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Compilado y preparado por el Profesor M. Muoz A.
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II.- DERECHO DEL TRABAJO.-
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PRIMER MDULO: GESTIN INDUSTRIA CONCEPTOS, ELEMENTOS Y
CONTROL.-
CONCEPTOS PREVIOS:
ADMINISTRACIN DE PERSONAL.
1.- Qu es?
Hay diferentes puntos de vistas para apreciar el gran nmero de disciplinas que
confluyen en los aspectos subsistmicos de la Administracin de Personal:
En materia de Seguridad o Prevencin de Riesgos:
Psicologa Laboral
Medicina Laboral
Psicosociologa
3
Legislacin Laboral
Seguridad y Salud Laboral.
En Materia de Control.
Estadstica
Gestin Industrial
Polticas Sociales
Polticas Administrativas.
Poltica de Desarrollo Personal
En Materia de Mercado
Marketing y personal
Publicidad
En Materia de Medioambiente
Poltica respectiva.
Conocimientos de Economa y Ambiente
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Subsistema de mantenimiento de recursos humanos: Incluye la
remuneracin, planes de beneficios sociales, higiene y seguridad en el
trabajo, registros y controles de personal.
Subsistema de desarrollo de recursos humanos: Incluye el entrenamiento y
planes de desarrollo de personal.
Subsistema de control de recursos humanos: Incluye el banco de datos,
sistemas de informacin de recursos humanos y auditora de Recursos
Humanos.
Estos sistemas son ntimamente interrelacionados e interdependientes.
CULES SON SUS OBJETIVOS Y EN QU CONSITEN?
La Administracin de Recursos Humanos consiste en la planeacin, en la
organizacin, en el desarrollo y en la coordinacin y control de tcnicas
capaces de promover el desempeo eficiente del personal, a la vez que la
organizacin representa el medio que permite a las personas que
colaboran en ella a alcanzar los objetivos individuales relacionados
directa o indirectamente con el trabajo.
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Proceso de Administracin de Recursos Humanos.
PORQU INTERESAN ESTOS TEMAS?
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todas las proyecciones de suministro de candidatos externos a travs del
estudio de las condiciones econmicas generales, condiciones del mercado
local y las condiciones del mercado ocupacional.
Se finalizar este subtema con el estudio de los factores que afectan a los
pronsticos como son la cantidad de produccin, cambios tecnolgicos,
condiciones de oferta y demanda y la planeacin de carrera.
PLANEACIN DE RR.HH.
1.1- Conceptos
La planeacin de recursos humanos es el proceso de determinar las
exigencias de trabajo y los medios para satisfacer stas, con objeto de llevar a
cabo los planes integrales de la organizacin. La planeacin de recursos
humanos se describe mejor como un procedimiento sistemtico que
forma una secuencia planeada de eventos o una serie de pasos
cronolgicos.1
1
Admn. de personal. Andrew F. Sikula. Editorial Limusa. 1979
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decisin real o intencionada que tomar el director. Si a este ltimo no le
agrada la perspectiva futura, la decisin puede cambiarse fcilmente.
La planeacin de recursos humanos tambin observa las posibles
alternativas de los cursos de accin en el futuro, y al escoger unas
alternativas, stas se convierten en la base para tomar decisiones presentes.
La planeacin de recursos humanos es un proceso que se inicia con el
establecimiento de metas organizacionales, define estrategias y polticas para
lograr estas metas, y desarrolla planes detallados para asegurar la
implantacin de las estrategias y as obtener los fines buscados. Tambin es
un proceso para decidir de antemano qu tipo de esfuerzos de planeacin debe
hacerse, cundo y cmo debe realizarse, quin lo llevar a cabo, y qu se har
con los resultados.
La planeacin de recursos humanos representa un proceso mental, un
ejercicio intelectual, ms que una serie de procesos, procedimientos,
estructuras o tcnicas prescritos. Para lograr mejores resultados los directivos y
el personal de una organizacin deben creer en el valor de la planeacin de
recursos humanos y deben tratar de desempear sus actividades lo mejor
posible. Ackoff dice: El no hacerlo bien no es pecado, pero el no hacerlo lo
mejor posible, s lo es.2
Planificar el personal o los recursos humanos significa hacer previsiones
sobre el nmero de personas que se necesitarn y/o tendrn en la empresa
dentro de uno, dos o tres aos, etc., y tomar las medidas oportunas para que
los hechos correspondan a las necesidades y no a tendencias incontroladas e
imprevistas.
Esto supone, por una parte, atender a las necesidades de mano de obra
que tiene la empresa y que se manifiestan en los puestos de trabajo que exigen
unas ciertas cualidades en las personas que los han de ocupar y, por otra
parte, se toma tambin en consideracin la capacidad de las personas porque,
cuanto ms se acierte en encontrar la persona que ms se adapte a las
exigencias del puesto de trabajo, ms satisfaccin encontrar en el trabajo y
mejor se realizar en su actividad.
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Efectuar una planeacin en forma continua y ser apoyada por acciones
apropiadas cuando sea necesario, ya que los cambios en el ambiente de
los recursos humanos son continuos.
Realizar una planeacin de recursos humanos sistemtica en el sentido
de que sea organizada y conducida con base en una realidad entendida.
Identificar las oportunidades y peligros que surjan en el futuro, los cuales
combinados con otros datos importantes proporcionan la base para que
una empresa tome mejores decisiones en el presente para explotar las
oportunidades y evitar los peligros.
Disear un futuro deseado e identificar las formas para lograrlo.
OBJETIVOS Y PERODOS.-
Objetivos y perodos
Aunque el propsito a largo plazo de la planeacin de recursos humanos
permanece sin cambios, los objetivos ms inmediatos y especficos de los
planes de recursos humanos dependen de la amplitud del perodo que se elija,
por ejemplo, un objetivo a corto plazo (que se realice en menos de un ao)
podra ser la contratacin de diez personas para capacitarlas. Un objetivo a
largo plazo (para realizar en el trmino de cinco a diez aos) podra ser la
instalacin de un grupo de miembros en los puestos administrativos medios y
altos.
PLANEACIN.-
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factores, tales como los planes de produccin y los cambios en la
productividad. Con el fin de hacer las proyecciones de disponibilidad, el gerente
de recursos humanos observa tanto las fuentes internas (personas empleadas
actualmente) como las fuentes externas (mercado de trabajo). Cuando se han
analizado los requerimientos y la disponibilidad de personal, la empresa puede
determinar si tendr un exceso o una escasez de empleados. Deben
encontrarse formas de reducir el nmero de empleados si se proyecta un
excedente. Algunos de estos mtodos incluyen las restricciones en la
contratacin, la reduccin en la jornada de trabajo, las jubilaciones tempranas y
las suspensiones. Si se anticipa una escasez, la empresa debe obtener la
cantidad y calidad apropiada de trabajadores afuera de la organizacin. Se
requieren el reclutamiento y la seleccin externas.
Como las condiciones en los ambientes externo e interno pueden
cambiar rpidamente, el proceso de planeacin de recursos humanos debe ser
continuo. Las condiciones cambiantes podran afectar la organizacin entera, lo
que requerira una modificacin extensa de las proyecciones.
La planeacin de recursos humanos tiene cuatro aspectos bsicos:
1) Planeacin para las necesidades futuras a base de decidir cunta
gente y con qu habilidades necesitar la empresa.
2) Planeacin para balances futuros a base de comparar el nmero de
empleados necesarios, con el nmero de empleados contratados de
quienes se puede esperar que permanezcan en la organizacin.
3) Planeacin para el reclutamiento o el despido de empleados.
4) Planeacin para el desarrollo de los empleados, para asegurarse de
que la organizacin tiene un suministro estable de personal experto y
capaz.
1.3- Polticas
1.4.1- Concepto
Es una gua orientadora de la accin administrativa." 3
1.4.2- Definicin
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Mejorar la delegacin de responsabilidades.
Lograr que las funciones sean llevadas a cabo con eficiencia.
Reglamentar las funciones desempeadas dentro de la empresa
4.- Qu significa el Carcter Contingente de la Administracin de
Personal?
En primer lugar, hay que reconocer el sentido complejo de esta disciplina. Ello
en los trminos que difcilmente podremos encontrar un Sistema que
permanezca en el tiempo. Su estilo y su forma se adapta a las circunstancias
generales y especiales, de la economa y de la unidad productiva,
respectivamente. De ah que se estime que hay una dependencia directa de las
contingencias, tanto externas como internas. En resumen, la Administracin de
Personal se regir conforme soplen los vientos y tender a acomodarse a ellos.
Estructuras centralizadas.
Modelo descentralizado.
Organizacin Simple.
Todo ello segn la funcin adoptada por el Personal
colaborador del empresario o dependiente de este.
En este orden de ideas es necesario que el Presidente oel G.G., compartan las
decisiones con sus colaboradores.
En la Administracin de Personal ocurre lo mismo, El Presidente toma todo tipo
de decisiones que van a afectar a personas. La autoridad en lnea significa que
no hay fraccionamiento alguno de la autoridad de los Jefes menores. Esto se
manifiesta en sentido lineal, recto.
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Dijimos que la Administracin puede manifestarse de diversos modos
dependiendo ello de las contingencias reinantes en un momento determinado.
Sin embargo, se puede distinguir cuatro variables organizacionales:
Proceso decisorio.
Sistema de comunicaciones
Relaciones interpersonales
Sistemas de recompensa.
2.- SUBSISTEMAS.-
Provisin.
Aplicacin.
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Mantenimiento.
Desarrollo.
Seguimiento y control.
Pero an, con esta crtica al sistema, no resulta fcil mantener una posicin
humanista frente a los hechos consumados. Esa es la realidad. As se trata el
trabajo en un sistema de liberalismo excesivo y sin conviccin alguna por la
economa social de mercado.
Digamos que en los hechos hay una demanda de trabajo y esta debe
resolverse conforme a las reglas de la economa liberal, que no se proyecta en
el pleno empleo, sino, en el punto de optimizacin de utilidades, desvirtuando
de este modo las pretensiones de quienes constituyen la fuerza con capacidad
productiva o fuerza laboral existente.
El mercado liberal opta por tener siempre ejrcitos de personas en situacin de
trabajar, pero en actitud de espera. Ello permite manejar el nivel de
remuneraciones e inhibir los arranques sindicalistas y de organizacin social.
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de llevarlas adelante. El subordinado interpreta y asimila las expectativas de su
jefe para lograr el objetivo propuesto.
Podramos decir que esta actividad es tan notable que el entrenamiento del
personal, asegura el desarrollo de los miembros sociales y tambin de la
organizacin. Pero por qu quedarnos en ello. Si observamos este asunto de
un punto de vista pas, es este precisamente el que se desarrolla. As se ha
demostrado en los pases asiticos en los que el gran impulso econmico se
debe al mayor grado de entrenamiento y aprendizaje del personal, es decir, su
adaptacin laboral a las nuevas tcnicas de desarrollo. Sin este salto cultural
nada hubiera sucedido en beneficio de dichos pases.
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Pero indudablemente ello no basta. Es necesario que tambin existan medios
de control. Formas de establecer cuanto de lo planificado de ha hecho efectivo,
que es lo ha estado mal, cual es la solucin para evitar futuros desgastes y
prdidas.
Este proceso que inicialmente era una actividad intuitiva, fue perfeccionndose
gradualmente y con el tiempo evolucion a modelos que reforzaran su carcter
racional y por lo tanto han ido profundizando y refinando sus mecanismos de
funcionamiento y formas de ejecucin, hasta convertirse en sistemas que,
adaptados a caractersticas concretas y particulares, han pasado a formar parte
elemental y punto de atencin de cualquier organizacin.
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"disposicin y organizacin de los recursos de un individuo o grupo para
obtener los resultados esperados". Pudiera generalizarse como una
forma de alinear los esfuerzos y recursos para alcanzar un fin
determinado.
Los sistemas de gestin han tenido que irse modificando para dar
respuesta a la extraordinaria complejidad de los sistemas organizativos
que se han ido adoptando, as como a la forma en que el comportamiento
del entorno ha ido modificando la manera en que incide sobre las
organizaciones.
Para lograr definir, por tanto, lo que se ha dado en llamar "Control de Gestin",
sera imprescindible la fusin de lo antes expuesto con todo un grupo de
consideraciones y anlisis correspondientes sobre el control.
En todo este desarrollo, el control ha ido reforzando una serie de etapas que lo
caracterizan como un proceso en el cual las organizaciones deben definir la
informacin y hacerla fluir e interpretarla acorde con sus necesidades para
tomar decisiones.
La etapa empresarial.-
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la empresa. Esta es la esencia de la gestin por competencia: hacer una
gestin estratgica que logre imprimir la visin de la empresa a toda la
organizacin. Pregunta; A que se le llama etapa empresarial y cual es la
importancia de la gestin en ella? En que consiste la Globalizacin y como
influye en los sistemas?
1) Perodo Administrativo:
2) Perodo de Gestin:
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La relacin contractual se extiende no slo a los aspectos de
retribucin sino tambin a factores de tipo psicolgico.
3) Perodo de Desarrollo:
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2.-Funciones de la Administracin:
- Planeacin
- Organizacin
- Integracin de personal
- Direccin
- Control
3.-Naturaleza de la Planeacin:
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exactitud y aunque factores fuera de nuestro control pueden interferir con los
planes mejor preparados, si no se planea, se deja que los sucesos ocurran
por casualidad. La planeacin es un proceso que requiere un esfuerzo
intelectual, requiere adems determinar conscientemente los cursos de
accin a seguir y basar las acciones en propsitos, conocimientos y
estimaciones bien estudiados.
PLANIFICACIN ESTRATGICA.
El proceso formal de planificacin estratgica es un esfuerzo
organizacional disciplinado y bien definido. Este tiende a la especificacin
completa de la estrategia de una empresa y a la asignacin de
responsabilidades para su ejecucin.
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cualquier proceso formal de planificacin: las estrategias corporativas, de
negocios y funcional.
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Anlisis Interno Anlisis Externo
Planificacin Estratgica
Formulacin Implementacin
Control
Estrategia
a) Anlisis Externo:
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compite, como por ejemplo, el rea textil o metalrgica. La estructura de un
sector industrial tiene una fuerte influencia al determinar las reglas del juego
competitivas as como las posibilidades estratgicas potencialmente
disponibles para la empresa. Las fuerzas externas al sector industrial tienen
una importancia relativa, ya que estas afectan por igual a todas las empresas
del sector.
Modelo de Porter:
- Amenaza de Substitutos.
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Las barreras a la entrada son resultantes de una amplia variedad de
nuevos factores, incluyendo las economas de escala 1, diferenciacin de
productos, intensidad de requerimientos de capital, importancia de los efectos
del aprendizaje, grado de proteccionismo gubernamental, etc.
Amenaza de Substitutos:
1
Economas de escala: Produccin de bienes en grandes volmenes, lo que permite ir bajando
los costos unitarios por el uso de la capacidad de planta y por el aprendizaje acerca del proceso
productivo.
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similares a los anteriores: nmero de compradores de importancia,
disponibilidad de sustitutos para los productos de la industria, costos de
cambio de los clientes, etc.
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Anlisis de la Competencia:
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competidores. Pero la falta de buena informacin hace muy difcil hacer un
anlisis sofisticado del competidor.
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Cuadro 2: Componentes para el anlisis del Competidor
b) Anlisis Interno
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actividades primarias, sino que tambin entre s. Estn compuestas por la
infraestructura de gestin de la firma, que incluye todos los procesos y
sistemas ideados para asegurar una asignacin de responsabilidades y
coordinacin adecuadas, adems del manejo de recursos humanos,
desarrollo de tecnologa y adquisiciones.
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1) Comunicacin de las estrategias a todo el personal de la empresa que este
encargado de tomar decisiones clave.
5.-Control:
Todo sistema de direccin, por muy distintas que sean sus caractersticas o
funcin social, est compuesto por un conjunto de funciones complejas en su
conformacin y funcionamiento. Para Newman (1968, p. 21.): "La direccin ha
sido definida como la gua, conduccin y control de los esfuerzos de un grupo
de individuos hacia un objetivo comn."
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El trabajo de cualquier directivo puede ser dividido en las siguientes
funciones:
2.- Organizar: agrupar las actividades necesarias para desarrollar los planes
en unidades directivas y definir las relaciones entre los ejecutivos y los
empleados en tales unidades operativas.
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Lo que si resulta indiscutible, es que cada una de estas funciones juega un
papel determinado dentro del proceso de direccin, complementndose
mutuamente y formando un sistema de relaciones de direccin. A pesar del
papel de cada una, muchos autores se plantean la importancia relativa que
tiene la planificacin por sobre las dems.
SISTEMAS DE CONTROL
a) A.B.C.:
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organizacin no esta limitada para utilizar datos, es decir, deben utilizarse la
informacin disponible acerca de toda clase de mbitos relacionados con el
desempeo de la compaa. Puede capturar informacin sobre el desempeo
comn y el nfasis en los indicadores sobresalientes del futuro xito. El
objetivo es producir una gama de medidas para el negocio donde el
rendimiento pueda ser monitoreado y evaluado.
EVA es una medida que es usada como monitor de todos los valores
creados en los negocios y corresponde a una forma de medir resultados.
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Segn el EVA hay muchos valores que necesitan ser administrados, pero solo
uno puede demostrar el xito.
1.-Definicin de Estrategia:
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En consecuencia, el propsito de las estrategias es determinar y
transmitir, mediante un sistema de objetivos y polticas bsicas, una imagen
de la clase de empresa que se desea proyectar. Las estrategias no intentan
describir con exactitud cmo la empresa va a lograr sus objetivos, puesto que
sta es la tarea de incontables programas de apoyo, importantes y
secundarios. Pero ofrecen una estructura para orientar el pensamiento y la
accin.
2.-Estrategia Genricas:
- Diferenciacin
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a) Liderazgo total en costos:
b) Diferenciacin:
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los negocios ha estado experimentando transformaciones de tal magnitud
que invalidan o hacen incompletos todos los marcos conceptuales previos.
Ms an, el surgimiento de Internet con su potencial nunca antes imaginado
de comunicacin y de las tecnologas relacionadas con el comercio
electrnico permiten contar con instrumentos nuevos muy poderosos que
hacen posible una orientacin totalmente diferente en los negocios.
a) El Tringulo:
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empresa decide competir en su propio mercado. Se reconocen tres
alternativas estratgicas diferentes que representan criterios muy distintos
para competir. Las alternativas son: Mejor producto, solucin total al cliente y
lock in del sistema.
SISTEMA
CERRADO:
LOCK IN
b) Procesos Adaptativos:
c) Medicin:
Se reconocen dos tipos de mtrica: una agregada para obtener una visin
general del negocio; y una mtrica granulada con parmetros especficos
para lograr un entendimiento profundo de su comportamiento.
d) Experimentacin y Retroalimentacin:
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minucioso de experimentos destinados a recopilar mejores conocimientos
antes de comprometerse con un esfuerzo organizacional a gran escala.
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se ocupa en esencia de vigilar y guiar la empresa; en este
sentido se suele diferenciar entre alta direccin, cuya
naturaleza es administrativa, y direccin operativa, que se
ocupa sobre todo de la ejecucin de las distintas
estrategias. El control se refiere a la utilizacin de registros
e informes para comparar lo logrado con lo programado.
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Fordismo y posfordismo, etapas del capitalismo moderno que abarcan desde la dcada de
1940 hasta la dcada de 1970, la denominada edad dorada del capitalismo, caracterizada por la
existencia de empresas de produccin a gran escala.
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2.-Teora de la empresa:
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La teora comportamental de la empresa parte de dos supuestos.
3.-Teora de la organizacin:
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Bibliografa
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SEGUNDO MDULO: DERECHO DEL TRABAJO.
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personales y patrimoniales que los ligan entre si reconocindoles derechos,
imponindoles deberes de carcter moral y econmico.
Destaca en esta definicin un elemento tico conjugado a uno econmico
que la hace muy rica en contenido.
La doctrina lo conoce como el contenido tico-jurdico del contrato, que
junto al contenido patrimonial conforma el conjunto de derechos y obligaciones
que emanan de una relacin jurdica de trabajo. Que sea un contenido tico-
jurdico importa las consecuencias jurdicas de que son aquellas obligaciones
judicialmente exigibles. Muchas de estas consecuencias se encuentran en las
causales de despido.
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a) indefinidas,
b) definidas o sujetas a plazo.
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El trabajador es la pieza fundamental de toda empresa y desde el punto de
vista administrativo fundamentalmente se clasifican en tres tipos de trabajadores:
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El servicio es personal e indelegable, estos servicios pueden ser
intelectuales o materiales, el servicio debe prestarse bajo dependencia y
subordinacin, todo lo anterior debe formularse en un contrato de trabajo.
De manera colectiva los trabajadores pueden agruparse en:
federaciones.
confederaciones.
centrales sindicales.
sindicatos.
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Los elementos esenciales son:
Prestacin de servicio personal.
Prestacin bajo condicin de subordinacin o dependencia.
Remuneracin.
Continuidad, artculo 8 inciso 2 incorpora, a contrario sensu,
este cuarto elemento. Sin la continuidad no puede darse el
elemento de la subordinacin o dependencia.
Todos estos elementos deben concurrir
copulativamente.
La norma del artculo 8 ha sido criticado por que deja fuera a los trabajos
espordicos realizados a domicilio3.
El inciso 4 del artculo 8, determina que no hace presumir la existencia de
contrato de trabajo la realizacin del trabajo en el hogar del trabajador o en un
lugar libremente elegido por l sin vigilancia, ni direccin inmediata del que los
contrata; para el Cdigo lo importante no es el lugar donde se realiza el trabajo
sino la relacin de continuidad, subordinacin, y dems elementos. La nica
dificultad de trabajar en el hogar es la prueba de que realmente existe contrato de
trabajo.
La prestacin de servicios
Debe ser personal, vale decir indelegable
Debe ser voluntaria, sino no es contrato de trabajo, esto se refleja en la renuncia
del contrato de trabajo, y si esta no existe seria un trabajo forzoso, y adems esta
est en el contrato a plazo tambin.
Tiene ciertos limites en cuanto a la forma, y lugar; y deben estar dados por
el contrato de trabajo, pero puede ser fuera del contrato y se encuentra en el
concepto amplio de orden pblico.
3
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La prestacin surge por el pacto de partes ms el orden pblico.
En las ltimas dcadas, ha nacido un problema de consensualidad
respecto a este principio y ha nacido una institucin que permite al empleador la
modificacin unilateral de contrato de trabajo y se denomina ius variandi.
Fundamento
Poder de mando con correlato de obediencia.
Existe una justificacin colateral basada en los deberes tico-jurdico, o sea en
el deber de colaboracin en funcin de las necesidades de la empresa ya sean
derivadas del clima (teora de la imprevisin) o de los avances tecnolgicos.
Existen dos tipos de ius variandi en el Cdigo del Trabajo y son:
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circunstancia que determine una disminucin del nivel socioeconmico
del trabajador en la empresa tales como un aumento de los gastos; una
mayor subordinacin; situaciones adversas; disminucin de ingresos;
condiciones ambientales; etc.
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Inspeccin del Trabajo, quien verificar que se hayan cumplido las condiciones
legales; si luego alguna de las partes no queda conforme podr recurrir a los
tribunales en un plazo de 5 das desde que la resolucin ha sido notificada a la
parte. Esto se hace a travs de un procedimiento especial sumario, en nica
instancia, sin forma de juicio y oyendo a las partes por lo tanto no requiere las
etapas de un juicio. Este juicio slo busca dejar sin efecto la disposicin.
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3) Art. 24, tercer caso de ius variandi especfico:
Concepto:
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Art. 41 inc. 2 establece excepciones no taxativas a lo que se considera
remuneracin. El principio es que no constituyen remuneracin los gastos que
realice la persona en el ejercicio del trabajo. Ejemplo: viticos, prdida de caja,
desgaste de herramientas, asignaciones familiares (estas seg. el D.F.L. 150 se
dividen en 3 tramos segn el ingreso), indemnizaciones por aos de servicio.
Si el monto de gasto excediere lo razonable para este fin, habra
simulacin; y por lo mismo sera imponible.
Fuera del art. 41 hay otras definiciones especficas de remuneracin:
respecto del feriado, cuando se habla de semana corrida, horas extraordinarias,
etc.
Es el que con mayor claridad tipifica una relacin que ha de regirse por el
Cdigo del Trabajo. Hay distintas teoras respecto de la subordinacin, ya sea
moral, tcnica, econmica, consentida por el trabajador cuando celebra el
contrato de trabajo. Siendo esta ltima la que consideraremos.
La intensidad de la subordinacin es variable, como por ejemplo los
gerentes que actan autnomamente, pero igual deben rendir cuenta.
Cuando se est en la duda de si hay o no subordinacin, la jurisprudencia
ha dicho que hay que atender al elemento de continuidad que debera existir en
una relacin subordinada.
Otro elemento para determinar si hay o no subordinacin, es si existe
horario de trabajo.
Tambin se atiende a si se prestan los servicios en la empresa y si se est
en la obligacin de permanecer un lapso determinado de tiempo en el lugar.
Por ltimo, otro elemento es estar sometido a la supervigilancia de un
tercero.
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Es la permanencia la que de alguna manera hace posible la subordinacin.
Si nos encontramos frente a una relacin laboral continua y permanente, nos
encontramos frente a un contrato del trabajo.
Arts. 7, 8 y 9 son la triloga bsica del Derecho del Trabajo.
Clusulas Fundamentales:
Lugar y fecha del contrato de trabajo
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Individualizacin de las partes
Naturaleza de los servicios
Remuneracin
Jornada (duracin y distribucin)
Plazo del contrato
Clusulas permitidas:
Aquellas clusulas lcitas que la relacin exija para la claridad del vnculo.
Por ejemplo pueden ser beneficios, como la asignacin de zona cuando el
trabajador ha debido cambiar de domicilio.
Clusulas prohibidas:
Aquellas que renuncias a los componentes de orden pblico del contrato
de trabajo.
Clusulas tcitas:
Emanan de la forma en que las partes le han dado cumplimiento al
contrato. Deriva del principio de la primaca de la realidad.
Tiene dos variantes: aquellas que modifican el contrato y aquellas que
incluyen clusulas nuevas al contrato.
Jornada de trabajo
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Las partes son insuficientes para fijar la jornada de trabajo por lo que el Estado
intervino evitando excesos. La Nueva Ley sobre jornada fija en 45 hrs. La
jornada semanal.
En nuestro continente Chile en 1908 limita la jornada de trabajo de los
trabajadores del Estado a 8 hrs.
En Uruguay en 1915 se reduce a 48 hrs semanales.
En 1919 la O.I.T. recomienda la jornada de 8 hrs diarias y 48 hrs
semanales; en las empresas industriales.
Fundamentos:
biolgico: fsicamente desciende el rendimiento.
econmico: adems de la reduccin del rendimiento, en jornadas excesivas
aumentan las posibilidades de riesgos, y por ende aumentan los accidentes,
los que tienen consecuencias econmicas.
familiares o espirituales: da tiempo para desarrollar otro tipo de actividades.
En nuestro Cdigo existe una amplia regulacin a la jornada de trabajo
-cap. IV ttulo I- que tambin trata de los descansos de medio da, semanales, y
el feriado.
1. Jornada legal.
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a) Jornada legal ordinaria: si se ha establecido originalmente en el
contrato. Puede subclasificarse atendiendo a si es mayor o menor
de 48 hrs semanales en:
i) Normal: 48 hrs semanales (es la ms frecuente)
ii) Mayor
iii) Menor
iv) especial
b) Jornada extraordinaria: si excede el horario establecido en el
contrato y se distinguen:
i) Legales
ii) Pactadas
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y clubes, a excepcin de los que realizan trabajo administrativo, cocina,
lavandera y lencera.
Tambin tienen derecho a descanso un da a la semana, por lo que la
jornada de trabajo es de 72 hrs semanales.
Los trabajadores portuarios, por su parte tienen una jornada de trabajo de
56 hrs semanales (artculo 106) con un tope de 8 hrs diarias, y pueden trabajar
toda la semana pero uno de estos das debe ser pagado como horas
extraordinarias, y siempre y cuando sean tareas impostergables. Ahora si la nave
esta en puerto se retorna a la regla general de 48 hrs.
III.- Jornada legal ordinaria menor.
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b) Los trabajadores agrcolas (artculo 88), tienen una jornada que no
puede superar como promedio anual a 8 hrs diarias, por tanto se
permitir su variacin diaria o semanal dependiendo de ciertas
circunstancias:
1.- segn zona o regin.
2.- segn las condiciones climticas.
3.- o por circunstancias que sean propias de la agricultura.
c) Los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana, de
servicios interurbanos de transporte de pasajeros, de transporte de
carga, y de ferrocarriles (artculo 25) tienen una jornada de trabajo
de 192 hrs mensuales con un descanso ininterrumpido de 8 hrs
cada 24 hrs.
d) Los trabajadores a bordo de naves pesqueras (artculo 23) tienen
una jornada de 14 hrs diarias.
e) Los trabajadores de servicio de transporte urbano colectivo de
pasajeros (artculo 26) tienen una jornada de 8 hrs diarias con un
descanso mnimo de 10 hrs entre cada turno, y no pueden manejar
mas de 4 hrs seguidas.
61
dedicadas a la capacitacin no dan derecho a remuneracin
(artculo 181).
Caractersticas:
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Es voluntaria.
Debe manifestarse en un pacto entre trabajador y empleador; este pacto, y de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 32, debe ser escrito y puede estar en el
contrato de trabajo o en un acto posterior.
Si no esta escrito, y como la voluntariedad radica en el trabajador, existe una
norma proteccionista en favor del trabajador que determina que a falta de
escrituracin, igual hay horas extraordinarias siempre y cuando se realicen con
conocimiento del empleador, asimilando as, el consentimiento, que sera
tcito, con el conocimiento. Se estima que el empleador conoce cuando existe
alguna de las manifestaciones de subordinacin. Para ordenar la entrega de
horas extraordinarias, es usual, que el empleador establezca un determinado
procedimiento para concederlas y si este no se cumple se entiende que el
empleador no tubo conocimiento de ellas.
Puede ser pactada solo en las actividades que no perjudican la salud del
trabajador (ley de prevencin de enfermedades profesionales), y es la
Inspeccin del trabajo quien deber resolver en que faenas se perjudica o no
la salud del trabajador, sin perjuicio de que estas resoluciones sean
reclamables a los tribunales.
Tienen un mximo de 2 hrs diarias, que deben pagarse con un recargo del
50%, por que se asume que se produce un perjuicio para la salud del
trabajador, por lo que el recargo cumple la funcin de desincentivar al
empleador el otorgarlas. Segn la ctedra esto no es integral puesto que el
recargo es del 50% sobre el sueldo, y el sueldo es un tipo de remuneracin,
por lo que no es todo lo que el trabajador percibe.
Las horas extraordinarias deben pagarse junto con el sueldo y no pueden
desfasarse, pero esta fiscalizacin no es rigurosa, y por lo general, se
desfasan unos 10 15 das.
Su cobro tiene una prescripcin extraordinaria de 6 meses desde el mes en
que deban ser pagadas que es ms breve, ya que la generalidad en derecho
laboral son 2 aos, lo que tiende a proteger al empleador, ms aun ya que la
carga de la prueba es del trabajador.
Se prohiben las horas extraordinarias en el periodo de embarazo y es una
norma proteccionista.
63
Los menores de 18 aos, segn el artculo 13, no pueden trabajar ms de 8
horas diarias, por lo tanto si su jornada laboral es de 8 horas no pueden hacer
horas extraordinarias; por el contrario si su jornada es inferior a las 8 horas si
podrn realizarlas solo hasta completar 8 horas diarias y no pudiendo ser ms
de 2 horas extraordinarias, como es la regla general.
En los cuatro primeros casos podemos ver que en estos trabajos existe un
menor grado de subordinacin, y su trabajo no es rigurosamente fiscalizado sino
que se aprecia en su resultado, que por lo general es el cumplir con una meta.
64
El descanso
Descansos especiales
Los trabajadores que tienen jornadas especiales tienen tambin
descansos especiales.
Los trabajadores que tienen labores en procesos productivos continuos
tienen descanso antes o despus de la jornada.
Los trabajadores sujetos a jornadas mayores (72 hrs semanales) tienen un
descanso de 1 hr imputable a la jornada.
Los trabajadores de casas particulares tienen descansos dependiendo de
si alojan o no en la casa de sus empleadores, los primeros tienen un descanso de
65
12 hrs que se dividen en 9 hrs ininterrumpidas y 3 repartidas dentro de la jornada
incluyendo en ellas en las comidas; los segundo (no alojan) tienen 1 hora
imputable a la jornada dentro de 12 hrs de trabajo.
Los trabajadores agrcolas (artculo 87) por tener una forma especial de
cumplir la jornada ya que es anual y el descanso depender entonces de los
factores climticos, geogrficos, o de las caractersticas del oficio que realicen;
estando todo esto regulado por el reglamento del decreto 45 del ao 1986.
Los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana, de
servicios interurbanos de transporte de pasajeros, de transporte de carga, y de
ferrocarriles (artculo 25) deben descansar 8 hrs ininterrumpidas dentro de 24 hrs,
y adems los choferes de locomocin colectiva interurbana no pueden manejar
ms de 5 hrs con 2 hrs de descanso.
Los choferes de locomocin colectiva urbana tienen 10 hrs de descanso
entre turno y turno y estos no pueden exceder de 8 hrs cada uno pero no pueden
manejar en forma continua ms de 4 horas, pero no se especifica cuanto deben
descansar entre ellas por lo que se presta para abusos que no siempre son
reclamados por los choferes puesto que ellos ganan por boleto cortado y les
conviene trabajar ms.
Los trabajadores de naves pesqueras tienen un descanso de 10 hrs dentro
de 24 hrs y se trata que se produzca este descanso en tierra.
66
uno de los das de descanso del mes sea domingo (ley 19.482 del 3 de diciembre
de 1996). Estas normas no se aplican para los trabajadores que laboran solo los
sbados y domingos. Por otra parte estos trabajadores pueden pactar que haya
meses sin domingos y otros con ms domingos.
Este descanso comienza a las 21 hrs del da anterior y termina a las 6 hrs
del da siguiente, dejando fuera los trabajadores en procesos por turno (artculo
36).
El artculo 38 autoriza al director del trabajo para autorizar ciertos tipos de
jornada de trabajo de descanso.
Ej. Clnicas, asistencia pblica.
El artculo 39 contempla las jornadas bisemanales, que dependen no del
tipo de trabajo sino del lugar donde este se preste, ya que por lo general estn
lejos de los centros urbanos, ellos trabajan dos semanas seguidas y luego
descansan los domingos no trabajados y aumentados en uno como una forma de
premio.
67
lugares y luego de tres aos continuos se gana un da ms de feriado, y as
sucesivamente cada tres aos.
El feriado debe ser continuo y en principio no es fraccionable, salvo que se
hayan gozado 10 das continuos de descanso, el resto puede fraccionarse.
El feriado es acumulable hasta dos periodos consecutivos y el empleado
tiene la obligacin de otorgar los periodos pendientes.
Es un beneficio remunerado y segn el artculo 71 es una remuneracin de
diferente composicin de acuerdo con su remuneracin ordinaria que puede ser
fija como slo sueldo en este caso es iguala ella; si es de remuneracin variable
se calcula un promedio de esa remuneracin; o puede ser una combinacin y es
cuando el trabajador tiene una remuneracin fija y otra variable en que se paga la
fija y se saca un promedio de la variable (esto es nuevo 1990 ya que antes se
pagaba slo la fija).
Le corresponde adems al trabajador todo otro beneficio que se le pague a
los que estn trabajando y no sufre ningn perjuicio por su ausencia.
El feriado no es compensable en dinero salvo casos excepcionales que
son:
El feriado proporcional, para aquellos trabajadores con menos de 1 ao, ya
sea que fueran despedidos justificada o injustificadamente.
El feriado progresivo, el que se puede vender.
Los trabajadores contratados por menos de 30 das no tienen derecho a la
indemnizacin del feriado proporcional y se entiende que la remuneracin
ordinaria lo incluye.
68
Hay trabajadores que tericamente no tienen derecho a feriado por que la
empresa cierra por razones del proceso productivo y lo hacen completando 15
das hbiles.
La ley hace imputable estos cierres a las vacaciones y puede ser que
estos cierres sean sumados hasta completar los 15 das hbiles.
Los docentes
Los de Bsica y Media tienen una norma protectora que es el estatuto
docente (Ley 19.070) el que se suma a las normas del Cdigo del Trabajo, que
determinan que si tienen 6 meses de trabajo continuo y contrato de trabajo en el
mes de diciembre (aunque no sea todo el mes) se entienden prorrogados estos
por Enero y febrero, para evitar lo que se hacia antiguamente de despedirlos en
diciembre y recontratarlos en marzo, para no pagar las vacaciones.
69
en el contrato una clusula que permita al trabajador modificar el cumplimiento de
su jornada7 con procedimientos previamente acordados (generalmente llamadas
telefnicas) (dictamen 466 de 1995).
Ante los trabajadores que utilizan beeper surge la duda de si es o no parte
de la jornada de trabajo el tiempo que deben tenerlos encendidos, y la solucin
esta dada por la forma en que debe reaccionar el trabajador al recibir el llamado,
as si esta en la obligacin de responder se considera que es parte de la jornada
pasiva de trabajo, pero sino tiene la obligacin de respondes no lo es. Algunas
empresas para solucionar este problema tienen un bono de ubicabilidad, para
sus trabajadores.
Los permisos
Algunos permisos pueden recibir el nombre de familiares y son:
El artculo 66, establece para el caso de nacimiento o muerte de un hijo, o
muerte del cnyuge el derecho del trabajador a 1 da de permiso adicional al
feriado, que debe hacerse efectivo dentro de los 3 das siguientes al hecho que
lo origine.
La ley 19.505 del 25 de julio de 1997 establece el artculo 199 bis, en la
materia correspondiente a la proteccin de la maternidad, que establece que si
el trabajador tiene un hijo menor de 18 aos enfermo tiene derecho a un
permiso por el numero de horas equivalentes a 10 jornadas ordinarias de
trabajo al ao (as si su jornada es de 10 hrs tiene 100 hrs). Este permiso es
distribuido por la madre ya sea de forma total o parcial en la jornada, adems
si ambos padres son trabajadores se deja a decisin de la madre el poder
pedir que sea el padre quien haga uso de este permiso, lo mismo dispone para
el artculo 199, pero se diferencia con l en que si el hijo es menor de 1 ao
puede la madre pedir una licencia mdica a su nombre (o el del padre si as lo
desea) para cuidarlo, licencia que es de cargo de la institucin previsional a la
que pertenezca. El permiso del 199 bis se diferencia del establecido en el
artculo 66 en que estas horas deben ser devueltas al empleador de alguna de
las 3 formas siguientes, a eleccin del trabajador:
1. Horas extraordinarias, que no son pagadas como
tales, sino como horas ordinarias.
7
70
2. Mediante el descuento de ese permiso autorizado.
3. A travs de la imputacin del tiempo utilizado al feriado.
Remuneracin
Perspectiva poltico-economica
Concepto tico-social
a.- Renum Novarum del Papa Len XIII de 1891, Se refiere a aspectos
generales de la vida y trabajo del hombre, pero no hace ninguna alusin
especifica a las remuneraciones.
b.- Mater et Magistra del Papa Juan XXIII de 1961, es la primera encclica
que apunta directamente al tema del justo salario y da direcciones para
su establecimiento:
i. El salario debe permitir al hombre su subsistencia digna, adems
de hacer frente dignamente sus condiciones familiares.
ii. Debe considerar el aporte efectivo del trabajador a la empresa, y
de acuerdo con esto a mayor complejidad o responsabilidad
mayor debe ser el salario.
71
iii. Debe considerar la situacin econmica de la empresa as el
xito de esta debe traducirse en mejores salarios, y los malos
momentos tambin deben ser compartidos por los trabajadores
debiendo aceptar una reduccin transitoria de sus ingresos.
iv. Debe considerar las exigencias del bien comn de la respectiva
comunidad nacional e internacional; debiendo entenderse por
esto que los gobiernos deben procurar cierta igualdad en las
remuneraciones que reciben trabajadores similares puesto que
grandes diferencias conllevan trastornos de la paz social.
d.- Centesimus Anus del Papa Juan Pablo II en 1991 repite y recoge las
ideas de la Mater et Magistra y de la Laborem Excersens.
72
ii. convenio 95 de 1949 sobre medidas de proteccin de las
remuneraciones.
iii. convenio 99 de 1951 trata sobre la igualdad de remuneraciones
sin distincin de sexos.
iv. convenio 131 de 1970 se refiere a la fijacin de salarios mnimos
puntualizando y recogiendo el convenio 26.
73
Nuestra legislacin ha querido proteger el sentido social y familiar de la
remuneracin.
Este carcter social-familiar ha sido protegido tambin en la facultad dada
a las partes de mejorar lo que la ley establece, mejorando fundamentalmente los
mnimos legales, y lo hacen principalmente a travs de la negociacin colectiva,
pero esta en nuestro pas no es mucha ya que slo cubre al 11% de los
trabajadores del sector privado, pero el ejemplo que estos trabajadores proyectan
influye fuertemente en los logros de trabajadores individuales. Por otro lado esta
baja proporcin de trabajadores que negocian colectivamente se debe tambin al
bajo numero de trabajadores sindicalizados que alcanza al 14 %, pero esto no
slo es un efecto nacional sino que se esta dando hoy a nivel mundial.
Ingreso mnimo.
74
Del mismo modo el inciso 3 establece, para los empleados de casa
particular que no vivan en la casa del empleador o tienen jornadas parciales, o
van slo algunos das, un ingreso mnimo proporcional dependiendo de las
horas trabajadas y tomando como base el 75% del ingreso mnimo establecido
por ley.
Hay que tener presente que al ser el monto mnimo mensual este
no varia en los meses de ms o menos das, y que este ingreso rige slo
75
para el sector privado sirviendo slo como un ejemplo para el sector
pblico.
I.-
Se cumplen en dinero.
Se cumplen en especie.
II.-
Se paga por unidad de tiempo: lo que puede ser por da, semanas,
quincena, meses, pero nunca podr exceder de un mes.
Existe una institucin denominada semana corrida y se refiere a ciertos
trabajadores que reciben paga por da de trabajo y slo por los das hbiles,
por tanto la semana corrida corresponda al pago adems del da domingo y los
festivos, pero se exiga antiguamente para esto que el trabajador asistiera toda
la semana a trabajar y no llegar atrasado los lunes, lo que fue derogado en la
ltima reforma laboral. Hoy se paga igualmente el domingo o festivo pero en
razn de la divisin de la remuneracin que obtuvo los das que efectivamente
trabaj, por los das que efectivamente debi trabajar y es este producto lo que
se paga el domingo9 (artculo 45 Cdigo del Trabajo). Dentro de la semana
8
Se entiende por principal aquello que es ms de la mitad.
9
76
corrida no se cuenta que para llegar a su calculo remuneraciones que tengan
carcter accesorio o extraordinario como son los aguinaldos, gratificaciones,
bonificaciones, u otros por lo tanto la base de calculo es menor a lo que se
considera remuneracin.
Se paga por unidad de obra o a trato: se define como aquella que se
paga por el nmero de piezas producidas por el trabajador. Del artculo
44 se desprende la necesidad de concordar esta norma con el artculo
55 que seala que la remuneracin debe pagarse con la periodicidad
que establece el contrato y que no podr ser superior a un mes. Ahora
si se paga por unida de obra y esta demora mucho en ser terminada
deber el empleador pagar anticipos, por lo menos cada 15 das, al
trabajador (artculo 55 inciso 1 y 2).
Remuneraciones legales10.
10
77
GRATIFICACIONES11.
11
.
12
78
del capital propio del empleador, afectndose entonces la utilidad
lquida por el patrimonio del empleador13.
O sea:
79
La corte a determinado que el artculo 50 no es una gratificacin
sino que una forma de eximirse de gratificar, puesto que, la nica forma
de gratificar es la del artculo 47, por tanto si se conviene en un contrato
de trabajo, ya sea individual como colectivo, que se da la gratificacin
legal se refiere a la del artculo 47 y no a la posibilidad de optar.
GRATIFICACIN PROPORCIONAL:
GRATIFICACIONES CONVENCIONALES:
1. Pagando montos superiores a los legales pero siempre sujetos a que haya
utilidades, y este monto es imputable a lo que les correspondera pagar
(artculo 51).
2. Las partes pueden pactar que se paguen gratificaciones incluso si no hay
utilidades lquidas. Con este pacto se habla de gratificacin garantizada o a
todo evento y no debe respetar el mnimo legal salvo en el caso de haber
utilidades en que se retorna a la regla de las gratificaciones legal
80
CAUSALES LEGALES DE TRMINO DEL CONTRATO DE TRABAJO DE
LOS ARTS.: 159, 160 Y 161 DE C.DEL. T.
debe constar por escrito y ser ratificada por el Inspector del Trabajo, un
notario pblico, oficial del registro civil de la respectiva comuna el aviso de
renuncia debe ser dado a lo menos, con 30 das de anticipacin
Art. 159 N 3, Muerte del Trabajador; Si bien la muerte del trabajador produce
la terminacin del contrato de trabajo generalmente quedan derechos
pendientes, situacin que se encuentra regulada en el artculo 60 del Cdigo
del Trabajo.
81
Art.159 N 5 Conclusin del Trabajo o servicio que dio origen al contrato;
JURISPRUDENCIAS ADMINISTRATIVAS.-
82
convenidas, configuran causal de terminacin de contrato, correspondiendo
esta facultad a los tribunales de justicia, sin perjuicio de las dems
consideraciones efectuadas en el presente informe.
ORD. N 2093/88
1.- Nada impide, en los casos que exista evidencia al respecto, que se
considere empleador, en conformidad al artculo 3 del Cdigo del Trabajo, no
a la persona que ha suscrito el contrato de trabajo respectivo, sino a aquel
que en el plano de la realidad ejerce la potestad de mando dentro de una
relacin de subordinacin o dependencia. 2.- La determinacin de la
oportunidad para hacer uso del feriado legal corresponde nica y
exclusivamente al trabajador, no siendo vlida la clusula que otorgue dicha
potestad al empleador. 3.- Las partes no pueden modificar el contenido
imperativo de la norma legal prevista en el artculo 50 del Cdigo del Trabajo,
que seala claramente la base sobre la cual se calcular la gratificacin legal
respectiva, que estar constituida por las remuneraciones mensuales del
trabajador, y no el sueldo base como seala la clusula cuarta del contrato de
trabajo revisado. 4.- Las clusulas sptima, octava y novena contenidas en el
contrato de trabajo acompaado no representan, en principio, ninguna
infraccin a normas legales vigentes, aun cuando la eficacia de la mencin de
que el incumplimiento de algunos de los deberes que en ellas se establecen
sern causales suficientes de despido, corresponde nica y exclusivamente a
los tribunales de Justicia, y no a las partes en el contrato de trabajo. 5.- La
eficacia de la clusula del contrato de trabajo que seala que el mismo se
extingue por las causales 5 y 6 del articulo 159 del Cdigo del Trabajo en
caso de que la empresa Temsel S.A termine su relacin comercial con el
Banco del Estado, como se acaba de sealar en el punto anterior,
corresponde nica y exclusivamente a los Tribunales de Justicia, y no a las
partes del respectivo contrato. . Fecha de publicacin: 18/05/2004
83
ORD. N1746/031
84
el contrato. Con todo, cabe tener presente en este caso, as como en las
dems causales que se sealan en el N 1 del artculo 160, que en ellas hay
siempre un factor de ponderacin y equilibrio, cuyo lmite en definitiva,
quedar entregado a la decisin de los Tribunales de Justicia.
Cules son las causales legales para poner trmino a un contrato de trabajo?
ART. 159.-
Renuncia voluntaria.
ART. 160.-
85
Dao material causado intencionalmente en las instalaciones, maquinarias,
herramientas, tiles de trabajo, productos o mercaderas.
ART. 161.-.
Esto segn lo establecen los artculos 159, 160 y 161 del Cdigo del
Trabajo.
Si venci el plazo del contrato, finaliz el trabajo para el que fue contratado o
por las causales disciplinarias del artculo 160, se debe informar dentro delos
3 das siguientes desde que deja de prestar servicio.
86
Qu pasa si el aviso no se entrega o no se enva en el plazo indicado?
Toda aquella causa que sea completamente ajena a la voluntad de las partes,
que no se haya podido prever o evitar.
87
Qu se entiende por injurias para efectos de poner trmino a un contrato
de trabajo?
88
es llegar a un avenimiento y de no lograrse un acuerdo, el trabajador deber
recurrir a los Tribunales del Trabajo.
El ttulo V del Cdigo del Trabajo (De la Terminacin del Contrato de Trabajo y
Estabilidad en el Empleo), artculos 159 a 178.
ACTOS DE COMERCIO.
89
la idea de un derecho profesional de los comerciantes, que es rama especial
del Derecho Privado. Su desarrollo se vincula a los albores del comercio
moderno, en la Edad Media, y ha sido adoptado por cdigos modernos como el
de Alemania. El criterio objetivo est vinculado a la idea de que es el acto en s
mismo el que es mercantil, y que ser comerciante quien realice estos actos,
haciendo de ellos su profesin habitual. Su desarrollo se vincula a la idea de
igualdad de la Revolucin Francesa, que suprimi las diferencias entre clase,
pudiendo cualquiera desarrollar la profesin de comerciante. Este criterio ha
sido el adoptado por el Cdigo Francs, y el Cdigo Chileno, si bien se discute
en este ltimo pas esta situacin. Otras posiciones han sido asumidas, y se
dice que el acto de comercio se vincula al trfico en masa, o que el acto de
comercio es el acto de la empresa y del empresario.
Enumeracin en la Ley
La ley mercantil enumera los actos que deben ser ejercidos por la persona
natural o jurdica en forma habitual para que sta sea comerciante en el artculo
3 del Cdigo de Comercio. Contiene veinte numerales, los que pueden ser
clasificados atendiendo a la objetividad o subjetividad de la persona que los
realiza; al medio en que se realizan (terrestres, martimos y areos).
Teora de lo Accesorio
De acuerdo al propio artculo 1 del Cdigo de Comercio, las obligaciones que
contraen personas no comerciantes para garantizar una obligacin mercantil
son reputadas comerciales. Esto ha generado la llamada teora de lo accesorio,
que ms bien es la aplicacin del aforismo de que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal. Este criterio permite tanto la expansin de la aplicacin del
derecho mercantil a mbitos en los que su aplicacin no es natural, dado que
se trata de complementos a actividades mercantiles, como la restriccin de su
aplicacin, dejndose de aplicar en mbitos dado que complementan
actividades de carcter civil.
90
es siempre conveniente mirar cul es la ley que se aplica en el caso particular,
y ante la duda, dada la supletoriedad del Derecho Civil, aplicar ste.
Tribunal competente
Si bien siempre incluida en la doctrina como importancia de la determinacin de
la mercantilidad de un acto, este acpite es superfluo, puesto que no existen
los tribunales de comercio en Chile. Las causas de comercio son siempre
conocidas por los jueces de letras en lo civil, aun cuando su cuanta no supere
las 10 unidades tributarias mensuales.
91
adems la prueba testimonial en cuanto se exija por va de solemnidad un
instrumento privado.
La relevancia est dad por el concepto de deudor calificado, que puede tener
su fuente en la actividad mercantil, minera o agrcola del deudor; de no
pertenecer a esas actividades, la ley le otorga el carcter de deudor no
calificado. El deudor calificado al cesar en el pago de una obligacin mercantil,
est expuesto a la solicitud de quiebra por parte de sus acreedores, aun
cuando el crdito no sea exigible, debiendo declararse l mismo en quiebra
antes de que transcurran quince das contados desde el cese del pago de la
obligacin mercantil, so pena de incurrir en el delito de quiebra culpable o
fraudulenta.
92
Definicin de la persona del comerciante y de sus obligaciones
Artculo Principal: Comerciante
Que se haga con animo de vender, permutar o arrendar esas mismas cosas
obteniendo una ganancia o lucro comercial.
93
No es necesario averiguar la finalidad con que se compra este establecimiento.
La ley no atiende a ella ni a la intencin, la que naturalmente ser la de explotar
dicho establecimiento o su giro, aunque en casos extremos pueda mantenerse
cerrado a fin de eliminar una competencia, lo que no quitar el carcter
mercantil a la adquisicin, sino por el contrario, lo acentuar.
La transformacin de esas materias primas ser acto mercantil, sea que estas
las entregue la clientela, sea que el fabricante las adquiera o produzca l
mismo. Esto ultimo puede suscitar dificultad pues ser siempre cuestin de
hecho apreciar cuando un agricultor ejerce una industria civil al transformar sus
productos para venderlos, venta que seria civil por no provenir de una compra
mercantil, o tiene esa transformacin la jerarqua de una fabrica o manufactura,
en cuyo caso serian mercantil sus operaciones.
94
Las Empresas de Transporte por Tierra, Ros o Canales Navegables.- Son
organizaciones que realizan contratos de transportes, es decir, contratos en
que se obligan por cierto precio a conducir de un lugar a otro por tierra, lagos,
canales o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas y entregar stos a
la persona a quien van dirigidos.
Merecen mencionarse entre los asuntos de que se hacen cargo: las comisiones
y mandatos ordinarios, las agencias de empleos, de avisos, publicaciones,
publicidad y propaganda, las agencias de turismo y viajes, de informaciones
comerciales y en algunos pases las agencias matrimoniales.
Los Martillos.- El Cod. de Com. chileno contempla como actos de comercio los
que realizan los martillos que como agentes auxiliares de los comerciantes son
oficiales pblicos encargados de vender al mejor postor productos naturales,
muebles y mercaderas sanas o averiadas.
95
Las Empresas de Seguros Terrestres a Prima.- El n 9 del art. 3 del Cod. de
Com. Chileno establece que son actos de comercio las empresas de seguros
terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas
por canales o ros. Pero el n 9 omiti declarar tambin que son comerciales las
empresas de seguros terrestres a prima, aunque aseguren mercaderas
transportadas por lagos y se refiri slo a las transportadas por canales o ros,
referencia innecesaria, por lo dems, pues el seguro terrestre a prima es
mercantil cuando versa sobre cosas objeto de un transporte terrestre, por
cualquier va que este se realice.
96
La disposicin del Cdigo esta redactada desde el punto de vista del banco,
para quien siempre sus operaciones sern comerciales, no as respecto de los
particulares que contratan con l, pues habr que atender como siempre a la
teora de lo accesorio para establecer si esas operaciones son para ellos
mercantiles o no.
Las Operaciones de Corretaje.- Al igual que los martilleros, los corredores son
en Chile oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su mediacin
asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos.
La ley establece que el corretaje es uno de los tipos del mandato comercial y
mercantiliza todas sus actividades operaciones.
Todos los actos del Derecho Martimo estn reglamentados por la ley mercantil
salvo unas pocas manifestaciones como el salvamento de especies naufragas
que tambin han encontrado acogida en el Cdigo Civil chileno.
CONTRATOS MERCANTILES
I.- LA COMISIN
Se encuentra definida en el Art. 235 El mandato comercial toma el
nombre de comisin cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles
individualmente determinadas.
97
Nosotros los entendemos como el contrato por el cual una persona
llamada comitente encarga la gestin de una o ms operaciones lcitas,
individualmente determinadas a otra, llamada comisionista, que se obliga a
cumplir el encargo por una retribucin.
Como caractersticas de este contrato podemos sealar:
1.- que es una especie de mandato,
2.- Debe ser un mandato especfico requiere que verse
sobre operaciones individualmente determinadas.
3.- Se trata de un contrato consensual. Si se guarda
silencio se entiende que acept en los casos que el mandatario
tenga como profesin administrar negocios ajenos, debe
transcurrir un tiempo razonable y el mandante se encuentre
ausente.
4.- Por el 2125 se establece una responsabilidad pre-
contractual.
5.- Contrato tpico
6.- Contrato bilateral
7.- Oneroso
8.- de ejecucin instantnea
9.- Principal
10.- Contrato de colaboracin empresaria, ya que el
comisionista es un empresario independiente del comitente, se
vinculan dos empresarios jurdicamente independientes.
98
puede hacerlo por causales legales que se relacionen con el incumplimiento del
comisionista.
4.- Respecto a la renuncia: En el mandato civil, el
mandatario puede renunciar (con un tiempo de anticipacin razonable). Por la
Comisin, reza el Art. 242. La renuncia no pone trmino a la comisin toda vez
que cause al comitente un perjuicio irreparable, sea porque no pueda proveer
por s mismo a las necesidades del negocio cometido, sea por la dificultad de
dar un sustituto al comisionista.
5.- La delegacin: El mandato civil, el mandatario siempre
puede delegar, salvo que se le prohiba expresamente , pero responde de los
hechos del delegado como si fueran propios.
En la comisin slo puede hacerlo si se le autoriza explcita o
implcitamente (esto ltimo en el caso que el comisionista se encuentre
impedido de actuar y hubiese dao en la demora.
6.- En cuanto a la responsabilidad la del comisionista es
mayor, y ello porque la comisin es remunerada y la del mandato civil no lo es.
7.- Respecto a la autocontratacin: Opera la
autocontratacin en el caso que una persona cumple dos roles jurdicos. En el
mandato civil no hay prohibicin general que lo impida, slo en materia de
mutuo y compraventa.
En la comisin, se expresa el Art. 271. Se prohibe al comisionista, salvo
el caso de autorizacin formal, hacer contratos por cuenta de dos comitentes o
por cuenta propia y ajena, siempre que para celebrarlos tenga que representar
intereses incompatibles (a contrario sensu, autorizado expresamente si
puede).
8.- Rendicin de cuentas: En general todo mandatario se
encuentra obligado a rendir cuentas, salvo que el mandante lo releve de tal
obligacin. Mientras en la Comisin Art. 280. Las cuentas que rindiere el
comisionista debern concordar con los asientos de sus libros. Si no estuvieren
conformes con ellos, el comisionista ser castigado como reo de hurto con
falsedad.
9.- En cuanto a la solidaridad legal: Cuando se ha
encargado por muchos comisionistas a un comitente a un comisionista o varios
comitentes, la responsabilidad es solidaria.
99
en cantidad suficiente, el comisionista podr renunciar su encargo en cualquier
tiempo o suspender su ejecucin, a no ser que se hubiere obligado a anticipar
las cantidades necesarias al desempeo de la comisin bajo una forma
determinada de reintegro. S establece entonces la obligacin de proveerlo de
fondos.
Art. 274. Puede el comisionista exigir se le paguen al contado sus
anticipaciones, intereses corrientes y costos, aun cuando no haya evacuado
cumplidamente el negocio cometido.
3.- Derecho Legal de Retencin:
100
Art. 305. En cuanto al precio, lugar, poca,
modo y dems circunstancias de la venta
encomendada, el comisionista se conformar
rigurosamente a sus instrucciones.
Si el comisionista pensare que la ejecucin en
los trminos ordenados causare perjuicio y la
comisin no es urgente se suspende y da aviso al
comitente, y en casos urgentes resuelve l mismo
como persona diligente y entendida y si deviene
perjuicio al comisionista se abstiene de su ejecucin.
Art. 268. El comisionista deber sujetarse
estrictamente en el desempeo de la comisin a las
rdenes o instrucciones que hubiere recibido de su
comitente.
Pero si creyere que cumplindolas a la letra
debe resultar un dao grave a su comitente, ser de
su deber suspender la ejecucin y darle aviso en
primera oportunidad.
En ningn caso podr obrar contra las
disposiciones expresas y claras de su comitente.
Art. 269. En todos los casos no previstos por
el comitente, el comisionista deber consultarle y
suspender la ejecucin de su encargo mientras
reciba nuevas instrucciones.
Si la urgencia y estado del negocio no
permitieren demora alguna, o si estuviere autorizado
para obrar a su arbitrio, el comisionista podr hacer
lo que le dicte su prudencia y sea ms conforme a
los usos y procedimientos de los comerciantes
entendidos y diligentes.
101
a) Naves mayores con ms de 50 Tn de registro
grueso (todos los espacios de la nave
susceptible de recibir carga). Su venta se hace
por escritura pblica cuando se venden en
Chile.
b) Naves menores hasta 50 Tn de registro grueso,
se debe realizar por instrumento privado
autorizado por notario.
ELEMENTOS DE LA COMPRA
1.- La cosa
Debe tratarse de una cosa comerciable (1810) y las que cuya
enajenacin no se encuentre prohibida (1464).
Determinada o determinable en especie o al menos en su gnero y
cantidad (y singular).
Debe existir, pero si la cosa nunca ha existido y nunca lo har se
entiende que no hay compraventa. Pero si no existe pero se espera que exista
hay contrato pero bajo la condicin que la cosa llegue a existir, Y si la cosa ha
existido pero no existe al momento del contrato no produce efecto alguno a
menos que aparezca que compr la suerte.
102
Las modalidades son:
1.- Compraventa a la vista: Art. 130 . En la venta de una
cosa que se tiene a la vista y es designada (examinarse) al tiempo del contrato
slo por su especie, no se entiende que el comprador se reserva la facultad de
probarla. Por lo tanto es una compraventa pura y simple
Esta disposicin no es extensiva a las cosas que se acostumbra
comprar al gusto.
No es compraventa a la vista la hecha por TV o por catlogo.
El comprador al designar la cosa la puede hacer en su especie y
adems en su cantidad.
103
ha sido verificada bajo la condicin suspensiva casual de que la cosa llegue a
su destino.
Cumplida la condicin, el comprador no podr disolver el contrato, salvo
que la cosa no fuere de recibo o de la especie y calidad estipuladas.
2.- El precio
Es un elemento esencial de la compraventa y debe:
1.- Debe existir sino no hay compraventa.
2.- Debe consistir en dinero sin perjuicio de la facultad de
pactarlo en otros signos que equivalen a dinero V gr. UF o en moneda
extranjera.
3.- Real: se pacta con la intencin de cobrarlo, en caso de
duda resuelve el juez porque en materia de compraventa mercantil no hay
nulidad por lesin enorme.
4.- Determinado o determinable se fija en trminos precisos
al tiempo de celebrarse el contrato. Es determinable en la medida que el
contrato proporcione los mecanismos necesarios para su ulterior
determinacin.
104
Pero si el vendedor hubiere entregado las mercaderas, el comprador
deber pagar el precio que aqullas tuvieren el da de la entrega.
105
Art. 155. Puesta la cosa a disposicin del comprador, y dndose ste por
satisfecho de ella, deber pagar el precio en el lugar y tiempo
estipulados.
No habiendo trmino ni lugar sealados para el pago del precio, el
comprador deber hacerlo en el lugar y tiempo de la entrega, y no podr
exigir que sta se efecte sino pagando el precio en el acto.
Obligaciones conexas
1.- Cuidado de la cosa
2.- Costo del transporte
3.- Obligaciones de otorgar garanta de funcionalidad de la cosa o
reparacin de los imperfectos no atribuibles al uso natural.
4.- Saneamiento de la eviccin y vicios redhibitorios sobre
eviccin se aplican las normas del CC, en cuanto a los vicios redhibitorios hay
normas especiales, en lo dems se rige por el CC.
El CC concede dos acciones: una de resolucin (bien mueble 6 meses y
1 ao en caso de inmueble) y de reduccin o cuanti minoris (bienes muebles 1
ao y de inmuebles de 18 meses).
5.- Deber de entregar factura y que en ella se consigne que el
precio est pagado. Conforme al Art. 160 El comprador tiene derecho a exigir
del vendedor que forme y le entregue una factura de las mercaderas vendidas,
y que ponga al pie de ellas el recibo del precio total o de la parte que se le
hubiere entregado.
No reclamndose contra el contenido de la factura dentro de los ocho
das siguientes a la entrega de ella, se tendr por irrevocablemente aceptada.
CLASES DE PRENDAS
1.- Prenda ordinaria o mercantil
De acuerdo al 161 se rige por las normas del CC en lo que fueran
compatibles y reglada conforme al CdeC en los arts 813 al 819.
Es consensual, porque el Art. 813 el contrato de prenda se celebra y
prueba en cuanto al acreedor y deudor como los dems contratos comerciales,
y la mayora de ellos son consensuales.
Sin perjuicio de lo anterior debe tenerse en cuenta el Art. 815 el
cual reza que para que el acreedor prendario goce del privilegio enunciado en
concurrencia de otros acreedores, se requiere:
1- Que el contrato de prenda sea otorgado por escritura
pblica o en documento privado protocolizado, previa certificacin
en el mismo de la fecha de esa diligencia, puesta por el notario
respectivo;
106
2- Que la escritura o documento contenga la declaracin
de la suma de la deuda y la especie y naturaleza de las cosas
empeadas, o que lleve anexa una descripcin de su calidad,
peso y medida.
107
Existen normas especiales de realizacin las que tienen por objeto hacer
expedito el procedimiento ejecutivo y restringir las excepciones que puede
oponer el acreedor.
108
prenda se agrega una clusula sacramental). Adems la ley exige una
formalidad de publicidad en cuya ausencia el contrato es inoponible para 3:
publicar un extracto de la escritura en el Diario Oficial por una sola vez dentro
del plazo de 30 das contados desde la fecha de la escritura (slo los das 1 y
15 de cada mes o da hbil siguiente si cualquiera de ellos fuere domingo o
festivo.
109
4.- el procedimiento de realizacin es simple y expedida lo
que beneficia a los bancos. Si el deudor cae en mora se practicar una simple
notificacin judicial (que el banco notifique al deudor que en razn del
incumplimiento proceder a realizar la prenda)
Transcurridos 7 das desde la fecha de la notificacin, el banco procede
a la enajenacin de la prenda, sin ms intervencin de la justicia ordinaria y sin
sujecin a los trmites del CPC.
La venta se lleva a efecto en la bolsa de comercio
IV.-CONTRATACIN MODERNA
Mediante figuras especiales se pueden colocar los productos que se
fabrican en el mundo consumidor, tales figuras nacen de distintos factores que
hacen que surjan nuevas formas de contratacin: contratos de distribucin
mercantil, de concesin mercantil franquicias y de agencia mercantil.
Estos generan problemas jurdicos: Son contratos atpicos con dos
problemas la legislacin aplicable y la imprecisin terminolgica, o bien que se
presenta el hecho que para algunos corresponde a una sola figura y para otros
un solo contrato V gr. en algunos pases no es lo mismo distribucin mercantil y
concesin mercantil. Son diferentes pero presentan diferencias. O la franquicia
que algn sector de la doctrina lo relaciona con la concesin mercantil.
110
principal, es una relacin que se aplica durante toda la vigencia del contrato.
Tambin indica que es de tracto sucesivo.
3.- Son Contratos intuito personae: se celebra entre
partes cada uno de los motivos por la confianza que la persona que el co-
contratante inspira a la otra. Esta confianza generalmente est basada los
aspectos objetivos es la solvencia. Aunque a veces se toman en cuenta
aspectos subjetivos. Estos contratos no pueden ser cedidos sin la anuencia del
co-contratante.
111
comisin es un contrato tendiente a ejecutar una obligacin mercantil
individualmente determinada (no es de tracto sucesivo). En cuanto a su
contenido la distribucin o la concesin compra el producto para revenderlo, el
comisionista recibe el producto y lo vende a nombre de otro, sin comprarlo.
DEFINICIN
Contrato por el cual el franquiciante, titular de un nombre comercial,
marca o signo distintivo, as como mtodos operativos para la fabricacin y
venta de uno o ms productos (o para la prestacin de ciertos servicios), otorga
al franquiciado un conjunto de derechos que le facultan para vender y,
generalmente, para fabricar o distribuir y explotar comercialmente, a su propio
riesgo, en un lugar o territorio preestablecido, uno o varios productos a cambio
de pagar al franquiciante una suma inicial y un porcentaje sobre las ventas
(regala peridica).
112
Por la franquicia se busca explotar un establecimiento de una manera
uniforme y casi idntica en cuanto a los aspectos externos y en cuanto a la
calidad del servicio y producto que en dicho establecimiento se venden de
modo que el usuario no encuentre ninguna diferencia entre los
establecimientos de los diferentes franquiciados (verdaderas sucursales de la
casa matriz). Por lo tanto se habla de un contrato de cuasiintegracin (y no
integracin pues son jurdicamente independientes) ms que de un contrato de
colaboracin empresarial.
ELEMENTOS DE LA FRANQUICIA
1.- Duracin del contrato, fundamentalmente para el
franquiciado.
2.- Obligacin de aprovisionamiento de materias primas e
insumos del franquisiante, asegurndose topes mnimos de pedidos.
3.- Franquiciante impondr sistemas de control,
procedimiento de elaboracin, en general un manual operativo,
correlativamente el franquiciante deber capacitar y entrenar al personal del
franquiciado.
4.- Obligacin de pagar de regalas al franquiciante.
113
5.- Exclusividad: franquiciado se obliga a comercializar el
producto del franquiciante, exigindole que no otorgue franquicias dentro de su
territorio.
6.- Publicidad puede recaer en el franquiciante o el
franquiciado.
7.- Obligacin del franquiciado de guardar el secreto y la
confidencialidad, trmite de los sistemas operativos de elaboracin como los
aspectos tecnolgicos del franquiciante.
8.- Obligacin del franquiciado de no explotar
establecimientos similares al franquiciante por un perodo determinado tras
haber terminado el contrato.
Caractersticas:
1.- Atpico.
2.- Normativo
3.- Consensual
4.- bilateral
5.- Intuito personae
6.- Oneroso
7.- Conmutativo
8.- de Tracto Sucesivo
FACTORING O FACTORAJE
Por este contrato se intenta precaver la comercializacin de los riesgos
que implica la morosidad de los clientes cuando todo o parte del precio se
estipula a plazo.
Bsicamente es la transferencia de crditos que un empresario otorga a
su clientela, a otro empresario, quien los compra, asumiendo los riesgos de
114
reembolso de insolvencia o morosidad de dichos clientes. No se limita a una
mera gestin de cobranza pues los riesgos seguiran siendo del empresario
que vende su crdito.
La retribucin a la empresa de factoring estar dada por la diferencia del
valor de compra con el valor nominal.
DEFINICIN
Contrato por el cual una empresa especializada presta servicios de
colaboracin (asistencia tcnica y financiera) a otra empresa comercial o
individual denominada cliente obligndose la primera mediante un precio o
retribucin a adquirir determinada masa o cartera de crditos que tuviere su
cliente por su actividad mercantil, durante un lapso determinado.
115
2.- Si es otra clase de sociedad annima tambin es
mercantil.
3.- Si los crditos son documentales, constando en Ttulo
de Crdito de fcil circulacin que se transfieren del cliente al factor se
encuentra en el art. 3 N 10.
4.- Tratndose de una actividad auxiliar a una actividad
mercantil deviene en mercantil.
PARTES EN EL CONTRATO
1.- Factor o sociedad de factoring
2.- Cliente o factoreado
MODALIDADES DE FACTORING
1.- Segn si se pacta o no financiacin:
a) Con financiamiento: Se conviene que el
factor va a anticipar el importe de los
crditos cuando se pacta el
financiamiento anticipado, el factor paga
el crdito hasta el momento de la
transferencia y generalmente habr dos
tipos de deducciones que har el factor
del valor nominal: el inters a aplicar
desde la fecha de abono y hasta la de su
vencimiento y deducir un porcentaje que
constituir cargo de comisin.
Normalmente se pacta que los crditos a
financiar pueden ser rechazados por el
factor en funcin a la investigacin que
harn del deudor. La financiacin es un
elemento accidental del contrato.
b) Sin financiamiento: la transferencia se
hace a la fecha del vencimiento del
crdito. El factor abona el importe del
crdito al cliente al tiempo del
financiamiento.
116
3.- Segn el rea geogrfica:
a) Factoring interno: Deudor y cliente residen
en el mismos pas, por lo que la sociedad
de factoring tambin se encontrar en el
territorio del pas.
b) Factoring internacional: Deudor y cliente
residen en pases diferentes, el cliente
recurrir a un factoring del pas en que se
encuentra el deudor (se da en el comercio
de importacin y exportacin o a una
sociedad de factoring interna con cadena
de factoring en el extranjero.
117
6) No puede modificar
unilateralmente las
condiciones del crdito.
118
transferencia de crditos, el comisionista acta por esta a nombre de y por
riesgo del principal.
119
del Estado y bsicamente en este rubro la doctrina distingue dos
categoras, a saber:
a) Qu gravar?
b) Cunto gravar?
c) A quien gravar?
En dicha virtud, todo sistema tributario tendr como primera misin elegir
lo que tcnicamente se llama el objeto impositivo, esto es la
manifestacin de la capacidad contributiva susceptible de ser gravada con
tributos.
120
Los objetos impositivos clsicos son dos:
- El gasto o consumo
- El ingreso o renta
121
Caractersticas de los tributos.
1.- La simplicidad.
En suma que un sistema tributario sea simple implica en buenas cuentas
que debe ser instructivo, educativo para los contribuyentes a fin de que estos
se vean motivados en el pago o en el cumplimiento de sus obligaciones
tributarias.
2.- La flexibilidad
Esta caracterstica significa que el sistema debe naturalmente
acomodarse a los cambios que se vayan produciendo en la Economa, por
ejemplo su en la economa se observa un incremento del Ingreso Nacional,
esta caracterstica responde a que paralelamente se produzca tambin un
incremento del ingreso fiscal; si as no ocurre desde luego habr que revisar
el sistema en vigencia, as podr elevarse las tasas de impuesto o crear
nuevos tributos con la finalidad de mantener una suerte de proporcionalidad
entre el ingreso nacional y el ingreso fiscal.
3. La suficiencia
Ya hemos destacado que la realidad prctica ha impuesto el
establecimiento de un sistema tributario mltiple, esto es el establecimiento
de varios tributos que sean lo suficientemente rendidores en trminos del
ingreso fiscal, que permitan al menos financiar los gatos de operacin del
sector pblico.
122
En efecto, en las pocas ms remotas especialmente a partir de la edad
media, los sistemas tributarios presentaban la caracterstica contraria, o sea
regresivos cuestin que se daba porque eran los ms pobres los que
pagaban los tributos y esos tributos estaban destinados a financiar las cortes
y el clero. (Robin Hodd).
El poder tributario.
123
siempre se da entre dos personas, naturales o jurdicas; en este caso en la
relacin jurdica tributaria y como concepto del poder tributario puede
constatar que el sujeto activo el Estado exige una determinada prestacin (el
pago del tributo) a una determinada persona (contribuyente), pero en otros
casos se exige de ciertos bienes y esto es lo excepcional porque no es
persona.
1. Es un poder abstracto.
Se quiere significar que esta facultad o potestad es
cosustancial, inherente a la existencia del Estado mismo, independiente de
su ejercicio; y as se destaca en la propia definicin pues se habla de la
facultad o posibilidad jurdica de exigir tributos, lo que da a entender que esa
facultad o posibilidad es independiente de su ejercicio.
2. Es permanente.
Esta caracterstica deriva de lo anterior, mientras
exista el Estado existe el poder tributario; sin Estado no hay poder tributario.
3. Es indelegable.
Como el poder tributario es una atribucin
inherente, cosustancial al Estado, resulta entonces que es una funcin
propia y exclusiva del Estado por lo que no puede ser entregada a otros entes
pblicos so pena de incurrir en sancin de nulidad de Derecho Pblico, esta
funcin o potestad de imperio como importa la posibilidad jurdica de exigir
tributos se ejerce a travs del poder legislativo.
14
Ver arts. 5, 6, 7, 8 y 9 de la ley de impuesto a la renta.
124
Como es una atribucin inherente al Estado
se ha dicho que no se puede renunciar, empero se sostiene que dicha
caracterstica no es tan absoluta, porque los tributos son nicamente una
fuente de financiamiento del gasto publico mas el Estado puede recurrir a
otras fuentes de financiamiento, prescindiendo de los tributos.
5. Es un poder limitado.
El poder tributario primeramente encuentra lmites
en la existencia de otros poderes tributarios, o sea lmites territoriales, pero
tambin encuentra limitaciones dentro del territorio en que ejerce jurisdiccin.
125
Limitaciones jurdicas o constitucionales.
1 Principio de la legalidad.
2 Principio de la igualdad.
126
3 Principio de la generalidad.
4 Principio de la no confiscacin.
Principios de la tributacin.16
15
Ver dl 600 de inversin extranjera.
16
Exposicin de Reodrigo Daz
127
Los tributos
128
pasa por una creacin genrica, como por ejemplo decir todos los que
gastan debern pagar un impuesto equivalente al 20% del gasto.
129
cul es el hecho, acto o contrato o convencin ser gravado con el impuesto
que se pretende establecer, en virtud de tales ideas podemos decir entonces
que el hecho gravado son los presupuestos establecidos en la ley, cuya
ocurrencia en los hechos da nacimiento a la obligacin tributaria, o sea
se trata entonces de describir circunstancialmente los presupuestos fcticos en
forma abstracta lo que se gravar con el tributo, por manera que una vez que
se hayan concretado en la realidad, tales supuestos fcticos, vale decir, una
vez que se ha ejecutado el hecho o acto o celebrado el contrato o convencin
se har realidad lo gravado por el legislador y nacer la obligacin tributaria.
130
Actividad clasificada en los nmeros 3 y 4 de
-
la ley de la renta
- Servicio prestado o utilizado en Chile.
Si falta alguno de estos supuestos no hay obligacin tributaria y no
se devenga IVA.
El contribuyente.
La base imponible.
18
Exposicin de Mnica Flores.
131
Determinar la base imponible, a veces puede ser un
proceso muy simple como ocurre en el impuesto al valor agregado en
que la base imponible esta constituido por el precio del bien transferido
en el caso de las rentas o por el valor de la remuneracin en el caso de
los servicios, pero en otros eventos la determinacin de la renta lquida
o base imponible puede ser un proceso bastante complejo, como es el
caso del impuesto a la renta de 1 categora respecto de aquellos
contribuyentes que tributan en base a rentas efectivas demostradas
mediante contabilidad completa, segn resulta de la aplicacin de los
artculos 29 a 33 de la ley de la renta.
La tasa.
De la Obligacin Tributaria.
132
Sabemos que en trminos generales las fuentes de
las obligaciones estan indicadas en el art. 1437 del Cdigo Civil de
manera que resulta imposible determinar si ese precepto es aplicable al
Derecho Tributario.
133
Como en toda obligacin el vnculo se da entre un
sujeto activo que es el Estado porque desde luego a le corresponde el
ejercicio del poder tributario, sin perjuicio que las leyes confieran
facultades a ciertos rganos pblicos para ser sujetos activos de una
obligacin tributaria como ocurre con las municipalidades.
134
dependen de la existencia de la obligacin principal. Quizs propiamente
debern denominarse obligaciones secundarias. Estas obligaciones
secundarias o accesorias son las siguientes:
El art. 17 inc. 1 C.T. seala que toda persona que debe acreditar la renta
efectiva, lo har mediante contabilidad fidedigna, a menos que la ley
disponga una manera diferente para acreditar tal renta efectiva. La
ley en el precepto citado, slo impone la obligacin de llevar contabilidad, en
ese caso, mas no refiere al tipo de contabilidad o a los sistemas que sirven
para medir los resultados financieros. Por el contrario, ha optado por un
mtodo o sistema absolutamente flexible, o sea por elegir el contribuyente el
sistema contable y la confeccin de prcticas contables adecuadas con la
finalidad de reflejar claramente el movimiento y resultado de sus negocios. La
tcnica contable como auxiliar de las ciencias econmicas ensea diversos
mtodos, por ejemplo, el sistema jornalizador, el sistema de diarios mltiples,
el sistema de caja americana, etc. Si bien es cierto, existe esta flexibilidad, el
legislador tambin previene que si el sistema elegido no cumple con el fin
antes sealado, sus rentas tributables sern determinadas de acuerdo con
un sistema que refleje claramente la renta lquida incluyendo la distribucin y
asignacin de ingresos rentas, deducciones y rebajas del comercio. Art. 16
135
C.T. inc, 4. Por otra parte no debe confundirse los sistemas contables con los
tipos de contabilidad a la luz de la legislacin tributaria. Con los tipos de
contabilidad hacemos referencia a la contabilidad completa y a la contabilidad
simplificada. Por contabilidad completa debemos entender que es el conjunto
de libros que bsicamente exige el art. 25 C de Co, esto es el libro diario, el
libro mayor y el libro de inventarios y balances.
Art. 17 C.T., estn obligados todos los que deben acreditar la renta
efectiva, pero en concreto el art. 68 de la ley de renta seala las siguientes
categoras:
136
2.- Contribuyentes que estn facultados para llevar contabilidad
simplificada:
137
N6: Los cobros de contabilidad deben ser llevados en lengua castellana.
138
probar la verdad de sus declaraciones con sus documentos, libros de
contabilidad y dems antecedentes en cuanto sean obligatorios para l.
Deber, asimismo, probar la verdad del monto de sus obligaciones que sirven
de base para el clculo de los impuestos, por consiguiente, cuando se trata
de un contribuyente que est obligado a llevar contabilidad, sus libros
respectivos se transforman en el medio probatorio por excelencia, junto con
los documentos que sirven de base a los registros contables.
Contabilidad Fidedigna:
139
Todo contribuyente que por cualquier razn cese en sus actividades debe
comunicar este hecho por escrito al SII esta obligacin debe cumplir con los
siguientes requisitos:
1. Debe presentarse dentro de los dos meses siguientes del trmino del giro o
de sus actividades.
2. Debe acompaar un balance del ltimo perido junto a los dems
antecedentes que le sirven de fundamento.
3. Pagar los tributos que corresponden por el lapso de su clausura.
140
2. Que el gasto se encuentre pagado o adeudado. El gasto pagado es
aquel que materialmente se ha erogado y es la contrapartida de la
renta o ingreso percibido, mientras que el gasto adeudado es el
compromiso u obligacin de erogarlo pero que materialmente no ha
sido desembolsado y es de algn modo la contrapartida de la renta
devengada. (el gasto rebajado constituye un hecho gravado nuevo).
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141