: comprende los rasgos externos de la persona que la individualizan

e identifican como: los atributos de la personalidad, la propia imagen. En

cuanto los atributos de la persona, la falta de reconocimiento impide el uso del

apellido del progenitor no reconociente.

4. Identidad personal en referencia a la realidad existencial de la

persona: realizacin del proyecto existencial de la persona: sus

pensamientos, creencias, ideologas, costumbres. La falta de reconocimiento

afecta la vida del hijo en todos los aspectos incluidos en esta dimensin.

Como oportunamente apuntamos, uno de los caminos para subsanar estas

limitaciones es promover una accin de reclamacin de filiacin

extramatrimonial, paso previo necesario para la procedencia de una

reparacin. Entendemos que en estos casos el dao a la identidad es de entidad

suficiente para el reclamo, puesto que limita el desarrollo integral del hijo, afectando

su proyecto de vida al ser fraccionada en un antes y un despus del

reconocimiento.

4.2.5.- Los derechos del nio frente a la filiacin.

Aunque parezca una verdad de Perogrullo, todo nio tiene un padre y una

madre biolgicos, pero para que esa relacin tenga relevancia jurdica, el

nacimiento debe estar inscripto en el Registro Civil de acuerdo a las pautas

que establece el artculo 390 del Cdigo Civil, o bien mediante una

sentencia judicial que lo declare tal. En lo que al padre respecta, el

reconocimiento debe producirse voluntariamente, o de manera forzada a

travs de una sentencia o por la presuncin instituida en los artculos 402 y

siguientes del cdigo de fondo.

La falta de reconocimiento del hijo extramatrimonial constituye un hecho

ilcito segn lo dispuesto en el artculo 1969 del Cdigo Civil. Y esto es as

puesto que viola numerosas normas de los distintos ordenamientos jurdicos

vigentes en nuestro pas. No slo se alza contra los artculos 1969, 1984,

1985, y concordantes del mencionado cuerpo legal, sino tambin contra

Constitucin Poltica del Estado, toda vez que es ms que evidente

que el acto omisivo de no reconocimiento del hijo extramatrimonial es una

accin que perjudica a un tercero, en este caso al nio. Asimismo, es

atentatorio de lo dispuesto en el artculo 423 de nuestro Cdigo Civil ya que

evade la obligacin de alimentos y asistencia de padres e hijos, que supone el

previo reconocimiento.

Ms all de eso, desde que nuestro pas se hiciera parte de los tratados

sobre derechos humanos, entre ellos el Pacto de San Jos de Costa Rica

y la Convencin sobre Derechos del Nio. Centrados especialmente en

esta ltima, su artculo 7 dispone: "El nio ser inscripto inmediatamente

despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a

adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus

padres y ser cuidado por ellos". Resulta incuestionable que la falta de

reconocimiento espontneo es un obrar en violacin de esta norma y, por

ende, constituye un acto ilcito, pues vulnera el derecho del hijo a ser

emplazado en el estado de familia que corresponde a su filiacin, negndole

su derecho al nombre y privndolo de los cuidados a los cuales obliga el

artculo en anlisis.

En cuanto al Pacto de San Jos de Costa Rica se refiere, el artculo 17,

inciso 5, establece que la ley debe equiparar los derechos de las filiaciones

matrimoniales y extramatrimoniales. La nueva Constitucin del Per ha

cumplido dicho mandato con la inclusin del artculo 6 que otorga trato

igualitario a los hijos nacidos dentro o fuera del matrimonio, sin hacer

distincin entre ellos. De ello se colige que es un deber del padre reconocer al

hijo extramatrimonial y la consecuente ilicitud de su omisin, ya que stos

tienen derecho a emplazar su filiacin completa, tanto materna como paterna.

Otra solucin sera discriminatoria.

Si bien el derecho a emplazamiento en el estado de familia no est

consagrado expresamente en la Constitucin Poltica, surge implcitamente

del artculo 2 porque hace a la dignidad y a la identidad personal y del

artculo 7 que establece la proteccin integral de la familia.

Por otra parte el estado de familia es un innegable atributo de la persona que

la falta de reconocimiento violenta sin ninguna justificacin aceptable.

Avalan esta tesitura las normas que sancionan la omisin del reconocimiento,

tales como los artculos 436 inc. 1 y 463 inc.3 del Cdigo Civil. El primero

impide, ante la falta de emplazamiento, al padre remiso, gozar del usufructo

de los bienes de los hijos menores, mientras que el segundo declara

indigno de suceder al hijo, al padre o la madre que no lo hubiera

reconocido voluntariamente durante la menora de edad o que no le haya

prestado alimentos y asistencia conforme a su condicin y fortuna.

Responsabilidad ante la falta de reconocimiento paterno.

La responsabilidad que le cabe a los progenitores ante la falta de

reconocimiento paterno de los hijos, cuestin que incluye tanto los

supuestos en los cuales el padre se sustrae a reconocer voluntariamente a

su descendencia, como as tambin a la madre, cuando dicha falta de

reconocimiento proviene de una conducta que le es imputable, la que se

verifica cuando obstaculiza al no permitir la identificacin del padre, o no

ejerce la accin de filiacin en representacin de su hijo.

El abordaje precedente merece una previa reflexin en relacin al derecho a

la identidad. En efecto, creemos que la falta de emplazamiento y el

consecuente dao que ello puede ocasionar, vulnera un derecho

personalsimo, concretamente configura una violacin al derecho de identidad

personal. Tal derecho aparece consagrado en los artculos 7 y 8 de la

Convencin Sobre los Derechos del Nio, los que confieren a los hijos el

derecho de conocer a sus progenitores y a tener su identidad. Esta

Convencin tiene hoy jerarqua constitucional, dado que ha sido incorporada

a nuestra Carta Magna mediante el Art. 6.

Al tratarse de un ser en permanente formacin, el nio busca su propia

identidad, y toda frustracin o entorpecimiento en esa bsqueda repercute en

su persona, en tanto la identidad es el presupuesto que se refiere a sus

orgenes como ser humano y a su pertenencia, abarcando su nombre,

filiacin, nacionalidad, idioma, costumbres, cultura propia y dems componentes de

su propio ser.

Para Agostino, la libertad, para poder ser ejercitada, presupone siempre la

posesin de la propia identidad. Tal afirmacin evidencia la magnitud que

reviste ese derecho fundamental, derivado de su inescindible vnculo con la

9
libertad individual .

9 MOSSET ITURRASPE, Jorge y Otros, Responsabilidad de los padres, tutores y

guardadores,

Editorial Rubinzal Culzoni, 1998, pg. 224.

 A ms de las normas aludidas, que se debera incluir dentro de nuestro

ordenamiento jurdico, para evitar como dijimos la falta de emplazamiento en

el estado de familia, en este sentido la jurisprudencia tambin estara

avanzado admitiendo responsabilidad en cabeza de los progenitores que no

reconocen voluntariamente a sus hijos. En cuanto a la madre, si bien

desconocemos la existencia de precedentes en los cuales se la condene a

resarcir daos producidos por una falta de reconocimiento que le es

imputable, entendemos que existe una corriente doctrinaria y jurisprudencial

tendiente a atribuirle responsabilidad.

Responsabilidad materna ante la inaccin judicial para lograr el

reconocimiento

Precedentemente hemos analizado la responsabilidad que le incumbe al

progenitor que no reconoce voluntariamente a su hijo.

Cabe ahora el tratamiento de la responsabilidad que le cabe a la madre

cuando dicha falta de reconocimiento proviene de una conducta que le es

imputable.

Por ltimo, trato aqu un aspecto de importancia. Se ha sostenido

aisladamente que la madre comparte responsabilidad con el padre por

la falta de emplazamiento en el estado filial conforme al nexo biolgico. Para

ello se ha dicho, que los daos en el menor bien se pudieron evitar si la

madre hubiera iniciado accin de reconocimientode la filiacin

extramatrimonial inmediatamente despus del nacimiento.

Esta afirmacin no puede ms que rechazarse. En efecto, la madre no ha

incurrido en acto ilcito alguno que genere responsabilidad civil, puesto

que ha cumplido con su parte, llevando el parto hasta el final, asistiendo al

nio afectivamente y alimentndolo por s sola, esto es, cumpliendo con su rol

de madre. Por el contrario, el padre no ha actuado de manera recproca,

pues ha eludido reconocer voluntariamente al hijo cuya paternidad se le

atribuye, y para el caso de tener dudas razonables sobre esa paternidad

tuvo a su alcance los medios cientficos y procesales como para confirmarla y

cumplir con su obligacin legal. No es viable exigir de la madre una

conducta tendiente a remediar lo que el padre no ha hecho debiendo

hacerlo, sin perjuicio de que la madre puede haber tenido razones ms que

atendibles y de variada ndole como para no promover un juicio de filiacin.

La madre es la nica persona capaz de conocer la exactitud de la realidad

biolgica de su hijo, por consiguiente es quien sabe a ciencia cierta quin es

el padre del nio que ha concebido. El vnculo materno es prcticamente

innegable y slo en casos muy especiales podr ponerse en tela de juicio. Sin

embargo, no sucede lo mismo con el vnculo paterno.

A travs de la reforma al Cdigo Civil que esta a portas de entrar en vigencia

se busca la vinculacin jurdica del hijo con ambos padres, pero en lo

que al padre respecta, esta finalidad puede encontrarse estorbada por un

actuar negligente o intencionado de la madre. Y esto puede producirse por la

falta de comunicacin de la mujer de su embarazo y ulterior nacimiento de

la criatura, por negarse a promover accin de reclamacin de la paternidad

extramatrimonial en representacin de su hijo, por no brindar informacin a la

RENIEC para que el nio sea reconocido con sus verdaderos apellidos.

De esta manera se estara violando el derecho del nio de gozar de un

emplazamiento en el estado de familia correspondiente, vulnerando tambin

su derecho a la identidad y configurando, por ende, una conducta ilcita

pasible de sancin a travs de la aplicacin de las normas relativas a la

responsabilidad.

Lo que genera responsabilidad en la madre, en estos casos, no es slo

su actuar omisivo, sino tambin, y particularmente, su actitud obstruccionista.

Azpiri seala que "el derecho a resguardar su intimidad, al no revelar con

quin ha mantenido relaciones sexuales, que se encuentra amparado por el

artculo 06 de la Constitucin Poltica mantiene inclume en tanto esas

acciones privadas no 0"perjudiquen a un tercero", como dice la norma y es

evidente el perjuicio para el hijo que resultara si no promoviera o facilitara

la accin de emplazamiento". Se da, en este caso, una situacin similar a la

que planteramos al referirnos a la responsabilidad del padre cuando dijimos

que el actuar privado omisivo del reconocimiento sale de la esfera de Dios

para entrar en la de los magistrados por causar un perjuicio a un tercero, es

decir, al hijo.
En efecto, la madre puede obstaculizar el reconocimiento al no permitir la

identificacin del padre, mediante ocultamiento de su nombre u omisin

de las gestiones necesarias para determinar esa filiacin. Tal falta u

obstaculizacin constituye la forma ms grave de discriminacin, implicando

la violacin del deber jurdico de no daar a otro, pues con ello se priva al

nio de su condicin legal.

Del mismo modo que hemos sostenido que existe el deber jurdicodel

padre de reconocer a su descendencia, tambin existe obligacin de la madre

de promover la accin judicial, ya sea en representacin de su hijo menor,

quien tiene facultades para ello conforme lo dispone el art. 407 del C. Civil.

En este ltimo caso, es slo la madre quien est en condiciones de

suministrar los datos de identidad del padre biolgico, nico modo que

permite acceder a la justicia.

Reparacin del dao moral. Cuanta y naturaleza jurdica.

Si bien parece chocante el resarcimiento en dinero cuando se trata de reparar

un dolor o sentimiento tan ntimo, es la nica que aparece como viable.

Siendo imposible volver a la poca de la concepcin y reparar en especie el

dao provocado, la indemnizacin tomar el carcter de compensatoria.

No corresponde fijar una tarifa nica o tener en cuenta para su determinacin

el tiempo transcurrido entre la concepcin y el reconocimiento,

evitndose de esta manera, una especulacin en cuanto al momento de

promover la accin.

Por estas razones, la cuanta quedar sujeta a la discrecionalidad del juez,

quin deber encontrar un punto medio que impida un enriquecimiento ilcito

o una reparacin simblica a favor del demandado. Si bien el dao moral es

el mismo para el hijo, cualquiera sea su posicin social, el juez debe ponderar

las situaciones particulares del caso sujeto a su decisin.

Vinculado con la determinacin del quantum, se plantea la cuestin

referida a la naturaleza jurdica de la indemnizacin. Si estamos frente a una

sancin o a una reparacin. Nos inclinamos por su funcin reparadora.

El concepto de reparacin abarca el reintegro monetario equivalente a los

valores patrimoniales del dao emergente y lucro cesante, as como el

comprendido en el rubro dao moral. Si bien en lo patrimonial se

pretender la equivalencia entre el resarcimiento y el dao efectivamente

sufrido, en el mbito del dao moral, se buscar una cifra que represente el

.
sufrimiento padecido por el daado

a) La existencia y cuanta del dao moral:

Con respecto a la existencia cierta de dao moral o extrapatrimonial

ocasionado por la falta de reconocimiento voluntario, tiene dicho la

jurisprudencia que la omisin de reconocimiento espontneo de un hijo, configura

un hecho ilcito violatorio de los arts. 1321, 1322, del Cdigo Civil, y de los
arts. 17, incs. 4 y 5, 19 y 32, inc. 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica.

Dicha falta, por la consiguiente omisin del rol paterno, provoca en el menor

un padecimiento o mortificacin propio de la ausencia de esta figura en las

distintas manifestaciones de la vida social, y crea un derecho a un resarcimiento por

el agravio moral. En cuanto a la prueba de la existencia de este agravio

moral, unnime y acertadamente se sostiene que surgir generalmente in re

ipsa, pues el menor sin nombre sufre una verdadera lesin en sus afecciones legtimas. En

el fallo del Dr. Arazi, que sent precedente en el tema, se lee que: debe tenerse por

acreditado el perjuicio por la sola comisin del hecho antijurdico, desde que

se trata de una prueba in re ipsa que surge de los hechos mismos. Si as

no fuera, no hara falta mayor esfuerzo probatorio para acreditar lo que

es obvio y notorio: el transitar por la vida sin ms apellido que el

materno, sin poder alegar la paternidad, causa en cualquier persona un

dao psquico marcado . En este cuadrante cabe sealar que no obstante

resultar indiferente el grado de culpabilidad que cabe al demandado, tiene

importancia ponderar que l es el progenitor de la actora, factor que

tiene influencia sobre la intensidad objetiva del agravio causado a quien

resulta vctima del mismo. Tambin la jurisprudencia se ha manifestado

unnimemente en este sentido. As la Cmara Nacional de Apelaciones

en lo Civil del ao 1994, imput responsabilidad por el slo hecho

antijurdico que implica la falta de reconocimiento, y mand resarcir el dao

moral con la suma de pesos cincuenta y cinco mil ($ 55.000). Para ello se
valor:

El hecho de transitar por la vida sin el apellido paterno;

El hecho de no poder alegar la paternidad;

El hecho de no haber sido considerado en el mbito de las relaciones

humanas como hija de su progenitor. En otro fallo de igual importancia

se agreg que la falta de reconocimiento paterno ha de provocar un agravio moral

futuro y cierto porque la historiografa de la vida del nio no reconocido

voluntariamente va a llevar siempre el sello de la actitud paterna renuente.

No obstante que la existencia del dao moral es indiscutible, a los fines de

acreditar o medir la cuanta del resarcimiento ser de importancia la

produccin de prueba enderezada a su demostracin o tasacin, en donde

resultar de gran ayuda, por ejemplo, la pericia psicolgica. Otro aspecto que

resultar de importancia ser el tiempo que haya transcurrido sin que el

damnificado haya podido obtener el reconocimiento de su filiacin. Sin

perjuicio de que lo que daa no slo es la falta de reconocimiento y

emplazamiento en el estado de familia real, sino el hecho de saberse que

no se es un ser cuyo reconocimiento se haya pretendido en forma voluntaria, el

tiempo transcurrido permite suponer, salvo prueba en contrario, que el dao a

intereses extrapatrimoniales es mayor.

b) La existencia y cuanta del dao material:

En lo que respecta al dao material o patrimonial, motivo de reclamo en una

accin por responsabilidad civil, se trata de un dao presente y no

futuro, pues al momento jurdicamente relevante (sentencia definitiva) tiene

ya existencia. Y dentro de este dao presente cabe ubicarlo como un lucro cesante.

Como lo ensea la doctrina, si se toma el momento de la sentencia para

apreciar la existencia y cuanta del dao material, tanto el dao emergente,

como el lucro cesante, pueden existir en forma presente o en el futuro.

Lucro cesante actual o presente, es aquel que se ha generado en el intervalo

que existe entre el hecho daoso y el juicio, por lo que, en el momento de tal

juicio, el dao por lucro cesante es actual, presente.

En el caso que ahora tratamos el lucro cesante, presente ya al momento en que deber

ser estimado por V.S. (sentencia), consiste en todas aquellas ganancias

frustradas por el hecho antijurdico que priv al actor de gozar del verdadero

estado de familia. En efecto, la cuota alimentaria dejada de percibir por quien

no fue reconocido voluntariamente y mientras dur ese estado (que debe

apreciarse en una suma de dinero a ser administrada por la madre) implica la

frustracin a acceder a una determinada situacin econmica

(empobrecimiento patrimonial) de la vctima: es, en definitiva, una ... privacin

de una utilidad econmica, como frustracin de un beneficio patrimonial considerado con

relacin al sujeto. No es justo, legal ni razonable que mediante una va ilcita e

indirecta, como es la falta de reconocimiento de la paternidad, el progenitor

biolgico eluda las obligaciones legales que el rgimen alimentario le impone

en forma directa a travs de normas de orden pblico.

Como ha afirmado Medina, a pesar de la falta de reconocimiento la deuda

de valor por las cuotas alimentarias no cubiertas subsiste en ello consiste el dao

material ocasionado. Pero a pesar de lo sostenido por la autora citada, no

queremos significar con esto que la obligacin de daos y perjuicios

materiales coincida con la obligacin de alimentos no abonados, puesto

que tienen entidad sustancialmente distinta: esta ltima no repara daos

ocasionados o por ocasionarse, sino que atiende necesidades elementales de

todo hijo. Es por ello que no es posible legalmente reclamar en juicio cuotas

alimentarias no gozadas, esto es retroactivamente, puesto que la naturaleza

misma de los alimentos es atender necesidades actuales. Lo que s es viable

es cuantificar los daos y perjuicios por la carencia de atencin a

necesidades materiales, como son entre otras cosas la imposibilidad de

acceder a la condicin social y econmica del progenitor, a la falta de una

educacin privada, el no goce de esparcimiento, la falta de vestimenta, una

vivienda digna, etc., todo conforme la condicin y fortuna del padre (art. 423

del Cdigo Civil). Por ello es que la cuota alimentaria que debi pasar el

padre en caso de haber reconocido a su hijo es quiz la pauta ms cercana

o nica como para cuantificar estos daos. Advirtase que no se habla aqu

de los daos y perjuicios ocasionados a la madre por la atencin de

necesidades del hijo que ella sola haya procurado (v. gr. gastos de parto,

atencin mdica, etc.), sino de los daos sufridos por el hijo en virtud de no

haber podido acceder mediante una cuota alimentaria a la condicin

econmica y social de su progenitor conforme lo prev el art. 423 del Cdigo

Civil, puesto que a ello tena derecho.

Establecido el contenido y existencia del dao material, hay que destacar

que la obligacin resarcitoria derivada del incumplimiento oportuno es

tambin una deuda de valor. Si el resarcimiento, segn hemos dicho y

repetido, tiende a desmantelar el dao, reintegrando o colocando a la

vctima en la situacin anterior a su produccin, ya sea de un modo especfico

o bien equivalente, dinerario o no, es razonable concluir que cuando la

indemnizacin se paga en dinero su importe debe cubrir todo el valor del

detrimento o menoscabo y que solamente merced a la liquidacin la deuda

de resarcimiento se transforma de deuda de valor en deuda de moneda.

Lo que llevamos dicho hasta aqu sirve para establecer la cuanta del

dao reclamado, el que resulta de multiplicar la cuota alimentaria

jurdicamente debida por todos los meses en que el actor se vio impedido de

su estado filial y por ende excluido del rgimen alimentario. Corroborando

lo sostenido, Kemelmajer de Carlucci tiene dicho que: En cuanto al dao

material, es merituable todo el tiempo que la persona careci de emplazamiento

familiar por culpa del demandado; es una tpica accin declarativa, del

mismo modo que lo es la accin de estado.

En esta tesitura, Zannoni manifiesta que es de absoluta lgica, entonces,

considerar que el juez debe tambin en este caso estimar el valor del lucro

cesante en el momento de la sentencia, tomando como base la prdida o

 falta de adquisicin de dinero, adecundola en su liquidacin a la

depreciacin monetaria operada desde que ese dinero o ganancia

debi ingresar al patrimonio, hasta el tiempo en que realiza la liquidacin,

con ms el inters puro devengado desde cada perjuicio en el

supuesto que las ganancias frustradas se estimen sucesivas o peridicas en

el tiempo anterior a esa liquidacin.

2.3. Definicin de Trminos Claves

o RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL

Supone la transgresin de un deber de conducta impuesto un contrato.

o RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL O AQUILIANA.
Responde, por el contrario a la idea de la produccin de un dao a otra

persona por haber transgredido el genrico deber de abstenerse de un

comportamiento lesivo de los dems.

o CONTRACTUAL
Procedente del contrato o derivado de l. Relativo al contrato.
o EXIMENTE
Que exime de una carga, culpa u obligacin. Se aplica a la circunstancia

que exime de la responsabilidad de un delito.

o MENOSCABO
Efecto de menoscabar o menoscabarse.
o AGRAVIO
Perjuicio que se hace a una persona en sus derechos o intereses. Dao u

ofensa que se hace a una persona o cosa al tratarla peor o de modo

diferente que a otra de su misma condicin.

o DAO PSICOLOGICO: es una condicin emocional que permanece por un

perodo de tiempo largo donde la persona es limitada emocionalmente para

 mejorar como persona.
o EL DOLOR PSICOLOGICO viene cuando esta situacin emocional (el

dao) se convierte en fortalecimiento y la persona encuentra nuevas

formas de aprendizaje, con aspectos positivos y coherentes.

2.4. Hiptesis

2.4.1. Hiptesis General

La responsabilidad civil de los progenitores incide en una medida

significativa en la filiacin de paternidad extramatrimonial en los Juzgados

de Familia del distrito judicial de Puno, aos 2011 -2012 y sus

consecuencias en la resoluciones judiciales de los actos procesales.

2.4.2. Hiptesis Especficas

o Los Juzgados de familia del distrito judicial de Puno implementan la

responsabilidad civil de los progenitores por la omisin al

reconocimiento voluntario, respecto a los principios generales de

responsabilidad, de manera constante.

o Los Juzgados de familia del distrito Judicial de Puno, de qu manera

implementan la filiacin de paternidad extramatrimonial, con relacin

al reconocimiento de paternidad, responsabilidad materna y al pago

de la indemnizacin correspondiente, en los procesos en materia de

derecho familiar.

o Los Juzgados de familia del distrito Judicial de Puno en los actos

procesales en materia derecho de familia, tienen como

 consecuencias las resoluciones judiciales tardas que, a la vez no
son satisfactorias para las partes del proceso.
2.5. Sistema de Variables
VARIABLES
1. INDEPENDIENTE (causa):
Responsabilidad civil
de los progenitores
2. DEPENDIENTE (efecto):
Filiacin
Extramatrimonial
DIMENSIONES
1.1 Principios Generales
de Responsabilidad Civil
2.1 Reconocimiento de
Paternidad
2.1.2 Paternidad
2.2 Responsabilidad
Materna
2.3. Dao moral y material
INDICADORES
1.1.1 La antijuricidad
1.1.2 Dao moral
1.1.3 Nexo de causalidad
1.1.4 Factores de
atribucin de
responsabilidad.
2.1.1 Reconocimiento
voluntario de hijo
Extramatrimonial
2.1.3 Filiacin
extramatrimonial
2.2.1 Falta de
identificacin de
paternidad
2.2.2 Accin de proceso
de filiacin
2.2.3 La prescripcin de la
accin
3. PROSPECTIVA 3.1. Postulacin al Proceso
( consecuencia):
Resoluciones
Judiciales 1. 3.1.1 Inadmisibilidad de la
demanda
3.2 Conclusin del Proceso. 2. 3.1.2 Admisin de la Demanda
3. 3.1.3 Improcedencia de la
demanda

3.2.1 La conciliacin
3.2.2 El desistimiento
3.2.3 La sentencia

CAPITULO III

MARCO METODOLOGICO

3.1. Tipo de Investigacin

 El presente de trabajo de investigacin se utilizar, segn el propsito de la

investigacin es bsica, y segn el criterio estrategia de investigacin, es una

investigacin no experimental: en ambos casos se trata de explicar en que

consiste o por qu se trata de un anlisis de expedientes en los rganos

jurisdiccionales establecidos para tal efecto relativo a los procesos en materia

familia.

3.2. Diseo de Investigacin

Es el modelo o esquema que se asume en la investigacin y que comprende

las variables o unidades de investigacin cuyo proposito es orientar el recojo

de datos hasta la comprobacin o demostracin de la hipotesis general o

principal.

Z= f (x --------- y)
El diseo de investigacin que se asume en el presente estudio, se representa

en el siguiente modelo donde:

Z = Variable prospectiva
X = variable independiente
Y = Variable dependiente
F = Funcin
Este diseo significa que se va investigar por separado cada uno de las

variables involucrados para luego, a travs de un modelo estadstico

demostrar que la responsabilidad civil de los progenitores (X), es la causa de

la filiacin extramatrimonial (Y), a su vez tiene sus consecuencias en la

resoluciones judiciales (Z), en los actos procesales en materia familia en los

Juzgados de familia del distrito Judicial de Puno.

3.3. Poblacin y Muestra

Poblacin

La poblacin de estudio est constituido por todos los expediente de los

diferentes clases de procesos de familia que se tramitaron en los Juzgados

familia del distrito Judicial de ciudad de Puno, aos 2010 2012.

Muestra
La muestra de estudio estuvo constituido por el nmero de expedientes

tramitados en los periodos materia de estudio; luego para determinar las

muestra del numero de expedientes se aplico la siguiente formula:

n (Ni)
n = -------------------------
N

Donde:
n = Muestra de Estudio
N = Poblacin de Estudio
Ni= Expediente de cada Juzgado
La tcnica para determinar o constituir estas muestras de expedientes fue el

muestreo probabelistico simple, es decir se considero a todos expedientes que

se tramitaron en materia proceso de familia en cada de los Juzgados de

familia que expontaneamente fueron accisible para investigacin.

3.4. Tcnicas e Instrumentos de Investigacin

Las tcnicas e instrumentos de investigacin que se utilizarn fueron los

siguientes:

a) La Encuesta:
 En el caso de este estudio se ha efectuado encuesta a los Magistrados de los

rganos Jurisdiccionales que es materia del presente estudio, en donde se

utilizar para recoger los datos correspondientes a los variables:

Responsabilidad civil de los progenitores, filiacin extramatrimonial y

Resoluciones Judiciales.
Para este efecto se ha utilizado ficha de encuesta, cuyo modelo se anexa al

final del presente trabajo de investigacin (Anexo 1).

b) El Anlisis Documental
La revisin de los expediente de los diferentes clases de procesos en materia

laboral existentes concluidos tanto en postulacin al proceso y conclusin del

proceso en donde el cdigo de los nios y adolescentes, precisa que hay dos

maneras de concluir el proceso: una, en forma anticipada, mediante la

conciliacin y el desistimiento; la otra, a travs de la sentencia y como por

alguna de las vas a las que el Cdigo Procesal Civil denomina formas

especiales de conclusin del proceso. Esto de har en los dos (2) Juzgados

de familia del distrito Judicial de Puno, conforme a las fichas de cuestionarios

preparados para tal efecto, que se adjuntan al presente proyecto de

investigacin.

3.5. Proceso de Investigacin

 El proceso de ejecucin del trabajo de investigacin en lo referente a la

recoleccin de datos, se realiz de manera siguiente:

1. Se identificarn los procesos judiciales en materia del nio y adolescente y los

rganos Jurisdiccionales considerados en la poblacin que fue materia de

trabajo de investigacin.
2. Se elaborarn los instrumentos de investigacin en la cantidad necesaria para

su aplicacin, a fin de recolectar datos necesarios para su estudio.

3. Se solicito las autorizaciones correspondientes para tener acceso a la

informacin en los expedientes de los diferentes clases de proceso en materia

de familia, en los dos (2) rganos Jurisdiccionales del distrito judicial de Puno.
4. Se aplicarn los instrumentos de investigacin de acuerdo a un programa y/o

cronograma preestablecido en el perfil del proyecto de investigacin.

5. Se organizarn los datos recogidos para su tabulacin y sistematizacin.

3.6. Proceso de Tratamiento de Datos

Los datos recogidos fuern abordados de la siguiente manera:

Se tabularn despus de haberse ponderado y calificado cada

instrumento de investigacin.

Se elaboraron los cuadros de distribucin porcentual para el desarrollo

del capitulo IV.

Los cuadros generales se elaboraron grficos de ilustracin.

Los cuadros estadisticos fueron analizados, interpretados y discutidos

en funcin del marco terico asumido y considerando los objetivos de la

investigacin.
 Finalmente se ha procedido con la prueba de hiptesis a travs de un

modelo estadistico, en este caso, se utiliz el modelo de chi cuadrado

calculado.

3.7. Proceso de la Prueba de Hiptesis

Para comprobar la verdad o falsedad de la hiptesis planteada se aplicar el

modelo estadstico de la chi cuadrado calculado (x 2C) cuyo procedimiento ser

el siguiente:
a) Determinacin de la hiptesis estadstica
Hi : R xyz 0
H0 : Rxyz = 0
Donde:
Hi = Hiptesis de investigacin
Rxyz = Relacin causal entre X y 2
H0 = Hiptesis nula
b) Margen de error que se asume
= 0.05
c) Grados de libertad que se asume para determinar los grados de libertad que

se asume, se aplicar en los procesos judiciales siguiente:

gl= (f-1) (c-1)

Donde:
F: Fila con que se trabajo
C: Columna con la que se trabajo
gl : Grados de libertad
d)Prueba Estadstica se aplicar la formula siguiente:

(f0 fe)2
2
xc= -----------------------
Fe

Donde:
x2C = chi cuadrado calculado
F0 = Frecuencias observados
 Fe = Frecuenicas esperados
= Sumatorias

CAPITULO IV

RESULTADOS DE LA INVESTIGACIN

4.1. Presentacin de los Cuadros y Grficos

4.2. Anlisis, Interpretacin y Discusin

4.3. Prueba de Hiptesis

CONCLUSIONES

SUGERENCIAS
 BIBLIOGRAFIA

BUSTAMANTE, Jorge Eduardo (1990), Anlisis econmico de la responsabilidad

civil (2da. Edicin). B u e n o s A i r e s A r g e n t i n a .

BREBIA, Roberto(1990). El dao moral en las relaciones de familia(3ra. Edicin). Lima

Per.
CIFUENTES, Santos(1991). Derechos de daos (1ra. Edicin). Lima- Per.
GREGORINI CLUSELLAS, Eduardo(1995). Dao Moral, su separacin y
determinacin en la negatoria de filiacin(1ra. Edicin). Lima-Per.
KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aida(1998). Responsabilidad civil por falta de

reconocimiento de la paternidad extramatrimonial(2da. Edicin). Lima Per.

LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Cdigo Civil Comentado (Argentina), Pg. 96.
MENDEZ COSTA, Josefa(1989). Sobre la negativa a someterse a la pericia

hematolgica y sobre la responsabilidad civil del progenitor extramatrimonial no

reconociente(1ra. Edicin). Lima Per.

MOSSET ITURRASPE, Jorge(2001). Los factores subjetivos y objetivos de

atribucin de responsabilidad en las relacione de familia(4ta. Edicin). Santa F

Argentina.
ZANNONI, Eduardo A.(1998). Derecho civil. Derecho de familia(2da. Edicin). Lima

Per.
ZANNONI, Daniel(1996). Dao moral causado a personas sin

discernimiento (1ra. Edicin). Lima-Per.