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BONOS PENSIONALES TIPO A, modalidad 2

Bonos pensinales Tipo A, modalidad 2. Designacin dada a los bonos


regulados por el Decreto-Ley 1299 de 1994, que se expiden a aquellas
personas que se trasladen al rgimen de ahorro individual con solidaridad, y
cuya primera vinculacin laboral fue antes del 1 de julio de 1992
Calculo segn el decreto 1299 de 1994: El art. 5,literal a) estableci que la
base de liquidacin sera el salario devengado, con base a normas vigentes a
junio 30 de 1992, reportado a la misma entidad en la misma fecha, o el ltimo
salario o ingresado reportado ante de dicha fecha, si para la misma no se
encontraba cotizando. Obviamente se trata de dos bases diferentes, que dan
resultados diferentes al calcular el bono pensional. Hasta el ao 2001 el
Ministerio de Hacienda vena realizando el clculo del bono conforme lo ordena
el Decreto ley, o sea con el salario devengado
Sentencia Corte Constitucional C-734 de 14 de julio de 2005: Declara
inexequible la norma que estableca que el clculo se realizaba sobre el salario
devengado, considerando que el gobierno haba excedido en las facultades
extraordinarias que se le haban dado, porque la regulacin de ese aspecto no
eran parte de la delegacin que realiz el Congreso, y adems por haber
modificado las reglas que en relacin con la definicin de salario base de
cotizacin de la pensin, el legislador estableci en la propia ley habilitante,
concretamente el artculo 117 de la ley 100 de 1993
Otra sentencia de la Corte Constitucional T-147 de 2006: Se aclara que
quienes se trasladaron al Rgimen de Ahorro Individual se les calculara el
bono pensional conforme a las leyes vigentes al momento de su traslado de un
sistema a otro, lo que implica que el clculo del bono se har sobre el salario
devengado a junio 30 de 1992, a quienes se trasladaron a un Fondo de
pensiones entre el 28 de junio de 1994, fecha que comenz a regir el decreto
1299 de 1994 y el 14 de julio de 2005, fecha de la sentencia de la
inexequibilidad, favorecindose de esta forma as a quienes reciban salarios
superiores a 10 salarios mnimos para ese periodo, pero quienes lo hicieron
antes de la expedicin del decreto o posterior al 14 de julio de 2005, no tienen
derecho y su clculo se hara sobre el salario cotizado a esa misma fecha.
Lo anterior basado en el artculo 45 de la Ley 270 de 1996, que establece
que los efectos de las sentencias rigen hacia el futuro a menos que la Corte
resuelva darle alcance hacia el pasado, lo cual no ocurri en el presente caso,
y que ha reiterado la Corte Constitucional en sentencia T-379 de 2007,
expresando que la expresin de inexequibilidad en el presente caso no poda
aplicarse de manera retroactiva.
El gobierno con el fin de darle alcance a la decisin de la Corte Constitucional
expidi el Decreto 3366 de 2007, donde seala el criterio aplicar en estos
casos, as:
Liquidacin del salario devengado: A quienes se trasladaron al Rgimen de
Ahorro Individual con Solidaridad con anterioridad al 14 de julio de 2005, y que
a esa fecha se encontraban cotizando a alguna Caja, fondo o entidad, los
bonos pensinales Tipo A modalidad 2, se liquidarn y emitirn tomando como
salario base el salario devengado con base a normas vigentes al 30 de junio de
1992, reportado a la misma entidad a la misma fecha, o el ltimo salario o
ingreso reportado antes de dicha fecha, si para la misma no se encontraba
cotizando.
Liquidacin con salario cotizado: Se aplicar a las personas que se
trasladaron al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad con posterioridad
al 14 de julio de 2005
MARCO JURIDICO
Art. 70 Acuerdo 044 de 1989, aprobado por el decreto 3066 de 1989, art.
19,72 y 76 Obligacin de los patrones a reportar los salarios reales de
los trabajadores
Constitucin Poltica de Colombia, art. 29 Derecho al debido proceso
Art. 25 del decreto 2591 de 1991. Prevencin a la autoridad
Ley 100 de 1993, art. 117
Decreto 1299 de 1994, art.5, literal a)
Artculo 28 del Decreto 1748, modificado por el artculo 6 del decreto
1474 de 1997
Artculo 26, del Decreto 2685 de 1998
Circular 17 de 1998 de la OBP, Ministerio de Hacienda y Crdito
Pblico, con el cual la OBP liquidaba los bonos pensinales con el
salario devengado
Decretos: 1748/98, 1513/98, 1474/97, 549/99
Sentencia del Consejo de Estado No. 1541 de 2003
Sentencia de la CC: C-734 de 2005, inexequibilidad literal a), art. 5
Sentencias de la Corte Constitucional: T-147/06, T-1087/06, T-801/06, T-
910/06, T-920/06, T-379/07, T-445/07, T-596/07, T-467/07 En lo relativo
a la liquidacin del bono pensional, en base al salario devengado al 30
de junio de 1992
Sentencia de la CC: T-589 de 2004, y T-532 de 2009
Decreto 3366 de 2007. Como legalizacin de las sentencias de la Corte
Constitucional : T-147,1087,801,910,920 de 2006 y T-379/07
Ley Estatutaria 1581 de 2012 ( Ley de Habeas Data)
Instructivo No. 3 de 2002, de la OBP
Instructivo No. 4 de 2002, de la OBP
MARCO CONCEPTUAL
Diferentes posiciones entre la Corte Constitucional y Corte Suprema de
Justicia.
El motivo del presente compendio normativo sobre los bonos pensinales Tipo
A, es ayudar a dar solucin al problema generado con el fallo emitido por la
Corte Constitucional en la Sentencia C-734 de 2005, donde declara
inexequible el literal a) del artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994, en el
cual se regulaba el salario base de liquidacin de la pensin de vejez de
referencia de las personas que estaban cotizando o que hubieren cotizado al
ISS o a alguna Caja o fondo de previsin del sector pblico o privado, el cual
estableca que el salario o el ingreso base de liquidacin ser el salario
devengado con base en normas vigentes al 30 de junio de 1992, reportado
a la respectiva entidad en la misma fecha, o el ltimo salario o ingreso
reportado antes de dicha fecha, si para la misma no se encontraba cotizando.
La Corte Constitucional consider que al establecerse que el salario con el que
se liquidaban los bonos pensinales era el devengado se modificaron las reglas
que en relacin con la definicin del salario base de cotizacin de la pensin el
legislador estableci en la propia ley habilitante. Es as como en la parte motiva
de la citada sentencia manifest:
En punto al tema especfico de la definicin del salario base de liquidacin,
para la pensin de vejez de quienes cotizaron con anterioridad al 30 de junio de
1992, la Corte identifica con claridad por lo menos una diferencia sustancial
entre los textos contenidos en el artculo 117 de la Ley 100 de 1993 y el literal
a) del artculo 50 del Decreto 1299 de 1994. As, mientras el Artculo 17 de la
ley, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 21 de ese mismo
ordenamiento, establece que el salario de liquidacin de la pensin se calcula
sobre "la base de cotizacin del afilado a 30 de junio de 1992, para calcular la
pensin de vejez", el decreto en mencin dispone que el salario para dicha
prestacin "ser el salario devengado con base en normas vigentes al 30 de
junio de 1992". La diferencia radica en que la ley calcula el salario para liquidar
la pensin de vejez a partir de la base de cotizacin del afiliado, y la norma
acusada lo hace a partir del Salario devengado, constituyndose una y otra, en
formulas no coincidentes, Particularmente, si se considera que antes y despus
de la expedicin Ley 100 de 1993, los aportes para pensin han estado
sometidos a topes Mximos de cotizacin, con lo cual el salario devengado no
siempre Corresponde al salario cotizado
Adicionalmente, de conformidad con lo dispuesto por la ley 549 de 1999, es
posible reliquidar bonos ya expedidos que no se encuentren en firme, por
errores en su expedicin o por razn del cambio en la frmula de clculo,
entendindose que los bonos pensinales quedan en firme en el momento en
que su primer beneficiario autorice su negociacin, tal como lo dispone el
artculo 59 del Decreto 1748 de 1995.
Por consiguiente, al haberse declarado inexequible el literal a), del art. 5 del
Decreto Ley 1299 de1994 y estar vigente el artculo 117 de la Ley 100 de 1993,
deben reliquidarse los bonos pensinales Tipo "A" emitidos de aquellas
personas que devengaban a fecha base un salario superior a la cotizacin
establecida para la mxima categora y el 30 de junio de 1992 eran afiliados
cotizantes al ISS
En consecuencia, las personas anteriormente mencionadas vern
disminuido el valor de su bono pensional, pues perdern en la liquidacin
del bono la diferencia entre el salario devengado y reportado al ISS a 30 de
junio de 1992 y la suma de diez salarios mnimos, tope mximo sobre el cual se
cotizaba La situacin anterior genera un problema de equidad para estas
personas, como quiera que los bonos pensionales Tipo "A" de las personas
que no estaban cotizando a 30 de junio de 1992 a ninguna caja, fondo o
entidad, o que cotizaban a una entidad diferente del ISS, se calculan con el
salario devengado, con lo cual se genera una desigualdad en contra de las
personas que si estaban cotizando al ISS, quienes ven limitado su bono
pensional por el monto de las cotizaciones y no por el salario realmente
devengado y reportado
De igual forma, los bonos pensinales Tipo "B", que son los que se expiden al
ISS por cuenta de los trabajadores pblicos que se afiliaron a dicha
administradora de pensiones con posterioridad a la fecha de en rada en
vigencia de la Ley 100 de 1993, se emiten tomando como base de liquidacin
el salario devengado, con fundamento en el artculo 17 de la Ley 549 de 1999,
razn por la cual tambin habra una desigualdad entre estas personas y las
que se afectaron con el fallo de la Corte Constitucional.
As mismo, hay que tener presente la afectacin que sufren aquellos afiliados
que hicieron su traslado al rgimen de ahorro individual estimulados por lo
sealado en el Decreto Ley 1299 de 1994 y que hoy se ven afectados por la
imposibilidad de devolverse al Rgimen de Prima Media con Prestacin
Definida, dada la limitacin que produjo la ley 797 de 2003 en su artculo 13
literal e); el cual fij a aquellas personas a quienes les faltaban menos de diez
aos para pensionarse el 28 de enero de 2004 como fecha lmite de traslado.
Que ha pasado? Como consecuencia de lo anterior expuesto, el sistema de
justicia Colombiano se ha congestionado por una gran cantidad de demandas
de accin de Tutelas,-tambin con demandas en la justicia ordinaria-, por parte
de los afectados que han visto como algunos derechos fundamentales se
estn violando por el Estado, razn por la cual, la Corte Constitucional a
travs de sus fallos, ha dado directrices a la OBP Ministerio de Hacienda y
Crdito Pblico, que quienes se trasladaron al Rgimen de Ahorro
Individual se les calculara el bono pensional conforme a las leyes
vigentes al momento de su traslado de un sistema a otro, lo que implica
que el clculo del bono se har sobre el salario devengado a junio 30 de
1992
La Oficina de Bonos Pensinales en respuesta a las diferentes demandas de
accin de Tutela, ha esgrimido una serie de argumentos acomodaticios, para
evitar la aplicacin de la norma, en los casos que la Corte Constitucional lo
establece; veamos algunos de ellos citados en la sentencia T-467 de 2007
SENTENCIA C-734/05-No es posible aplicar de manera retroactiva esta
sentencia/OFICINA DE BONOS PENSIONALES-Vulner debido proceso del
demandante
Para esta Sala de Revisin es claro que se ha vulnerado el derecho al debido
proceso del seor por parte de la OBP, por cuanto habindose emitido el bono
el 29 de marzo de 2004 (Res. 1972), no cabe la menor duda que el lit. a) del
artculo 5 del Decreto 1299 de 1994 estaba vigente. La sentencia que declar
la inexequibilidad de la misma norma (C-734 de 2005), es posterior (14 de julio
de 2005) al momento en que se emiti el bono. Pretender que la liquidacin
realizada a la luz de una norma vigente en el 2004 al emitirse el bono, no se
aplique porque en el 2005 fue declarada inexequible, es igual a adjudicarle
efectos retroactivos a la sentencia de inexequibilidad en mencin. Tal como se
explic, lo anterior no es posible en el caso de la C-734 de 2005.
SENTENCIA DE UNIFICACION DE TUTELA O SENTENCIA DE SALA DE
REVISION DE TUTELA
No es admisible fundamentar la falta de claridad respecto de los efectos de la
sentencia C-734/05 en que las sentencias de tutela que se han referido al tema
no son de unificacin
No resulta admisible fundamentar la falta de claridad respecto de los efectos de
la sentencia C-734 de 2005, en que las sentencias de tutelas de la Corte a las
que se han hecho mencin, no son sentencias de unificacin, y afirmar que por
ello la duda planteada no est an solucionada. En primer trmino, pese a que
las sentencias T-147 de 2006 y T-801 de 2006 no son de unificacin, tienen
efecto vinculante como precedente para jueces y para autoridades
administrativas. La Corte Constitucional como Tribunal vrtice de la
jurisdiccin constitucional, es quien unifica la jurisprudencia en materia
de tutela, y sus fallos no pueden ser desconocidos so pena de vulnerar el
principio de igualdad e incurrir en dar soluciones jurdicas distintas a
casos similares. Y, ello en nada se relaciona con el hecho de que la sentencia
sea una de unificacin o una de Sala de Revisin. La unificacin que solicita la
accionada, cuya supuesta necesidad es la justificacin que se plasma en la
Resolucin N 3376 del 30 de marzo de 2006 para no aplicar los criterios
jurisprudenciales ya existentes y vigentes, tendra sentido si existiesen criterios
jurisprudenciales dismiles sobre el tema en las distintas salas de revisin de la
Corte Constitucional. En dicho caso sera entendible la falta de claridad al
respecto de los efectos de la sentencia C-734 de 2005, pero ni ello ha sido as
hasta el momento, ni el demandado pretende demostrarlo. No es pues una
razn vlida ni suficiente que se pretenda tener claridad sobre criterios
jurisprudenciales de la Corte Constitucional, nicamente mediante sentencia de
unificacin; o que se afirme que slo dichas sentencias determinan las lneas
jurisprudenciales de la Corte, cuando no hay una clara contradiccin entre los
fallos de las salas de revisin, para casos muy similares

De la sentencia T-910/06 de la Corte Constitucional


()
As las cosas, la Sala estima que en el caso del seor Lpez la OBP no poda
suponer que el salario base de cotizacin era el mismo que el salario
devengado en la fecha base, como lo prescribe el artculo 28 del Decreto 1748
de 1995, modificado por el artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, ya que a
rengln seguido esta norma establece que si el ISS informa que no obra
constancia sobre el salario devengado y reportado, como en efecto lo inform
mediante las comunicaciones del 24 de junio de 2002 y del 10 de marzo de
2004, y cmo es posible observarlo en la copia de la microficha de INTERCOR,
se admitir la certificacin expedida por el empleador.
Siendo as, no le asiste razn a la OBP cuando afirma que en el caso del seor
Lpez en el archivo laboral masivo del ISS, que se construye con base en las
planillas de autoliquidacin de aportes y los reportes de novedades de los
empleadores, se encuentra la informacin sobre el salario devengado. En este
sentido, afirma la entidad en la contestacin de la tutela que,
() el salario que aparece en la planilla de autoliquidacin se
toma como salario devengado y reportado al ISS, de acuerdo con
lo estipulado en el Decreto 3063 de 1989. Salvo que el ISS
manifieste que tiene en su poder un reporte de cambio de salario,
donde aparezca un salario superior (Negrilla en el texto original).
Y contina:
El mencionado artculo 28 del Decreto 1748, modificado por el
Artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, aclara con exactitud que la
prueba del salario base consiste en una constancia expedida por el
ISS. Para el caso de las empresas, que reportaban por el sistema
de autoliquidacin de aportes ALA- , el ISS ha manifestado y
probado que en sus archivos si existe, para todos los casos, una
prueba del salario devengado y reportado. Esa prueba la posee
microfilmada el ISS y gran parte de las fotocopias de dichas
microfichas el ISS las ha entregado al Oficina de Bonos
Pensinales del Ministerio de Hacienda. Adems copias de las
mismas reposan hoy en poder de las Administradoras de
Fondos de Pensiones (AFPs) (Negrilla en el texto original).

OFICINA DE BONOS PENSIONALES-Hace caso omiso de las reglas


jurisprudenciales establecidas en sentencias T-147/06 y T-801/06.
No es una razn vlida en el presente caso aqulla segn la cual no es posible
reconocer el bono pensional en el monto que arroja su liquidacin con base en
una norma que fue declarada inexequible -precisamente en fecha posterior a la
mencionada liquidacin-, porque no es claro el efecto de la sentencia de
inexequibilidad. Esto por cuanto las aclaraciones que la entidad demandada
echa de menos fueron alegadas desde la demanda de tutela, mediante la
referencia a las sentencias T-147 de 2006 y T-801 de 2006. La OBP hace caso
omiso a las reglas jurisprudenciales establecidas de manera clara en las
sentencias de revisin de tutela citadas; de igual manera vulnera el derecho
fundamental al debido proceso y amenaza el derecho fundamental al mnimo
vital del demandante
CAMBIO DEL SALARIO BASE. La OBP se contradice en respuesta a
derecho de peticin
En respuesta dada por la OBP, a un Derecho de Peticin de un
exempleado de CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR), quien
solicita se reliquide el bono pensional en base al salario devengado, de
acuerdo a las directrices dadas por la Corte Constitucional, dice:
La OBP del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico le informa que
resulta imposible acceder a su solicitud de reliquidar el bono pensional
que hoy en da certifique la empresa CARBONES DEL CERREJON(antes
INTERCOR) como devengado por usted a 30 de junio de 1992, es decir,
20 aos despus. Lo anterior, ya que para esa fecha, el empleador DE
MANERA CONCIENTE y desconociendo las obligaciones
establecidas por la Ley, report al ISS como salario realmente
reportado, un monto inferior al que usted ahora pretende se tenga en
cuenta para la liquidacin del bono pensional
Es importante se tenga en cuenta que las responsabilidades que la Ley
asign a los empleadores respecto a la seguridad social se encuentran
consignadas en los artculos 19, 72 y 76 del Decreto 3063 de 1989, del
Decreto 2610 de 1989, y artculo 26 de decreto 2665 de 1988, que en lo
particular, respecto del salario DEVENGADO Y REPORTADO al ISS por
cada uno de los trabajadores, deban ceirse, a lo dispuesto en los
artculos 19 y 76 del decreto 3063 de 1989
Nos permitimos recordar que el artculo 72 del Decreto 3063 de 1989 se
determin:
Artculo 72. INSCRIPCION O REPORTE INEXACTO EN
CUANTO A LA CUANTIA DEL SALARIO.
El patrono que no haya informado al Instituto el salario real del
trabajador dando lugar a que se disminuyan las prestaciones
econmicas que le pudieren corresponder a dicho trabajador o a
sus derechohabientes en caso de muerte, deber cancelar al
beneficiario el valor de la diferencia que resulte entre la cuanta
liquidada por Instituto con base al salario asegurado y al que le
hubiere correspondido en caso de haberlo reportado
correctamente, sin perjuicio de la sancin a que hubiere lugar
Por lo anterior, se tiene que llevar la norma al campo de la aplicacin
de los bonos pensinales tipo A, la disminucin en el valor de un bono
pensional causado por la diferencia entre el salario reportado al ISS, por
el empleador como devengado y el que realmente devengaba el
trabajador en ese momento, ser a cargo del patrono, as como la
diferencia entre el valor del bono calculado con el salario reportado y el
que hubiera correspondido al beneficiario en caso de haberse reportado
correctamente el salario real devengado al ISS
(..)
Ahora bien, en cuanto hace referencia a la certificacin del empleador
como prueba subsidiaria a tener en cuenta para la liquidacin del bono
pensional, es importante que la misma para el caso de las empresas que
reportaban sus novedades a travs del sistema ALA, como es el caso de
CARBONES DEL CERREJON(antes INTERCOR), no es de recibo, por
cuanto tal y como lo establece el artculo 28 del Decreto 1748 de 1995, la
certificacin del empleador solo ser considerada en el evento que el ISS
certifique que no obra en sus archivos constancia alguna del salario
devengado y reportado. Para el caso que nos ocupa, dicha constancia
NUNCA se va expedir por parte del ISS, por cuanto dicho Instituto SI
CUENTA con la prueba del salario reportado por CARBONES DEL
CERREJON(antes INTERCOR) como devengado por sus trabajadores a
junio 30 de 1992, la cual consiste en la MICROFICHA DE LA PLANILLA
DE AUTOLIQUIDACION DE APORTES (ALA)

Asimismo, la OBP insiste en culpar al empleador cuando seala: De las


normas anteriores citadas (artculos 19, 72 y 76 del Decreto 3063 de
1989), se deduce que en el caso de haberse reportado al ISS a 30 de
junio de 1992 un salario incorrecto en nombre de uno de sus ex
trabajadores, es el empleador privado el responsable de reconocer la
diferencia entre el bono pensional que legalmente le corresponde
emitir a la nacin y el bono que hubiese tenido derecho el ex
trabajador, s la empresa privada hubiese cumplido con su
obligacin de reportar al ISS el salario correcto

Al respecto, las personas que han demandado a los empleadores por no


haber reportado al ISS el salario real devengado a junio 30 de 1992, los
jueces de la Repblica le han dado la razn a los empleadores, con el
argumento que ellos estaban cumpliendo con los aportes segn las
tablas de cotizacin del ISS, o sea, en base al tope mximo de 10
salarios mnimos mensuales, y que el hecho de no haber reportado un
salario superior era irrelevante, luego por ese lado ninguna demanda
ha prosperado. No deja de ser curioso, que para la justicia el hecho
que el empleador no haya reportado al ISS el salario devengado, es
de poca importancia, si existe regulacin y sancin (Decreto 3063,
artculos 19, 72 y 76) para los empleadores que incumplan esa
norma, especialmente cuando el incumplimiento disminuyan las
prestaciones econmicas de los trabajadores, como es el caso de
los bonos pensinales, que por este incumplimiento de los
patronos,- que para los jueces era inocuo-,los efectos aparecieron
unos aos ms adelante, cuando se empezaron a liquidar los bonos
pensionales, que son el soporte principal para financiar las
pensiones.

A continuacin se describen las diversas interpretaciones de la OBP, a los


fallos de las sentencias de las Cortes y derechos de peticin:

INTERPRETACION DE LA OBP DE LOS FALLOS DE LAS CORTES

Analizando la respuesta de la OBP a los fallos de las Cortes y al derecho


de peticin mencionado, se puede sacar la siguiente conclusin:
La OBP tiene una lnea bien definida en la interpretacin de los Decretos
y jurisprudencia de la Corte Constitucional y Corte Suprema de Justicia,
relacionados con los bonos pensinales Tipo A, modalidad 2. Cuando la
Corte le ordena liquidar los bonos pensinales,-con el salario devengado-
de acuerdo a las directrices dadas en sus fallos, la entidad los interpreta -
de manera muy particular-, que se podra pensar como una burla a la
justicia y al demandante.
Normalmente en los fallos emitidos por las Cortes, se le ordena a la OBP,
liquidar los bonos pensinales, en base al salario devengado al 30 de
junio de 1992, y que se requiera al ISS, si cuenta en sus archivos con la
informacin del salario real devengado, y de constatarse que no hay
informacin al respecto, solicitar al empleador una certificacin sobre el
salario real devengado a dicha fecha.
Aqu es donde la OBP, empieza a interpretar los fallos a su acomodo, y
asume que el salario cotizado es el mismo que el salario devengado en la
fecha base, como lo prescribe el artculo 28 del Decreto 1748 de 1995,
modificado por el artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, ya que a rengln
seguido esta norma establece que si el ISS informa que no obra
constancia sobre el salario devengado y reportado, como en efecto se
informa, pues es claro que el Instituto no tiene en sus registros esa
informacin, ya que las empresas que reportaban por el sistema de
autoliquidacin de aportes (ALA), no reportaron el salario real
devengado, pero el jefe de la OBP, en una actitud arbitraria y caprichosa
a proceder de conformidad a lo dispuesto en los fallos, considera
innecesaria requerir al empleador la certificacin sobre el salario
devengado, porque segn l en respuesta a tutela, el salario que aparece
en la planilla de autoliquidacin se toma como salario devengado y
reportado al ISS, consiente que el salario reportado por los
empleadores en las microfichas de autoliquidacin de aportes (ALA), es el
salario cotizado ($665.070), y as de esta manera, la OBP emite el bono
pensional
Tambin, la OBP en contestacin del derecho de peticin mencionado
atrs, se toma la vocera del ISS-para decidir por el Instituto sobre el caso
particular- de algo que no le compete: Para el caso que nos ocupa,
dicha constancia NUNCA se va expedir por parte del ISS, por cuanto
dicho Instituto SI CUENTA con la prueba del salario reportado por
CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR) como devengado por
sus trabajadores a junio 30 de 1992, la cual consiste en la MICROFICHA
DE LA PLANILLA DE AUTOLIQUIDACION DE APORTES (ALA)
Esta afirmacin se contradice con lo dicho antes en la respuesta del
derecho de peticin, donde manifiesta:
() Lo anterior, ya que para esa fecha, el empleador DE MANERA
CONCIENTE y desconociendo las obligaciones establecidas por la
Ley, report al ISS como salario realmente reportado, un monto inferior
al que usted ahora pretende se tenga en cuenta para la liquidacin del
bono pensional. Como Se puede ver, primero la entidad afirma que el
empleador reporto un salario inferior al realmente devengado y luego
manifiesta que la constancia nunca se va expedir por el Instituto, por
cuanto el ISS si cuenta con la prueba del salario reportado por el
empleador, como devengado; de esta manera, queda claro que La OBP,
si sabe conscientemente que el salario reportado en las microfichas por el
empleador es el salario cotizado, o sea, $ 675.070, y lo toma como
devengado y reportado para la liquidacin de los bonos pensinales
En conclusin, es claro que las empresas que hacan sus aportes al ISS
por el sistema de autoliquidacin de aportes (ALA), no reportaron en su
momento, el salario real devengado a sus empleados que ganaban
salarios superiores al tome mximo de 10 salarios mnimos vigentes a 30
de junio de 1992; que la OBP del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
es consciente de esta situacin, porque tiene en su poder las microfichas
de las planillas, tambin es claro, que la OBP toma como salario
devengado y reportado al ISS, el salario que aparece en las planillas
de autoliquidacin, a pesar que se ha demostrado que en dichas
planillas no figura el salario devengado por el trabajador, como lo
afirma la misma OBP, en el caso de un exempleado de INTERCOR ,
en comunicacin de junio 1 de 2006:
Como se puede observar en la copia de la microficha de
International Colombia Resources Corporation-INTERCOR-,
correspondiente al seor Vctor Hugo Lpez Nossa c.c. 17198076, en
la columna de sueldo bsico de cotizacin aparece $ 675.070, y en
las columnas de factores salariales que sumarian el DEVENGADO no
aparece MONTO
Es claro que ISS ha reportado en varias oportunidades que no cuenta con
informacin del salario real devengado de algunos empleados de
INTERCOR a junio 30 de 1992, tal como lo analiz la Corte
Constitucional, pero cuando se solicita certificar en caso especficos, se
limita a contestar que cuenta con informacin reportada por el empleador,
hacindose cmplice de la OBP
Lo que no es claro, por qu el Estado elude su responsabilidad, al querer
desmejorar un derecho adquirido por los trabajadores amparados por el
Decreto 1299 de 1994, al colocarle tantas trabas para que se le
reconozca una mejor pensin, a travs de la liquidacin del bono
pensional con base al salario real devengado a 30 de junio de 1992.
POSICION DE LA OFICINA DE BONOS PENSIONALES
La OBP, a pesar de lo ordenado por la Corte Constitucional en sus fallos, en lo
referente a la liquidacin de los bonos pensinales Tipo A, modalidad 2, hace
caso omiso de las reglas jurisdiccionales de sus sentencias, y el jefe de la
entidad en una posicin de rebelda tozuda frente a la decisin de la autoridad
judicial, elude de una manera sagaz lo ordenado por la Corte constitucional,
aduciendo en sus respuestas de Tutelas, razones de interpretacin de lo
ordenado, razn por la cual, el Tribunal Superior del Distrito de Bogot, Sala
Penal, en decisin por desacato, lo sancion con tres salarios mnimos
mensuales,- y tres das de arresto, por no dar cabal cumplimiento a la orden
librada con ocasin del fallo proferido dentro de la accin de Tutela,
interpuesta por Carlos Alberto Moncada Pardo
Jurisprudencia de las Cortes, donde se establece las directrices a seguir, para
la liquidacin de los bonos pensinales Tipo A, modalidad 2:
TUTELAS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL, que establecen directrices a
seguir para liquidar los bonos pensionales Tipo A, modalidad 2
La corte Constitucional en sus fallos, contenidos en las sentencias: T-147/06,
T-1087/06, T-910/06, T-801/06, T-920/06 T-445/07,T-596/07, T-660/07, T-
379/07, T-467/07 y otras, lo mismo que la sentencia T-32458 de la Corte
Suprema de Justicia, ha ordenado ,-de manera reiterativa-, a la OBP, se
cumplan las directrices relacionadas con la liquidacin de los bonos
pensinales, cuando se ordene el pago de su bono pensional en el monto que
arroje la liquidacin hecha con base en lit. a) del artculo 5 del Decreto 1299
de 1994, plenamente vigente al momento de su emisin.
La jurisprudencia de esta Corte ha sido consistente en sealar que la
liquidacin de las pensiones, y en general de las prestaciones sociales, debe
hacerse tomando como base la asignacin realmente devengada por el
trabajador, pues hacerlo a partir de una distinta o supuestamente equivalente
implicara un trato discriminatorio. Para la Corte, en virtud de lo expuesto en los
artculos 13 y 53 de la Constitucin Poltica, el Sistema General de Seguridad
Social debe promover el derecho a la igualdad entre los trabajadores en
materia prestacional y dar prelacin a la realidad en las relaciones laborales, y
para que se entiendan garantizados estos principios fundamentales, as como
objetivos superiores que forman el sistema, es necesario que tanto la pensin
como los aportes y las cotizaciones para dicha prestacin se liquiden en base
al salario real devengado por el empleado
NORMATIVIDAD SOBRE EL SALARIO BASE
Artculo 117, de la Ley 100 de 1993, que impone como base de liquidacin del
bono pensional de los trabajadores que cotizaban al ISS a junio 30 de 1992, el
valor cotizado mximo de 10 salarios mnimos.
Circular 17 de 1998, de la OBP Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, con
el cual la oficina liquidaba los bonos pensinales con el salario devengado,
hasta julio de 2001
A 30 de junio de 1992 existan disposiciones que obligaban a los patronos a
reportar el salario devengado por los trabajadores, aun cuando dicho salario
superara la mxima categora de cotizacin (artculos 19 y 76 del Decreto
3063 de 1989)
El artculo 5 del Decreto de 1994, en el literal a) establece que el salario
base para liquidar bonos pensinales de personas que estaban cotizando al
ISS a 30 de junio de 1992, o a la fecha base que se tuvo en cuenta para
liquidar el bono pensional, ser el salario devengado con base a normas
vigentes a dicha fecha y que haya sido reportado al ISS
El artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, que modific el artculo 28 del
Decreto 1748 de 1995, dice Para trabajadores que cotizaban al ISS en fecha
base, se tomar el ltimo salario mensual devengado y reportado al ISS, con
anterioridad a esa fecha. Se supondr siempre que dicho salario es el mismo
que cotizaba en fecha base, salvo que el trabajador aporte prueba en contrario,
prueba que estar por una constancia del ISS. S el ISS informa que no obra
constancia sobre el salario devengado y reportado, el empleador expedir una
en tal sentido, en la cual el salario devengado se calcular 2 y 3 siguientes de
este artculo. Esto ltimo siempre el salario certificado por el empleador se
compatible con el salario reportado sobre la cual aportaba al ISS. Esto es, que
corresponda al rango de salarios sobre el cual cotizaba. De lo contrario no se
tomar en cuenta el certificado por el empleador
OBP VULNERA EL DERECHO A LA IGUALDAD
Antes de julio de 2001, la OBP liquidaba los bonos pensinales en base al
salario devengado, cuando se rega con la circular 17 de 1998, posteriormente
con el Instructivo # 4 de diciembre de 2002,- que dej sin efecto el contenido de
las disposiciones, circulares o comunicaciones anteriores de la OBP sobre el
mismo particular-, la OBP regul el procedimiento que se estaba adelantando
desde el mes de julio de 2001,con la aplicacin de una normatividad vigente (
artculo 48 del Decreto 1748 de 1995, modificado por el artculo 8 del Decreto
1474 de 1997), y anul los bonos pensinales liquidados con el salario
devengado emitidos con anterioridad a julio de 2001 que no estaban en firme,
para remplazarlos por bonos pensinales liquidados en base al salario cotizado
a 30 de junio de 1992
Posteriormente con la instauracin de acciones de tutela, por parte de los
afectados, la OBP, le toco liquidar un bono pensional, con el salario devengado
ante un fallo de tutela, que le orden hacerlo, segn lo establecido en el literal
a) del art. 5 del Decreto 1299 de 1994
As, de esta manera, la OBP vulnera el derecho a la igualdad, al emitir bonos
pensinales Tipo A, modalidad2,- en casos similares-, unos con el salario de
cotizacin-$665.070- y otros con salario real devengado al 30 de junio de
1992. Para la Corte, en virtud de lo expuesto en los artculos 13 y 53 de la
Constitucin Poltica, el Sistema General de Seguridad Social debe
promover el derecho a la igualdad entre los trabajadores en materia
prestacional y dar prelacin a la realidad en las relaciones laborales, y
para que se entiendan garantizados los principios fundamentales,
POSICIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL Y CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA
La Corte Suprema de Justicia en la mayora de los casos que le ha
correspondido fallar en tutelas relacionadas con los bonos pensionales Tipo A,
modalidad 2, ha apoyado la tesis de la OBP, a excepcin de algunas donde
ha coincidido con la posicin de la Corte Constitucional (T-32457 de 2007)
, lo cual indica que no hay una posicin unificada, en casos similares, como si
lo existe en la Corte Constitucional, donde no hay contradicciones entre los
fallos de las salas de revisin de tutelas, para casos similares. La Corte
Constitucional como Tribunal vrtice de la jurisdiccin constitucional, es
quien unifica la jurisprudencia en materia de tutela, tiene la solucin del
problema en sus manos
DERECHOS HUMANOS
La posicin de la Oficina de bonos Pensinales, coloca al Estado Colombiano,
como violador de los derechos humanos, al no garantizar la progresividad de
los mismos, y como consecuencia la prohibicin de la regresividad de ellos. El
caso de los bonos pensinales tipo A, modalidad 2, es un caso tpico de
regresividad de los derechos humanos, pues con la eliminacin de una
situacin jurdica favorable, ha retrotrado o menoscabado un derecho ya
adquirido, como es se liquide del bono pensional con el salario devengado a
fecha base-, afectando derechos fundamentales de los trabajadores que
aportaban al ISS a 30 de junio de 1992. Esta situacin persiste a pesar que la
Corte Constitucional en sus fallos de Tutela lo ha manifestado reiterativamente.
El artculo 29 de la DESC (Derechos econmicos, sociales y culturales),-de la
cual Colombia hace parte-, prev:
Artculo 26. Desarrollo Progresivo. Los Estados Partes se comprometen a
adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin
internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente
la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas,
sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la
Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de
Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa u
otros medios apropiados. De las normas internacionales antes citadas se
puede colegir que en relacin a los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, en adelante DESC, existe la obligacin de los Estados partes de
garantizar la progresividad de los mismos de lo que se desprende como
consecuencia la prohibicin de regresividad de ellos.
En funcin a lo regulado por los instrumentos internacionales antes descritos
anterior se ha llegado a considerar que el principio de progresividad de los
DESC contiene una doble dimensin: la primera a la que podemos denominar
positiva, lo cual est expresado a travs del avance gradual en orden a la
satisfaccin plena y universal de los derechos tutelados, que supone
decisiones estratgicas en miras a la preeminencia o la postergacin de ciertos
derechos por razones sociales, econmicas o culturales, y la otra a la que
podemos denominar negativa que se cristaliza a travs de la prohibicin del
retorno, o tambin llamado principio de no regresividad.

PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD.
Siguiendo a Barbagelata, en lo que se refiere a la dimensin que hemos
denominado positiva la progresividad de las normas sobre derechos humanos
puede ser interpretada en dos sentidos: En un primer sentido la expresin se
refiere al gradualismo admitido por varios instrumentos internacionales y textos
constitucionales para la puesta en aplicacin de las medidas adecuadas, como
admita el artculo 427 del Tratado de Versalles y en un segundo sentido
la progresividad puede ser entendida como una caracterstica de los derechos
humanos fundamentales, perfectamente aplicable a los laborales. Se sostiene
a ese respecto, que el orden pblico internacional tiene una vocacin de
desarrollo progresivo en el sentido de mayor extensin y proteccin de los
derechos sociales

PRINCIPIO DE NO REGRESIVIDAD O IRREVERSIBILIDAD


El principio de progresividad de los derechos sociales, econmicos y culturales
(DESC) y la prohibicin concomitante de la regresividad de stos derechos se
encuentra consagrado en el artculo 48 de la C.P que establece que, El
Estado, con la participacin de los particulares, ampliar progresivamente la
cobertura de la seguridad social.
Igualmente siguiendo a Barbagelata Un complemento de principio de
progresividad es la irreversibilidad, o sea, la imposibilidad de que se reduzca la
proteccin ya acordada, lo cual est reconocido para todos los derechos
humanos en el PIDCP y en el PIDESC (art. 4 de ambos) Este principio
vendra ser, adems, una consecuencia del criterio de conservacin o no
derogacin del rgimen ms favorable para el trabajador, el cual puede
reputarse un principio o regla general en el mbito del derecho del trabajo,
desde que ha sido consagrado en el inciso 8 del art. 19 de la Constitucin de
la OIT, y aceptado universalmente.
De esta forma constituira afectacin de este principio la expedicin de alguna
medida legislativa tendiente a retrotraer o menoscabar un derecho plenamente
adquirido o desmejorar una situacin jurdica favorable al trabajador pues se
estara afectando derechos fundamentales
En el caso de la liquidacin bonos pensinales Tipo A, modalidad 2, el Estado
ha menoscabado una proteccin ya acordada y establecida en el literal a), art.
5 del Decreto 1299 de 1994, con las personas que se trasladaron al Rgimen
de Ahorro Individual y Solidaridad, por un lado al declarar inexequible del literal
a) del citado decreto,-que el gobierno legislo, para subsanar una inequidad
que se presentaba con las personas que estaban aportando al ISS, en
contraposicin con los que no lo hacan-, luego con la posicin intransigente de
la Oficina de Bonos Pensinales de hacer caso omiso a las ordenes de las
Cortes, para que se liquiden los bonos en base al salario devengado, tambin,
por parte de la Corte Constitucional al no unificar sentencias establecidas para
la liquidacin de los bonos pensinales. En conclusin, el Estado est
permitiendo la afectacin de derechos fundamentales a un puado de
colombianos, que de buena fe, se trasladaron al Rgimen de Ahorro individual,
y a quienes le desmejoraron una situacin jurdica favorable y ven limitado
su bono pensional por el monto de las cotizaciones y no por el salario
realmente devengado

PENSION DE REFERENCIA HIPOTTICA PARA LA DETERMINACiN


DEL BONO PENSIONAL

Para una mayor claridad, debe tenerse en cuenta que para calcular el valor del
bono pensional se debe empezar por determinar cul sera el valor de la
pensin que tendra la persona a la fecha en que se redimira el bono
pensional, dado el salario base de cotizacin de la persona a 30 de junio de
1992, puesto que el bono pensional se constituye en el mecanismo de
financiacin del capital necesario para poder cancelar esa pensin de
referencia, la cual se calcula de acuerdo a lo sealado por la Ley.
A continuacin se ilustra a cunto ascendera la pensin de vejez de referencia,
para la determinacin del bono pensional, segn sea el caso de estar
cotizando o no al ISS a 30 de junio de 1992: El salario de referencia no
puede ser inferior a un (1) salario mnimo legal vigente a la fecha de traslado ni
superior a veinte veces dicho salario (artculo 4 del Decreto Ley 1299 de
1994).
El salario base de liquidacin de la pensin de vejez de referencia (hipottica)
conocido tambin como salario de referencia, vara de acuerdo con la situacin
de cada persona a junio 30 de 1992 o la inmediatamente anterior si a la fecha
se encontraba cesante.
1- Para las personas que a junio 30 de 1992 eran empleados pblicos, el
salario base est constituido por los factores salariales definidos en el Decreto
1158 de 1994 (artculo 17 de la ley 549 de 1.999), que se refieren al salario
devengado, hasta 20 salarios mnimos legales mensuales vigentes.
2- Para las personas que a junio 30 de 1992 estaban prestando servicio,
mediante contrato de trabajo, a empresas privadas que tenan a cargo sus
propias pensiones; el salario base estar conformado por los 4 factores
sealados en el Cdigo Sustantivo de Trabajo, que equivale al salario
devengado. Si en ese momento devengaban un salario integral, se tomar el
70% del dicho salario (artculo 5, literal b) del Decreto ley 1299 de 1.994),
hasta 20 salarios mnimos legales mensuales vigentes.
3- Para los trabajadores que cotizaban al ISS a junio 30 de 1992, el salario
base, despus del fallo de la Honorable Corte Constitucional, se calcula
con el salario sobre el cual se cotizaba al ISS a esa fecha (mximo 10
SMLV), es decir, la base mxima de liquidacin del bono pensional de
estas personas ser de 10 salarios mnimos, en contraposicin a los
dems eventos en los cuales la base mxima de liquidacin del bono ser
de 20 salarios mnimos.
4- Para los trabajadores que a junio 30 de 1992, no estaban activos, el salario
base de liquidacin es el ltimo salario devengado anterior a dicha fecha
(artculo 117 de la Ley 100 de 1.993) hasta 20 salarios mnimos legales
mensuales vigentes. Como se evidencia en los puntos anteriores, con la
sentencia de la Honorable Corte Constitucional, la normatividad aplicable para
este caso es lo establecido en el artculo 117 de la Ley 100 de 1993, que
impone como base de liquidacin del bono pensional de los trabajadores que
cotizaban al ISS a junio 30 de 1992, el valor cotizado mximo de 10 salarios
mnimos; lo cual implica una situacin de desigualdad injustificada frente
a las dems personas referidas en los ejemplos anteriores, las cuales
tienen como salario base de liquidacin el devengado.
La situacin anterior genera un problema de equidad para estas
personas, como quiera que los bonos pensionales Tipo "A" de las
personas que no estaban cotizando a 30 de junio de 1992 a ninguna caja,
fondo o entidad, o que cotizaban a una entidad diferente del ISS, se
calculan con el salario devengado, con lo cual se genera una
desigualdad en contra de las personas que si estaban cotizando al ISS
quienes ven limitado su bono pensional por el monto de las cotizaciones y
no por el salario realmente devengado y reportado.

Analizando las cuatro situaciones planteadas, el pecado de las personas que


se trasladaron al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad (RAIS),
estimulados por lo sealado en el Decreto ley 1299 de 1994, fue haber cotizado
al ISS, pues para los dems Colombianos que no cotizaban al ISS, la
liquidacin del bono pensional se hace en base al salario real devengado,
hasta 20 salarios mnimos legales, como se puede ver, para ellos no existe el
derecho a la igualdad en los trminos del artculo 13 de la Constitucin Poltica,
por esta razn, el Estado debe restablecer que todos los bonos
pensinales sean calculados en base a un mismo salario base

LEY DE HABEAS DATA (Ley estatutaria 1581 de 2012)

Con la nueva Ley de Habeas Data, se recurri a solicitar- por intermedio del
derecho de peticin-, a Carbones del Cerrejn y Colpensiones, la correccin de
las historias laborales de las personas afectadas, desde su ingreso hasta 30
de julio de 1993, lapso de tiempo donde el Cerrejn no report el salario
devengado de sus trabajadores con salarios superiores al mximo
asegurable, dado que, es la ausencia del salario devengado en los
archivos de Colpensiones, lo que imposibilita que la OBP liquide el bono
pensional en base de este salario. Como respuesta a estas peticiones, el
Cerrejn se neg hacerlo, aludiendo que la empresa cumpli con todas las
obligaciones que le correspondan como empleador y que inform al ISS sobre
la forma como report los salarios. Adems, el cerrejn precisa, que en
reunin celebrada los das 9 y 10 de julio de 1993, con entonces Instituto de
Seguros Sociales acordaron que los empleados que devengaran un salario
base superior al mximo asegurable, se reportara en la columna
correspondiente hasta el valor mximo asegurable, de manera que la
liquidacin y el pago de aportes no se afectara.
Si hubo un acuerdo entre el ISS/ Colpensiones e Intercor/Cerrejn, para que no
se colocara en las columnas de factores salariales-que junto con el salario
bsico forman el DEVENGADO-, entonces, el ISS debera haber obligado a
la empresa a corregir los salarios en los archivos laborales de los
trabajadores, pero como no hubo tal acuerdo, porque el Instituto conocedor
de la Ley, no acept, con su silencio, la solicitud de Intercor, que hace
referencia el acta de la reunin de julio de 1993, luego, el supuesto acuerdo,
es una mentira de la empresa para justificar su omisin, que es la causa de
este enredo, porque sabemos que las empresas que reportaron el salario
devengado de sus empleados, les emitieron el bono en forma correcta.
La ley 100 admite la NO INFORMACION del salario devengado ya que ante
la ausencia de ste en los archivos de la entidad a la cual se aportaba
(caso nuestro el ISS), acepta la certificacin del empleador siempre que el
salario que certifique como devengado corresponda al salario con que
aport al sistema de pensiones (Tabla de Categora y Aportes vigente).
Por ello el Decreto 3063/89 en lo relacionado, carece de validez. Entonces,
en ausencia del salario devengado se debe acudir al empleador y no
divagar contrariando a la ley con lo que debi hacer y no se hizo
Bonos pensionales sern por el 100 % del
salario
13 de Septiembre de 2007

As quedo expresado en el decreto 3366 del 6 de septiembre, lo que


solucionara el problema en la frmula de clculo de bonos pensionales
de los trabajadores que estaban afiliados al ISS y que despus se
afiliaron al Rgimen de Ahorro Individual. Bsicamente, una persona
que a 30 de junio de 1992 se ganaba un milln de pesos, el bono
pensional se le tena que liquidar sobre la base de 10 salarios mnimos,
de la poca, es decir 665.070 pesos. Ahora, con la expedicin del
decreto, el bono se le deber liquidar sobre el salario devengado y
reportado y no sobre lo cotizado, es decir, sobre un milln de pesos. El
ministro de Hacienda, scar Ivn Zuluaga, explic que se tena un
problema y es que un tipo de pensionados, los que ms haban
aportado al Seguro Social, estaban perdiendo parte de su bono
pensional por haberse trasladado a los fondos privados, pero con el
fallo se restituye lo perdido, para que no pierdan sus aportes. Cabe
recordar que el bono pensional surgi cuando nacieron los fondos
privados, pues muchas personas del ISS se trasladaron a estos. Al
hacerlo su ahorro de inicio es el bono pensional, por ello eso era lo que
estaba en juego, pues no era el 100 por ciento de lo aportado, indic el
Ministro. Con la medida, agreg Zuluaga, se beneficiaran alrededor de
10.000 colombianos que tenan sueldos altos en 1993. En todo caso el
tope mximo de la liquidacin del bono ser sobre 20 salarios mnimos
de poca, es decir, 1303.800 pesos, dijo el Minhacienda.

EQUIDAD PENSIONAL Y SALARIO BASE. LA


INTERPRETACIN JUDICIAL ACTUAL COMO BASE DE
INEQUIDAD*

PENSION EQUITY AND BASE SALARY. THE CURRENT JUDICIAL


INTERPRETATION AS A BASIS OF INEQUALITY

Fernando Castillo Cadena**


*
Este artculo de investigacin es realizado como producto
adscrito al Grupo de Investigacin en Derecho Econmico
de la Pontificia Universidad Javeriana.
**
Profesor Asociado de la Facultad de Ciencias Jurdicas de
la Pontificia Universidad Javeriana y abogado litigante y
consultor en temas relacionados con la seguridad social, el
derecho del trabajo y la hacienda pblica en general.
Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de
Madrid. Magster en Derecho Econmico de la Pontificia
Universidad Javeriana. Abogado egresado de la Universidad
Santo Toms, seccional Bucaramanga. Correo
electrnico:f.castillo@javeriana.edu.co

Fecha de recepcin: 26 de agosto del 2013 Fecha de


aceptacin: 25 de septiembre del 2013

Para citar este artculo / To cite this article

Castilo Cadena, Fernando, Equidad pensional y salario


base. La interpretacin judicial actual como base de
inequidad, 127 Vniversitas, 17-60 (2013)
doi:10.1144/Javeriana.VJ127.epSB

RESUMEN

El presente trabajo aborda el actual problema de


interpretacin sobre lo que debe entenderse como salario
de base para la liquidacin del bono pensional tipo A de
modalidad 2, a favor de los afiliados que se trasladan al
rgimen de ahorro individual, mostrando cmo las
interpretaciones de la Corte Constitucional y de la Sala de
Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia no se
adecan a los contenidos financieros y econmicos que la
misma ley contempla y, como consecuencia, generan
problemas de equidad pensional.

Palabras clave autor: Bono pensional, pensin de vejez


de referencia, salario de referencia, base de cotizacin,
salario devengado.

Palabras clave descriptores: Pensiones a la vejez,


Jubilacin, bonos pensionales, salario mnimo.
ABSTRACT

This paper addresses the current problem of interpretation


of what should be understood as basic salary for the
settlement of the pension bond type A mode 2, for
members who move to individual savings scheme, showing
how interpretations of the Constitutional Court and the
Labor Appeal Chamber of the Supreme Court do not
conform to the financial and economic content the law
provides, and therefore, create problems of pension equity.

Keywords Author: Pension bonus, pension age reference,


reference wage contribution base salary earned.

Keywords plus: Old age pensions, retirement, pensions


bonds, wages-minimum wage.

SUMARIO

INTRODUCCIN.- I. EL PAPEL DEL BONO PENSIONAL EN EL


SISTEMA GENERAL DE PENSIONES Y SU FORMA DE
LIQUIDACIN.- II. LOS PROBLEMAS JURDICOS.- III. EL
ARTCULO 117 DE LA LEY 100 DE 1993.- A. La norma
busca hallar un salario futuro.- B. Equiparacin entre base
de cotizacin y salario.- C. Los salarios medios nacionales.-
1. El efecto de la aplicacin de los salarios medios
nacionales.-2. Una temprana conclusin.- D. La pensin de
referencia.-IV. REPAROS A LA INTERPRETACIN
REALIZADA POR LAS ALTAS CORTES EN RELACIN CON EL
"SALARIO BASE PARA LA LIQUIDACIN DE LA PENSIN DE
REFERENCIA".- A. La Sala de Casacin Laboral no ha tenido
en cuenta para su interpretacin el contenido ntegro del
artculo 117 de la Ley 100 de 1993.- B. La Corte
Constitucional tampoco tuvo en cuenta en la Sentencia C-
734 de 2005 el contenido ntegro del artculo 117 de la Ley
100 de 1993.-CONCLUSIONES.
INTRODUCCIN

La Ley 100 de 1993 cre la institucin del bono pensional


como mecanismo de homologacin de los tiempos de
servicios y cotizaciones de los afiliados que decidieran
trasladarse al Rgimen de Ahorro Individual1.

El artculo 117 de la mencionada ley estableci dos


frmulas de clculo del bono pensional: una para los
afiliados que ingresaron por primera vez a la fuerza laboral
antes del 1 de julio de 1992 y otra para aquellos que
ingresaron por primera vez a la fuerza laboral con
posterioridad al 30 de junio de 1992. El Decreto
Reglamentario 1748 de 1995 denomin a los bonos que se
calculan para el primer grupo de trabajadores "bonos tipo A
de modalidad 2", mientras que a los segundos los
denomin "bonos tipo A de modalidad 1"2. El presente
trabajo aborda nica y exclusivamente la frmula de clculo
de los bonos tipo A de modalidad 2, aunque sus resultados
pueden ser extendidos a los bonos tipo B3.

Conforme con la mencionada ley,

[...] los bonos pensionales (de modalidad 2) se expedirn


por un valor equivalente al que el afiliado hubiera debido
acumular en una cuenta de ahorro, durante el periodo que
haya efectuado cotizaciones al ISS o haya sido servidor
pblico o haya estado empleado en una empresa que deba
asumir el pago de pensiones, hasta el momento de ingreso
al sistema de ahorro, para que a ese ritmo de acumulacin,
hubiera completado el capital necesario para financiar una
pensin de vejez y de sobrevivientes, a los 62 aos si es
hombre y 60 si son mujeres por un monto igual a la
pensin de referencia.

Para hacer el clculo de la "pensin de referencia" ordenado


por la norma, el legislador estableci que el dato principal o
variable base para el clculo es "la base de cotizacin de
cotizacin del afiliado a 30 de junio de 1992, o en su
defecto, el ltimo salario devengado, antes de dicha fecha
si para la misma se encontrase cesante". Aunque la norma
sugiere equiparacin entre base de cotizacin y salario
devengado, este tema no ha sido pacfico en la
jurisprudencia nacional ni en la doctrina.

La Corte Constitucional declar, mediante la Sentencia C-


734 de 2005, inexequible una aparente interpretacin de la
norma en comento plasmada en el literal a) del artculo 5
del Decreto Ley 1299 de 1994. La Corte estableci que el
gobierno se excedi en el uso de las facultades otorgadas
por el Congreso de la Repblica, dado que en su sentir las
facultades extraordinarias otorgadas no eran "[...] para
regular aspectos relacionados con el reconocimiento y
liquidacin de la pensin de vejez, como lo es precisamente
el tema de la definicin del salario base de liquidacin de tal
prestacin"4.

En otra interpretacin la Corte Suprema de Justicia,


rebelndose de cierta manera a las normas de
carcter nacional como son los decretos
reglamentarios, ha considerado que el trmino "base
de cotizacin" establecido en el artculo 117 de la Ley
100 de 1993 se refiere a las "bases de cotizacin"
establecidas por el sistema de categoras del
Instituto de Seguros Sociales con base en la cual se
pagaban los aportes a la seguridad social antes de la
vigencia de la Ley 100 de 19935. Con base en su
particular interpretacin, ha decidido inaplicar los
Decretos 1748 de 1995 y 3366 de 2007 para resolver
los conflictos que se presentan en relacin con los
bonos pensionales que se deben liquidar con salarios
superiores a 10,2 salarios mnimos, decreto que fue
promulgado para resolver el conflicto de aplicacin
en el tiempo de la norma con rango material de ley
declarada inexequible, pero adems por otras
consideraciones que se revelarn en este estudio.

El presente trabajo de investigacin pretende mostrar cmo


las interpretaciones judiciales de normas con contenido
financiero-econmico que se realizan en forma restrictiva
se desvan de las finalidades perseguidas por la ley,
bsicamente de aquellas que intentan brindar equidad
general.
Para lograr nuestra finalidad, en primer lugar mostraremos
cul es el papel que el bono pensional juega en el Sistema
General de Pensiones y los pasos que se deben seguir para
su liquidacin. En forma posterior, en segundo lugar
esbozaremos los problemas objeto de investigacin. En el
tercer apartado estudiaremos a fondo los pasos para la
liquidacin de la pensin de vejez de referencia,
desarrollando los literales a) y b) del artculo 117 de la Ley
100 de 1993. En seguida mostraremos, dado el anlisis
previo, algunos reparos a la interpretacin de las dos altas
Cortes en relacin con el "salario de base para la liquidacin
de la pensin de referencia". Finalmente, ofreceremos
algunas conclusiones.

I. EL PAPEL DEL BONO PENSIONAL EN EL SISTEMA


GENERAL DE PENSIONES Y SU FORMA DE
LIQUIDACIN

El Sistema General de Pensiones, en adelante SGP, fue


concebido bajo una estructura de mercado de corte
oligoplico, con la pretensin de que desarrollara procesos
competitivos entre los regmenes de prima media con
prestacin definida, rpm, y de ahorro individual con
solidaridad, rais. Para lograr este cometido se le otorg a
los afiliados el derecho a la libre seleccin de rgimen, el
cual poda ser ejercido por una vez cada tres aos, de
forma tal que las entidades administradoras de pensiones
deban competir por los afiliados6.

El objetivo del sistema as diseado no era otro que, bajo la


lgica de mercado, el afiliado decidiera de manera libre y
voluntaria en qu rgimen pensionarse, permitindole
revaluar su decisin cada tres aos; decisin que solo
quedaba consolidada totalmente cuando el afiliado
efectivamente se pensionara en uno de los dos regmenes
del Sistema General de Pensiones7.

Ahora bien, para lograr el acceso a la pensin, la ley


estableci que las semanas cotizadas en ambos regmenes
son vlidas para el acceso a las prestaciones propias de la
seguridad social en pensiones con las particularidades
propias del rgimen en que el afiliado se pensiona.
Interpretando lo anterior bajo reglas de mercado,
fcilmente se puede deducir que la unidad bsica de
intercambio (la moneda) para determinar (comprar) el
acceso a la pensin es la semana de cotizacin; y el
producto (por ejemplo la pensin de vejez), en principio se
puede "comprar" cuando el afiliado rena un nmero
determinado de semanas de cotizacin. En trminos de
cuenta, el afiliado ahorra semanas de cotizacin para
"comprar" una pensin. Ahora bien, el derecho "de compra"
de la prestacin solo se puede ejercer al momento en que
el afiliado cumpla con una edad previamente determinada
en la ley o cuando se da una circunstancia habilitante para
su ejercicio, como puede ser la invalidez o la muerte. De
otro lado, la unidad "semana de cotizacin", tiene un valor
econmico que es igual al aporte mensual convertido en
trminos semanales8, lo que permite su acumulacin en las
cuentas de ahorro individual, y la generacin de
rendimientos, con miras a acceder a una pensin con base
en el capital cuya cuanta depende del valor ahorrado, no
del nmero de semanas cotizadas.

Para permitir el correcto funcionamiento del sistema se


estableci, en ambos regmenes, opciones pensionales a las
cuales se puede acceder mediante el cumplimiento de los
requisitos de edad y semanas de cotizacin; es decir, en
ambos regmenes, la acumulacin de semanas de
cotizacin, previo cumplimiento de una edad, otorga
normalmente el derecho a una prestacin econmica9.

Sin embargo, un punto quedaba sin resolver: cmo


homologar los tiempos de cotizacin o servicios prestados
antes de la entrada en vigencia del SGP? Para resolver este
punto, la Ley 100 de 1993 estableci la institucin del bono
pensional, como mecanismo de homologacin de los
tiempos de servicios y cotizaciones de los afiliados que
decidieran trasladarse al Rgimen de Ahorro Individual.
Para los que decidieran permanecer en el rpm, en principio,
los tiempos servidos o cotizados, sin necesidad de
mecanismo adicional ex ante, se deban convalidar
directamente como semanas de cotizacin . 10
El bono pensional, cuyo precedente inmediato es el bono de
reconocimiento propio del sistema pensional chileno11,
deba tener la virtud de ser compatible con las formas
legales de acceso a la pensin que la ley autoriza: a) por el
cumplimiento de requisitos de edad y semanas de
cotizacin para las pensiones en sede de prestacin
definida; y b) por acumulacin del capital necesario para el
rais.

Para cumplir la finalidad trazada, el artculo 117 de la Ley


100 de 1993 estableci la siguiente frmula sacramental:

Los bonos pensionales se expedirn por un valor


equivalente al que el afiliado hubiera debido acumular en
una cuenta de ahorro, durante el periodo que haya
efectuado cotizaciones al ISS o haya sido servidor pblico o
haya estado empleado en una empresa que deba asumir el
pago de pensiones, hasta el momento de ingreso al sistema
de ahorro, para que a ese ritmo de acumulacin, hubiera
completado el capital necesario para financiar una pensin
de vejez y de sobrevivientes, a los 62 aos si es hombre y
60 si son mujeres por un monto igual a la pensin de
referencia.

Como se observa, la ley convalida con el bono pensional el


tiempo de cotizaciones o servicios realizados con
anterioridad al traslado del afiliado al rgimen de ahorro
individual, estableciendo un momento especfico, aunque
supuesto, para acceder a la pensin: los 62 aos para los
hombres y los 60 aos para las mujeres12. Al mismo
tiempo, tiene la virtud de cuantificar el valor actuarial de la
reserva pensional para el financiamiento de la pensin del
afiliado, permitiendo determinar el valor de acumulacin
proporcional al tiempo de cotizaciones realizado hasta el
momento del traslado y adems, en su mnima unidad, el
valor de la cotizacin semanal mnima necesaria para
alcanzar el capital necesario para financiar una pensin,
dada la tasa de inters.
Ahora bien, el clculo del bono pensional, conforme al
inciso transcrito del artculo 117 de la Ley 100 de 1993,
implica los siguientes pasos:

i. Determinar la pensin de referencia.


ii. Hallar el capital necesario para financiar una pensin
equivalente a la pensin de referencia.
iii. Hallar el valor proporcional (valor equivalente) del
capital necesario que el afiliado hubiera debido
acumular en la cuenta de ahorro individual para
financiar una pensin equivalente a la pensin de
referencia.

Para hallar la pensin de referencia, la legislacin requiri


un dato personal real, del afiliado que se traslada al
rgimen de ahorro individual, con el cual determinar el
valor de la reserva actuarial para el financiamiento de la
pensin, y con base en ello, el valor del bono pensional. A
ese dato necesario, el Decreto Ley 1299 de 1994, lo
denomin "salario base de liquidacin de la pensin de
referencia". Es este concepto el que ha venido presentando
problemas de entendimiento y ha generado no poca
controversia en cuanto a su alcance.

En este trabajo solo se abordar el primer paso del


procedimiento necesario para la liquidacin del bono
pensional, esto es, la determinacin de la pensin de
referencia13, pues es el que muestra de manera fehaciente
las consecuencias jurdicas y econmicas de una indebida
interpretacin de la norma.

II. LOS PROBLEMAS JURDICOS

En la Sentencia C-734 de 2005 la Corte Constitucional


seal: "En lo que respecta a los artculos 4 y 5, estos
consagran asuntos referidos al clculo de la pensin de
vejez y al salario base de cotizacin de dicha pensin para
los afiliados al sistema de seguridad social con anterioridad
al 30 de julio de 1992". Y ms adelante apunt:

Confrontados los dos textos, encuentra la Corte que, a


partir de diferentes contenidos normativos, tanto la ley (de
manera general en el artculo 21 y en concreto en el
artculo 117) como el decreto citado en la norma acusada,
hacen referencia expresa al tema de la definicin del salario
base de cotizacin para el reconocimiento de la pensin de
vejez de quienes venan cotizando al ISS o a una caja o
fondo del sector pblico o privado con anterioridad al 30 de
junio de 1992. En consecuencia, si la ley habilitante
determin claramente cul era el salario base de cotizacin
para el reconocimiento de la pensin de vejez de ese grupo
de personas, no resultaba constitucionalmente vlido que el
Gobierno, so pretexto de regular aspectos relacionados con
la emisin de los bonos pensionales, entrara a redefinir el
mismo punto temtico.

El primer problema jurdico que se busca resolver es si,


como lo supone la Corte Constitucional en la citada
sentencia, los artculos 4 y 5 del Decreto Ley 1299 de 1994
buscaron cambiar las reglas de clculo de la pensin de
vejez establecidas en la Ley 100 de 1993, o si por el
contrario, a pesar de la inferencia de la Corte, lo nico que
buscaban estas normas era brindar los pasos necesarios
para el clculo de la pensin de vejez de referencia de que
trata el artculo 117 de la mencionada Ley 100.

De otro lado, el segundo problema que surge, y al cual se


pretende dar respuesta en el presente trabajo, es si el
trmino "base de cotizacin", de que trata el artculo 117
de la Ley 100 de 1993 debe entenderse en consonancia con
el artculo 18 de dicha ley, o si debe acudirse a la
normatividad preexistente para determinar su significado.

La interpretacin actual de la Corte Suprema de


Justicia sobre las normas reguladoras de los bonos
pensionales privilegia la aplicacin de las normas
preexistentes a la vigencia de la Ley 100 de 1993, y
sobre ellas una particular interpretacin. Sin
embargo, consideramos que esa interpretacin es
restrictiva de derechos y, por tanto, debe indagarse
por su plausibilidad.
Para resolver los problemas propuestos en el siguiente
apartado desarrollaremos el contenido de los literales a) y
b) del artculo 117 de la Ley 100 de 1993 con el fin de, a
continuacin, entrar a refutar los planteamientos realizados
tanto por la Corte Constitucional como por la Sala de
Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia.

III. EL ARTCULO 117 DE LA LEY 100 DE 1993

La hiptesis que se intenta verificar en el presente trabajo


de investigacin es que el literal a) del artculo 117 de la
Ley 100 de 1993 est indagando por un salario futuro, que
se obtiene dada una experiencia de salarios y que, por
ende, cuando dicho literal se refiere a "base de cotizacin"
en realidad se est refiriendo al salario devengado y
reportado a esa fecha, pues es la nica manera de hallar un
salario.

La norma que se desarrolla en el presente apartado


establece en lo pertinente:

Artculo 117. Valor de los bonos pensionales. Para


determinar el valor de los bonos pensionales. Para
determinar el valor de los bonos, se establecer una
pensin de vejez de referencia para cada afiliado que se
calcular as: a. Se calcula el salario que el afiliado tendra
a los sesenta (60) aos si es mujer o sesenta y dos (62) si
es hombre, como el resultado de multiplicar la base de
cotizacin del afiliado a 30 de junio de 1992, o en su
defecto, el ltimo salario devengado antes de dicha fecha si
para la misma se encontrase cesante, actualizado a la fecha
de su ingreso al sistema segn la variacin porcentual de
ndice de precios al consumidor del DANE, por la relacin
que exista entre el salario medio nacional a los 60 aos si
es mujer o sesenta y dos (62) si es hombre, y el salario
medio nacional a la edad que hubiere tenido el afiliado a
dicha fecha. Dichos salarios medios nacionales sern
establecidos por el DANE, y b) El resultado obtenido en el
literal anterior, se multiplica por el porcentaje que resulte
de sumar los siguientes porcentajes: Cuarenta y cinco por
ciento, ms un 3% por cada ao que exceda de los
primeros 10 aos de cotizacin, empleo o servicio pblico,
ms otro 3%> por cada ao que faltare para alcanzar la
edad de sesenta ( 60) aos si es mujer o sesenta y dos
(62) si es hombre, contado desde el momento de su
vinculacin al sistema. La pensin de referencia as
calculada, no podr exceder el 90 % del salario que tendra
el afiliado al momento de tener acceso a la pensin, ni de
15 salarios mnimos legales mensuales.

Bsicamente la norma establece tres pasos para determinar


la pensin de referencia, a saber:

i. Hallar el salario que el afiliado tendra a los 60 aos si


es mujer o 62 aos si es hombre, conforme con las
reglas sealadas en el literal a).
ii. Establecer el monto de pensin que resulte de la
aplicacin del literal b).
iii. Obtener el producto de ambos resultados.

Ahora bien, para dar respuesta a los problemas de


investigacin establecidos en el presente trabajo, primero
demostraremos que la norma busca hallar un salario futuro,
es decir, el salario que tendra el afiliado a los 62 aos si es
hombre o a los 60 si es mujer. En segundo lugar
mostraremos algunos planteamientos que hacen inferir que
el literal a) de la norma analizada toma los trminos "base
de cotizacin" y "salario" como sinnimos; en tercer lugar,
explicaremos el concepto de salarios medios nacionales y
cules son las consecuencias de su aplicacin en la frmula
para el clculo de los bonos pensionales. Finalmente,
determinaremos la cuanta de la pensin de referencia
para, con base en todos los argumentos construidos, entrar
a refutar las tesis presentadas por las altas Cortes en esta
materia.

A. La norma busca hallar un salario futuro

La frase inicial del literal a) del artculo 117, seala: "a. Se


calcula el salario que el afiliado tendra a los sesenta (60)
aos si es mujer o sesenta y dos (62) si es hombre [...]".
Aparece entonces claro que lo que se est buscando hallar
es un salario futuro: el salario que tendra el afiliado a los
60 aos si es mujer o 62 si es hombre. A este salario que
se busca hallar se le denomin salario de referencia, SR14.
Para el desarrollo del presente trabajo se acoge este
trmino en este preciso significado.

La razn de la bsqueda de un salario de referencia


aparece justificada: tal como lo seala la frmula
sacramental establecida en el artculo 117, lo que el bono
pensional representa es una parte del capital necesario
para financiar la pensin a la que tendra derecho el afiliado
cuando llegue a la edad de pensin. Sera ilgico para
lograr este fin utilizar, sin ms, un salario actual para hallar
el costo de una prestacin que se ha de causar en el futuro.
Dado que la prestacin depende de la evolucin de salarios
del afiliado, el rigor financiero exige que se halle una suerte
de valor futuro (un valor de salario futuro), a la edad de
pensin, para realizar el clculo: este es el concepto del
salario de referencia.

Ahora bien, es usual en los esquemas vigentes de


seguridad social que las prestaciones se liquiden con base
en una experiencia individual de salarios relativamente
cercana al momento de la adquisicin del derecho; y en
nuestro pas este hecho no es excepcin. El salario de
referencia, establecido como el salario que tendra el
afiliado a la edad de pensin, satisface esta convencin de
la seguridad social.

Somos conscientes de que esta primera explicacin por s


sola es insuficiente para comprobar la hiptesis, pero tiene
la virtud de que no deja lugar a dudas que lo que busca la
norma es determinar un salario futuro, el salario de
referencia, y que este hecho es congruente con la poltica
pensional colombiana que busca liquidar las pensiones con
base en una experiencia personal de salarios cercana al
momento en que el afiliado acceda al derecho a la pensin
(el ltimo o los ltimos salarios).

B. Equiparacin entre base de cotizacin y salario


Ntese que el literal a) del artculo 117 de la Ley 100 de
1993 seala:

a. Se calcula el salario que el afiliado tendra a los sesenta


(60) aos si es mujer o sesenta y dos (62) si es hombre,
como el resultado de multiplicar la base de cotizacin del
afiliado a 30 de junio de 1992, o en su defecto, el ltimo
salario devengado antes de dicha fecha si para la misma se
encontrase cesante, actualizado a la fecha de su ingreso al
sistema segn la variacin porcentual de ndice de precios
al consumidor del DANE. (nfasis aadido)

A primera vista parece tenerse la claridad de que la


variable para determinar el salario que el afiliado tendra a
los 60 aos si es mujer o 62 si es hombre, se encuentra
definida por la situacin laboral del afiliado al 30 de junio
de 1992, es decir, si se encuentra empleado o cesante.

Ntese que la norma dice que es "el resultado de


multiplicar la base de cotizacin" o, "en su defecto, el
ltimo salario devengado, si para la fecha se encontrase
cesante". Si los trminos no se trataran como sinnimos en
una interpretacin literal estricta, los cesantes tendran
derecho a que se les calculara el bono pensional con base
en el ltimo salario devengado, mientras que a los activos
laboralmente se les debera aplicar para el clculo del bono
la "base de cotizacin", cualquiera sea el significado que
este trmino tuviera. Es decir, bajo esta interpretacin la
norma premia a los desvinculados a dicha fecha en
detrimento de aquellos que estaban laboralmente activos.
Desde luego, esta interpretacin no es plausible.

La explicacin ms simple, pero en nuestro criterio


ms poderosa, est dada por el artculo 18 de la Ley
100 de 1993. En efecto, es este artculo el que
establece lo que debe entenderse como base de
cotizacin para el Sistema General de Pensiones, y lo
hace estableciendo que la base de cotizacin es el
salario15. As las cosas, aparece que los trminos
"base de cotizacin" y "salario devengado" a la fecha
son sinnimos.
Interpretaciones razonables que surjan de la aplicacin de
la norma. Ahora bien, en caso de que la anterior explicacin
no resultara plausible para el lector, dado que la norma
sugiere equiparacin entre dos conceptos, base de
cotizacin y salario devengado, se encuentra una duda
razonable en la interpretacin del artculo 117 de la Ley
100 de 1993. Conforme con el artculo 53 de la
Constitucin Poltica de Colombia, en caso de duda en
la aplicacin de la fuente formal debe aplicarse la que
ms favorezca al trabajador. Ello implica que ante dos
fuentes formales, se debe escoger la ms favorable al
trabajador. En este caso, la interpretacin que establece en
sentido restringido base de cotizacin por oposicin a
salario devengado, por ser ms desfavorable al trabajador,
dado que implica un menor valor para la liquidacin del
bono, debera descartarse por desfavorable.

Ni la Corte Constitucional ni la Sala de Casacin Laboral han


estudiado que existe esta disonancia normativa basada en
la situacin laboral del afiliado; lo que lleva a que cualquier
estudio de la norma que hasta la fecha se haya hecho sea
incompleto, pero adems a que no se haya contemplado la
utilizacin del principio de favorabilidad a pesar de la
evidente duda que surge de la aplicacin de la fuente
formal.

Finalmente, es necesario aclarar que esta norma para el


clculo del bono pensional tambin se utiliza para los
servidores pblicos que no tenan vinculacin a una caja o
fondo de previsin social y para los trabajadores que se
encontraban vinculados a empresas que reconocan y
pagaban sus propias pensiones, situaciones en las cuales es
extrao el concepto de "base de cotizacin". Ello implica
que, dada una interpretacin restringida de la norma, no
tendran derecho a bono pensional, pues no existe la
definicin de la variable relevante para el clculo, en caso
de que el trabajador estuviera vinculado al 30 de junio de
199216.

En el siguiente apartado mostraremos un parmetro


establecido por la ley que afecta la determinacin del
salario de referencia y que resulta esclarecedor para
intentar resolver la hiptesis que se plantea en este
artculo.

C. Los salarios medios nacionales

Conforme con el literal a) del artculo 117 de la Ley 100 de


1993, la base de cotizacin al 30 de junio de 1992, o en su
defecto el ltimo salario devengado por el afiliado, si a esa
fecha se encontraba cesante, se debe actualizar, a la fecha
de traslado al rgimen de ahorro individual, con base en el
ndice de Precios al Consumidor, IPC. El resultado as
obtenido, que lo podemos denominar Salario Base
Actualizado, SBA, debe ser afectado con el ndice de
Salarios Medios Nacionales.

El literal a) del artculo 117 en lo pertinente seala:

a. Se calcula el salario que el afiliado tendra a los sesenta


(60) aos si es mujer o sesenta y dos (62) si es hombre,
como el resultado de multiplicar la base de cotizacin del
afiliado a 30 de junio de 1992, o en su defecto, el ltimo
salario devengado antes de dicha fecha si para la misma se
encontrase cesante, actualizado a la fecha de su ingreso al
sistema segn la variacin porcentual de ndice de precios
al consumidor del DANE, por la relacin que exista entre el
salario medio nacional a los 60 aos si es mujer o sesenta y
dos (62) si es hombre, y el salario medio nacional a la edad
que hubiere tenido el afiliado a dicha fecha. Dichos salarios
medios nacionales sern establecidos por el DANE [...].
(nfasis aadido)

Definamos el salario medio nacional como el salario


promedio que un colombiano recibe a una edad
determinada. La ley le orden al Departamento
Administrativo Nacional de Estadstica calcular los salarios
medios nacionales. Mediante Decreto 2779 de 1994, el
Gobierno Nacional expidi la siguiente tabla de salarios
medios nacionales: (ver tabla 1pagina 33)
La tabla de salarios medios nacionales expresa la
experiencia de salarios de los colombianos, hombres y
mujeres, a cada edad relativa como un ndice; donde la
base del ndice, 1, se estableci en la edad 12 aos o
menos. En otras palabras, el salario promedio de los
colombianos a la edad de 12 aos o menos, equivale al
100%, o lo que es igual a 1, a efectos de la construccin
del ndice. Los salarios promedio a cada edad relativa se
establecen en trminos de variacin porcentual; cada
variacin porcentual va alimentando el ndice. Ello implica
que se puede determinar la variacin porcentual de los
salarios medios dadas dos edades, conforme con la
experiencia colombiana. Por ejemplo, entre los 12 y los 62
aos el salario medio de los colombianos se incrementa en
un 142,84% aproximadamente17.

Ahora bien, la ley, al ordenar la aplicacin de los salarios


medios nacionales, para la determinacin del salario de
referencia, que se debe tener en cuenta para el clculo de
la pensin de referencia, est estableciendo un paso que no
se tiene en cuenta ordinariamente para la liquidacin de las
pensiones; por tanto no solo resulta extrao en sus efectos
para los operadores jurdicos sino totalmente desconocido.

Como es sabido, la forma ordinaria de clculo de la mesada


pensional establece que la cuanta de la pensin es el
producto del promedio de salarios de un periodo
establecido en la ley, debidamente actualizado con el IPC,
por el monto que corresponde de acuerdo al volumen de
semanas de cotizacin. Sin embargo, para el caso del bono
pensional la determinacin de la cuanta de la pensin de
referencia exige que el dato (la base de cotizacin a 30 de
junio de 1992 o el ltimo salario devengado si para la fecha
el afiliado se encontraba cesante), debidamente actualizado
con el IPC, es decir el SBA, debe afectarse con la relacin
entre salarios medios nacionales. Esta exigencia legal, la
afectacin con los salarios medios nacionales, es la
que nos permitir establecer por qu no es plausible
la interpretacin que establece una diferencia entre
los conceptos base de cotizacin y salario devengado
a efectos del clculo del bono pensional.
La relacin entre salarios medios nacionales que exige la
ley para la determinacin de la pensin del salario de
referencia, implica la regulacin del dato, el SBA, con base
en la experiencia colombiana de salarios.

De un lado, al establecerse como parmetro para el clculo


el SMN a la edad de 62 aos si es hombre o 60 si es mujer,
implcitamente se est determinando el crecimiento
promedio salarial de los colombianos desde los 12 aos
hasta la edad que se toma como referencia. En otras
palabras: el valor del ndice de Salarios Medios Nacionales,
a la edad de referencia, determina el resultado final
promedio de las variaciones de salario de todos los
colombianos: seala, en trminos reales, el Ingreso Base
de Liquidacin Promedio de los colombianos, tomando
como periodo de clculo la vida laboral formal de los
colombianos.

Del otro lado, lo que la ley supone al ordenar tomar el


salario medio nacional correspondiente a la edad que tena
el afiliado a la fecha de traslado, es que el salario del
afiliado a 30 de junio de 1992, o el ltimo devengado antes
de dicha fecha si se encontraba cesante, debidamente
actualizado a la fecha de traslado, ha venido variando
conforme al ndice de salarios medios hasta ese momento;
y al relacionarse con el salario medio nacional de la edad de
referencia la ley asume que la variacin individual del
salario del afiliado se comportar exactamente como en
promedio lo hace el salario de los colombianos.

Al establecerse la relacin entre el SMN a la edad de


referencia y el SMN a la edad que tiene el afiliado a la fecha
de traslado, lo que se est haciendo es someter el dato,
SBA, a la experiencia promedio colombiana de salarios,
haciendo que segn la edad el dato se ajuste al resultado
final promedio de las variaciones de todos los salarios de
los colombianos.

El efecto se traduce en que todos los datos, SBA, a las


edades en que conforme con la curva de SMN sean
superiores al promedio, se adapten al promedio
reducindose, y los que son menores al promedio, se
adapten al promedio incrementndose.

En forma ms tcnica: dado que la variacin total promedio


de los salarios de todos los colombianos a tenerse en
cuenta para el clculo est dada por el SMN a la edad de
referencia, al relacionarse este SMN con el establecido para
la edad a la fecha de traslado del afiliado, se est
internalizando en el clculo dicha variacin promedio. El
resultado, mantenindose lo dems constante, es que en
ningn caso el salario calculado excede en forma
proporcional el promedio salarial de toda la vida de los
colombianos.

Corriendo el riesgo de simplificar, al obtenerse el Salario de


Referencia, como el producto del SBA por la relacin de los
SMN, lo que se est es determinando una suerte de IBL,
pero no construido con base en la experiencia individual del
trabajador, sino en la experiencia colectiva de los
trabajadores colombianos.

Como se puede inferir, el concepto de Salario de


Referencia, SR, es bastante parecido al de Ingreso Base de
Liquidacin, IBL: ambos toman una experiencia promedio
de salarios. Sin embargo se diferencian, en principio, en
dos cosas: por un lado, mientras que el SR se determina
con la experiencia colectiva de salarios, el IBL se establece
con la experiencia individual de salarios. En segundo lugar,
mientras que en el SR se toma toda la experiencia
colombiana de salarios, desde los 12 aos hasta la edad de
referencia, 60 o 62 aos segn el sexo, el IBL se
determina, por regla general, en forma alternativa con dos
experiencias de salario: el promedio de los ltimos 10 aos
de cotizaciones, o el promedio de toda la vida si el afiliado
ha cotizado ms de 1.250 semanas.

Desde luego, existe otra diferencia sustancial: mientras el


SR es un valor futuro supuesto a la fecha de clculo,
construido con base en la experiencia colombiana de
salarios (el salario que tendra el afiliado a los 60 aos si es
mujer o 62 si es hombre), el IBL se construye con una
experiencia pasada de salarios a fecha de clculo18.

1. El efecto de la aplicacin de los salarios medios


nacionales

Vamos a considerar, a efectos prcticos y para simplificar,


ocho afiliados al rgimen de ahorro individual bajo los
siguientes supuestos: a) Todos se trasladaron al rais el 1
de abril de 1995; b) todos son hombres19; c) los cuatro
primeros devengaban un salario de $665.070 al 30 de junio
de 1992, y los dems devengaban a esa fecha un salario de
$1'303.800; d) respectivamente para cada uno de los que
componen cada cuarteto, las edades que tenan a fecha de
traslado eran 20, 30, 40 y 50 aos, edad que cumplieron
en la vspera del traslado, es decir el 31 de marzo de 1995;
e) la edad de referencia es la de 62 aos, dado que todos
son hombres.

Conforme con la frmula de clculo establecida en el


numeral 1 del artculo 117 de la Ley 100 de 1993, los
siguientes son los pasos que se deben seguir: 1) Actualizar
hasta la fecha de traslado, con base en el IPC, el salario al
30 de junio de 1992 del afiliado20 y 2) aplicar la relacin de
salarios medios. El siguiente cuadro muestra los resultados
para los ocho casos. Al resultado que se llegue despus de
cumplir los dos pasos anteriores, como ya lo hemos
sealado, se le denomina salario de referencia, porque con
base en dicho salario se calcula la pensin de referencia.

Para continuar con esta explicacin se debe tener claro que


los valores $1.149.348 y $2.253.177 a 1o de abril de 1995
son, en trminos de capacidad adquisitiva constante,
totalmente equivalentes respectivamente a $665.070 y
$1.303.800 del 30 de junio de 1992.

Asimismo, se debe tener en cuenta que la relacin de


salarios medios se obtiene de la divisin entre el salario
medio nacional a la fecha de referencia (en este caso de los
62 aos, por tratarse de hombres) y el salario medio
nacional de la edad que tena el afiliado a la fecha de
traslado. Tomemos como ejemplo a A. Para este caso la
relacin entre SMN est dada por:

SMN62/SMN20 = 2,428355/1,588504 = 1,5287056

En la columna "Afectacin SMN" de la tabla anterior se


reflejan los resultados para cada caso particular. Ntese
que en unos casos el resultado es superior a 1, pero en
otros el resultado es inferior a la unidad. Como arriba lo
sealamos, la afectacin por salarios medios est ajustando
el salario del afiliado, dada la edad, a la experiencia
promedio colombiana de toda la vida. Cuando el valor
resultante es inferior a 1, se infiere que el salario
devengado super el promedio nacional, mientras que si el
valor resultante es superior a 1, el salario devengado es
inferior al promedio nacional. En ambos casos se ajusta.

Ahora bien, ntese adems que, partiendo del mismo


salario de base, el salario de referencia es sustancialmente
diferente para cada uno de los afiliados dependiendo de su
edad relativa; pero adicionalmente que, en varios casos, el
salario que se utiliza como referencia para el clculo es
inferior al salario del 30 de junio de 1992, actualizado con
el IPC.

Ello implica que, manteniendo lo dems constante, es la


relacin entre salarios medios la que determina el valor del
salario de referencia que se utiliza para el clculo de la
pensin de referencia. Y ello tiene una razn lgica: lo que
est indagando la norma es el salario que tendra el afiliado
a la fecha en que, conforme con la norma, adquirira el
derecho a la pensin, salario que recoge toda la experiencia
colombiana de salarios, desde la edad de 12 aos hasta la
edad de referencia que se utiliza para el clculo del bono.

Por ltimo, teniendo en cuenta el resultado mostrado en la


columna "salario de referencia", no puede partir de una
base de cotizacin diferente al salario, porque el resultado
no sera entonces un salario (el que tendra el afiliado a los
62 aos si es hombre o 60 si es mujer) y lo que el artculo
117 de la Ley 100 en el literal a) exige es hallar un salario,
en caso alguno una pretendida base de cotizacin21.

2. Una temprana conclusin

La base de cotizacin a 30 de junio de 1992 o el ltimo


salario devengado por el afiliado, si a dicha fecha se
encontraba cesante, es apenas un dato para el clculo del
salario de referencia y, por ende, para obtener el valor de
la pensin de referencia, con base en la cual se determina
el capital necesario para financiar la pensin de vejez
cuando el afiliado cumpla los requisitos.

En realidad, este dato sirve para construir el salario de


referencia, pero ese dato per se no es la base de liquidacin
de la pensin de referencia para el clculo del bono
pensional.

La diferencia salta a la vista: el IBL de que trata la Ley 100


de 1993, en sus artculos 21 y 36, es el promedio de las
bases de cotizacin (salarios reportados a la seguridad
social) actualizadas con el IPC durante un determinado
periodo; por regla general, los ltimos 10 aos anteriores al
reconocimiento de la pensin. Sin embargo, el artculo 36
de la Ley 100 establece el IBL como el promedio de lo
devengado durante el tiempo que le hiciere falta para
adquirir el derecho, que puede ser un mes, y el mismo
artculo 21 de la citada ley establece que puede ser el
promedio de toda la vida si el afiliado ha cotizado durante
ms de 1.250 semanas de cotizacin.

Conforme con el artculo 117 de la Ley 100 de 1993, el


salario real final, salario de referencia, que se va a tener en
cuenta para liquidar el bono pensional, es el resultado de
tomar un dato (un salario), actualizarlo con el IPC a la
fecha de corte y afectarlo con la relacin entre salarios
medios nacionales; por tanto, es clara su diferencia con el
IBL. Esta diferencia no fue creada en los decretos con
fuerza de ley, ni en los reglamentarios: fue establecida en
el mismo artculo 117 de la Ley 100.
Se reitera que mientras el IBL obedece a una experiencia
individual de salarios, la del afiliado, la determinacin del
salario de referencia para la liquidacin de la pensin de
referencia se basa en una experiencia colectiva de salarios.

D. La pensin de referencia

En la tcnica pensional la cuanta de la pensin de vejez es


el resultado de multiplicar la base de liquidacin de la
pensin por el monto que le correspondera de acuerdo con
el tiempo de cotizaciones a la seguridad social.

Definamos monto, para los efectos tcnicos establecidos en


la Ley 100 de 1993, pero en especial a efectos del presente
trabajo, como una proporcin. El monto de la pensin
puede ser plano, por decir el 75%, o puede ser integrado:
por ejemplo, el artculo 117 de la Ley 100 de 1993
estableci, por regla general, la integracin del monto con
base en los tiempos de cotizaciones o servicios as: el 45%
por las primeras quinientas semanas de cotizacin ms un
3% adicional por cada 50 semanas adicionales de
cotizacin.

El literal b) del artculo 117 de la Ley 100 de 1993


estableci como regla general la integracin del monto, con
base en la reglamentacin de la pensin de vejez a cargo
del Instituto de Seguros Sociales. Ahora bien, dado que se
trataba de calcular el monto de pensin que alcanzara el
afiliado en caso de realizar cotizaciones a la seguridad
social hasta la fecha de retiro supuesta, los tiempos para
calcular el monto no solo son los tiempos de cotizacin o
servicios prestados hasta el momento del traslado, sino
adems aquellos que se estima que el afiliado cotizar
hasta la mencionada fecha de retiro. Seala el mencionado
literal b):

b) El resultado obtenido en el literal anterior, se multiplica


por el porcentaje que resulte de sumar los siguientes
porcentajes: Cuarenta y cinco por ciento, ms un 3% por
cada ao que exceda de los primeros 10 aos de cotizacin,
empleo o servicio pblico, ms otro 3%> por cada ao que
faltare para alcanzar la edad de sesenta (60) aos si es
mujer o sesenta y dos (62) si es hombre, contado desde el
momento de su vinculacin al sistema. La pensin de
referencia as calculada, no podr exceder el 90 % del
salario que tendra el afiliado al momento de tener acceso a
la pensin, ni de 15 salarios mnimos legales mensuales.

Por excepcin el monto de la pensin, conforme al


pargrafo 1 del mencionado artculo 117, es el 75% para el
caso de las empresas que asumen las pensiones.

Como el caso que nos interesa es el de afiliados al Instituto


de Seguros Sociales tomaremos, para el clculo de la
pensin de referencia, el monto del 90%. Los resultados
son los que figuran en la tabla 3.

Dado que la ley establece que la pensin de referencia no


puede ser superior a quince (15) salarios mnimos, la
columna pensin de referencia ajustada muestra la pensin
de referencia que va a ser utilizada para determinar el
capital necesario para financiarla, es decir, el valor bsico
del bono pensional. Ntese que las personas que se
encuentran ms cercanas a la edad de retiro tienen una
pensin de referencia inferior, as se haya partido del
mismo salario de base. Ya sabemos que este efecto lo
produce la afectacin del SBA con los salarios medios
nacionales.

Pero hay algo que debe llamar fuertemente la atencin:


solo en los casos de los afiliados A y B, a los que se les
liquida la pensin de referencia con un salario de inicio de
clculo de $665.070, la pensin de referencia excede del
90% del salario de inicio del clculo actualizado con el IPC.
En todos los dems casos, la pensin de referencia
representa una proporcin inferior al 90% del salario
actualizado.

Podemos mostrar, a modo de conclusin, la tabla de la


pgina 43, que refleja, en nmero de salarios mnimos, el
salario de base, el salario actualizado, el salario de
referencia y la pensin de referencia ajustada.

Como se observa especialmente en los casos de los


afiliados B, C y D, el salario de referencia para el clculo de
la pensin es sustancialmente inferior a 10,20 salarios
mnimos. As, queda demostrado que el concepto de Salario
Base que se utiliza para el clculo del bono pensional no es
realmente un promedio de lo cotizado individualmente por
el afiliado; ni siquiera indaga por el promedio previsible de
los ltimos 2 o 10 aos de cotizacin del afiliado22.

Pero adems, en el caso de los bonos pensionales


calculados bajo un salario inicial equivalente a 20 salarios
mnimos, la pensin de referencia solo ascender a 15
salarios mnimos23. Es decir, 4,8 salarios mnimos por
encima de los 10,20 salarios que representaba en su
momento un salario de $665.070. Es importante tener en
cuenta finalmente, que si el afiliado al rgimen de ahorro
hubiera decidido antes de pensionarse, y en vigencia de la
Ley 100 original, trasladarse al rgimen de prima media,
por tener una expectativa de IBL cercana a los 20 salarios
mnimos, su mejor opcin sera dicho traslado pues la
pensin final, de acuerdo con el artculo 33 de la Ley 100
original, podra ascender hasta una cuanta cercana a los 17
salarios mnimos24. Este argumento ser retomado ms
adelante.

Sin embargo, a efectos de este trabajo, lo ms importante


era descubrir que el salario de referencia es
sustancialmente diferente al salario que se tom como base
para el inicio del clculo.

IV. REPAROS A LA INTERPRETACIN REALIZADA POR


LAS ALTAS CORTES EN RELACIN CON EL "SALARIO
BASE PARA LA LIQUIDACIN DE LA PENSIN DE
REFERENCIA"

De manera arbitraria, salvo en lo estrictamente necesario,


el presente trabajo de investigacin no ha tenido en cuenta
para su desarrollo el clculo del bono dispuesto por el
Decreto Ley 1299 de 1994. Ello tena como finalidad
mostrar las reales consecuencias econmicas, financieras y
jurdicas del clculo que, soberanamente, aprob
directamente el Congreso de la Repblica, plasmado en el
artculo 117 en la Ley 100 de 1993.

El mito que se teji, y que creci, es que el Decreto Ley


1299 de 1994 haba cambiado las reglas para el clculo. Sin
embargo, si el clculo se realiza tomando como base los
artculos 4 y 5 de dicho decreto, el resultado es
exactamente el mismo que el que hemos arriba obtenido.
Con base en la Sentencia C-734 de 2005 se crearon otros
prejuicios acerca de la norma reguladora de los bonos
pensionales, pero esos prejuicios han sido achacados al
Decreto Ley 1299 de 1994, quitndole todo valor al
contenido del artculo 117 de la Ley 100 de 1993 y, peor,
endilgando los problemas de interpretacin a dicho decreto,
que no a la ley.

Por ser un problema actual se abordar primero la


posicin de la Corte Suprema de Justicia, teniendo en
cuenta que para todos los casos que no decide
judicialmente dicha Corporacin, el bono pensional se
liquida, y continuar liquidando, tomando como dato
inicial el salario devengado por el afiliado a 30 de
junio de 1992, debidamente reportado a la seguridad
social. En segundo lugar, se mostrarn a ttulo de revisin
histrica de la sentencia, los fallos en que incurri la Corte
Constitucional en la interpretacin del Decreto Ley 1299 de
1994 y su consonancia con el artculo 117 de la Ley 100 de
1993.

A. La Sala de Casacin Laboral no ha tenido en cuenta


para su interpretacin el contenido ntegro del
artculo 117 de la Ley 100 de 1993

La tesis que en parte fundamentaba la demanda de


inconstitucionalidad del literal a) del artculo 5 del Decreto
Ley 1299 de 1994, implcitamente acogida por la Sala
Laboral de la Corte Suprema de Justicia, es que el bono
pensional contempla un auxilio a favor de ciertos afiliados
al sistema, quienes reciban ingresos superiores a diez
salarios mnimos legales, pues no se liquida con base en lo
efectivamente cotizado sino en lo devengado debidamente
reportado a la seguridad social25. Esta tesis endilga a la
norma el otorgamiento de privilegios a un cierto grupo en
detrimento de los dems grupos de poblacin cubiertos por
el sistema de pensiones, lo cual no es cierto por las razones
que adelante sealaremos. Pero antes citemos la
jurisprudencia de la Sala que revela su posicin jurdica26.
En sentencia del 9 de mayo de 2010 (con ponencia de
Gustavo Jos Gnecco Mendoza y nmero de radicacin
36.340), la Sala de Casacin Laboral seal27:

Apoy ese criterio en la sentencia de esta Sala del 7 de


diciembre de 2006, radicacin 23216, y por ello debe
precisar la Sala que si bien en esa decisin de instancia se
consider, en trminos generales, respecto del caso que
estaba bajo anlisis y de cara a establecer el monto del
bono pensional deprecado, que la entidad demandada debi
reportar para el 30 de junio de 1992 el salario realmente
devengado por el trabajador, a diferencia de este asunto,
all no estaba en discusin el ingreso surgido de las
categoras de aportes vigentes antes de la expedicin de la
Ley 100 de 1993. Con todo, la Sala considera que el
ingreso base de liquidacin para la pensin de vejez de
referencia, para la obtencin del valor del respectivo bono
pensional, debe ser aquel con el que se aportaba al
Instituto de Seguros Sociales al 30 de junio de 1992 sobre
la categora mxima, esto es, el que se tom de referencia
para efectuar los aportes, por ser el mximo asegurable
bajo el sistema existente a la fecha mencionada, de
acuerdo con las tablas de categoras y aportes
contemplados en el Decreto 2610 de 1989, esto es, la
categora 51, equivalente a la suma de $665.070,oo. De tal
suerte que la existencia de una remuneracin mayor a la
mencionada, para tal fecha, no debe tener ninguna
repercusin de cara a la determinacin del salario de
referencia para liquidar el bono pensional de los afiliados
que se trasladaron de rgimen.

En primer lugar, para sostener este argumento se ha


partido de la base errada en relacin con los
subsidios pensionales. El argumento establece que el
subsidio implcito que trae el bono pensional es solo
a favor de unas personas naturales, las que se
trasladen de rgimen, sin tener en cuenta que en
Colombia todas, absolutamente todas las pensiones
en el rgimen de prima media reciben subsidios
implcitos por parte del Estado28. El caso ms grave es
el de los servidores pblicos que en realidad nunca
cotizaron para pensiones. La razn era, y es, simple: el
mecanismo de clculo de la pensin, tpicamente la
multiplicacin del monto por el IBL, no consulta el capital
que el afiliado acumul para el financiamiento de la misma.

De acuerdo con mltiples estudios al respecto, el nivel de


subsidio a las pensiones del rgimen de prima media oscila
entre el 80 y el 20% dependiendo de la cuanta de la
pensin29. De hecho, la razn por la cual se busc la
reforma pensional en 1992 fue la de inviabilidad del
sistema.

Ahora bien, la Ley 100 de 1993 busc otorgar congruencia,


a partir de su vigencia, a la relacin, hasta ese momento
inexistente, entre cotizaciones y cuanta de la pensin. Sin
embargo, en ningn momento dicha ley redujo a cero el
subsidio a las pensiones. Los niveles de subsidio pensional
persisten a los niveles arriba sealados en el rgimen de
prima media con prestacin definida30.

Con la implementacin del Sistema General de


Pensiones se intent, como poltica de Estado,
incentivar el traslado de los afiliados al rgimen de
ahorro individual. Como incentivo al traslado, pero
tambin como instrumento de homologacin de los
tiempos de servicios o cotizaciones anteriores a la
vigencia del sistema, se implement la institucin del
bono pensional.

Sin embargo, la preocupacin principal era que a los


afiliados que se trasladaran al rgimen de ahorro, se les
garantizara, en lo posible, el mismo nivel de prestaciones
que tendran en caso de permanecer en el rgimen de
prima media con prestacin definida. Para ello, haba que
trasladar el valor del subsidio implcito a la pensin.
No obstante, dicho subsidio deba ser equivalente al que
recibiran, conforme a las nuevas expectativas pensionales
que se estaban creando, aquellos que permanecieran en el
rgimen de prestacin definida31.

Como se seal en la exposicin de motivos del proyecto de


ley 155 de 1992:

Los actuales afiliados al sistema vigente, y quienes lo


hayan sido con anterioridad, tendrn un
reconocimiento de sus aportes o tiempo servido, en
forma de un bono pensional. Dicho bono contribuir a
elevar el capital ahorrado por el afiliado en el nuevo
Sistema de Ahorro Pensional, hasta un nivel que le
permita por lo menos una pensin como la que
obtendra en el nuevo rgimen pensional del ISS.
Para ello, dicho bono ser superior a las cotizaciones
efectuadas por los afiliados ya que stas han sido
insuficientes para financiar una pensin completa o
completamente inexistentes en el caso del sector
pblico32.

De otra manera: lo que se buscaba con la nueva ley era


garantizar prestaciones de vejez equivalentes en ambos
regmenes, y se saba de antemano que el nivel de las
prestaciones, cuya expectativa se quera generar en el
rgimen de prima media, generaba subsidios a cargo del
Estado: por tanto, para incentivar el traslado al rgimen de
ahorro y garantizar en lo posible la equivalencia de
prestaciones, era necesario hacer visible el subsidio
implcito a la pensin (reconocido por la ley en forma de
deuda) y trasladarlo mediante el instrumento denominado
bono pensional33.

En segundo lugar, es importante sealar que los bonos


pensionales, que se otorgan por traslado al rgimen
de ahorro individual, comportan una disminucin
real, no un aumento, del gasto pblico en pensiones.
En efecto, el subsidio implcito que se reconoce en el bono
pensional a ttulo de deuda, es solo una parte del
subsidio que el Estado tendra que asumir por el pago
de la pensin en el caso de que el afiliado se
mantuviera en el rgimen de prima media con
prestacin definida34.

En tercer lugar, dadas las anteriores consideraciones,


conviene sealar que es el Estado, no el Instituto de
Seguros Sociales (ahora Colpensiones), el que asumi la
deuda para el pago de los bonos pensionales. En efecto,
dado que se trataba de deuda implcita ocasionada por la
falta absoluta o parcial de cotizacin para otorgar las
pensiones en las cuantas establecidas en la ley, el Estado
asumi el pasivo pensional colombiano para honrar el
valor de las prestaciones tanto pasadas como
futuras, reconociendo que en ambos casos se
otorgaran los subsidios implcitos. Para el pago de las
pensiones en el rgimen de prima media se estableci en el
literal c) del artculo 32 de la Ley 100 de 1993 una garanta
estatal35; para el pago de los bonos pensionales la Nacin,
conforme lo seala el artculo 121 de la Ley 100 de 1993,
asumi directamente la deuda implcita del Instituto de
Seguros Sociales y otras entidades del orden nacional. En
relacin con el Instituto de Seguros Sociales, solo
asumi la deuda implcita causada por concepto de
bonos pensionales hasta el 31 de marzo de 199436.

El nico requisito que, a travs de facultades


extraordinarias, exigi el gobierno para asumir el valor de
la deuda implcita, a travs de los bonos pensionales tipo A,
era demostrar el salario devengado a 30 de junio de 1992,
debidamente reportado a la institucin de previsin
correspondiente. Posteriormente, pero por norma
reglamentaria, en concreto, a travs del artculo 28 del
Decreto 1748 de 1995, se estableci que cuando no
existiera constancia en la respectiva entidad de previsin
respecto del salario devengado a dicha fecha por el
trabajador, valdra la que expidiera el empleador, la cual,
para el caso expreso del Instituto de Seguros Sociales, que
era el nico que mantena un sistema de categoras, valdra
siempre que el salario denunciado por el empleador fuera
"compatible" con el salario de la categora.

La intencin de la norma reglamentaria era simple:


no buscaba cambiar lo establecido en el artculo 117
de la Ley 100 de 1993, ni mucho menos lo normado
en el artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994, la
intencin era establecer una presuncin de reporte
de salario con base en la categora, para minimizar
los incentivos al fraude que podran ocasionarse si el
Instituto de Seguros Sociales no encontraba la
novedad individual de reporte de salario de cada
afiliado. En otras palabras, dada la obligacin del
empleador de reportar el salario real, incluso si
superaba la categora mxima y el procedimiento
establecido de registro y verificacin de novedades
del Instituto de Seguros Sociales, no era creble que
un empleador hubiera reportado un salario y que el
Instituto no lo hubiera reflejado en la siguiente
facturacin, sin rplica del empleador o del
empleado. Por tanto, al imponer la norma
reglamentaria esta regla de compatibilidad, se
buscaba que el empleador no denunciara un salario
que no fuera el devengado realmente por el
trabajador y que hubiera reportado al Instituto de
Seguros Sociales37.

Desde luego, cuando se reportaba un salario superior al de


categora mxima, el Instituto solo lo poda facturar en
categora mxima; por tanto, como en su momento lo
estableci la Oficina de Obligaciones Pensionales del
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, los salarios
superiores a la categora mxima y hasta el tope de 20
salarios mnimos, conforme con la ley, se consideran
compatibles con la categora mxima a efectos de
establecer el salario de base para la liquidacin del bono
pensional. Este problema no lo tienen los afiliados que
fueron reportados a travs del sistema ala del Seguro
Social, toda vez que exista la obligacin de reportar el
salario real devengado por el afiliado mes a mes. A ellos
actualmente la Oficina de Obligaciones Pensionales del
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico les liquida el bono
con el salario real reportado a la seguridad social hasta el
tope de 20 salarios mnimos establecido en la ley.

As las cosas, el argumento actual de la Sala de


Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia no
consulta ni la literalidad del artculo 117 de la Ley
100 de 1993, ni el principio de favorabilidad, ni
mucho menos la finalidad que se persigue. Rebelarse
contra la aplicacin del artculo 117 de la Ley 100 de
1993, y en particular contra los Decretos 1748 de
1995 y 3366 de 2007, es desconocer de manera
arbitraria que existan poderosas razones de equidad
en la conformacin del sistema y en el diseo del
bono para intentar brindar pensiones equivalentes a
los afiliados al sistema general de pensiones.

La Sala de Casacin Laboral, cuando seala que se debe


aplicar el concepto de "base de liquidacin de la categora
51 del ISS, para determinar el salario inicio de clculo del
bono pensional", desconoce que a partir de la vigencia del
Sistema General de Pensiones, el IBL se liquida con base en
salarios reales devengados y reportados a la seguridad
social (incluso para aquellos en rgimen de transicin, con
experiencias cortas de salario observado), tcitamente
justificando los subsidios que se otorgan a la pensin
calculados sobre un IBL que oscila entre uno y veinte
salarios mnimos en el rgimen de prima media, pero
negando el derecho al subsidio implcito a la pensin
establecido en el bono pensional que busca, como se
mencion, que los regmenes del sistema general otorguen
pensiones equivalentes.

Si la ley hubiera querido trasladar el valor real de las


cotizaciones realizadas a la seguridad social, hubiera
aplicado de manera general la frmula alternativa de bonos
pensionales establecida en el pargrafo 3 del artculo 117
de la Ley 100 que seala: "Pargrafo 3. Para las personas
que ingresen por primera vez a la fuerza laboral con
posterioridad al 30 de junio de 1992, el bono pensional se
calcular como el valor de las cotizaciones efectuadas ms
los rendimientos obtenidos hasta la fecha de traslado".

Dicha frmula, como se observa, solo traslada el valor de


las cotizaciones efectuadas. En la frmula establecida en el
cuerpo del artculo 117 no se plantea esta solucin: se
plantea una de traslado proporcional del capital necesario
para financiar la pensin a la que tendra derecho el afiliado
cuando llegue a la edad de retiro.

Pero adems, y por ltimo, el trmino base de cotizacin


est definido por el artculo 18 de la Ley 100 de 1993 como
el salario que devenga el afiliado. Como arriba se explic, el
artculo 117 de la Ley 100 aplica de manera general para
todos los afiliados al sistema independientemente de donde
hayan estado vinculados al 30 de junio de 1992. Por
tanto, entender que la norma se refiere a la base de
cotizacin establecida para el ISS es restringir el
campo de aplicacin de la norma. En efecto, haba
personas que se desempeaban al 30 de junio de 1992
como servidores pblicos sin afiliacin a una caja o fondo
del sector pblico, empleadores que reconocan sus propias
pensiones, etc., para los cuales el concepto "base de
cotizacin" resulta extrao. Igual dificultad existe con los
servidores pblicos afiliados a las cajas y fondos. Para
todos ellos, si el concepto de base de cotizacin es
restringido materialmente, no habra forma de liquidar el
bono pensional.

B. La Corte Constitucional tampoco tuvo en cuenta en


la Sentencia C-734 de 2005 el contenido ntegro del
artculo 117 de la Ley 100 de 1993

La Corte Constitucional, al confundir un trmino tcnico


establecido para los bonos pensionales con un trmino
tcnico definido para el diseo de la pensin de vejez, le dio
un alcance que no tena el Decreto Ley 1299 de 1994 en
relacin con el artculo 117 de la Ley 100 de 1993, lo que la
llev, en nuestro criterio, erradamente a determinar que el
decreto ley excedi las facultades extraordinarias
concedidas por el numeral 5 del artculo 139 de la citada
ley.

Seal la Corte en la Sentencia C-734 de 2005:

7.4. Cabe destacar, adems, que el contenido material de


la norma acusada, esto es, la definicin del salario base de
cotizacin para la pensin de vejez de quienes venan
cotizando al ISS o a una caja o fondo del sector pblico o
privado con anterioridad al 30 de junio de 1992, fue
regulado directa e integralmente por el propio Congreso de
la Repblica en el texto de la ley habilitante, con lo cual se
descarta de plano que dicho tema pudiera estar incluido en
el mbito material de las facultades extraordinarias
otorgadas al Gobierno por intermedio del numeral 5 del
artculo 139 de la Ley 100 de 1993.
En efecto, la misma Ley 100 de 1993, en varias de sus
disposiciones se ocupa integralmente del tema contenido en
el literal a) del artculo 5 del decreto Ley 1299 de 1994,
as: (i) de manera general, en el artculo 21, al definir ste
cual es el salario o ingreso base de liquidacin para todas
las pensiones previstas en dicha ley (entre las que se
incluye por supuesto la pensin de vejez), y sealar que
corresponde al promedio de los salarios o rentas sobre los
cuales ha cotizado el afiliado durante los ltimos diez (10)
anteriores al reconocimiento de la pensin, o en todo el
tiempo si ste fuere inferior para el caso de las pensiones
de invalidez o sobrevivencia. Y, concretamente, (ii)
tratndose de la definicin del salario base de cotizacin
para la pensin de vejez de quienes venan cotizando al ISS
o a una caja o fondo del sector pblico o privado con
anterioridad al 30 de junio de 1992, es el artculo 117 el
que regula la materia, pues al referirse al valor de los
bonos pensionales, seala que para reconocer la pensin de
vejez se calcula el salario que el afiliado tendra a los
sesenta (60) aos si es mujer o sesenta y dos (62) si es
hombre, como el resultado de multiplicar la base de
cotizacin del afiliado a 30 de junio de 1992, o en su
defecto, el ltimo salario devengado antes de dicha fecha si
para la misma se encontrase cesante,actualizado a la fecha
de su ingreso al Sistema segn la variacin porcentual del
ndice de precios al consumidor del DANE, por la relacin
que exista entre el salario medio nacional a los sesenta
(60) aos si es mujer o sesenta y dos (62) si es hombre, y
el salario medio nacional a la edad que hubiere tenido el
afiliado en dicha fecha.
Las normas mencionadas y su coincidencia temtica puede
ser apreciada con mayor claridad en el siguiente cuadro
comparativo en el que se transcribe el contenido de los
artculos 21 y 117 de la Ley 100 y el literal a) del artculo 5
del Decreto Ley 1299 de 1994:
Confrontados los dos textos, encuentra la Corte que, a
partir de diferentes contenidos normativos, tanto la ley (de
manera general en el artculo 21 y en concreto en el
artculo 117) como el decreto citado en la norma acusada,
hacen referencia expresa al tema de la definicin del salario
base de cotizacin para el reconocimiento de la pensin de
vejez de quienes venan cotizando al ISS o a una caja o
fondo del sector pblico o privado con anterioridad al 30 de
junio de 1992. En consecuencia, si la ley habilitante
determin claramente cul era el salario base de cotizacin
para el reconocimiento de la pensin de vejez de ese grupo
de personas, no resultaba constitucionalmente vlido que el
Gobierno, so pretexto de regular aspectos relacionados con
la emisin de los bonos pensionales, entrara a redefinir el
mismo punto temtico. (nfasis en original).

Como fcilmente puede observarse, la Corte confundi el


trmino "pensin de vejez" con "pensin de vejez de
referencia". El trmino "pensin de vejez de referencia" fue
establecido en el artculo 117 de la Ley 100 para
estructurar la frmula para el clculo del bono pensional: La
pensin de referencia resulta de un clculo que busca
indagar la cuanta de la pensin a la que tendra derecho el
afiliado al momento de cumplir la edad de pensin. Pero
adems, frente al trmino "con anterioridad al 30 de junio
de 1992" no repar en que existen dos formas para calcular
el bono: la establecida en el pargrafo 3 del artculo 117 de
la Ley 100 para quienes iniciaron su vida laboral despus
del 30 de junio de 1992, y la frmula general establecida
para los que los hicieron antes de dicha, o a esa fecha
inclusive.
Sin embargo, adems, la misma redaccin del decreto
ayud a crear ms confusin en la Corte. Tal vez el rtulo
del artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994 (Salario base
de liquidacin para la pensin de vejez de referencia) la
desorient. Si la Corte hubiese realizado un examen ms
minucioso de la norma, hubiera encontrado, en primer
lugar, que el mencionado artculo 5 tena mbito de
aplicacin exclusivo para la realizacin del clculo de que
trata al literal a) del artculo 4 del Decreto Ley 1299 de
1994, que es una transcripcin casi literal del literal a) del
artculo 117 de la Ley 100 de 1993. Comparemos las dos
normas:

Cuando el artculo 4 del Decreto Ley 1299 de 1994


hace referencia al "salario base de liquidacin de que
trata el artculo siguiente", en realidad hace
referencia a la "base de cotizacin del afiliado a 30
de junio de 1992, o en su defecto, el ltimo salario
devengado", que fue realmente lo que regul el
artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994 como
condicin necesaria para la liquidacin del bono.

Como lo hemos reiterado, en los trminos de los artculos


18 y 19 de la Ley 100 de 1993, la base de cotizacin es el
salario. De ello se desprende con claridad el porqu se
estableci que, conforme lo seala el literal a) del artculo 5
del mencionado Decreto 1299, el salario o el "ingreso base
de liquidacin" (para la determinacin de la pensin de
referencia) ser el salario devengado con base en normas
vigentes al 30 de junio de 1992, reportado a la respectiva
entidad en la misma fecha, o el ltimo salario o ingreso
reportado antes de dicha fecha, si para la misma no se
encontraba cotizando.

El error del Gobierno Nacional fue definir como "salario


base de liquidacin" lo que, en efecto, no es un salario base
de liquidacin, sino un dato, "la base de cotizacin a 30 de
junio de 1992, o el ltimo salario devengado si para dicha
fecha se encontraba cesante, debidamente actualizado con
el IPC", necesario para realizar un clculo que busca hallar
un salario. El error de la Corte Constitucional fue pasar por
alto que el trmino "pensin de vejez de referencia" fue
acuado por el artculo 117 de la Ley 100 y que en su
concepcin es diferente al trmino "pensin de vejez".

CONCLUSIONES

La interpretacin que se ha realizado sobre el concepto de


"base de cotizacin", tanto por la Corte Constitucional como
por la Sala de Casacin Laboral ha sido restrictiva,
descartando cualquier otra clase de interpretacin, que
para casos como el presente es necesaria, tal como la
interpretacin sistemtica o aquella que indaga por la
teleologa de la norma.

Ambas altas Cortes han achacado al Gobierno Nacional un


exceso en las facultades extraordinarias otorgadas al
regular el tema de los bonos pensionales al amparo del
numeral 5 del artculo 139 de la Ley 100 de 1993. La Sala
de Casacin Laboral, en la sentencia arriba sealada, ha
dicho, al respecto, Es evidente que el artculo 5 del
precitado Decreto 1299 de 1994, introdujo una
protuberante modificacin en cuanto al salario base de
liquidacin de los bonos pensionales a 30 de junio de 1992,
pues ya no aludi al salario base de cotizacin, sino al
salario devengado en esa fecha de acuerdo con las normas
legales vigentes. Y as se afirma, pues si para dicha fecha
haba un salario mximo asegurable de $665.070, pero el
afiliado realmente devengaba un salario superior, el bono
deba liquidarse de acuerdo con ste ltimo y no con
el [que] se le cotiz.

Sin embargo, como se ha mostrado, es el artculo 117 de la


Ley 100 de 1993, no el Decreto Ley 1299 de 1994, el que
equipar "base de cotizacin" con "ltimo salario
devengado". Ninguna de las dos altas Cortes ha examinado
a profundidad el contenido del mencionado artculo 117 de
la mencionada ley. Lo ms fcil ha sido utilizar el supuesto
exceso de facultades para no abordar la razn por la cual el
legislador estableci la equiparacin entre base de
cotizacin al 30 de junio de 1992 y ltimo salario
devengado.

De otro lado, se dej a un lado la teleologa de la norma, no


se indag por la razn que tuvo el gobierno para presentar
la frmula de clculo del bono pensional. Debe anotarse
que la redaccin del artculo 117 conserv el tenor literal
durante su trmite en el Congreso de la Repblica. Lo nico
que vari en ese tenor literal fue la edad tenida en cuenta
para el clculo. El proyecto de ley 155 de 1992
contemplaba una edad de pensin de 65 aos; fue durante
el trmite posterior que se redujo la edad de pensin a 62
aos para los hombres y 60 para las mujeres38.

Ambas Cortes han pasado por alto que el artculo 117 de la


Ley 100 de 1993 no indaga por una pensin de vejez, sino
por una pensin de vejez de referencia que se calcula con
base en la frmula implcita all establecida y no como lo
seala el artculo 33 de la misma.

Finalmente, es necesario decirlo, la posicin de la


Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de
Justicia est afectando la equidad natural del sistema
pensional. Todos los bonos pensionales que
actualmente liquidan los diferentes emisores de
bono, pero en especial la Oficina de Bonos
Pensionales, respetan la regla de utilizar el salario
devengado hasta el tope de 20 salarios mnimos,
cuando el empleador report el salario real
devengado por el afiliado y realiz la cotizacin sobre
la categora 5139. Es decir, las entidades estn
cumpliendo con lo establecido en el Decreto 1748 de
1995 y reiterado en el Decreto 3366 de 2007.

Solo en los casos en que el empleador subcotiz a la


seguridad social, y por tanto report salarios por
debajo de la categora 51, la Nacin deja de
reconocer el salario devengado por el empleado,
puesto que no fue reportado a la seguridad social en
cumplimiento de lo dispuesto por el Decreto 3063 de
1989 que ordenaba reportar al Instituto de Seguros
Sociales el salario real devengado por el afiliado aun
cuando este excediera el rango de salarios
contemplado en la categora mxima40.

Desde luego, sobre el incumplimiento de una obligacin


legal no se puede generar derechos. En este orden de
ideas, el nico responsable, ante el afiliado, de que el
emisor no liquide el bono pensional con el salario
devengado, dejado de reportar a la seguridad social, es el
empleador, porque incumpli su deber legal de reporte. El
dao que se le causa al afiliado fue directamente
ocasionado por el empleador; por simple equidad debiera
responder al empleado por eludir la obligacin legal de
reporte del salario real.

En la gran mayora de los casos, si no en todos, la


Sala de Casacin Laboral termina protegiendo, en
razn de su jurisprudencia, a los empleadores que
evadieron su obligacin legal de reportar el salario
real devengado por el afiliado, lo cual no pareciera
justificado si la interpretacin que se ha realizado
sobre el artculo 117 de la Ley 100 de 1993 ha sido
restrictiva, como en este trabajo se ha intentado
mostrar.

PIE DE PGINA
1
Los bonos pensinales por traslado de servidores pblicos
al rgimen de prima media con prestacin definida, no
fueron realmente reglamentados en la Ley 100 de 1993.
Mientras los artculos 113 a 127 de la Ley 100 establecen
los parmetros y variables para el clculo del bono
pensional por traslado al rgimen de ahorro individual, los
bonos pensionales por traslado de servidores pblicos al
Instituto de Seguros Sociales fueron "creados" por el inciso
final del artculo 128 de la Ley 100, el cual estableci
que "Los servidores pblicos nacionales, cualquiera sea el
rgimen que seleccionen tendrn derecho a bono
pensional".
2
Estos ltimos bonos se calculan como el valor de las
cotizaciones efectuadas por el afiliado desde que inici su
vida laboral hasta la fecha de su traslado, ms los
rendimientos obtenidos.
3
El Decreto Ley 1314 de 1994, dando forma a lo establecido
en el inciso final del artculo 128 de la Ley 100 de 1993,
implement los bonos pensionales por traslado de
servidores pblicos al rgimen de prima media con
prestacin definida. A dichos bonos en la jerga se le
denominan bonos tipo B. El concepto de salario base que
estudiamos en el presente trabajo tambin aplica para
ellos.
4
Cfr. Numeral 7.3 de la Sentencia C-734 de 2005 proferida
por la Corte Constitucional.
5
Al 30 de junio de 1992 el Instituto de Seguros Sociales
mantena dos formas de liquidacin de aportes: el Sistema
de Autoliquidacin de Aportes - ala y el sistema de
facturacin. En el sistema ala no existen mayores
problemas para determinar el salario devengado y
reportado, a cualquier fecha, toda vez que la informacin la
suministraba el empleador en archivos planos. En el
sistema de facturacin, que implicaba el cumplimiento del
deber de reportar, por parte del empleador, cualquier
variacin real del salario, incluso por encima de la
"categora mxima", es donde se presentan problemas,
dado que los empleadores no reportaban el salario real
devengado por el afiliado, para evitar pagar mayores
aportes, fenmeno conocido como elusin.
En el sistema de facturacin existan los salarios
comprendidos entre el salario mnimo y 21 veces dicho
valor, y se agrupaban en diferentes categoras. Sobre cada
categora debe establecerse un salario promedio, con el
cual se determina el valor del aporte. A este salario
promedio se le denomin "salario base mensual". El
problema se da porque la Sala de Casacin Laboral de la
Corte Suprema de Justicia considera que los bonos con
salarios de categora 51, que era la mxima vigente a
1992, solo se pueden liquidar con base en $665.070
(salario promedio de la categora que corresponde a 10.2
salarios mnimos de la poca) en detrimento de las normas
legales y reglamentarias que sealan que, para esta
categora, son compatibles los salarios devengados por el
trabajador, reportados a la seguridad social hasta por un
valor de $1'303.800 (veinte salarios mnimos de la poca),
y que por tanto el bono debe liquidarse por este ltimo
valor (salario devengado y reportado) que no por el de la
categora, a menos que no se haya reportado un salario
diferente a los $665.070 o se haya reportado un salario que
no corresponde a dicha categora.
6
Actualmente el derecho de seleccin de rgimen solo se
puede ejercer por una vez cada cinco aos con un lmite:
nadie se puede trasladar cuando le falten 10 aos o menos
para llegar a la edad mnima de pensin (62 para los
hombres; 57 para las mujeres). Vase el artculo 2 de la
Ley 797 de 2003.
7
La Ley 797 de 2003 limit el rgimen de libertad de
traslado, estableciendo que nadie se puede trasladar
cuando le falten 10 aos o menos para llegar a la edad de
pensin.
8
El pargrafo segundo del artculo 33 de la Ley 100 de 1993
seala: "Pargrafo 2. Para los efectos de las disposiciones
contenidas en la presente ley, se entiende por semana
cotizada el periodo de siete (7) das calendario. La
facturacin y el cobro de los aportes se harn sobre el
nmero de das cotizados en cada perodo".
9
El lector establecer que ello no es cierto para el rgimen
de ahorro individual, pues es el saldo en la cuenta de
ahorro (dinero efectivo) lo que permite establecer si hay o
no derecho a la pensin. Sin embargo, debe recordar que
cuando el capital no es suficiente para financiar la pensin,
se abre la posibilidad de acceder a la pensin de vejez
mediante el cumplimiento de la edad de pensin y el
requisito de semanas de cotizacin. A esta posibilidad se le
denomina pensin de vejez en sede de garanta estatal y se
encuentra regulada en el artculo 65 de la Ley 100 de 1993.
Adems, debe recordarse que para el acceso y
determinacin del monto de la pensin de invalidez y de
sobrevivientes se exige el cumplimiento de un mnimo de
semanas de cotizacin.
10
Ex post las entidades de previsin en sentido propio, o las
que actan como si lo fueran, deben asumir o una prorrata
de la pensin reconocida en proporcin al tiempo que el
afiliado mantuvo con ella su vinculacin denominada cuota
parte, o un bono pensional tipo b que, aunque transmite
capital, en realidad convalida tiempos de cotizacin o
servicios. Para la convalidacin de tiempos prestados en
empresas que reconocan y pagaban sus propias pensiones,
se oblig al traslado del valor de la reserva actuarial
proporcional, o en su defecto la expedicin de un ttulo
pensional bajo los trmites del Decreto 1887 de 1994.
11
Al respecto puede consultarse el Decreto 3500 de 1980 de
la Repblica de Chile publicado en el Diario Oficial del 13 de
noviembre de 1980.
12
En este trabajo no se discutir por qu el artculo 117
estableci como edad supuesta para la pensin de las
mujeres los 60 aos, a pesar de que el artculo 65 de la
misma seala que la edad de pensin para dicha poblacin
es de 57 aos.
13
Una completa explicacin de los aspectos tcnicos y
jurdicos necesarios para el clculo del bono pensional
puede ser encontrada en: Fernando Castillo
Cadena, Problemas Actuales de Seguridad Social: Los
bonos pensionales,Pontificia Universidad Javeriana -
Editorial Ibez, Bogot D.C. (2009). Sin embargo, en
dicho libro no se aborda la explicacin tcnica y jurdica
motivo del presente trabajo pues en su momento no era
considerada necesaria.
14
El artculo 4 del Decreto Ley 1299 de 1994 es el que
denomina al salario que pretende hallar el literal a) del
artculo 117 de la Ley 100 de 1993 como salario de
referencia.
15
El inciso primero del artculo 18 de la Ley 100 de 1993,
tanto en su versin original como en la reforma realizada
por la artculo 5 de la Ley 797 de 2003 seala: "Artculo 18.
Base de Cotizacin. La base para calcular las cotizaciones a
que hace referencia el artculo anterior, ser el salario
mensual".
16
En efecto, para estos casos como no exista "base de
cotizacin" porque no haba obligacin de cotizar, la "base
de liquidacin" de la pensin se estableca como el salario
promedio devengado, por regla general, en el ltimo ao de
servicios.
17
Tambin es importante observar que la tabla muestra
cmo el salario promedio nacional a partir de la edad de 12
aos empieza a aumentar y cmo a partir de los 46 aos
disminuye.
18
Ello trae como consecuencia que puede haber
desviaciones que generan incentivos al traslado: Si en
trminos constantes el afiliado cree que puede devengar a
ttulo de salario, durante los 10 ltimos aos de su vida,
una suma superior al salario de referencia, el incentivo a
trasladarse al Rgimen de Prima Media est dado. La regla
general es que al tomarse el promedio de toda la vida,
mxime cuando se trata de un promedio colectivo, el valor
resultante es inferior al que se logra cuando se toma el
promedio de salarios de un determinado periodo. De otro
lado, si el salario que devenga un individuo a una edad es
atpico en relacin con el promedio nacional, ello puede
incentivar o disuadir el traslado. No obstante, en el sistema
original de Ley 100, al preverse la posibilidad de trasladarse
cada tres aos de rgimen, el factor que ms deba pesar
en la decisin era la experiencia de salarios del afiliado en
los ltimos 10 aos.
19
Estas explicaciones, son exactamente las mismas para las
mujeres y generan las mismas consecuencias econmicas.
20
Para obtener el salario actualizado se multiplica el salario
base (SB) por el IPC a la fecha de corte (IPCf) y se le divide
por el IPC al 30 de junio de 1992 (IPC); es decir: ).
Conforme con el sistema de consultas dinmicas del DANE,
disponible en la web, el IPC al 30 de junio de 1992 tiene un
valor de 16,37 mientras que el IPC al 31 de marzo de 1995,
vspera de la fecha de traslado, tiene un valor de 28,29.
21
Si se aplica una base de cotizacin, que conceptualmente
sea diferente al salario devengado por el afiliado, se
obtiene una base de cotizacin, no un salario.
22
Debe tenerse en cuenta que la base de liquidacin de las
pensiones en el antiguo rgimen del seguro social
obligatorio administrado por el Instituto de Seguros
Sociales se determinaba como el promedio de los dos
ltimos aos de cotizacin. El pargrafo 1 del numeral II
del artculo 20 del Decreto 758 de 1990 sealaba:
"Pargrafo 1. El salario mensual de base se obtiene
multiplicando por el factor 4.33, la centsima parte de la
suma de los salarios semanales sobre los cuales cotiz el
trabajador en las ltimas cien (100) semanas.
El factor 4.33 resulta de dividir el nmero de semanas de
un ao por el nmero de meses". Ntese que el trmino
que utilizaba la antigua legislacin es "salario mensual de
base" no "ingreso base de liquidacin".
23
Como lo seala Rodrigo Silva: "Dada la regulacin
vigente, el salario base puede ser superior a la categora
mxima del ISS, lo cual no significa que el valor del bono
aumente desmesuradamente, pues el resultado del mismo
est acotado". Vase: Bono Pensional: Salario
Base. Disponible
en: http://www.actuarios.org.co/BolAAV5N3A1.pdf (julio
del 2013).
24
En vigencia de la Ley 797 de 2003, y habindose
ampliado el lmite de cotizaciones hasta los 25 salarios
mnimos, tericamente se podran obtener pensiones en
prima media de hasta 20 salarios mnimos.
25
En la Sentencia C-734 de 2005 se hace la siguiente
transcripcin de la explicacin del accionante: "As las
cosas, a pesar de que las personas solo efectuaron aportes
para recibir una pensin de diez salarios mnimos, se les
reconoce por virtud de las normas acusada, un bono
pensional por un capital correspondiente a veinte salarios
mnimos".
26
Al respecto existen varias sentencias de casacin con los
mismos argumentos de fondo. Pueden verse las siguientes
entre otras: Sentencia del 27 de octubre de 2009, con
radicacin 23.438 y ponencia del Magistrado Luis Javier
Osorio Lpez; Sentencia del 31 de marzo de 2009, con
radicacin 31.855 y ponencia del Magistrado Camilo
Tarquino Gallego y Sentencia del 9 de mayo de 2010, con
radicacin 36.340 y ponencia de Gustavo Jos Gnecco
Mendoza, entre otras.
27
En este caso, el demandante denunci sub-cotizacin por
parte del empleador, dado que report el salario sobre una
categora inferior. Aunque el resultado fue "favorable", la
Sala de Casacin Laboral solo orden ajustar el valor del
bono teniendo como salario base $665.070 y no
$1'294.000, que era el salario real devengado por el
afiliado.
28
Vase al respecto: Loredana Helmsdorff, Ampliacin de
cobertura del sistema pensional colombiano y atencin al
adulto mayor, Misin para una estrategia para la reduccin
de la pobreza y la desigualdad, Departamento Nacional de
Planeacin, Bogot D.C. (2007).
29
Vase al respecto: Fedesarrollo, El Sistema General de
Pensiones Porqu sigue siendo insostenible, de baja
cobertura e inequitativo, Tendencia Econmica, No. 89,
Fedesarrollo, Bogot D. C. (2009). Tambin puede
consultarse el estudio de Helmsdorff arriba referenciado,
entre otros.
30
Vase al respecto: Anif, La torre de Babel Pensional:
Hacia una cartilla actuarial en Colombia, Anif, Bogot D.C.
(2011).
31
Entender lo contrario, significara crear nuevamente
privilegios pensionales por el hecho de permanecer en el
rgimen de prima media, pues los subsidios pensionales
solo se verifican al momento del reconocimiento de la
pensin, no antes. Como se reitera, el IBL solo se obtiene
con la experiencia de los ltimos diez aos de cotizaciones,
no con el promedio de toda la vida.
32
Vase la mencionada cita del proyecto de ley en:
Repblica de Colombia. Gaceta del Congreso. Imprenta
Nacional de Colombia. Ao 1, nmero 87. 1 de octubre de
1992. Bogot D. C. Pg. 12
33
Contrasta esta posicin con la establecida por Lpez
Villegas que seala: "Partir del estado de cosas respecto a
la base de cotizacin, como medida para proyectar la
pensin, supone aceptar lo que para ese entonces era
admitido: si bien exista un tope para las pensiones, la
tabla de categoras con las que se fijaba la base de
cotizaciones deba guardar correspondencia con lo anterior,
para permitir alcanzar el mximo valor; discutir hoy lo que
no se procur obtener en ese entonces, que las exigencias
de cotizacin se elevaran hasta los niveles mximos, y
luego de gozar de los beneficios de unos menores niveles
de contribucin, es alterar uno de los supuestos del bono:
tomar las cosas como se encontraban reglamentariamente
en 1992". Vase: Eduardo Lpez Villegas, Seguridad Social
Teora Crtica,Tomo I, Sello Editorial Universidad de
Medelln, Medelln, 505-517 (2011). Desde luego, como se
puede observar la afirmacin de Lpez Villegas no tiene en
cuenta la exposicin de motivos de la Ley 100 de 1993, que
es la que establece la teleologa del bono pensional.
34
En efecto, dado que el rgimen de ahorro individual no
ofrece una cuanta determinada de pensin, los afiliados se
pensionan siempre que el capital sea suficiente para
financiar una pensin mnima; por tanto, salvo en los casos
de garanta de pensin mnima, el Estado no incurre en
ms subsidios a la pensin: solo subsidia la parte
proporcional de la pensin reflejada en el bono pensional.
35
Esta garanta estatal se hizo efectiva al momento en que
las reservas tcnicas del seguro social se agotaron,
incurrindose en gasto presupuestario para financiar todas
las pensiones del rgimen de prima media.
36
La ley estableci que la deuda que se causara a partir de
la vigencia del Sistema General de Pensiones, en relacin
con sus afiliados, deba ser asumida por el Instituto de
Seguros Sociales. Sin embargo, para el caso del bono
pensional se estableci en el artculo 16 del Decreto Ley
1299 de 1994 la institucin de la "cuota parte financiera"
por oposicin a la "cuota parte proporcional", que lleva a
que el Instituto pague una suma muy baja por concepto de
bono pensional en relacin con los tiempos cotizados con
posterioridad al 1 de abril de 1994 y hasta la fecha de
traslado de rgimen, en relacin con la que se pagara si el
sistema de responsabilidad escogido hubiera sido el de
"cuota parte proporcional".
37
Debe sin embargo anotarse que ni el artculo 117 de la
Ley 100 de 1993, ni el artculo 5 del Decreto Ley 1299 de
1994 establecen, por ser norma de aplicacin general para
todos los afiliados, el requisito de que el salario devengado
fuera compatible con la categora.
38
Cfr. Artculo 78 del Proyecto de Ley 155 de 1992.
39
Al respecto puede consultarse el Instructivo 4 de la
Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y
Crdito Pblico.
40
Seala el artculo 76 del acuerdo 044 de 1989, aprobado
por el Decreto Reglamentario 3066 de 1989: "Artculo 76.
Novedades sobre cambios de salarios. Los patronos estn
obligados a informar al Instituto, tanto en la inscripcin de
sus trabajadores como en las relaciones mensuales de
novedades los salarios reales devengados por stos, aun
cuando dichos salarios sobrepasen el lmite superior de la
mxima categora sealada por el ISS".

BIBLIOGRAFA

Libros

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Revistas

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Regmenes de las pensiones de invalidez, de vejez y de
sobrevivientes, Coleccin Informes oit, No. 43, Centro de
publicaciones Ministerio del Trabajo y Seguridad Social,
Madrid (1995). [ Links ]

Facultad de Ciencias Jurdicas de la Pontificia


Universidad Javeriana.

Facultad de Ciencias Jurdicas


Pontificia Universidad Javeriana
Calle 40 # 6-23 Piso 6
PBX 3208328 ext. 5202 5213 - 5197

vniv
Anlisis de la correspondencia entre ISS, OBP e
INTERCOR en 1992-2002

CRONOLOGA DE CARTAS CURSADAS ENTRE ISS, OBP e INTERCOR

1.) Acta de reunin entre ISS- Intercor realizada durante los das 9 y 10
de julio de 1992

(..)

7. SOLICITUDES
ISS notificar por escrito a Intercor en un trmino no mayor de un mes:
a. Reportar salarios solo hasta valor mximo asegurado.

2.) Carta de Intercor (Alfredo Lpez-Recursos Humanos) a OBP-


Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico (Gustavo Riveros Aponte- Jefe
Oficina OBP), Septiembre 4 de 2002

(.)
En comunicacin VP-GNHL- 203770 la Dra. Helena Meza de la Gerencia de Historia
Laboral, el ISS le comunica a su despacho refirindose a nuestra empresa En
conclusin, el ISS no cuenta en sus archivos con la informacin correspondiente salario
realmente devengado a junio de 1992 de trabajadores de INTERCOR con salario
superiores a $ 665.070

()
Es cierto que el Decreto 3063 de 1989 nos obligaba a reportarlos salarios devengados
superiores a $665.070, sin embargo como bien lo afirma la Dra. Meza del ISS en la
comunicacin citada: No obstante lo anterior, cabe anotar que la empresa (INTERCOR)
realiz cumplidamente sus pagos al ISS por concepto de aportes a seguridad social y el
hecho de omitir el salario realmente devengado de trabajadores con ingresos
superiores a los valores mximos asegurables, no afect la liquidacin delos aportes ni
el valor de ninguna prestacin econmica reconocida por el Instituto

Adicionalmente, la situacin de no haber reportado los salarios devengados superiores


a $665,070 fue debidamente consultada al ISS como se puede constatar en el acta de
reunin llevada a cabo entre el ISS e INTERCOR en los das 9 y 10 de julio de 1992
(precisamente al mes de junio de 1992)

()
Al final dice lo siguiente,

As como la Dra. Helena Meza afirma que la situacin de no reportar los salarios
devengados por encima de $665.070 no ha tenido incidencia alguna en las
prestaciones econmicas del ISS, igualmente debera suceder con las prestaciones
econmicas del Rgimen de Ahorro Individual.

Copia a: Dr. Ricardo Gonzlez (Personal INTERCOR)

3.) Carta de INTERCOR (Alfredo Lpez-Recursos Humanos) al ISS


(Guillermo Rubio Vicepresidente Pensiones), Septiembre 17 de 2002
Referencia: Su carta de julio 31 de 2002

Acuso recibo de su carta en referencia y al respecto me permito hacerle algunas


aclaraciones y/o precisiones que estimamos necesarias:

En el mes de julio de 1992, nuestra empresa celebr reunin en Bogot con


funcionarios del ISS con el propsito de revisar el sistema de autoliquidacin de
Aportes

Nuestro inters al hacer mencin de tal acta de reunin es el demostrar nuestra buena
fe en la situacin de no reportar en tal poca los salarios realmente devengados por
encima del valor mximo de base de cotizacin; igualmente demostrar que
oportunamente reportamos al ISS tal circunstancia que en el evento de haber tenido
una respuesta oportuna del ISS, hubiramos procedido a corregirla planilla de
autoliquidacin de junio 30 de 1992 dentro de los tres meses posteriores a fecha

Contina las aclaraciones

A la fecha no es posible reportar a la entidad los salarios devengados superiores a los


mximos asegurables vigentes, a pesar que las normas vigentes as lo reglamentan, Ley
100/93,

Ni tampoco a la fecha hemos encontrado respuesta por parte del ISS de como
reportar en la autoliquidacin de aportes los salarios devengados que superan el tope
de los 20 salarios mnimos legales vigentes. El esquema que su entidad viene utilizando
para captar la informacin en medio magntico, solo permite reportar el Ingreso Base
de cotizacin (IBC) hasta un tope de veinte salarios legales vigentes

(.)

Referente a su comentario de que un acta bilateral no puede dejar sin efecto una
norma de carcter general como lo es el Decreto 3063 de 1989, en su artculo 19
salarios a reportar, es conveniente tener en cuenta que en nuestras
autoliquidaciones se ajustaban al reporte de salarios devengados segn el mencionado
artculo 19 con la salvedad que no reportamos los valores devengados por encima a
los mximos de cotizacin por no tener efecto alguno sobre la cotizacin y/o sobre
prestaciones econmicas vigentes en esa fecha

(..)

El decreto 1748 de 1995 modificado por el Decreto 1474 de 1997, que usted menciona
en su carta, precisa que Cuando el ISS informe que no se tiene constancia del salario
reportado, se aceptara una certificacin del empleador, siempre y cuando sea
compatible con el rango de salarios sobre el cual aportaba al ISS

Adicionalmente la circular 17 de febrero 12 de 1998 dela Oficina de Bonos Pensionales,


en su numeral 6, literal b menciona:

Si a la fecha base, el trabajador cotizaba al ISS sobre el mximo salario que este
contemplaba en ese entonces, entonces es aceptable, respaldado por certificacin
del empleador, tomar como salario base el que el empleador certifique, calculado
como en el literal a).

Finaliza la carta aclaratoria as:

Con todo lo expuesto, consideramos que es procedente dar validez a nuestras


certificaciones laborales para la liquidacin de los bonos pensionales de aquellos
empleados nuestros que en junio de 1992 tuvieren salario devengado superior al
valor mximo asegurado en esa poca

4.) Respuesta de la Contralora General de la Repblica a solicitud-abril


de 2012- ante la denuncia a la entidad de control, por parte de los
seores Bienvenido Santrich Grau, Rubn Caputo De la Rosa, Humberto
Eliecer Ortiz Navas y Ovidio Ziga
()

PROCEDIMIENTOS ADELANTADOS POR LA EMPRESA INTERCOR(


exempleador de los denunciantes) CON EL FIN DE ELUDIRLAS
OBLIGACIONES CONSIGNADAS EN EL DECRETO 3063/89, RESPECTO AL
REPORTE DEL SALARIO REAL DEVENGADO POR SUS TRABAJADORES
Como quedar consignado a continuacin, la empresa INTERCOR de manera
CONSIENTE decidi omitir la obligacin de reportar el salario real devengado de sus
trabajadores, por lo que en estricto sentido y en aplicacin de las disposiciones
contenidas en el Decreto 3063/89, la disminucin en el valor de las prestaciones
(bono pensional) DEBE SER ASUMIDA POR DIRECTAMENTE POR LA EMPRESA
INTERCOR y no por la Nacin-Oficina de Bonos Pensionales (OBP) del Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico como lo solicitan los denunciantes, ya que ello conllevara
el que la Nacin responda con los RECURSOS PBLICOS por una falta a la Ley que
NUNCA cometi.

Como sustento de lo anterior, nos permitimos poner en conocimiento del ente de


control los siguientes elementos que prueban las afirmaciones antes efectuadas:

a. La empresa CARBONES DE COLOMBIA ( antes INTERCOR) reportaba al ISS las


novedades de sus trabajadores a travs del Sistema de Autoliquidacin de
Aportes (sistema ALA), por lo que en los casos de empresas que como la
mencionada, el salario base para la liquidacin de los bonos pensionales de sus
trabajadores ser el DEVENGADO Y REPORTADO por el empleador de dicha
planilla, ya que el ISS ha manifestado y probado que en sus archivos si existe
para todos los casos, una prueba del salario devengado y reportado, prueba
que consiste en la planilla ALA
b. Al revisar el contenido de la planilla ALA diligenciada en su momento por la
empresa CARBONES DEL CERREJN (antes INTERCOR), se puede observar que
para el caso de la totalidad de sus trabajadores la empresa en mencin, yendo
en total contrava de las obligaciones que le impona el Decreto 3063/89
decidi DE MANERA CONSIENTE REPORTAR al ISS como salario devengado
por sus trabajadores a fecha 30 de junio de 1992, la suma de $665.070, que
corresponde al salario mximo asegurable en la categora 51 de dicho
instituto
c. No obstante la omisin por parte de la empresa en mencin, el Instituto de los
Seguros Sociales (ISS) al determinar la inconsistencia generada en el
diligenciamiento de la planilla ALA, decidi otorgar VARIOS plazos a la empresa
CARBONES DEL CERREJN (antes INTERCOR) para corregir la informacin
reportada en dichas planillas, tal como costa en los siguiente documentos.
-Copia del acta de reunin celebrada entre trabajadores de INTERCOR y del
SEGURO SOCIAL en fechas 9 y 10 de julio de 1992 en el acpite ACUERDOS , literal
d) expresamente seala: Conteo de plazo de gracia de 3 meses para
presentacin de correccin de ALAs de meses anteriores a partir de la fecha de
firma de esta acta

-Comunicacin A.Y.R.O.3.6.3.1. 264829 de fecha 29 de febrero de 1993 remitida


por el Instituto de los Seguros Sociales (ISS) a la empresa CARBONES DEL CERREJN
( antes INTERCOR) , en donde se le indic a la referida empresa lo siguiente: En
visita efectuada por ISS conjuntamente con la firma ARTUR ANDERSEN entidad que
ejerce la auditoria externa del Instituto: Se detect mediante confrontacin de la
informacin aportada por ustedes que algunas novedades laborales y patronales
establecidas por la Ley no son reportadas adecuadamente para efectos de la
respectiva cotizacin

Algunas de esas cosas son:


1. El concepto de excluidos no se aplica conforme a las instrucciones del ISS. Estos
se aplican directamente en la columna de sueldo bsico o en las pensiones del
RMT
Por lo expuesto Y CON FUNDAMENTO EN LO ESTATUIDO EN LOS ARTCULOS 19
Y 76 DEL ACUERDO 044 DE 1989 (APROBADO POR EL DECRETO 3063/89). LOS
PROCEDIMIENTOS OFICIALMENTE PARA QUE EN UN TERMINO NO MAYOR A 30
DAS SE PROCEDA A EFECTUAR LOS AJUSTES CORRESPONDIENTES,
PRESENTANDO AL INSTITUTO LAS NOVEDADES RESPECTIVAS
En respuesta a la solicitud efectuada por el ISS, la empresa INTERCOR mediante
oficio a la fecha 29 de Marzo de 1993 solicita a dicho Instituto, EXTENDER EL
PLAZO OTORGADO HASTA EL DA 31 DE JULIO DE 1993, por encontrarse
implementando un nuevo sistema de administracin y control de todos los
aspectos relacionados con el recurso humano, ENTRE ELLOS EL SISTEMA ALA DL
SEGURO SOCIAL, plazo que NUEVAMENTE fue desconocido por la referida
empresa
Con lo anterior, queremos DEMOSTRAR y REITERAR que la empresa INTERCOR
no solo desconoci abiertamente las obligaciones que le fueron impuesta por
medio del Decreto 3063 de 1989, sino que adicionalmente PASO POR ALTO
adems del compromiso adquirido en el acta de reunin celebrada con el ISS
en fecha 9 y 10 de julio de 1992, los plazos otorgados por dicho Instituto a
efectos de solucionar las inconsistencias reflejadas en las planillas de reporte
de novedades ALA respecto a sus trabajadores, conducta que demuestra a
todas luces que INTERCOR NUNCA tuvo el ms mnimo inters por aclarar la
informacin relacionada con el salario realmente devengado por sus
trabajadores, en especial a fecha 30 de junio de 1992, fecha base para la
liquidacin del bono pensional
Adicionalmente, lo anterior deja sin piso jurdico algunos de os argumentos que
la empresa CARBONES DEL CERREJN (Antes INTERCOR) ha expuesto a sus
extrabajadores cuando estos eventualmente la requieren para que responda
por la omisin en el reporte al ISS del salario realmente devengado a fecha 30
de junio de 1992 y a quienes la empresa les ha manifestado que El empleador
no viol ninguna norma legal en las obligaciones de pago de sus aportes
correspondientes al ISS, ERA INOCUO REPORTAR A LA SEGURIDAD SOCIAL EL
SALARIO REAL DEVENGADO POR EL TRABAJADOR SI ESTE ERA SUPERIOR AL
SALARIO MXIMO ASEGURABLE; adems, en julio de 1992 Intercor le
comunic al ISS la forma que reportaba en las planillas respectivas el salario
de las personas que devengaban salarios por encima del mximo
asegurable
(Lo anterior es extractado del texto de tutela elevada contra OBP por el seor
ARMANDO NARANJO GMEZ, extrabajador de INTERCOR y quien indica que lo
anterior fue expuesto por la Dra. Nelly Bejarano, representante de la empresa
en respuesta suministrada a un derecho de peticin interpuesto por l ante
referida empresa)
NADA MAS CARENTE DE VERDAD en la aseveracin realizada por la funcionaria
en mencin, dado que si bien es cierto que Intercor cumpli con la obligacin
de cotizar sobre el salario mximo asegurable de la poca, tambin lo es que LA
EMPRESA EN MENCIN SI INCUMPLI Y DE MANERA CONSIENTE, LO
REFERENTE AL REPORTE DEL SALARIO REAL DEVENGADO DE SUS
TRABAJADORES, OBLIGACIN QUE SE ENCONTRABA ESTABLECIDA EN EL
ARTCULO 76 DEL DECRETO 3063/89, NORMA VIGENTE PARA EL 30 DE JUNIO
DE 1992
As mismo, es importante dejar en claro que lo afirmado por la Dra. Nelly
Bejarano en su respuesta respecto a lo INOCUO que resultaba el reporte del
salario real devengado de sus trabajadores al Sistema General de Prensiones,
est muy lejos de la realidad actual, por cuanto si bien se puede aplicarse a
aquellas personas que siguieron afiliadas al ISS, pero como se observa, en los
casos de afiliados que se trasladaron al sistema RAIS, la OMISIN CONSIENTE
en el que incurri la empresa CARBONES DEL CERREJN (Antes INTERCOR), Si
AFECTA HOY EN DIA Y DE QUE MANERA LAS PRESTACIONES DE SUS
EXTRABAJADORES CONCRETAMENTE EL VALOR DEL BONO PENSIONAL,
omisin por la cual es dicha empresa y no la Nacin, como lo pretenden las
personas que tuvieron vnculo laboral con INTERCOR actualmente afiliadas al
RAIS, la llamada a responder

ANLISIS DE LAS COMUNICACIONES e INFORME DE LA


CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA
Es claro que INTERCOR era CONSIENTE de NO REPORTAR LOS SALARIOS DEVENGADOS
SUPERIORES AL MXIMO ASEGURABLE, para la fecha de 30 de junio de 1992, como lo
manifiesta en las comunicaciones antes relacionadas, donde de manera reiterativa
manifiestan que aunque la Ley los obligaba hacer estos reportes, su excusa reiterativa
para omitir los salarios fue que la empresa (INTERCOR) realiz cumplidamente sus
pagos al ISS por concepto de aportes a seguridad social y que no afect la liquidacin
de los aportes ni el valor de ninguna prestacin econmica reconocida por el
Instituto. Es verdad que el pago oportuno de los aportes al ISS para los trabajadores
que continuaron afiliados al Instituto, no afecto las prestaciones sociales-aunque era lo
mnimo que tena que hacer la empresa-, pero para los trabajadores que se
trasladaron al RGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL (RAIS) el reporte de los salarios
devengados Si AFECTA HOY EN DIA Y DE QUE MANERA LAS PRESTACIONES DE SUS
EXTRABAJADORES CONCRETAMENTE EL VALOR DEL BONO PENSIONAL, as, la
empresa lo considerara INOCUO en su momento

Analizando detenidamente las comunicaciones de INTERCOR a la OBP y al ISS se puede


extractar una serie de contradicciones cotejando con la respuesta de la Contralora a
exempleados de Intercor, que denunciaron al ente de control las anormalidades de la
OBP en la liquidacin del bono pensional. Dice la empresa en carta aclaratoria dirigida
al ISS:

En el mes de julio de 1992, nuestra empresa celebr reunin en Bogot con


funcionarios del ISS con el propsito de revisar el sistema de autoliquidacin de
Aportes

Nuestro inters al hacer mencin de tal acta de reunin es el demostrar nuestra


buena fe en la situacin de no reportar en tal poca los salarios realmente devengados
por encima del valor mximo de base de cotizacin; igualmente demostrar que
oportunamente reportamos al ISS tal circunstancia que en el evento de haber tenido
una respuesta oportuna del ISS, hubiramos procedido a corregirla planilla de
autoliquidacin de junio 30 de 1992 dentro de los tres meses posteriores a fecha
Como se puede ver, INTERCOR era CONSIENTE que para la fecha de junio de 1992
estaba cometiendo una irregularidad al no reportar los salarios devengados de sus
trabajadores con salarios superiores al mximo asegurable, y hace nfasis que el no
haber tenido una respuesta oportuna del ISS hubiera procedido a corregir la planilla
de autoliquidacin de junio de 1992 en los tres meses posteriores a la fecha

Sin embargo, el ISS hace mencin del acta de reunin celebrada en Bogot entre
trabajadores de INTERCOR y del SEGURO SOCIAL en fechas 9 y 10 de julio de 1992 en el
acpite ACUERDOS, literal d) expresamente seala: Conteo de plazo de gracia de 3
meses para presentacin de correccin de ALAs de meses anteriores a partir de la
fecha de firma de esta acta. Tambin, INTERCOR era CONSIENTE que tena que
corregir las planillas cuando solicit al ISS, mediante oficio a la fecha 29 de marzo de
1993, EXTENDER EL PLAZO OTORGADO HASTA EL DA 31 DE JULIO DE 1993, pero se
contradice en carta aclaratoria de INTERCOR, con fecha 17 de septiembre de 2002,
dirigida al Vicepresidente del ISS dice: Ni tampoco a la fecha hemos encontrado
respuesta por parte del ISS de como reportar en la autoliquidacin de aportes los
salarios devengados que superan el tope de los 20 salarios mnimos legales vigentes. El
esquema que su entidad viene utilizando para captar la informacin en medio
magntico, solo permite reportar el Ingreso Base de cotizacin (IBC) hasta un tope de
veinte salarios legales vigentes

Aqu la empresa RECONOCE que el sistema que se utilizando para captar la


informacin en medio magntico permite el ingreso base de cotizacin hasta un tope
de 20 salarios legales vigentes, lo que nos indica que INTERCOR siempre ha tenido y
tuvo a disposicin el medio magntico para reportar los salarios devengados de sus
trabajadores para esa poca y en la actualidad

Siempre hemos tenido, los exempleados de INTERCOR, curiosidad el por qu la


empresa no reporto en su momento los salarios devengados de sus trabajadores,
teniendo la obligacin por Ley, la oportunidad de enmendar la omisin con el plazo de
gracia de tres meses que el ISS le dio para la correccin en las planillas del sistema ALA,
adems del plazo adicional (hasta el 31 de julio de 1993) que solicit para hacerlo, y no
lo hizo. Lo primero que se nos ocurre es por la parte econmica, pues las multas por no
reportar los salarios devengados son por el orden de cinco veces el valor del diferencia
que dej de reportar, que segn las cuentas del seor Fernando Parias son
aproximadamente $12500.000.000 (US$6.100.000), pero tambin, la empresa puede
tener un AS BAJO LA MANGA, que podra ser el DOCUMENTO- que menciona Parias-
donde segn l ISS AUTORIZA al CERREJN a reportar los salarios hasta el mximo
valor asegurado; y la empresa lo muestre ante una futura demanda judicial, sin
embargo, en carta de junio 24 de 2002 dirigida a la OBP, la gerente de Historias
Laborales del ISS, Dra. ELENA MESA ZULETA, menciona lo siguiente; Esta dependencia
no tiene conocimiento de la existencia de un documento emitido por el ISS en el cual
se autorice a Intercor o a otra empresa, reportar en el formulario RMT del Sistema
ALA, el salario bsico solo hasta el mximo valor asegurado Si realmente existe el
documento en mencin, el de Parias, fue posterior a la fecha de junio 24 de 2002,
aunque se sabe, que ninguna ACUERDO o ACTA remplaza la norma

Otra posibilidad, que tiene el CERREJN son los fallos a su favor por parte de la justicia
ordinaria, cuando se le demando por la diferencia del bono pensional por la parte del
salario que dejo de reportar (caso Jorge Ramrez, Jess Castillo y Henry Rueda), la
empresa podra alegar como cosa juzgada. Tambin, el CERREJN podra apoyarse en
pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia en su sala de Casacin Laboral,-la
ms preocupante-, respecto al salario base a tener en cuenta para efectos de liquidar
los bonos pensionales de los afiliados al RAIS, sealando que en todos los casos DEBE
SER el salario mximo asegurable bajo el sistema existente para el 30 de junio de 1992
de las tablas de categoras y aportes contemplados en el Decreto 3063 de 1989, as
mismo, sabemos la posicin de la Corte Constitucional en favor de la liquidacin de los
bonos pensionales con el salario devengado a junio de 1992

CONCLUSIN

La empresa CARBONES DEL CERREJN (Antes INTERCOR) es la responsable de la


disminucin del bono pensional de los extrabajadores , por no reportar de manera
consiente los salarios superiores al mximo asegurable en fecha anterior a julio de
1993, en especial a junio de 1992, desconociendo el ordenamiento jurdico que lo
obligaba, como queda demostrado en la argumentacin de la OBP, apoyada por la
contralora General de la Nacin; pero COLPENSIONES (Antes ISS) es corresponsable al
no obligar a reportar los salarios superiores al mximo asegurable y no sancionar
disciplinariamente a INTERCOR; como lo manifest, y no cumpli, el presidente de
ISS, Dr. HCTOR CADENA CLAVIJO, en carta de fecha 19 de diciembre de 2003, que
envi al presidente de CARBONES DEL CERREJN LLC, Dr. Alberto Caldern Zuleta,()
en la parte final dice: En consecuencia y teniendo en cuenta que se desconoci el
ordenamiento legal, se ordenar adelantar las acciones legales y disciplinarias
pertinentes

Considero, a m entender, que la posible demanda debe estar en la direccin de


implicar los dos actores que fallaron: CARBONES DEL CERREJN Y COLPENSIONES

------

PROYECTO DE LEY No. 200 de 2005 ANTES DEL DECRETO 3366 de 2007

El proyecto paso el primer debate en el senado, pero luego fue archivado y en su


reemplazo el gobierno expidi el Decreto Ley No. 3366 de 2007; pero los argumentos
del proyecto son vlidos, el marco legal y la exposicin de motivos para restablecer la
igualdad en los trminos del artculo 13 de la Constitucin Poltica, para que todos los
bonos pensionales sean calculados a partir del mismo salario base

PONENCIA PARA PRIMER DEBATE

AL PROYECTO DE LEY Nro. 200 DE 2005 SENADO, "POR MEDIO DEL


CUAL SE ESTABLECE EL SALARIO BASE DE LIQUIDACIN DE LOS
BONOS PENSIONALES TIPO "A" DE PERSONAS QUE COTIZABAN A
FECHA BASE".

Doctor
JESS PUELLO CHAMIE
Presidente
Comisin Sptima
Senado de la Repblica
E. S. M.

Seor Presidente, Honorables Senadores:


En cumplimiento de la honrosa designacin efectuada por la Mesa Directiva de la
Comisin Sptima permanente del Honorable Senado de la Repblica, y de acuerdo
con la Ley 5a. de 1992, nos permitimos rendir ponencia para primer debate al Proyecto
de ley Nro. 200 DE 2005 SENADO, "POR MEDIO DEL CUAL SE ESTABLECE EL
SALARIO BASE DE LIQUIDACIN DE LOS BONOS PENSIONALES TIPO "A" DE
PERSONAS QUE COTIZABAN A FECHA BASE".

OBJETO DEL PROYECTO.


Con este proyecto de ley se pretende reestablecer la igualdad, en los trminos del
artculo 13 de la Constitucin Poltica, estableciendo que todos los bonos pensionales
sean calculados a partir del mismo salario base. ~
(

ANLISIS DE CONSTITUCIONALIDAD

Estudiado el texto del proyecto, su marco legal y la exposicin de motivos,


consideramos que la iniciativa se encuentra ajustada a lo consagrado en los artculos
154, 158 Y 169 de la Constitucin Poltica donde se refiere al origen de la iniciativa,
unidad de materia y ttulo del proyecto de ley.
INFORME DE PONENCIA.

Este proyecto de iniciativa gubernamental, consta de dos artculos y buscarle solucin


al problema generado con el fallo emitido por la Corte Constitucional en la Sentencia
C-734 de 2005 donde declara inexequible el literal a) del artculo 50 del Decreto Ley
1299 de 1994 en el cual se regulaba el salario base de liquidacin de la pensin de
vejez de referencia de las personas que estaban cotizando o que hubieren cotizado al
ISS o a alguna caja o fondo de previsin del sector pblico o privado, el cual
estableca que el salario o el ingreso base de liquidacin ser el salario devengado
con base en normas vigentes al 30 de junio de 1992, reportado a la respectiva entidad
en la misma fecha, o el ltimo salario o ingreso reportado antes de dicha fecha, si para
la misma no se encontraba cotizando.
La Corte Constitucional consider que al establecerse que el salario con el que se
liquidaban los bonos pensionales era el devengado se modificaron las reglas que en
relacin con la definicin del salario base de cotizacin de la pensin el legislador
estableci en la propia ley habilitante. Es as como en la parte motiva de la citada
sentencia manifest:
En punto al tema especfico de la definicin del salario base de liquidacin para la pensin de
vejez de quienes cotizaron con anterioridad al 30 de junio de 1992, la Corte identifica con
claridad por lo menos una diferencia sustancial entre los textos contenidos en el artculo 117 de
la Ley 100 de 1993 y el literal a) del artculo 50 del Decreto 1299 de 1994. As, mientras el
Artculo 17 de la ley, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 21 de ese mismo
ordenamiento, establece que el salario de liquidacin de la pensin se calcula sobre "la base
de cotizacin del afilado a 30 de junio de 1992, para calcular la pensin de vejez", el decreto en
mencin dispone que el salario para dicha prestacin "ser el salario devengado con base en
normas vigentes al 30 de junio de 1992". La diferencia radica en que la ley calcula el salario
para liquidar la pensin de vejez a partir de la base de cotizacin del afiliado, y la norma
acusada lo hace a partir del salario devengado, constituyndose una y otra, en formulas no
coincidentes, particularmente, si se considera que antes y despus de la expedicin Ley 100 de
1993, los aportes para pensin han estado sometidos a topes mximos de cotizacin, con lo
cual el salario devengado no siempre corresponde al salario cotizado.
De este modo, a travs de la norma acusada, el Gobierno viol los artculos 113, 121
Y 150 numeral 10 de la Constitucin Poltica, no solo por el hecho de haber regulado
una materia para la cual no le fueron concedidas las facultades extraordinarias, sino
adems, por haber modificado las reglas que en relacin con la definicin del salario
base de cotizacin de la pensin el legislador estableci en la 2 propia ley habilitante,
concretamente, en el artculo 117 de la Ley 100 de 1993.
Como consecuencia del fallo citado, los bonos pensionales de personas que cotizaban
a fecha base al ISS, caja o fondo, deben ser liquidados, emitidos y pagados con
fundamento en el artculo 117 de la Ley 100 de 1993 que establece como salario base
para la liquidacin de los bonos pensionales el cotizado. Adicionalmente, de
conformidad con lo dispuesto por la ley 549 de 1999, es posible reliquidar bonos ya
expedidos que no se encuentren en firme, por errores en su expedicin o por razn del
cambio en la frmula de clculo, entendindose que los bonos pensionales quedan en
firme en el momento en que su primer beneficiario autorice su negociacin, tal como lo
dispone el artculo 59 del Decreto 1748 de 1995.
Por consiguiente, al haberse declarado inexequible el Decreto Ley 1299 de 1994 y
estar vigente el artculo 117 de la Ley 100 de 1993, deben reliquidarse los bonos
pensionales Tipo "A" emitidos de aquellas personas que devengaban a fecha base un
salario superior a la cotizacin establecida para la mxima categora y el 30 de junio e
1992 eran afiliados cotizantes al 'ISS.
En consecuencia, las personas anteriormente mencionadas vern disminuido el valor
de su bono pensional, pues perdern en la liquidacin del bono la diferencia entre el
salario devengado y reportado al ISS a 30 de junio de 1992 y la suma de diez salarios
mnimos, tope mximo sobre el cual se cotizaba.
La situacin anterior genera un problema de equidad para estas personas, como
quiera que los bonos pensionales Tipo "A" de las personas que no estaban cotizando
a 30 de junio de 1992 a ninguna caja, fondo o entidad, oque cotizaban a una entidad
diferente del 'SS, se calculan con el salario devengado, con lo cual se genera una
desigualdad en contra de las personas que si estaban cotizando al ISS quienes ven
limitado su bono pensional por el monto de las cotizaciones y no por el salario
realmente devengado y reportado.
De igual forma, los bonos pensionales Tipo "8", que son los que se expiden al ISS por
cuenta de los trabajadores pblicos que se afiliaron a dicha administradora de
pensiones con posterioridad a la fecha de entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993,
se emiten tomando como base de liquidacin el salario devengado, con fundamento
en el artculo 17 de la Ley 549 de 1999, razn por la cual tambin habra una
desigualdad entre estas personas y las que se afectaron con el fallo de la Corte
Constitucional.
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As mismo, hay que tener presente la afectacin que sufren aquellos afiliados que
hicieron su traslado al rgimen de ahorro individual estimulados por lo sealado en el
Decreto Ley 1299 de 1994 y que hoy se ven afectados por la imposibilidad de
devolverse al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida, dada la limitacin que
produjo la ley 797 de 2003 en su artculo 13 literal e); el cual fij a aquellas personas a
quienes les faltaban menos de diez aos para pensionarse el 28 de enero de 2004
como fecha lmite de traslado.
PENSIN DE REFERENCIA HIPOTTICA PARA LA Determinacin
DEL BONO PENSIONAL
Para una mayor claridad, debe tenerse en cuenta que para calcular el valor del bono
pensional se debe empezar por determinar cul sera el valor de la pensin que
tendra la persona a la fecha en que se redimira el bono pensional, dado el salario
base de cotizacin de la persona a 30 de junio de 1992, puesto que el bono pensional
se constituye en el mecanismo de financiacin del capital necesario para poder
cancelar esa pensin de referencia, la cual se calcula de acuerdo a lo sealado por la
Ley.
A continuacin se ilustra a cunto ascendera la pensin de vejez de referencia, para
la determinacin del bono pensional, segn sea el caso de estar cotizando o no al ISS
<

a 30 de junio de 1992:
El salario de referencia no puede ser inferior a un (1) salario mnimo legal vigente a la
fecha de traslado ni superior a veinte veces dicho salario (artculo 4 del Decreto Ley
1299 de 1.994).
El salario base de liquidacin de la pensin de vejez de referencia (hipottica)
conocido tambin como salario de referencia, vara de acuerdo .con la situacin de
cada persona a junio 30 de 1992 (o la inmediatamente anterior si a la fecha se
encontraba cesante).
1- Para las personas que a junio 30 de 1992 eran empleados pblicos, el salario base
est constituido por los factores salariales definidos en el Decreto 1158 de 1994
(artculo 17 de la ley 549 de 1.999), que se refieren al salario devengado, hasta 20
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
2- Para las personas que a junio 30 de 1992 estaban prestando servicio, mediante
contrato de trabajo, a empresas privadas que tenan a cargo sus propias pensiones; el
salario base estar conformado por los factores sealados en el Cdigo Sustantivo de
Trabajo, que equivale al salario devengado. Si en ese momento devengaban un
salario integral, se tomar el 70% del dicho salario (artculo 5, literal b) del Decreto ley
1299 de 1.994), hasta 20 salarios mnimos legales mensuales vigentes.
3- Para los trabajadores que cotizaban al ISS a junio 30 de 1992, el salario base,
despus del fallo de la Honorable Corte Constitucional, se calcula con el salario sobre
el cual se cotizaba al ISS a esa fecha (mximo 10 SMLV), es decir, la base mxima
de liquidacin del bono pensional de estas personas ser de 10 salarios mnimos, en
contraposicin a los dems eventos en los cuales la base mxima de liquidacin del
bono ser de 20 salarios mnimos.
4- Para los trabajadores que a junio 30 de 1992, no estaban activos, el salario base de
liquidacin es el ltimo salario devengado anterior a dicha fecha (artculo 117 de la
Ley 100 de 1.993) hasta 20 salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Como se evidencia en los puntos anteriores, con la sentencia de la Honorable Corte
Constitucional, la normatividad aplicable para este caso es lo establecido en el artculo
117 de la Ley 100 de 1993, que impone como base de liquidacin del bono pensional
de los trabajadores que cotizaban al ISS a junio 30 de 1992, el valor cotizado mximo
de 10 salarios mnimos; lo cual implica una situacin de desigualdad injustificada
frente a las dems personas referidas en los ejemplos anteriores, las cuales tienen
como salario base de liquidacin el devengado.
5- PROPOSICIN
Por las anteriores consideraciones nos permitimos proponer ante los H. Senadores de
la Comisin Sptima, DESE PRIMER DEBATE AL PROYECTO DE LEY Nro. 200 DE
2005 SENADO, "POR MEDIO DEL CUAL SE ESTABLECE EL SALARIO BASE DE
Liquidacin DE LOS BONOS PENSIONALES TIPO "A" DE PERSONAS QUE
COTIZABAN A FECHA BASE".

OSCAR IVN ZULUAGA ESCOBAR


Senador Ponente

ALFONSO ANGARITA BARACALDO


Senador Ponente

COMISIN SPTIMA CONSTITUCIONAL PERMANENTE DEL HONORABLE


SENADO DELA Repblica.-, Bogot D. C., a los treinta y un (31) das del mes de
mayo del ao dos mil seis (2006) En la presente fecha se autoriza la publicacin en la
Gaceta del Congreso de la Repblica, la Ponencia para Primer Debate al Proyecto de
Ley No. 200/05 Senado "POR MEDIO DEL CUAL SE ESTABLECE EL SALARIO
BASE DE Liquidacin OE LOS BONOS PENSIONALES TIPO 1' DE
PERSONAS QUE COTIZABAN A FECHA BASE'.
El Presidente,

H.S. JESS PUELLO CHAMIE


El Secretario,

GERMAN ARROYO MORA.

ANTE LAS RESPUESTAS DE LA OBP EN LA DIFERENTES CITACIONES DE LOS JUECES


POR TUTELAS Y DEMANDAS, LOS AFECTADOS POR LA OMISION DE LOS
EMPLEADORES EN NO REPORTAR EL SALARIO DEVENGADO EN LAS MICROFICHAS
DEL SISTEMA ALA, ENTENDIMOS QUE DEBIAMOS EMPEZAR POR EL PRINCIPIO, ES
DECIR, RECURRIR A LA LEY DE HABEAS DATA DE 2012, PARA SOLICITAR A
COLPENSIONES EL CAMBIO DE CAMBIO DEL SALARIO REPORTADO EN JUNIO DE 1992
($665.070), EN NUESTRO CASO POR EL CERREJN (ANTES INTERCOR), POR EL
SALARIO DEVENGADO A LA MISMA FECHA

A continuacin se presenta el caso del seor OVIDIO ZUIGA, donde el juez falla a
favor del tutelante
Como consecuencia del fallo anterior, COLPENSIONES rectifico la historia
laboral de Ovidio Ziga, de la siguiente manera:
La OBP considera que el fallo del Juez Ad quem NO obliga al emisor del bono ni al
contribuyente, porque no fueron vinculados directamente en la accin de tutela de
cambio de salario en la historia laboral
RESPUESTA DE LA CONTRALORA A BIENVENIDO SANTRICH GRAU, SOBRE LA
RESPONSABILIDAD DEL CERREJN EN LA OMISIN DEL REPORTE DEL SALARIO
DEVENGADO DE SUS EXTRABAJADORES
DERECHOS CONSTITUCIONALES VULNERADOS Y/O AMENAZADOS
Resumen de todas las actividades jurdicas realizadas por un grupo de extrabajadores de
INTERCOR (hoy Carbones del Cerrejn),para que se expida correctamente el bono pensional
Tipo A modalidad 2 de acuerdo a normas vigentes al 30 de junio de 1992

I. DERECHOS CONSTITUCIONALES VULNERADOS Y/O AMENAZADOS:

COLPENSIONES, las ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE PENSIONES


(AFPs), La OFICINA DE BONOS PENSIONALES DEL MINISTERIO DE
HACIENDA (OBP), y Carbones de Cerrejn-CERREJON(Antes INTERCOR)- ,
estn violando, desde el ao 1994, de manera grave, sistemtica y totalmente
calculada, en un concierto para delinquir, varios de nuestros derechos
fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica (CP) como son:

1. Se vulnera el DERECHO FUNDAMENTAL AL HABEAS DATA,


consagrado en el Art. 15 y 20 de la Constitucin Nacional, y en las leyes que lo
reglamentan, -1266 de 2008 y 1581 de 2012- al negarse a establecer el
mecanismo, con quien corresponda, para la correccin de la informacin
personal errada e incompleta de las MICROFICHAS Y LAS BASES DE
DATOS DE NUESTRA HISTORIA SALARIAL correspondiente al periodo
laboral 1982 - hasta el 30 de Julio de 1993, para lo cual dispone adems de
medios fidedignos auxiliares de fcil acceso para corregir esta informacin tal y
como la certificacin de salario real devengados (con todos sus elementos o
componentes) del empleador para la fecha en cuestin.
2. Se vulnera nuestro DERECHO FUNDAMENTAL A LA SEGURIDAD
SOCIAL(PENSION Y SALUD), toda vez que al hallarse mal reportado
nuestro SALARIO REAL DEVENGADO en las Bases de Datos de
COLPENSIONES, las AFPs y la OBP, nuestros derechos a la Pension se
ven afectados sustancialmente, ya que nos cobija el Decreto 3366 del 2007.
3. Se nos vulnera el DERECHO FUNDAMENTAL al MINIMO VITAL
4. Se vulnera nuestro DERECHO FUNDAMENTAL DE PETICIN
consagrado en el art. 23 de la CP, cuando COLPENSIONES y la
SUPERINTENDENCIA FINANCIERA, no responden de acuerdo con la ley y
los principios rectores constitucionales que rigen la materia, las mltiples
solicitudes de correccin de informacin presentadas en el pasado.
5. Se nos vulnera el DERECHOO FUNDAMENTAL A LA IGUALDAD
FRENTE A LA LEY, ya que existe un caso concreto que fue resuelto en su
totalidad, en respuesta a una Tutela, caso de CARLOS MONCADA, y que
hemos presentado como antecedente Juridico pero que las cuatro instituciones
han decidido no tomar en cuenta sin razon alguna.
II. PARTES

EXXON MOBIL

OPERADOR DE INTERCOR PROPIETARIO DEL 50% DEL PROYECTO MINERO

DESDE 1981 hasta 2000 que vendi su participacin y entrego la operacin.

Doctor

CIRO NAVAS TOVAR

Jefe Oficina de Bonos Pensionales

MINISTERIO DE HACIENDA Y CRDITO PBLICO

Carrera 8 N 6-64

Bogot D.C.

Seores:

PRESIDENCIA INSTITUTO DE LOS SEGUROS SOCIALES (HOY COLPENSIONES)

ATENCIN: Dr. MAURICIO OLIVERA

Presidente

Carrera 10 No. 64- 28

14895008

Bogot

Seores:

FONDO DE PENSIONES PROTECCION Y OTROS FONDOS PRIVADOS

ATENCIN: Dr. MAURICIO TORO

Presidente

Calle 100 No 19-54, Piso 12


Bogot

Seores:

PRESIDENCIA CARBONES DE CERREJON

ATENCIN: DR.ROBERTO JUNGITO

Presidente

Calle 100 No 19-54, Piso 12

Bogot

III. HECHOS

Vamos a Presentar los Hechos de esta historia surrealista en cuatro perspectivas:


a. Los Hechos - HISTORIA SALARIAL, que relata cmo se dio y
materializo el error en la informacin y que por estrategia hemos
manejado separadamente de la problemtica del Bono Pensional,
para poder llevar por pasos este caso.
b. Los HECHOS - POSICION DE CARBONES DE CERREJON
c. Los HECHOS - POSICION DE COLPENSIONES
d. LOS HECHOS - POSICION DE LA OBP

HECHOS - HISTORIA SALARIAL

1. Con anterioridad a la expedicin de la Ley 100 de 1993, el Consejo Nacional de


Seguros Sociales Obligatorios expeda peridicamente actos administrativos,
basados en la Ley 3063 de 1989 y anteriores, en los que se establecan unas
tablas de categoras para los aportes al ISS, fijando el rango de cada una de
estas categoras. El salario real devengado de cada empleado se comparaba con
los rangos de estas categoras para clasificar al empleado en una de ellas y poder
determinar el monto que le obligaba para los aportes a la seguridad social.
2. La CATEGORIA 51 de las tablas mencionadas en el prrafo anterior, agrupaba
a trabajadores cuyo salario real devengado superaba el VALOR MAXIMO
ASEGURABLE estipulado por el ISS, que para el mes de Junio de 1992,
corresponda a COL$ 665.070.00, independientemente de cul fuese el valor del
SALARIO REAL DEVENGADO para dichos trabajadores. (Anexo 3)
3. A partir del 1 de Julio de 1982, se implemento el SISTEMA DE
AUTOLIQUIDACION DE APORTES SISTEMA ALA, donde los
empleadores, siguiendo las instrucciones dadas por el ISS, autoliquidaban los
aportes a la seguridad social de acuerdo con los decretos anuales que establecan
los lmites de declaracin para las diferentes categoras de trabajadores y su
porcentaje de aporte a la Seguridad Social. Con estos clculos los empleadores
informaban al ISS, mediante reportes resmenes escritos, acompaados de
soportes detallados para cada empleado registrados en MICROFICHAS
(Tecnologa de la poca, para el registro digital de la informacin). Los
empleados no tenamos injerencia alguna para participar en este proceso de
reportes, no conocamos la informacin reportada.
4. Desde la implementacin del SISTEMA ALA, CERREJON report, para todos
los empleados agrupados en la CATEGORIA 51, en la correspondiente
MICROFICHA MENSUAL, en la columna SALARIO
DEVENGADO/PENSION el valor correspondiente al SALARIO MAXIMO
ASEGURABLE, de cada ao/mes de aportes que el sistema de Pensiones del
ISS defina para la Categora 51 (Anexo 4).
5. Segn Instructivo del ISS-SISTEMA ALA de Junio de 1983 (Gua para el
Patrono), para las empresas que autoliquidaban y reportaban mediante el
sistema ALA, como era el caso de CERREJON, y de acuerdo con el numeral 8
del mismo, era claro qu cantidad se deba reportar en el formulario nmero 4
como pagos efectuados al personal en un determinado mes y qu constituan su
SALARIO REAL DEVENGADO REPORTADO. El Salario Mximo
Asegurable se deba reportar en la Columna SALARIO
DEVENGADO/PENSION y el diferencial entre el SALARIO REAL
DEVENGADO y el SALARIO MAXIMO ASEGURABLE, ms otros
devengados, se deban reportar utilizando las tres columnas de excluidos, sin
que los valores anotados en estas tres columnas causaren aportes.
Este elemento esencial y complementario de la informacin a reportar por
Cerrejn el diferencial entre SALARIO REAL DEVENGADO y SALARIO
MXIMO ASEGURABLE reportable en las columnas de excluidos- fue
omitido por CERREJON, tanto en sus reportes al ISS como en las
MICROFICHAS INDIVIDUALES MENSUALES que deba adjuntar para cada
uno de sus empleados clasificados en la Categora 51 del sistema ALA.
Esta omisin en el reporte de CERREJON, afecto la veracidad, la precisin
y la integralidad de los contenidos de la informacin en los archivos
masivos (o bases de datos) de nuestra HISTORIA LABORAL DEL ISS al
distorsionar y amputar el dato sobre valor del SALARIO REAL
DEVENGADO REPORTADO de nosotros sus empleados que estbamos
clasificados en la Categora 51.
La amputacin y tergiversacin de la informacin se concretiza cuando
errneamente Y CON TOTAL MALA FE COMPROBADA, COLPENSIONES
equipara y certifica que el SALARIO MAXIMO ASEGURABLE reportado por
CERREJN en el Campo SALARIO/PENSION es el SALARIO REAL
DEVENGADO REPORTADO AL ISS por el empleador, distorsionando,
amputando y falseando de esta forma el contenido de la HISTORIA
SALARIAL desde los inicios del sistema ALA en el CERREJON -1 de Julio
de 1982, hasta Julio 30 de 1983, tal como se evidencia en la HISTORIA
SALARIAL de los empleados Categora 51.
6. En los aos 1992 y 1993, se realizaron reuniones entre CERREJON (en esa
poca INTERCOR) y el ISS (COLPENSIONES), para discutir de forma
especifica el tema de cmo arreglar la informacin erradamente reportada
por CERREJON al ISS para todos los empleados de la Categora 51,
llegando a acuerdos plasmados explcitamente en Actas de dichas reuniones que
aqu se adjuntan. Igualmente, entre los aos 1992 y 2004, se cruzaron sendas
comunicaciones entre la Presidencia del ISS, la Presidencia de CERREJN y la
Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda, donde confirman de
forma explcita e incontestable la existencia, el conocimiento y la
consciencia plena por parte de COLPENSIONES del hecho del reporte
errado e incompleto de la informacin concerniente al SALARIO REAL
DEVENGADO REPORTADO de los empleados CATEGORIA 51. (Anexos 5).
7. En Agosto de 1993, (probablemente como resultado de las reuniones
relatadas en el prrafo anterior), CERREJON present al ISS (Hoy
COLPENSIONES) una NOVEDAD MASIVA para cambio de salario de todos
los empleados clasificados en Categora 51, reportndose como novedad
CAMBIO DE SALARIO del VALOR MAXIMO ASEGURABLE al valor del
SALARIO REAL DEVENGADO (completo y correcto), en la columna de
SALARIO DEVENGADO/PENSION, tal y como se constata en la copia de la
MICROFICHA y en el reporte corregido en Agosto de 1993 y en todas las
microfichas posteriores. Dicha informacin se report correctamente a partir
de Agosto 1 de 1993 y hacia el futuro, mediante el reporte de novedades de
cambio de salario mencionado, para todos los empleados de la Categora 51.
8. No obstante, reportado y realizado el cambio masivo de salarios para los
empleados Categora 51 a partir del 1 de Agosto de 1993, el ISS(Hoy
COLPENSIONES) no exigi ni ha exigido, como lo obliga la ley, la
CORRECCIN RETROACTIVA de esta informacin mal reportada en las
MICROFICHAS, en lo que respecta al reporte incompleto y errado del valor
del SALARIO REAL DEVENGADO REPORTADO en el campo de
SALARIO/PENSION para todos los meses desde el 1 de Julio de 1982 hasta
30 de Julio de 1993 faltantes, para que COLPENSIONES, como
OPERADOR de las bases de datos de Historia Laboral, GARANTICE la
informacin veraz, completa y correcta en la bases de datos de la
HISTORIA LABORAL que administra COLPENSIONES (construida a
partir de las MICROFICHAS MENSUALES reportadas), en todo el tiempo
de afiliacin, de acuerdo con, y para garantizar, el cumplimiento del Decreto
3063 de 1989, y las Leyes de Habeas Data 1266 del 2008 y 1581 del 2012
(Anexo -6).
9. No habiendo sido nunca corregida la informacin errada en los registros o
las MICROFICHAS del ISS para el periodo especifico mencionado en el
numeral anterior, AL DA DE HOY la informacin contenida en los archivos
de COLPENSIONES referente a nuestra HISTORIA LABORAL para el
periodo comprendido entre 1982 hasta el 31 de Julio de 1993 sigue siendo
errnea, incompleta, amputada e inadecuada, generando adems TOTAL
INCONSISTENCIA y TERGIVERSANDO LA REALIDAD de nuestros
datos personales laborales, tal como se evidencia en nuestra HISTORIA
LABORAL donde se reporto/registro equivocadamente el SALARIO
MAXIMO ASEGURABLE, mes a mes, desde el 1982 hasta el 30 de Julio de
1993, como si fuera el SALARIO REAL DEVENGADO por nosotros y
errneamente reportado por nuestro empleador en dicho tiempo a las
BASES DE DATOS (Archivo masivo laboral ISS) de COLPENSIONES Y DE
LA OFICINA DE BONOS PENSIONALES, y como consta explcitamente en
la carta del Presidente del ISS al Presidente de CERREJON, del ao 2004
donde le informa que el valor de los Salarios Reales Devengados esta errado
en las bases de datos del ISS. (Anexos 5 y 7 - Copia de carta de Presidencia del
ISS a Presidencia de Cerrejn y otros.) y en la respuesta (incongruente y
evasiva) de COLPENSIONES de 01 de Julio 2014 a uno de los tantos
derechos de peticin interpuestos, en la cual reconoce explcitamente la
situacin pero evade NUEVAMENTE su OBLIGACIN de adoptar las
medidas necesarias para corregir la situacin no solo respondiendo con
evasivas, sino tratando NUEVAMENTE de trasladarnos a nosotros, su
propia obligacin de adoptar las medidas necesarias para subsanar los
errores en nuestra informacin y garantizarnos nuestro derecho al
HABEAS DATA. Esto como una clara estrategia de evasin de
responsabilidades. (Anexo 10).
10. La tergiversacin intencional, sistemtica y planificada de la realidad es tal,
que COLPENSIONES, por el error del reporte, siempre CERTIFICA que el
SALARIO REAL DEVENGADO REPORTADO POR EL EMPLEADOR es el
mismo VALOR MAXIMO ASEGURABLE, es decir EQUIPARA el VALOR
MAXIMO ASEGURABLE reportado en la microficha en el campo SALARIO
DEVENGADO/PENSION REPORTADO al SALARIO REAL
DEVENGADO, COMO SI EN LA REALIDAD FUERAN EXACTAMENTE
LO MISMO, a sabiendas que conoce y que constata explcitamente que el
SALARIO REAL DEVENGADO no fue debidamente reportado por
CERREJON. (Anexo 5 - Copia de carta de Presidencia del ISS a Presidencia de
Cerrejn.). Situacin que adems reconoce explcitamente en respuesta de
derecho de peticin del 01 de Julio del 2014, pero que se niega
INEXPLICABLE y ARBITRARIAMENTE A CORREGIR. En la prctica
(Anexo 10).
11. Los vacos y errores de nuestra informacin personal concernientes al monto del
SALARIO REAL DEVENGADO REPORTADO, generados por el reporte
errado de CERREJON y aceptados por el ISS al no acometer acciones
legales para obligar la correccin, fueron cargados as tal cual, errados, en
las BASES DE DATOS del REGISTRO NACIONAL DE HISTORIA
LABORAL del ISS (Hoy COLPENSIONES).
12. El ISS, en estos ms de 30 aos, no tom ni ha tomado medidas legales para
exigir o realizar la correccin retroactiva de la informacin para el periodo
comprendido entre 1982 hasta Julio de 1993, a pesar de las mltiples
solicitudes al respecto y de tener plena consciencia y conocimiento de la
existencia del error y de sus eventuales implicaciones negativas sobre los
derechos fundamentales de los empleados afiliados y el correcto
cumplimiento de las funciones pblicas asignadas al ISS (hoy
COLPENSIONES), materializadas en las comunicaciones y amenazas de
sanciones cruzadas entre los directivos de CERREJON y el ISS
documentadas en las copias adjuntas del Anexo-5, que prueban que el hecho
del reporte equivoco e incompleto de la informacin concerniente al
SALARIO REAL DEVENGADO para la fecha en mencin por parte de
CERREJN es, desde la poca, un hecho plenamente conocido y aceptado
por el ISS.
13. En consecuencia, El ISS no cuenta actualmente con informacin veraz,
completa y adecuada del SALARIO REAL DEVENGADO por los
empleados de la categora 51 de CERREJN, para el periodo comprendido
entre 1982 y Julio 31 de 1993, toda vez que como se hizo referencia en los
numerales anteriores y como consta en las pruebas aqu anexadas, la
informacin necesaria para dar certificacin de esta informacin no fue
reportada en su totalidad.
14. La informacin errada e incompleta, ha inducido y est induciendo a una
situacin de emergencia, ya que al no haberse proporcionado la informacin
completa, actualizada, integral y veraz sobre el SALARIO REAL
DEVENGADO por los trabajadores de esta categora 51, a pesar de haberse
realizado muchas veces esta peticin, se genera y se mantiene en estado de grave
violacin de toda una serie de derechos fundamentales cuyo ejercicio efectivo
dependen de manera substancial del tratamiento correcto, completo y veraz
de mi informacin personal laboral.
15. Basados en la Ley 3063 de 1989 (Anexo 6) y en el concepto Jurdico del ISS
4625 de 2010, (Anexo 9), en la Ley 1266 de 2008 y en la Ley 1581 de 2012,
algunos empleados, pensionados y pensionables, que fueron clasificados dentro
de la Categora 51 de CERREJON hemos solicitado, en varias ocasiones y en
diferentes tiempos, mediante derecho de peticin, a CERREJN y al ISS
realizar el reporte de correcciones, en garanta de nuestro derecho fundamental
al HABEAS DATA, pero todos los esfuerzos han sido en vano.
16. Con el objetivo de corregir la informacin errada, como medio imprescindible
para garantizar real y adecuadamente nuestros derechos fundamentales al
HABEAS DATA y otros derechos conexos, se ha solicitado mediante derecho
de peticin (varios realmente) a COLPENSIONES la correccin de la
informacin errada dentro de los archivos contentivos de nuestra Historia
Laboral, en aras de la garanta y respeto del derecho al HABEAS DATA al que
est obligada como operador de las bases de datos, quien ha respondido
arbitrariamente con evasivas, mentiras, incongruencias y con silencio frente a
Derechos de Peticin a lo solicitado segn se manifiesta en los documentos
adjuntos en el (Anexo 10), vulnerando as de forma adicional a la violacin
de nuestro derecho fundamental al Habeas Data, el derecho fundamental de
peticin como mecanismo o recurso efectivo para garantizar otros derechos
fundamentales.
17. No obteniendo jams respuestas oportunas, coherentes, precisas,
adecuadas o reales a todos los Derechos de Peticin y requerimientos
solicitados a COLPENSIONES, un grupo de empleados de la Categora 51,
interpusimos ante la SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA/SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO,
procedimiento de queja y reclamo contra COLPENSIONES por
desconocimiento del derecho fundamental del derecho de peticin en su
conexidad natural con el derecho fundamental al HABEAS DATA.
18. Constreido por la SUPERINTENDENCIA FINANCIERA (Quien vigila a
COLPENSIONES), quien mediante comunicacin escrita de 1 de Octubre de
2013 , le ordena a COLPENSIONES cumplir sus obligaciones constitucionales
y legales y respetar nuestros derechos fundamentales al HABEAS DATA y al de
peticin COLPENSIONES, mediante escrito de 28 de Noviembre de 2013 (Ver
documentos Anexo-10), da de nuevo respuesta INCONGRUENTE y
EVASIVA a la solicitud manifestando y CERTIFICANDO que respecto a la
solicitud de correccin del Salario Real Devengado para el ao 1992 ..no es
procedente por cuanto el salario mximo asegurable para este ao es de
$665.070.00 y nos remite nuevamente a la ADMINISTRADORA DE
FONDOS DE PENSIONES (AFP), cuando ya esta claro que ellas no son la
entidad competente para corregir nuestra HISTORIA SALARIAL. (Cabe
aclarar que la respuesta no fue entregada sino solo a FANNY ORTEGA DE
CAMARGO, quien lidera el grupo que presento estos derechos de peticin
colectivos, ninguno de nosotros recibimos respuesta alguna).
19. De forma aun ms contradictoria, confusa e incongruente, en respuesta del
01 de Julio 2014, (Anexo-10), COLPENSIONES, reconoce de forma
explicita la existencia del error en la informacin, pero evade la peticin y
su obligacin de correccin, respondiendo con argumentos y referencias
sobre asuntos que no tienen que ver con el hecho autnomo de su obligacin
de correccin de los datos errneos e incompletos sobre los cuales versa en
concreto la peticin, ocasionndonos nuevamente otra violacin a nuestro
derecho al HABEAS DATA que viene a juntarse con las violaciones
anteriores. (Anexo 10).
20. Con Fecha Septiembre 1 de 2014, se radic un nuevo Derecho de Peticin a
COLPENSIONES y a la SUPERINTENDENCIA FINANCIERA, relatando las
incongruencias, falsedades y no respuestas dadas al Derecho de Peticin del
01 de Julio del 2014 y reiterando las peticiones presentadas en dicha fecha.
Como puede derivarse de las respuestas, COLPENSIONES sigue en el proceso
de MENTIR cuando informa que la informacin est acreditada correctamente,
sabiendo que no tiene el SALARIO REAL DEVENGADO sino solo el
SALARIO MAXIMO ASEGURABLE, equiparando deliberadamente los dos
datos como uno solo, nico y mismo dato, informando que eso fue lo que
reporto el empleador, desconociendo en la prctica y en la teora toda
peticin de correccin que presentamos, con la certificacin expedida por la
fuente de informacin quien es CERREJON. ya sea respondiendo LO NO
PREGUNTADO o DANDO INFORMACION FALSA Y MENTIROSA A
LA SUPERINTENDENCIA FINANACIERA Y A NOSOTROS, en cabeza
de Fanny Ortega de Camargo. (Anexo 12).
21. De acuerdo con el Decreto 1944 de 1995 (Anexo 6), con el CONCEPTO 4625
de Marzo 11 del 2010 del ISS, (Anexo 9), con las Leyes que regulan el
HABEAS DATA 1266 de 2008 y 1581 de 2012, es COLPENSIONES quien
debe corregir nuestra Historia Laboral, evento al que se niega rotundamente,
en la teora y en la practica, SIN NINGUNA JUSTIFICACION VALIDA.
..Finalmente y en cuanto a la dependencia competente para el trmite de la correccin
de novedades en la historia laboral, debe aclararse que en tratndose de los ciclos
cotizados post 94 le corresponden a la Gerencia Nacional de Recaudo a travs del
Departamento Nacional de Conciliacin como se desprende de los artculos 7 a 10 del
Decreto 1944 de 1995 aprobatorio del Acuerdo 096 de julio 13 del mismo ao; en tanto
que aquellos anteriores a 1994 le corresponde a la Gerencia Nacional de Historia
Laboral y Nmina de Pensionados dependencia a la que tambin le atae la
definicin del procedimiento de correccin en la circunstancia descrita, aspecto
que se encuentra definido en la normativa citada y en el concepto DJN-US 8849 del
28 de julio de 2008, razn por la cual, salvo en este punto, se reitera el contenido
del oficio DJN-US 21575 del 9 de diciembre de 2009...(Negrillas y subrayado mo)

22. A raz de toda esta historia, se presento una misma tutela pidiendo la proteccin
a la violacin del DERECHO FUNDAMENTAL AL HABEAS DATA y AL
DERECHO DE PETICION, pero presentada individualmente, que por efectos
de reparticin han ido a diferentes juzgados y tribunales, obteniendo en unos
casos la proteccion y en otros casos la negacion, siendo ella la misma tutela. A
continuacion presentamos un resumen de los casos positivos:

a. Tutela 25000-23-42-000-2015-01862-00 de LUIS EDUARDO DE LA


ROSA MANOTAS, fallada en segunda instancia, el 04 de Junio de
2015, por el Consejo de Estado (Anexo -13 ).
Tutela 25000-23-42-000-2015-01862-00 de LUIS EDUARDO DE LA
ROSA MANOTAS, fallo de INCIDENTE DE DESACATO por parte
del Consejo de Estado, del 18 de Febrero de 2016, por el Consejo de
Estado.

Esta Sentencia est cumplida. Se corrigi en APARIENCIA, la


Historia Laboral, pero no se sabe si la correccin fue hecha a todas
las bases de datos incluidas las de la OFICINA DE BONOS
PENSIONALES. Esto solo se sabe cuando se pide el BONO
PENSIONAL para su redencin y aplicacin a la Pensin.

b. Tutela Nro 05001-22-05-000-2007-0171, de septiembre del 2007,


del Tribunal Superior de Medelln. Tutela presentada por
PROTECCION colectivamente en contra de la OBP, entre quienes
estaba incluido OVIDIO ZUIGA GARCIA, fallada en Positivo
para OVIDIO Y OTROS. Esta tutela no la cumpli ni
PROTECCION HIZO NADA POR HACERLA CUMPLIR. (Anexo
14)
Posterior mente OVIDIO presento la siguiente tutela:

Tutela 76001-31-03-006-2015-00211-00 de OVIDIO ZUNIGA


GARCIA, fallada en segunda instancia, el 11 de Mayo de 2015, por
el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali - Sala de Decisin
Civil.

Esta Sentencia est cumplida. Se corrigi la Historia Laboral, pero


no se sabe si la correccin fue hecha a todas las bases de datos
incluidas las de la OFICINA DE BONOS PENSIONALES.
Despus de arreglado el SALARIO REAL por COLPENSIONES , se
procedi de acuerdo con la estrategia planeada por todos nosotros, a
la tutela en contra de la OBP, as:

Tutela 19001-23-33-004-2016-00491-00 de OVIDIO ZUNIGA


GARCIA, negada por improcedente en primera instancia, el 16 de
Noviembre de 2016, por el Tribunal Administrativo del Cauca.

Se impugno y el CONSEJO DE ESTADO ratifico la negacin por


improcedente.

c. Tutela 110013337041-2015-00080-00 de RUBEN CAPUTO, fallada


en primera instancia, el 03 de Marzo de 2015, por el Juzgado. 41
Administrativo del circuito Judicial de Bogot - Seccin Cuarta.
(Anexo -15).
Esta Sentencia est cumplida. Despus de Fallo De INSISTENCIA
DE DESACATO, se sanciono a COLPENSIONES que pago la
sancin pero no corrigi. Posteriormente se presentaron dos
INSISTENCIAS al INCIDENTE DE DESACATO pidiendo la crcel
para el Presidente de COLPENSIONES, que no corrigi...finalmente
despus de 6 INSISTENCIAS, procedi a corregir en APARIENCIA
la Historia Laboral en las Bases de Datos de COLPENSIONES, pero
no se sabe si la correccin fue hecha a todas las bases de datos
incluidas las de la OFICINA DE BONOS PENSIONALES. Esto solo
se sabe cuando se pide el BONO PENSIONAL para su redencin y
aplicacin a la Pensin, evento que se llevo a cabo pero la OBP tiene
bloqueada la emisin de todos los Bonos Pensionales de los
funcionarios Categora 51 de Cerrejn, y no sabemos porque causa.
Estamos pasando Derechos de Peticin para que nos respondan (Ver
ejemplo, en este Anexo 15.)

d. Tutela 2015-106 de JORGE JAIMES RAMIREZ, presentada ppor


su viuda FLORALBA CARRILLO, fallada en primera instancia, el
02 de Marzo de 2015, por el Juzgado 6 de Familia del Circuito de
Bucaramanga (Anexo -16 )
Esta Sentencia NO SE CUMPLIO y COLPENSIONES, con
falsedades en respuesta a INCIDENTE DE DESACATO informo
falsamente la correccin y pidi cerrar el caso. El JUEZ SE HA
NEGADO A REABRIR EL INCIDENTE DE DESACATO, cuando
est obligado por Ley a reabrirlo, ante el incumplimiento del fallo,

e. Tutela 680013333013-00061-00 de JESUS CASTILLO TAVERA,


fallada en segunda instancia, el 3 de Marzo de 2015, por el Tribunal
Superior de Santander. (Anexo -17 )
Esta Sentencia NO SE CUMPLIO y COLPENSIONES, con
falsedades en respuesta a INCIDENTE DE DESACATO informo
falsamente la correccin y pidi cerrar el caso. Estamos reabriendo
el INCIDENTE DE DESACATO..

f. Tutela 11001-33-35-008-2015-00724-00 de MARTA GUTIERREZ


DE PINERES, en nombre de su esposo fallecido ANTONIO
SENIOR, fallada en primera instancia, el 21 de Octubre de 2015 por
el Juzgado Octavo de Oralidad del Circuito de Bogot, e
IMPUGNADA para aclaracin y resuelta positivamente por el
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA, el 21 de
Enero de 2016.( Anexo -18 )
Esta Sentencia NO SE HA CUMPLIDO. Se va a iniciar proceso para
INCIDENTE DE DESACATO.

HECHOS - POSICION DE CARBONES DE CERREJON

CERREJON NUNCA ha sido condenada a pagar en ninguna de las tutelas.


Por el contrario, ella ha alegado frente a los casos, que Ella sigui
instrucciones del SISTEMA ALA, Ella Pago todos los aportes de acuerdo a
la Ley.

Sin embargo, en el ao 2001, cuando EXXON (Cuando ramos


INTERCOR) vendi la mina a los actuales dueos, dejo APROPIADO el
dinero para pagar, por si era condenada a hacerlo. El nuevo dueo
CERREJON, recibi esos dineros y est en la obligacin de mantenerlos
congelados hasta que se resuelva definitivamente el problema, ADEMAS
PORQUE SABE QUE SI ALGUIEN PODRIA PEDIR EN LA TUTELA
MEDIDAS CAUTELARES POR CUMPLIMIENTO DE
RESPONSABILIDADES LABORALES, Y ENTONCES CORRE RIESGO
LA EXPORTACION DE CARBON, PORQUE QUEDAN EMBARGADAS
LAS EXISTENCIAS HASTA TANTO NO SE RESUELVA LA
SITUACION Y ESO SERIA UNA GRAN PERDIDA PARA ELLOS.

SOLO NOS QUEDAN APROXIMADAMENTE 5 AOS PARA LOGRAR


ESTO ANTES DEL CIERRE DE MINA Y DE QUE SE PIERDAN DE
COLOMBIA.

Cerrejn cumple su rol de informar la informacin correcta, tanto a la OBP


como a COLPENSIONES, quienes hacen caso omiso de ella.

EN MI APRECIACION, CERREJON no va a sacar un peso de esa plata,


hasta el ltimo minuto que la obliguen que nadie en ninguna tutela lo ha
hecho.

La OFICINA DE BONOS PENSIONALES, se niega pero NO CONMINA A


CERREJON A PAGARLE, sino que nos pone a nosotros a dar la pelea
COMO SI FUERA UN PROBLEMA NUESTRO, el hecho de que Ellos se
han hecho pasito todos estos aos para no arreglar y no pagarnos las
pensiones.

PORQUE QUE VAMOS A PEDIRLE NOSOTROS A CERREJON DE


LOS BONOS PENSIONALES si ella no est en esa obligacin de emitirlos?

ES UNA PASADERA DE PELOTA Y NOSOTROS TUMBADOS, a pesar


de las fallos judiciales y la Ley que nos ampara.

HECHOS - POSICION DE COLPENSIONES

COLPENSIONES se ha limitado a hacer lo que le dice la OFICINA DE


BONOS PENSIONALES - OBP, quien ha usurpado las funciones de
COLPENSIONES asignadas por las Leyes de HABEAS DATA, cuales son
las de mantener actualizadas correctamente las bases de datos de la Historia
Laboral, y se ha limitado a contestar todas las tutelas con informacin
FALSA a pesar de saber cul es la problemtica y de saber que ellos NO
TIENEN LA INFORMACION DE NUESTRO SALARIO REAL
DEVENGADO, porque no fue reportado en su totalidad, y se NIEGA A
ARREGLARLO A PESAR DE LO FALLOS JUDICIALES a menos que
este en las puertas de la carcel como en el caso de Rubn Caputo.

Como puede claramente observarse en las respuestas ofrecidas por


COLPENSIONES a las mltiples peticiones DE CORRECCIN EFECTIVA Y
REAL de la informacin INCOMPLETA Y ERRADA sobre el salario REAL
devengado y reportado por CERREJN al ISS para el periodo de 1982 Julio
30 de 1993, COLPENSIONES:

1. Evade o niega en algunos casos el reconocimiento de la existencia del


error de la informacin, negndose en consecuencia a corregirla;
2. Reconoce el error y manifiesta de manera mentirosa haberlo
corregido sin que esto se hubiera hecho verdaderamente alguna vez
en la realidad material;
3. Reconoce el error, pero se niega explcitamente a corregirlo sin
justificacin alguna o alegando para ello argumentos y referencias
que no tienen relacin directa alguna con su obligacin de corregir
los errores, como si con estas respuestas incongruentes con la
peticin concreta de correccin pretendiera o pudiera eximirse de su
obligacin de corregir los errores en nuestra informacin personal
laboral, que constituye PER SE, el objeto y ncleo substancial
esencial de nuestro derecho fundamental autnomo al HABEAS
DATA.
Esto demuestra una clara vulneracin de nuestro derecho
fundamental de peticin, entendido y desarrollado por la
jurisprudencia constitucional, adems de constituir la violacin
directa, sistemtica y calculada de nuestro derecho al Habeas Data,
que es un DERECHO FUNDAMENTAL AUTNOMO, y la
amenaza de vulneracin de los derechos conexos a este ultimo.

4. No existe razn alguna posible, mas que el CONCIERTO PARA


DELINQUIR CON LA OBP y las AFPS, para desconocer la realidad
fctica del error en la informacin aqu demostrados ampliamente y
reconocidos expresamente por COLPENSIONES en varias
oportunidades, as como su OBLIGACIN DE CORREGIRLA,
ACTUALIZARLA, COMPLETARLA Y VELAR POR SU
VERACIDAD, INTEGRIDAD Y CORRECTO TRATAMIENTO de
acuerdo con los parmetros expresamente establecidos por la
Constitucin y las leyes estatutarias que regulan el Habeas Data.
Muy especialmente cuando estos principios y normas rectoras de la
correcta administracin de los datos garantizan en la prctica, como
es en nuestro caso concreto, la adecuada y debida garanta de
nuestros derechos fundamentales ntimamente ligados o
dependientes a la correcta y adecuada administracin de nuestros
datos personales.

HECHOS - POSICION OFICINA DE BONOS PRNSIONALES

g. A partir del 2001, cuando los empleados empezamos a pedir la pensin


anticipada, por Derecho al habernos trasladado al REGIMEN DE
AHORRO INDIVIDUAL - RAIS, la Oficina de Bonos pensinales
emiti la circular Nro. 4 con fecha de Diciembre de 2002, donde
PERVERSAMENTE le da instrucciones a COLPENSIONES en el
siguiente sentido(Anexo-11):
" ..2 - PARA EMPLEADORES QUE REPORTABAN AL ISS
POR EL SISTEMA ALA .

Actualmente estos bonos, a pesar de haber sido emitidos


no pueden negociarse hasta tanto no se sustente o se
aporten los soportes con los cuales se configur el salario
base .

De acuerdo con el ISS, y segn el decreto 3063 de 1.989,


el salario devengado y reportado fue el que reportaron
los empleadores en la autoliquidacin a fecha base .

El procedimiento es similar al descrito en la parte I


numeral 2 de este instructivo.
La OBP y el ISS han adelantado tareas sobre el tema. La
OBP, directamente en las instalaciones del ISS, fotocopi
las microfichas de la autoliquidacin a fecha base de los
beneficiarios con un salario que a fecha base supera la
mxima categora del ISS .

As mismo, y de acuerdo con la comunicacin VP. GNHL.


GALA N 22 del 23 de julio de 2.002 firmada por la
Doctora Elena Mesa Zuleta, ese Instituto empez a
suministrar a la OBP fotocopia de las microfichas .

a) Si el salario con el cual la Administradora liquid el


bono, coincide con el que aparece reportado en la
microficha, la OBP proceder a darle instrucciones al
Depsito Centralizado de Valores (Deceval) para que
atienda la instruccin de la Administradora. As mismo,
comunicar esta decisin a la Administradora.

b) Si el salario con el cual la Administradora liquid el


bono no coincide con

el que fue reportado por el empleador en su


autoliquidacin, y cuya copia aparece en las microfichas del ISS,
la OBP proceder a anular y le comunicar a la Administradora,
para que esa entidad, de acuerdo con el artculo 17 de la ley 549
de 1.999, le informe al beneficiario .

Aqu, se concertaron COLPENSIONES y la OBP para empezar a


NO PAGAR LOS BONOS PENSIONALES DE ACUERDO CON LA
LEY, afectando a todos los que nos habamos trasladado a los fondos
privados, cercenando nuestro BONO PENSIONAL aproximadamente
en el 50% de su valor, en una posicin de ABUSO ARBITRARIO DE
PODER.

AQUI EMPEZO EL CALVARIO A PUNTA DE TUTELAS. La


siguiente fue la primera y sirvi de Base para el DECRETO 3366 del
2007 que aclaraba todos los Derechos, pero que a pesar de esto, la OBP
CONTINUA NEGANDO EL DERECHO con las ms absurdas
argucias y respuestas.
h. SENTENCIA T-910/2006 de la CORTE CONSTITUCIONAL que
dice:
.la sala no acoge la tesis expuesta por la OBP, segn la cual la
declaratoria de inexequibilidad del literal a) del artculo 5 del
Decreto Ley 1299 de 1994 implico que la base de liquidacin de
los bonos de las personas que se trasladaron durante su vigencia
cambiara. Se insiste: si el traslado se produjo antes de la
declaratoria de inexequibilidad, la administracin deber tomar
como base para la liquidacin del bono el salario devengado y no
el salario base de cotizacin. Esto significa, adicionalmente, que
la OBP no puede argir vlidamente que procede a reliquidar el
bono pensional de un beneficiario que se traslado durante la
vigencia del numeral a) del artculo 5 del Decreto Ley 1299 de
1994 por la causal de modificacin de la base de cotizacin como
consecuencia de la decisin de la corte Constitucional, pues ello
supondra darle efectos retroactivos a la sentencia C-734 del
2005 y continua .Descendiendo al caso particular, esta sala
considera que a la luz de las normas vigentes al 30 de Junio de
1992 lo legalmente exigible al accionante era cotizar con un
monto mximo de 10 salarios mnimos. Visto de otra manera: el
sistema no lo autorizaba para cotizar con base en el salario que
realmente devengaba, que era superior a 20 salarios mnimos de la
poca. De otra parte, en el momento en que se produjo el traslado
del Seor Lpez (primero de abril de 1995), el literal a) del
artculo 5 del Decreto Ley 1299 de 1994 se encontraba vigente,
por lo cual el bono pensional deba calcularse sobre la base
prevista en dicho literal, a saber, el salario real devengado y
reportado a 30 de Junio de 1992, y prosigue .al igual que
lo resuelto en el caso de la sentencia T-910 de 2006, en donde la
OBP aplicando su misma tesis llego a expedir en ese caso un
segundo bono pensional sobre la base de cotizacin, la sala se
aparta de los argumentos expuestos por la OBP del Ministerio de
Hacienda, segn la cual la declaratoria de inexequibilidad del
literal a) del artculo 5 del Decreto 1299 de 1994 implico que
cambiara la base de liquidacin de los bonos de quienes se
trasladaron durante su vigencia. Se resume: si el traslado se
produjo antes de la declaratoria de inexequibilidad, la
administracin deber tomar como base para la liquidacin del
bono el salario devengado y no el salario base de cotizacin.
Darle un efecto retroactivo a una sentencia de la corte que nunca
lo considero as, es violar el debido proceso del accionante y
generarle graves consecuencias en el monto de la futura pensin
de vejez..

.la Sala pasa a analizar las diferentes comunicaciones enviadas


por el ISS y el Ministerio de Hacienda sobre la informacin que
reposa en los archivos del Ministerio y/o del ISS sobre el salario
devengado y reportado del seor Lpez como trabajador de
INTERCOR. En comunicacin VP- GNHL NO. 203770 del 24
de junio de 2002 , dirigida por la Gerente Nacional de Historia
Laboral y Nmina de Pensionados del ISS al Jefe Oficina Bonos
Pensionales se expresa: ..El diligenciamiento de todos los
formularios que constituan el Sistema ALA era responsabilidad y
funcin de cada patrono. En el caso especfico de INTERCOR,
una vez estudiadas las micro fichas que contienen dicha
informacin por funcionarios de la Gerencia Nacional de Historia
Laboral, se pudo constatar que la empresa desde que comenz a
reportar novedades a travs el Sistema ALA en Junio de 1983 no
reporto el salario bsico realmente devengado de los trabajadores
con salario bsico superior al mximo asegurable de la poca. En
conclusin, el ISS no cuenta en sus archivos con la informacin
correspondiente al salario realmente devengado a Junio de 1992
de trabajadores de INTERCOR con salario superior a $ 665.070.

No obstante lo anterior, cabe anotar que la empresa realiz


cumplidamente sus pagos al ISS por concepto de aportes a la
seguridad social y el hecho de omitir el salario realmente
devengado de trabajadores con ingresos superiores a los valores
mximos asegurables, no afect la liquidacin de los aportes ni el
valor de ninguna prestacin econmica reconocida por el
instituto (Negrilla en el texto original. Subraya por fuera del
texto original). En otras palabras, de acuerdo con la anterior
comunicacin del ISS para aquellos trabajadores que devengaban
un salario superior al mximo salario base de cotizacin
(trabajadores clasificados en la categora 51), esto es, superior a
$665,070 al 30 de junio de 1992 INTERCOR no report el salario
real devengado por los mismos. Sin embargo, esta omisin del
patrono en palabras del ISS- no afect la liquidacin de los
aportes ni el valor de ninguna prestacin econmica reconocida
por el Instituto. Y esto por cuanto para aquellas personas que
devengaban ms de 10 salarios mnimos la cotizacin deba
hacerse sobre este tope y no sobre el mayor valor devengado.
En oficio dirigido por el Presidente ISS al Jefe de Oficina
Pensionales del Ministerio de Hacienda el 10 de marzo de 2004 se
lee Dando alcance al oficio PJSS 002047 de diciembre 19 de
2003 relacionado con las comunicaciones del doctor Jos Joaqun
Armijo de la Oficina de Administracin de Personal & Beneficios
Recursos Humanos y de la doctora Betty Alfonso Rodrguez del
Departamento de Materiales y Servicios del Cerrejn, se observa
que los salarios del mes de junio del ao 1992 de algunos de los
trabajadores de la Empresa INTERCOR relacionados en el
sistema ALA no corresponden a la asignacin real devengada por
stos en esa poca. En consecuencia, concluye que el ISS no
tiene registrado en el sistema ALA el salario real devengado por
stos en el mes de junio del ao 1992 (Subraya por fuera del
texto original). Es decir, mediante la anterior comunicacin el ISS
reitera lo expresado en el oficio del 24 de junio de 2002, esto es,
que no cuenta con la informacin relativa a los salarios reales
devengados por algunos trabajadores de INTERCOR a 30 de
junio de 1992.

Posteriormente, en comunicacin dirigida por el Presidente del


ISS al Jefe de Oficina Pensionales del Ministerio de Hacienda el
29 de junio de 2004, a travs de la cual se da alcance al contenido
del oficio del 10 de marzo de 2004 - antes trascrito-, se expresa:
En atencin al asunto de la referencia, mediante el cual solicita
se precise el alcance del oficio de mazo 10 de 2004, en el cual se
concluy que el ISS no tiene registrado en el sistema ALA el
salario real devengado en el - mes de junio del ao 1992 por parte
de INTERCOR, se aclara que el Instituto de Seguros Sociales s
cuenta con planillas de aportes de los salarios reportados bajo al
sistema ALA por parte de la Empresa INTERCOR. Por lo
anterior y en cumplimiento con lo previsto en el artculo 3 del
Acuerdo 007 de 1982 y al artculo 76 del Acuerdo 044 de 1989
emanados del Consejo Nacional de Seguros Sociales Obligatorios
del ISS aprobados mediante los Decretos 1465 de 1982 y 3063 de
1989, no es procedente por parte del ISS expedir certificaciones
en sentido contrario (Subraya por fuera del texto original). La
anterior comunicacin en nada desvirta el contenido de las
comunicaciones del 24 de junio de 2002 y del 10 de marzo de
2004, sino que contribuye a aclararlas. En efecto, el ISS s
cuenta con las microfichas de las planillas de autoliquidacin de
aportes diligenciadas por INTERCOR, copia de las cuales fueron
remitidas por el Instituto al Ministerio. Sin embargo, en algunas
de dichas planillas no figura el salario devengado por el
trabajador, siendo ste el caso del seor Vctor Lpez. En efecto,
la OBP afirma en su comunicacin del primero de junio de 2006:
Como se puede observar en la copia de la microficha de
International Colombia Resources Corporation INTERCOR -,
correspondiente al seor VICTOR HUGO LPEZ NOSSA c.c.
17198076, en la columna de sueldo bsico de cotizacin
aparece $665.070, y en las columnas de factores salariales que
sumaran el DEVENGADO NO aparece MONTO.

As las cosas, la Sala estima que en el caso del seor Lpez la


OBP no poda suponer que el salario base de cotizacin era el
mismo que el salario devengado en la fecha base, como lo
prescribe el artculo 28 del Decreto 1748 de 1995, modificado por
el artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, ya que a rengln seguido
esta norma establece que si el ISS informa que no obra
constancia sobre el salario devengado y reportado, como en
efecto lo inform mediante las comunicaciones del 24 de junio de
2002 y del 10 de marzo de 2004, y cmo es posible observarlo en
la copia de la microficha de INTERCOR, se admitir la
certificacin expedida por el empleador. Siendo as, no le asiste
razn a la OBP cuando afirma que en el caso del seor Lpez en
el archivo laboral masivo del ISS, que se construye con base en
las planillas de autoliquidacin de aportes y los reportes de
novedades de los empleadores, se encuentra la informacin sobre
el salario devengado. En este sentido, afirma la entidad en la
contestacin de la tutela que () el salario que aparece en la
planilla de autoliquidacin se toma como salario devengado y
reportado al ISS, de acuerdo con lo estipulado en el Decreto
3063 de 1989. Salvo que el ISS manifieste que tiene en su poder
un reporte de cambio de salario, donde aparezca un salario
superior (Negrilla en el texto original). Y contina:El
mencionado artculo 28 del Decreto 1748, modificado por el
artculo 8 del Decreto 1474 de 1997, aclara con exactitud que la
prueba del salario base consiste en una constancia expedida por el
ISS. Para el caso de las empresas, que reportaban por el sistema
de autoliquidacin de aportes ALA- , el ISS ha manifestado y
probado que en sus archivos si existe, para todos los casos, una
prueba del salario devengado y reportado. Esa prueba la posee
microfilmada el ISS y gran parte de las fotocopias de dichas
microfichas el ISS las ha entregado al Oficina de Bonos
Pensionales del Ministerio de Hacienda. Adems copias de las
mismas reposan hoy en poder de las Administradoras de Fondos
de Pensiones (AFPs) (Negrilla en el texto original). Existe
informacin sobre el salario base de cotizacin, pero no es dable
suponer que ste es igual al salario real devengado por Vctor
Lpez, como pretende hacerlo el Ministerio, puesto que el ISS
no cuenta en sus archivos con la informacin correspondiente al
salario realmente devengado a Junio de 1992 de trabajadores de
INTERCOR con salario superior a $665.070, como es el caso del
accionante. (negrillas mias)

Por consiguiente, la Sala estima que al esgrimirse como una de


las razones para modificar el valor del bono pensional del seor
Lpez que no era admisible la certificacin expedida por el
empleador sobre el salario devengado por el accionante a 30 de
junio de 1992, existiendo comunicaciones del ISS en el sentido de
no contar con informacin sobre el salario real devengado y
contando con copia de la planilla de liquidacin de aportes del
seor Lpez en la cual no reposa informacin sobre el salario real
devengado, y proceder a reliquidar el bono con base en el salario
base de liquidacin que figura en la planilla de autoliquidacin de
aportes, la OBP incurri en una vulneracin al debido proceso.
(negrillas mias)

Considera la Sala que ante las comunicaciones del ISS de no


contar con la informacin relativa a los salarios reales devengados
por los trabajadores de INTERCOR y al evidenciar que en la
planilla de autoliquidacin de aportes del seor Lpez no se
encontraba diligenciada la columna relativa al salario real
devengado por el empleador, no poda la OBP proceder a emitir
un bono pensional tomando como base el salario base de
cotizacin del accionante. En ste caso, en aplicacin del artculo
8 del Decreto 1474 de 1997 le corresponda al ISS certificar que
no contaba con la informacin sobre el salario devengado por el
seor Lpez en el ao 1992 y, en ese caso, aceptar la certificacin
expedida por INTERCOR. Al haber asumido que el salario
devengado por el seor Lpez era igual al salario base de
cotizacin, contra las mismas manifestaciones del ISS y la
informacin obrante en las planillas de autoliquidacin de aportes,
la OBP incurri en una vulneracin al debido proceso..
(Negrillas mias)

III DECISIN SEGUNDO, que reza: REVOCAR el fallo


proferido el siete (7) de febrero en primera y nica instancia por
la Sala Civil del Tribunal Superior de Distrito judicial, que
decidi sobre la accin de tutela instaurada por Vctor Hugo
Lpez Nossa contra la oficina de Bonos Pensionales del
Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, y en su lugar conceder
el amparo del derecho al debido proceso del Seor Vctor Hugo
Lpez Nossa. En consecuencia, djese sin efectos la parte de la
Resolucin 2474 del 26 de Octubre de 2004, por medio del cual
se emiten los cupones principales de algunos bonos pensionales
tipo A2 en lo concerniente a la emisin del bono pensional del
Seor Vctor Hugo Lpez Nossa

De esta ltima anotacin en la Sentencia se puede derivar que los


motivos y amparos derivados de esta sentencia aplican para todos los
empleados de INTERCOR, que a 30 de JUNIO de 1992 cotizaban
con categora 51, entre los cuales estamos nosotros.

i. La mayora de nosotros, tuvimos un bono pensional correctamente


emitido el cual fue unilateralmente anulado con un decreto en la
Presidencia de lvaro Uribe, violando el debido proceso de acuerdo con
la inexequibilidad emitida en la Sentencia de la Corte Constitucional
(CC), C-744 del 2005 (no est en discusin).
A pesar de la inexequibilidad declarada por la CC, el Bono pensional no
nos fue restituido y en consecuencia se produjo el DECRETO 3366 del
2007, donde se nos restituye un Derecho, pero no se nos habilita el Bono
anulado.

Y AQUI ES CONDE SE INICIA LO SINIESTRO DEL CASO


COMO UN CONCIERTO PARA DELINQUIR, en contubernio con
COLPENSIONES Y LAS AFPs

j. Tenemos derecho a la emisin del Bono Pensional con SALARIO REAL


DEVENGADO, y no con SALARIO BASE DE COTIZACION porque
la declaratoria de inexequibilidad del literal a) del Artculo 5 del Decreto
1229 de 1994 no nos son aplicables. (no est en discusin).

k. A pesar que la Historia Salarial, en el documento de liquidacin


provisional, esta correcta en semanas y tiempos, no as el SALARIO
BASE, el cual est utilizando el salario base mximo de cotizacin
correspondiente a la categora 51 Col$ 665.070.00 y no el SALARIO
REAL DEVENGADO por nosotros, certificado por CERREJON (Antes
INTERCOR), a Junio 30 de 1992, como nos ampara la Ley:
1. DECRETO 1474 de Mayo 30 de 1997.
ARTCULO 8o. SALARIO BASE-SB-. El artculo 28 del
Decreto 1748 de 1995, quedar as:

Para trabajadores que cotizaban al ISS en FB, se tomar el


ltimo salario mensual devengado y reportado al ISS con
anterioridad a esa fecha. Se supondr siempre que dicho
salario es el mismo sobre el que cotizaban en FB, salvo
que el trabajador aporte prueba en contrario, prueba que
estar constituida por una constancia del ISS. Si el ISS
informa que no obra constancia sobre el salario devengado
y reportado, el empleador expedir una en tal sentido, en
la cual el salario devengado se calcular como en los
numerales 2 y 3 siguientes de este artculo. Esto ltimo
siempre que el salario certificado por el empleador sea
compatible con el salario reportado sobre el cual aportaba
al ISS. Esto es, que corresponda al rango de salarios sobre
el cual cotizaban. De lo contrario no se tomar en cuenta
el certificado del empleador.

2. SENTENCIA C-734 de 2005:

que en consecuencia , las personas que se haban


trasladado al Rgimen de Ahorro Individual con
Solidaridad con anterioridad al 14 de Julio de
2005, fecha de expedicin de la sentencia C-734 de 2005
tienen derecho a que se les emita con salario devengado y
reportado al ISS a 30 de Junio de 1992

3. Decreto 3366 del 2007 que decreta:

b. Artculo 1. Salario base de liquidacin para la


pensin de vejez de referencia de personas que estaban
cotizando a alguna caja fondo o entidad a fecha base. De
conformidad con los criterios sealados por la Corte
Constitucional en relacin con la Sentencia C-734/05, en
el caso de las personas que se trasladaron al Rgimen de
Ahorro Individual con Solidaridad con anterioridad al 14
de julio de 2005, y que a fecha base se encontraban
cotizando a alguna caja, fondo o entidad, los bonos
pensionales Tipo "A" modalidad 2 se liquidarn y emitirn
tomando como salario base el salario devengado con base
en normas vigentes al 30 de junio de 1992, reportado a la
respectiva entidad en la misma fecha, o el ltimo salario o
ingreso reportado antes de dicha fecha, si para la misma no
se encontraba cotizando.

4. Consejo de Estado - Sala de Consulta y Servicio Civil


que responde:

Bono pensional. Ingreso base de liquidacin. Concepto


1541 de 2003 (diciembre 16). (Autorizada la publicacin
con oficio 032132 del 20 de noviembre de 2006). La Sala
responde la consulta del seor Ministro de Hacienda y
Crdito Pblico, doctor Alberto Carrasquilla Barrera,
acerca del salario base que se debe tener en cuenta para la
liquidacin de los bonos pensionales tipo A. La Sala
reitera que el presente concepto se emite advirtiendo la
existencia de eventuales vicios de inconstitucionalidad del
Decreto Ley 1299 de 1.994, en especial de los artculos 4
y 5 literal a). Como regla general, los bonos pensionales
Tipo A, modalidad 2, deben liquidarse con base en el
salario devengado y reportado al ISS por el empleador a
junio 30 de 1.992. Excepcionalmente, y slo cuando el ISS
certifique que carece de informacin sobre el salario
devengado por el trabajador en fecha base FB, la ley
permite que el empleador certifique, hoy en da, el salario
devengado y reportado en FB. La certificacin del
empleador debe hacerse sobre bases documentales
verificables que llenen los requisitos legales. Si el
empleador se niega a certificar por cualquier razn o
certifica sin llenar los requisitos legales, el bono debe
expedirse con base en la informacin que tenga el 155, sin
perjuicio de las acciones judiciales que puedan adelantarse
para demostrar el salario real devengado por el trabajador
en FB. Sobre la consulta de responsabilidades del
empleador y/o de la Nacin, se contesta que el empleador
responde por el dao causado al trabajador cuando, por
error o por dolo, cotiz al ISS en una categora salarial
inferior a la que le corresponda de acuerdo con el
salario devengado.(Negrillas nuestras. SE COTIZO
CORRECTAMENTE). La Nacin debe responder por el
mayor valor del bono que se genere cuando el salario
devengado en FB por el trabajador, era superior a 10
SMLM y se cotizaba en ese tope, es decir, en la categora
51, de acuerdo con los procedimientos y requisitos
estudiados en este concepto y sin pasar de 20 SMLM

En la exposicin de motivos y anlisis de jurisprudencia


para emitir el concepto s puede leer:

2.b. Ocurre cuando el empleador certifica que el salario


devengado a 30 de junio de 1992, superaba la categora
mxima de cotizacin, siendo sta la categora en la cual
cotizaba efectivamente.

De manera especial, la consulta inquiere sobre el caso en


el cual el trabajador devengaba, a 30 de junio de 1992, un
salario superior al de la categora 51, la de los 10 SMLM,
equivalentes a $665.070, pero hoy en da no existe en el
ISS la prueba de dicho salario, aunque s de la cotizacin
sobre este monto que era el tope mximo de cotizacin.
Ntese que en esta alternativa no se genera un faltante de
aportes, pues se cotizaba correctamente en el mximo
tope. Hay que recordar que el patrono no estaba obligado a
cotizar sobre un valor superior, pero s a declarar o mejor,
a reportar el salario efectivamente devengado por el
trabajador. En este evento, resulta tambin de aplicacin
lo dispuesto en el pargrafo del artculo 5 del decreto ley
1299 de 1994, en concordancia con lo establecido por el
literal a) del mismo, segn el cual si el ISS informa que en
sus archivos no obra constancia del salario devengado y
reportado en esa fecha, es admisible la certificacin del
empleador declarando lo que el trabajador devengaba y
que ese valor fue reportado al ISS en su momento. Por
consiguiente, el bono pensional se debe liquidar con base
en esa certificacin. Dado que el patrono cotiz al ISS
sobre el lmite mximo permitido por la ley y que la
certificacin que l expida con el lleno de los requisitos
legales suple la falta de informacin del ISS, le
corresponde a la Nacin responder por el mayor valor del
bono

5. TUTELA de primera Instancia


11001221500020100110101 presentada por Carlos Moncada
contra la OBP concedida por el tribunal Superior de
Bogot mediante Acta 022A del 25 de Marzo del 2011 y
Confirmada por la Corte Suprema de Justicia y que
reza entre otras :
.Ordenar a la Oficina de Bonos Pensionales (OBP)
del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico,
requerir al ISS para que, dentro de los dos das siguientes a
la notificacin de la presente sentencia, certifique si cuenta
en sus archivos con la informacin sobre el salario real
devengado por el seor Carlos Alberto Moncada Pardo a
30 de Junio de 1992. Una vez se produzca dicha
certificacin y de constatarse que no existe informacin
sobre el salario real devengado por el accionante a junio
30 de 1992, la Oficina de Bonos Pensionales deber
requerir a INTERCOR certificacin del salario real
devengado por Carlos Moncada. Surtido este trmite,
deber aplicar la normatividad legal , en los trminos
establecidos por la Jurisprudencia de la Corte
Constitucional.

En la tutela referida en el prrafo anterior, Carlos


Moncada argumento con base en la sentencia T-910/2006
de la CORTE CONSTITUCIONAL de Vctor Lpez
contra la OBP, que De esta ltima anotacin en la
Sentencia se puede derivar que los motivos y amparos
derivados de esta sentencia aplican para todos los
empleados de INTERCOR, que a 30 de JUNIO de 1992
cotizaban con categora 51, entre los cuales estoy yo..

La CSJ en casacin le dio la razn, y ordeno pedir y


aceptar la constancia del SALARIO REAL
DEVENGADO del empleador y reliquidar correctamente
el bono pensional de Carlos Moncada,

6. Incidente de desacato de incumplimiento de la tutela


anterior, mediante Acta 100A del 8 de Noviembre de 2011,
otorgado por el Tribunal Superior de Bogot-Sala Penal y
confirmado por la Corte Suprema de Justicia.

7. Resolucin Nro 9131 del 9 de Dic del 2011, de la


OFICINA DE BONOS PENSIONALES del Ministerio de
Hacienda, Mediante la cual se emite el Bono pensional tipo A,
de Carlos Moncada, con SALARIO REAL DEVENGADO
certificado por INTERCOR, en cumplimiento del
fallo de tutela proferido por la Sala Penal del Tribunal Superior
del Distrito de Bogot.
i. Como ven, con el INSTRUCTIVO Nro 4, que esta Demandado en
el Consejo de Estado por INCONSTITUCIONAL, esperando
fallo desde el 2012, con la no correccin del SALARIO REAL
DEVENGADO por COLPENSIONES, y con la NEGATIVA DE
LA OBP a cumplir la Ley en los casos que hemos logrado a
PUNTA DE INCIDENTES DE DESACATO, hacer cumplir los
fallos Judiciales para hacer cambiar el SALARIO REAL
DEVENGADO en las BASES DE DATOS y as poder quitarle a
la OBP el argumento ORDENADO A COLPENSIONES de no
Cambiar el SALARIO PORQUE NO SE PUEDE, y no pagarnos
como se debe, NOS TIENE REPRESADOS TODOS LOS
BONOS PENSIONAES

SOMOS DOS GRUPOS: Los que por fsica necesidad se


pensionaron con el BONO PENSIONAL MAL LIQUIDADO AL
50%, y que estn reclamando la correccin y el re-clculo del
Bono, como el caso de OVIDIO ZUNIGA a quien la OBP le
envi una ASQUEROSA respuesta donde SE PONE POR
ENCIMA DE LOS JUECES declarando que estn mal esas
sentencias...y niega toda opcin de Correccin y re-calculo del
Bono Pensional.

El Otro grupo somos quienes tenemos la PENSION SIN BONO


esperando la correccin, pero que estamos reventados, porque ya
somos mayores todos de 65 aos y unos llegan a los 72 aos..

LA POSICION DE LA OBP ES QUE COMO CERREJON


NO REPORTO BIEN EL SALARIO REAL DEVENGADO,
ella tiene que asumir este error y pagarnos el Diferencial del
Bono. Esto en contrario al concepto del CONSEJO DE
ESTADO del 2003 y en contra de las tutelas ganadas a la
OBP.

Cuando se reporto el dato erraado 1982-1993 no se habia


emitido la LEY 100...Nadie puede ADIVINAR que va a venir
hacia el futuo.

SE PAGARON CORRECTAMENTE LOS APORTES,


siempre.

POR LEY EL BONO LO DEBE ASUMIR EL MINISTERIO


DE HACIENDA.
ES UN ABSURDO LO QUE NOS ESTAN HACIENDO.

:
IV. QUE ESTAMOS PIDIENDO?
1. Que COLPENSIONES, de acuerdo con el Decreto Ley 1944 de 1995, con el concepto
Juridico del ISS 4625 de 2010, (Anexo 9), con las leyes regulatorias del HABEAS
DATA 1266 de 2008 y 1581 de 2012, establezca con quien deba hacerlo (Entre ellos
CERREJON), el mecanismo necesario para corregir los reportes mensuales (en las
llamadas MICROFICHAS, o en los mecanismos que las hayan sustituido) en el
campo SALARIO DEVENGADO/PENSION, mes a mes, desde 1982 - hasta 30 de
Julio de 1993, correspondientes a nuestra historia laboral, y muy especficamente
para el periodo 1 de Enero de 1982 al 30 de Julio de 1993.
2. Que el ISS (Hoy COLPENSIONES), en cumplimiento de las leyes de HABEAS DATA
(Ley 1266 de 2008 y Ley 1581 de 2012) actualice y corrija DE MANERA REAL Y
EFECTIVA las BASES DE DATOS de nuestra HISTORIA LABORAL, en lo
referente al dato del SALARIO REAL DEVENGADO del periodo 1982 - 30 de Julio de
1993, de acuerdo con lo pedido en el prrafo anterior, pero en especial el SALARIO
REAL DEVENGADO, mes a mes, para el periodo 1 de Enero de 1992 al 30 de Julio
de 1993.
3. Que dicho procedimiento incluya la correccin de nuestro SALARIO REAL
DEVENGADO REPORTADO, no solo en reportes, sino tambin en MICROFICHAS y
EN LA BASE DE DATOS DE NUESTRA HISTORIA SALARIAL,
ADMINISTRADA por COLPENSIONES, la cual es la base de datos fuente para
acceder a los derechos fundamentales a la seguridad social.
4. Que despus de corregidos nuestros datos DE MANERA REAL en nuestra
HISTORIA SALARIAL, COLPENSIONES proceda a tomar las medidas necesarias
para asegurar la correccin y el tratamiento adecuado de la informacin de nuestro
SALARIO REAL DEVENGADO REPORTADO Y CORREGIDO, en todas las
instituciones que se alimentan o se alimentaron masivamente de la informacin de
nuestra HISTORIA LABORAL errada, entre ellos, EL ARCHIVO MASIVO
QUE COLPENSIONES ENTREGO A LA OBP Y A LAS AFPs CON LA
IMFORMACION ERRADA.
5. Que despus de corregidos nuestros datos de la HISTORIA LABORAL, en todas las
instancias donde se copio el error, COLPENSIONES proceda a expedir para nosotros
COPIA COMPLETA Y DETALLADA, MES A MES, de la HISTORIA
LABORAL corregida correcta y completamente EN LA REALIDAD MATERIAL,
pero que en especial, nos certifiquen el reporte de SALARIO REAL
DEVENGADO REPORTADO CORREGIDO, (con certificacin actualizada de
todos y cada uno de sus elementos que lo componen) para el periodo 1 de enero de
1982 a Julio 30 de 1993.
6. Ordenar realizar cualquier otra actuacin necesaria para asegurar el respeto y el
debido y efectivo cumplimiento de la ley de HABEAS DATA, por parte de
COLPENSIONES, y el efectivo cumplimiento de la Ley de Seguridad Social, por
parte de la OBP y las AFPs, en aras del respeto y la garanta efectiva de nuestros
derechos humanos, legales y constitucionales.
7. Hacer que la OBP respete la Ley y los fallos Judiciales, pagando como se debe el
BONO PENSIONAL para todos.
8. Proceder a adelantar las actuaciones y procedimientos necesarios para adelantar las
sanciones administrativas y penales correspondientes contra los funcionarios de
COLPENSIONES, la OBP, las AFPs y CERREJON que de manera sistemtica y
completamente deliberada practican la violacin grotesca de los derechos humanos y
fundamentales sin justificacin ninguna, ms que la de la total arbitrariedad y el
desconocimiento total de los principios y normas del Estado de derecho y las normas e
imperativos que de manera especial los obliga en cuanto funcionarios pblicos, y
privados con obligaciones de cumplimiento de la Ley de Seguridad Social.

==================
V. ANEXOS
Para los efectos de sustentar las solicitudes efectuadas nos permitimos acompaar
los siguientes documentos.

Anexo 1:

Anexo 2: Constancia de Salario de FANNY ORTEGA A MANERA DE


EJEMPLO.

Anexo 3: Tabla de Categoras del ISS vigentes para los aos 1990, 1991 y 1992

Anexo 4: Copia de la MICROFICHA de Junio de 1992, de Fanny Ortega y del


Reporte de Aportes certificada por la Gerencia Nacional de Historia
Laboral de 1988. EJEMPLO

Anexo 5: Actas de Reuniones entre ISS y CERREJON y Comunicaciones entre


las dos entidades.

Anexo 6: Ley 3063 de 1989

Anexo 7: Carta de la Gerencia Nacional de Historia Laboral a la Oficina de


Bonos Pensionales fechada Junio 24 de 2002.

Anexo 8: COPIA DE LA HISTORIA LABORAL DE FANNY ORTEGA A


MANERA DE EJEMPLO

Anexo 9: Concepto Jurdico del ISS 4625 del 2010 y DECRETO 1944 de 1995

Anexo 10: Copia de algunos de los Derechos de Peticin presentados a


COLPENSIONES y las Respuestas INCONGRUENTES de
COLPENSIONES a los mismos.

Anexo 11: Copia CIRCULAR Nro 4 de la OBP y la demanda de


Insconstitucionalidad.

Anexo 12: Copia de respuesta de COLPENSIONES A SUPERFINANCIERA

Anexo 12A: Copia caso VICTOR LOPEZ

Anexo 12B: Copia caso MONCADA.

Anexo 13: Copia caso LUIS DE LA ROSA MANOTAS.

Anexo 14: Copia Caso OVIDIO ZUNIGA.


Anexo 15: Copia caso RUBEN CAPUTO.

Anexo 16: Copia caso JORGE JAIMES RAMIREZ (Presentada por la viuda).

Anexo 17: Copia caso JESUS CASTILLO TAVERA.

Anexo 18: Copia caso ANTONIO SENIOR, presentada por la Viuda MARTA
GUTIERREZ DE PINERES.

Anexos 19: Copia de Soportes Jurdicos .

Anexo 19: Resumen de Soportes Jurdicos y Sentencias principales

Anexo 19A: Sentencias de tutela CC T-176A-2014. .

Anexo 19B: Copia de la Leyes estatutarias 1266 de 2008 y 1581 de


2012

Anexo 19C:. Sentencias varias de soporte a la Posicion de


COLPENSIONES y la Oficina de Bonos Pensionales
1. Artculos 15 y 20 de la Constitucin Nacional, en concordancia con los artculos
83 y 209 de la Constitucin, los artculos 1 y 4 de las Leyes estatutarias 1266 de
2008 y 1581 de 2012 ; 4 del Decreto 1377 de 2013, y la jurisprudencia
constitucional relacionada con el derecho fundamental al HABEAS DATA
(notoriamente con la sentencia C-1011, octubre 16 de 2008).
ARTICULO 15. C.P. Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y
a su buen nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo, tienen
derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre
ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas.
En la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetarn la libertad y dems
garantas consagradas en la Constitucin.
La correspondencia y dems formas de comunicacin privada son inviolables. Slo pueden ser
interceptadas o registradas mediante orden judicial, en los casos y con las formalidades que
establezca la ley.
Para efectos tributarios o judiciales y para los casos de inspeccin, vigilancia e intervencin
del Estado podr exigirse la presentacin de libros de contabilidad y dems documentos
privados, en los trminos que seale la ley.
ARTICULO 20. C.P. Se garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su
pensamiento y opiniones, la de informar y recibir informacin veraz e imparcial, y la de
fundar medios masivos de comunicacin.
Estos son libres y tienen responsabilidad social. Se garantiza el derecho a la rectificacin en
condiciones de equidad. No habr censura.

Mltiples son las razones que llevaron al poder constituyente a consagrar estos
derechos fundamentales a favor del individuo. Sin embargo, entre esas razones se
encuentra una en concreto, cuyo respeto y cumplimiento se reivindica de manera
especfica en este derecho de peticin: la gestin y el tratamiento debido y
adecuado de los datos personales como fin en si mismo y como medio,
mecanismo o requisito imprescindible para la garanta de otros derechos
fundamentales conexos o dependientes del tratamiento adecuado de la
informacin personal.

En efecto, para impedir o evitar que los procesos de la administracin de los datos
personales se conviertan en escenario o mecanismo de ejercicio abusivo del poder
estatal y privado, e injerencia indebida en el ejercicio de los derechos fundamentales
de las personas, el Estado consagro el llamado derecho al HABEAS DATA como
mecanismo de proteccin de los derechos fundamentales de las personas basado en
el establecimiento de reglas y principios de proteccin jurdica especfica de la
libertad y los derechos del individuo ante los actos (abusivos, arbitrarios o
incorrectos) en la administracin, tratamiento y la gestin de la informacin
personal de los individuos por parte de autoridades pblicas y personas privadas. Es
as como el dispositivo jurdico construido por el legislador para desarrollar esta
garanta constitucional del HABEAS DATA aqu reivindicada, consagra, entre
otros, los principios de VERACIDAD, INTEGRIDAD, INCORPORACION,
FINALIDAD, UTILIDAD y SEGURIDAD como principios rectores del
tratamiento y la gestin de los datos personales, tal y como se desprende del
tenor literal de la ley:
ARTICULO 1. LEY ESTATUTARIA 1581 DE 2012. OBJETO. La presente ley tiene por
objeto desarrollar el derecho constitucional que tienen todas las personas a conocer,
actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bases de
datos o archivos, y los dems derechos, libertades y garantas constitucionales a que se
refiere el Artculo 15 de la Constitucin Poltica; as como el derecho a la informacin
consagrado en el artculo 20 de la misma.

ARTCULO 4. LEY ESTATUTARIA 1266 DE 2008. PRINCIPIOS DE LA


ADMINISTRACIN DE DATOS. En el desarrollo, interpretacin y aplicacin de la
presente ley, se tendrn en cuenta, de manera armnica e integral, los principios que a
continuacin se establecen:

1. Principio de veracidad o calidad de los registros o datos. La informacin


contenida en los bancos de datos debe ser veraz, completa, exacta, actualizada,
comprobable y comprensible. Se prohbe el registro y divulgacin de datos
parciales, incompletos, fraccionados o que induzcan a error;

2. Principio de finalidad. La administracin de datos personales debe obedecer a


una finalidad legtima de acuerdo con la Constitucin y la ley. La finalidad debe
informrsele al titular de la informacin previa o concomitantemente con el
otorgamiento de la autorizacin, cuando ella sea necesaria o en general siempre que
el titular solicite informacin al respecto;

3. () ;
4. () ;

5. Principio de interpretacin integral de derechos constitucionales. La presente


ley se interpretar en el sentido de que se amparen adecuadamente los derechos
constitucionales, como son el hbeas data, el derecho al buen nombre, el derecho
a la honra, el derecho a la intimidad y el derecho a la informacin. Los derechos
de los titulares se interpretarn en armona y en un plano de equilibrio con el
derecho a la informacin previsto en el Artculo 20 de la Constitucin y con los
dems derechos constitucionales aplicables;

6. Principio de seguridad. La informacin que conforma los registros individuales


constitutivos de los bancos de datos a que se refiere la ley, as como la resultante de
las consultas que de ella hagan sus usuarios, se deber manejar con las medidas
tcnicas que sean necesarias para garantizar la seguridad de los registros
evitando su adulteracin, prdida, consulta o uso no autorizado;

7. ().

ARTICULO 4. LEY ESTATUTARIA 1581 DE 2012. PRINCIPIOS PARA EL


TRATAMIENTO DE DATOS PERSONALES. En el desarrollo, interpretacin y
aplicacin de la presente ley, se aplicarn, de manera armnica e integral, los siguientes
principios:
a) Principio de legalidad en materia de Tratamiento de datos: El Tratamiento a
que se refiere la presente ley es una actividad reglada que debe sujetarse a lo
establecido en ella y en las dems disposiciones que la desarrollen;
b) Principio de finalidad: El Tratamiento debe obedecer a una finalidad legtima
de acuerdo con la Constitucin y la Ley, la cual debe ser informada al Titular;
c) () ;
d) Principio de veracidad o calidad: La informacin sujeta a Tratamiento debe ser
veraz, completa, exacta, actualizada, comprobable y comprensible. Se prohbe el
Tratamiento de datos parciales, incompletos, fraccionados o que induzcan a
error;
e) Principio de transparencia: En el Tratamiento debe garantizarse el derecho del
Titular a obtener del Responsable del Tratamiento o del Encargado del
Tratamiento, en cualquier momento y sin restricciones, informacin acerca de
la existencia de datos que le conciernan;
f) ();
g) Principio de seguridad: La informacin sujeta a Tratamiento por el
Responsable del Tratamiento o Encargado del Tratamiento a que se refiere la
presente ley, se deber manejar con las medidas tcnicas, humanas y
administrativas que sean necesarias para otorgar seguridad a los registros
evitando su adulteracin, prdida, consulta, uso o acceso no autorizado o
fraudulento;
h) ().

ARTICULO 4. DECRETO 1377 DE 2013. RECOLECION DE LOS DATOS


PERSONALES. En desarrollo de los principios de finalidad y libertad, la recoleccin de datos
deber limitarse a aquellos datos personales que son pertinentes y adecuados para la finalidad
para la cual son recolectados o requeridos conforme a la normatividad vigente. Salvo en los
casos expresamente previstos en la ley, no se podrn recolectar datos personales sin
autorizacin del Titular.
A solicitud de la Superintendencia de Industria y Comercio, los Responsables debern proveer
una descripcin de los procedimientos usados para la recoleccin, almacenamiento, uso,
circulacin y supresin de informacin, como tambin la descripcin de las finalidades para las
cuales la informacin es recolectada y una explicacin sobre la necesidad de recolectar los
datos en cada caso.
No se podrn utilizar medios engaosos o fraudulentos para recolectar y realizar
Tratamiento de datos personales.

Asimismo, con respecto a dichos principios, cuyo respeto se exige en este recurso,
la jurisprudencia constitucional ha estipulado ya en mltiples oportunidades y en
sentencia de sistematizacin del derecho fundamental al HABEAS DATA,
sentencia C-1011, octubre 16 de 2008, que:

- Segn el PRINCIPIO DE VERACIDAD, los datos personales deben corresponder a


SITUACIN REALES, LO QUE IMPONE LA PROHIBICION DE RECOPILAR,
PROCESAR Y CIRCULAR INFORMACION FALSA, ERRONEA O
EQUIVOCADA;

- Que el PRINCIPIO DE INTEGRIDAD que rige la gestin de la informacin personal


de los individuos, impone la obligacin a las fuentes de informacin y a los operadores
de suministrar y recopilar datos personales COMPLETOS, de tal forma que ESTA
PROHIBIDO EL REGISTRO Y DIVULGACION DE LA INFORMACION
PARCIAL, IMCOMPLETA O FRACCIONADA. ESPECIALMENTE CUANDO DE
LA MISMA DEPENDE LA GARANTA EFECTIVA DE OTROS DERECHOS
FUNDAMENTALES; y que,

- Segn el PRINCIPIO DE INCORPORACION, en los casos en que la recoleccin de


informacin personal en bases de datos signifique situaciones ventajosas para su
titular, el operador de la base ESTARA OBLIGADO A INCORPORARLOS, si el
titular rene los requisitos que el orden jurdico exija para tales efectos. POR ENDE,
ESTA PROHIBIDA LA NEGATIVA INJUSTIFICADA DE LA INCORPORACION
DE DATOS DE DICHO CARCTER.

2. Artculos 6 y 8 de las Leyes estatutarias 1266 de 2008 y 1581 de 2012 ; y los


artculos 21 y 22 del Decreto 1377 de 2013, en concordancia con el Artculo 8
del Decreto 1474 de Mayo 30 de 1997, y los artculos 83 y 209 de la Constitucin
Poltica.

ARTCULO 6. LEY ESTATUTARIA 1266 DE 2008. DERECHOS DE LOS TITULARES


DE LA INFORMACIN. Los titulares tendrn los siguientes derechos:
1. Frente a los operadores de los bancos de datos:

1.1 Ejercer el derecho fundamental al hbeas data en los trminos de la


presente ley, mediante la utilizacin de los procedimientos de consultas o
reclamos, sin perjuicio de los dems mecanismos constitucionales y
legales.

1.2 Solicitar el respeto y la proteccin de los dems derechos constitucionales o


legales, as como de las dems disposiciones de la presente ley, mediante la
utilizacin del procedimiento de reclamos y peticiones.

1.3 Solicitar prueba de la certificacin de la existencia de la autorizacin expedida


por la fuente o por el usuario.

1.4 Solicitar informacin acerca de los usuarios autorizados para obtener


informacin.

PARGRAFO. La administracin de informacin pblica no requiere autorizacin del


titular de los datos, pero se sujeta al cumplimiento de los principios de la administracin
de datos personales y a las dems disposiciones de la presente ley.

La administracin de datos semiprivados y privados requiere el consentimiento previo y


expreso del titular de los datos, salvo en el caso del dato financiero, crediticio,
comercial, de servicios y el proveniente de terceros pases el cual no requiere
autorizacin del titular. En todo caso, la administracin de datos semiprivados y
privados se sujeta al cumplimiento de los principios de la administracin de datos
personales y a las dems disposiciones de la presente ley.
2. Frente a las fuentes de la informacin:

2.1 Ejercer los derechos fundamentales al hbeas data y de peticin, cuyo


cumplimiento se podr realizar a travs de los operadores, conforme lo
previsto en los procedimientos de consultas y reclamos de esta ley, sin
perjuicio de los dems mecanismos constitucionales o legales.

2.2 Solicitar informacin o pedir la actualizacin o rectificacin de los datos


contenidos en la base de datos, lo cual realizar el operador, con base en
la informacin aportada por la fuente, conforme se establece en el
procedimiento para consultas, reclamos y peticiones.

2.3 Solicitar prueba de la autorizacin, cuando dicha autorizacin sea requerida


conforme lo previsto en la presente ley.

3. Frente a los usuarios:

3.1 Solicitar informacin sobre la utilizacin que el usuario le est dando a la


informacin, cuando dicha informacin no hubiere sido suministrada por el
operador.

3.2 Solicitar prueba de la autorizacin, cuando ella sea requerida conforme lo


previsto en la presente ley.

PARGRAFO. ().

ARTICULO 8. LEY ESTATUTARIA 1581 DE 2012. DERECHOS DE LOS TITULARES.


El Titular de los datos personales tendr los siguientes derechos:
a) Conocer, actualizar y rectificar sus datos personales frente a los Responsables
del Tratamiento o Encargados del Tratamiento. Este derecho se podr ejercer,
entre otros frente a datos parciales, inexactos, incompletos, fraccionados, que
induzcan a error, o aquellos cuyo Tratamiento est expresamente prohibido o
no haya sido autorizado;

b) ();

c) Ser informado por el Responsable del Tratamiento o el Encargado del Tratamiento,


previa solicitud, respecto del uso que le ha dado a sus datos personales;

d) () ;

e) ();

f) ().

ARTICULO 21. DECRETO 1377 DE 2013. DEL DERECHO DE ACCESO. Los


responsables y encargados del tratamiento deben establecer mecanismos sencillos y giles
que se encuentren permanentemente disponibles a los Titulares con el fin de que estos
puedan acceder a los datos personales que estn bajo el control de aquellos y ejercer sus
derechos sobre los mismos.
El Titular podr consultar de forma gratuita sus datos personales: (i) al menos una vez cada
mes calendario, y (ii) cada vez que existan modificaciones sustanciales de las Polticas de
Tratamiento de la informacin que motiven nuevas consultas.
().
ARTICULO 22. DECRETO 1377 DE 2013. DEL DERECHO DE ACTUALIZACION,
RECTIFICACION Y SUPRESION. En desarrollo del principio de veracidad o calidad,
en el tratamiento de los datos personales debern adoptarse las medidas razonables para
asegurar que los datos personales que reposan en las bases de datos sean precisos y
suficientes y, cuando as lo solicite el Titular o cuando el Responsable haya podido
advertirlo, sean actualizados, rectificados o suprimidos, de tal manera que satisfagan los
propsitos del tratamiento.

3. Artculos 7 y 8 de la Ley Estatutaria 1266 de 2008; Artculos 12, 17 y 18 de la


Ley Estatutaria 1581 DE 2012; en concordancia con el Artculo 8 del Decreto
1474 de Mayo 30 de 1997, y los artculos 83 y 209 de la Constitucin Poltica.

ARTCULO 7. LEY ESTATUTARIA 1266 DE 2008. DEBERES DE LOS OPERADORES


DE LOS BANCOS DE DATOS. Sin perjuicio del cumplimiento de las dems disposiciones
contenidas en la presente ley y otras que rijan su actividad, los operadores de los bancos de
datos estn obligados a:
1. Garantizar, en todo tiempo al titular de la informacin, el pleno y efectivo
ejercicio del derecho de hbeas data y de peticin, es decir, la posibilidad de
conocer la informacin que sobre l exista o repose en el banco de datos, y
solicitar la actualizacin o correccin de datos, todo lo cual se realizar por
conducto de los mecanismos de consultas o reclamos, conforme lo previsto en la
presente ley.

2. Garantizar, que en la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos, se


respetarn los dems derechos consagrados en la ley.

3. Permitir el acceso a la informacin nicamente a las personas que, de conformidad


con lo previsto en esta ley, pueden tener acceso a ella.

4. Adoptar un manual interno de polticas y procedimientos para garantizar el adecuado


cumplimiento de la presente ley y, en especial, para la atencin de consultas y
reclamos por parte de los titulares.

5. ().

6. Conservar con las debidas seguridades los registros almacenados para impedir
su deterioro, prdida, alteracin, uso no autorizado o fraudulento.

7. Realizar peridica y oportunamente la actualizacin y rectificacin de los datos,


cada vez que le reporten novedades las fuentes, en los trminos de la presente
ley.

8. Tramitar las peticiones, consultas y los reclamos formulados por los titulares de
la informacin, en los trminos sealados en la presente ley.

9. ().

10. Circular la informacin a los usuarios dentro de los parmetros de la presente


ley.

11. Cumplir las instrucciones y requerimientos que la autoridad de vigilancia


imparta en relacin con el cumplimiento de la presente ley.
12. Los dems que se deriven de la Constitucin o de la presente ley.

ARTCULO 8. LEY ESTATUTARIA 1266 DE 2008. DEBERES DE LAS FUENTES DE


LA INFORMACIN. Las fuentes de la informacin debern cumplir las siguientes
obligaciones, sin perjuicio del cumplimiento de las dems disposiciones previstas en la
presente ley y en otras que rijan su actividad:
1. Garantizar que la informacin que se suministre a los operadores de los bancos
de datos o a los usuarios sea veraz, completa, exacta, actualizada y
comprobable.

2. Reportar, de forma peridica y oportuna al operador, todas las novedades


respecto de los datos que previamente le haya suministrado y adoptar las
dems medidas necesarias para que la informacin suministrada a este se
mantenga actualizada.

3. Rectificar la informacin cuando sea incorrecta e informar lo pertinente a los


operadores.

4. Disear e implementar mecanismos eficaces para reportar oportunamente la


informacin al operador.

5. Solicitar, cuando sea del caso, y conservar copia o evidencia de la respectiva


autorizacin otorgada por los titulares de la informacin, y asegurarse de no
suministrar a los operadores ningn dato cuyo suministro no est previamente
autorizado, cuando dicha autorizacin sea necesaria, de conformidad con lo previsto
en la presente ley.

6. Certificar, semestralmente al operador, que la informacin suministrada cuenta con


la autorizacin de conformidad con lo previsto en la presente ley.

7. Resolver los reclamos y peticiones del titular en la forma en que se regula en la


presente ley.

8. Informar al operador que determinada informacin se encuentra en discusin por


parte de su titular, cuando se haya presentado la solicitud de rectificacin o
actualizacin de la misma, con el fin de que el operador incluya en el banco de datos
una mencin en ese sentido hasta que se haya finalizado dicho trmite.

9. Cumplir con las instrucciones que imparta la autoridad de control en relacin con el
cumplimiento de la presente ley.

10. Los dems que se deriven de la Constitucin o de la presente ley.

ARTICULO 12. LEY ESTATUTARIA 1581 DE 2012. DEBER DE INFORMAR AL


TITULAR. El Responsable del Tratamiento, al momento de solicitar al Titular la autorizacin,
deber informarle de manera clara y expresa lo siguiente:
a) El Tratamiento al cual sern sometidos sus datos personales y la finalidad del mismo;

b) El carcter facultativo de la respuesta a las preguntas que le sean hechas, cuando


estas versen sobre datos sensibles o sobre los datos de las nias, nios y
adolescentes;
c) Los derechos que le asisten como Titular;

d) La identificacin, direccin fsica o electrnica y telfono del Responsable del


Tratamiento.

Pargrafo. El Responsable del Tratamiento deber conservar prueba del cumplimiento


de lo previsto en el presente artculo y, cuando el Titular lo solicite, entregarle copia de
esta.

ARTICULO 17. LEY ESTATUTARIA 1581 DE 2012. DEBERES DE LOS


RESPONSABLES DEL TRATAMIENTO. Los Responsables del Tratamiento debern
cumplir los siguientes deberes, sin perjuicio de las dems disposiciones previstas en la
presente ley y en otras que rijan su actividad:
a) Garantizar al Titular, en todo tiempo, el pleno y efectivo ejercicio del derecho
de hbeas data;

b) Solicitar y conservar, en las condiciones previstas en la presente ley, copia de la


respectiva autorizacin otorgada por el Titular;

c) Informar debidamente al Titular sobre la finalidad de la recoleccin y los derechos


que le asisten por virtud de la autorizacin otorgada;

d) Conservar la informacin bajo las condiciones de seguridad necesarias para


impedir su adulteracin, prdida, consulta, uso o acceso no autorizado o
fraudulento;

e) Garantizar que la informacin que se suministre al Encargado del Tratamiento


sea veraz, completa, exacta, actualizada, comprobable y comprensible;

f) Actualizar la informacin, comunicando de forma oportuna al Encargado del


Tratamiento, todas las novedades respecto de los datos que previamente le
haya suministrado y adoptar las dems medidas necesarias para que la
informacin suministrada a este se mantenga actualizada;

g) Rectificar la informacin cuando sea incorrecta y comunicar lo pertinente al


Encargado del Tratamiento;

h) Suministrar al Encargado del Tratamiento, segn el caso, nicamente datos cuyo


Tratamiento est previamente autorizado de conformidad con lo previsto en la
presente ley;

i) Exigir al Encargado del Tratamiento en todo momento, el respeto a las


condiciones de seguridad y privacidad de la informacin del Titular;

j) Tramitar las consultas y reclamos formulados en los trminos sealados en la


presente ley;

k) Adoptar un manual interno de polticas y procedimientos para garantizar el adecuado


cumplimiento de la presente ley y en especial, para la atencin de consultas y
reclamos;

l) ();

m) Informar a solicitud del Titular sobre el uso dado a sus datos;


n) Informar a la autoridad de proteccin de datos cuando se presenten violaciones
a los cdigos de seguridad y existan riesgos en la administracin de la
informacin de los Titulares.

o) ().

ARTICULO 18. LEY ESTATUTARIA 1581 DE 2012. DEBERES DE LOS


ENCARGADOS DEL TRATAMIENTO. Los Encargados del Tratamiento debern cumplir
los siguientes deberes, sin perjuicio de las dems disposiciones previstas en la presente ley y
en otras que rijan su actividad:
a) Garantizar al Titular, en todo tiempo, el pleno y efectivo ejercicio del derecho
de hbeas data;

b) Conservar la informacin bajo las condiciones de seguridad necesarias para


impedir su adulteracin, prdida, consulta, uso o acceso no autorizado o
fraudulento;

c) Realizar oportunamente la actualizacin, rectificacin o supresin de los datos en


los trminos de la presente ley;

d) Actualizar la informacin reportada por los Responsables del Tratamiento


dentro de los cinco (5) das hbiles contados a partir de su recibo;

e) Tramitar las consultas y los reclamos formulados por los Titulares en los
trminos sealados en la presente ley;

f) Adoptar un manual interno de polticas y procedimientos para garantizar el adecuado


cumplimiento de la presente ley y, en especial, para la atencin de consultas y
reclamos por parte de los Titulares;

g) ();

h) ();

i) ();

j) Permitir el acceso a la informacin nicamente a las personas que pueden tener


acceso a ella;

k) Informar a la Superintendencia de Industria y Comercio cuando se presenten


violaciones a los cdigos de seguridad y existan riesgos en la administracin de la
informacin de los Titulares;

l) Cumplir las instrucciones y requerimientos que imparta la Superintendencia de


Industria y Comercio.

Pargrafo. En el evento en que concurran las calidades de Responsable del Tratamiento y


Encargado del Tratamiento en la misma persona, le ser exigible el cumplimiento de los
deberes previstos para cada uno.

Las normas anteriormente citadas son expresas, taxativas y lmpidas en cuanto a las
calidades que debe reunir la informacin personal que las entidades publicas
administran. Asimismo, en cuanto a los principios rectores y las directrices
imperativas que rigen la obligacin de recoleccin, tratamiento, administracin,
difusin y deposito de la informacin a cargo de las entidades encargadas de estas
funciones, tal y como es el caso de COLPENSIONES en lo que respecta a la
informacin personal laboral de sus afiliados.
Si la Constitucin y las leyes estatutarias que la desarrollan en materia de Habeas
Data son as de expresas y claras en cuanto a nuestro derecho fundamental a obtener
la correccin solicitada el tratamiento adecuado de nuestra informacin personal en
materia laboral y las obligaciones de COLPENSIONES de adoptar las medidas
adecuadas para garantizarnos estos derechos, no se explica entonces por qu sta
entidad se abstiene de forma sistemtica de cumplirlas mediante respuestas evasivas,
incongruentes con las peticiones de correccin e incluso con la ausencia de toda
respuesta en ciertos casos.
RESUMEN DE ALGUNOS FUNDAMENTOS JURIDICOS HABEAS DATA

4. Corte Constitucional en tutela T-176-2014:

El reconocimiento del derecho fundamental autnomo al HABEAS DATA,


busca la proteccin de los datos personales en un universo globalizado en el que
el poder informtico es creciente. Esta proteccin responde a la importancia que
tales datos revisten para la garanta de otros derechos como la intimidad, el buen
nombre, el libre desarrollo de la personalidad, entre otros. Sin embargo, el que
exista una estrecha relacin con tales derechos, no significa que no sea un
derecho diferente, en tanto conlleva una serie de garantas diferenciables, cuya
proteccin es directamente reclamable por medio de la accin de tutela, sin
prejuicio del principio de subsidiariedad que rige la procedencia de la accin.

Como la Corte Constitucional lo establece expresamente, la ACCION DE


TUTELA ES EL MECANISMO POR EXCELENCIA para demandar la
proteccin del derecho al HABBEAS DATA, sin que el principio de
subsidiaridad sea obstculo alguno para demandar la proteccin y garanta del
derecho al HABEAS DATA a travs de esta accin, derecho fundamental cuya
proteccin es la que se solicita en la accin de tutela presentada.

1. Sentencia de la CORTE CONSTITUCIONAL T-144/13


.. Vulneracin del derecho al habeas data cuando se presentan inexactitudes
en la historia laboral. Estudio del caso concreto

4.1. La Corte Constitucional ha sealado que el derecho al habeas data es un derecho


fundamental autnomo que se desprende del artculo 15 constitucional,[24]
fundamentado en los siguientes principios:

(i) principio de libertad, de acuerdo con el cual los datos personales slo
pueden ser registrados y divulgados con el consentimiento libre, previo y
expreso del titular; (ii) principio de necesidad por el cual los datos personales
que se registran deben ser los estrictamente necesarios para el cumplimiento de
las finalidades que ostente la base de datos respectiva; (iii) principio de
veracidad, que indica que los datos personales deben a obedecer a
circunstancias reales, no habiendo lugar a la administracin de datos falsos o
errneos; (iv) principio de integridad que prohbe que la divulgacin o registro
de la informacin, a partir del suministro de datos personales, sea incompleta,
parcial o fraccionada; (v) principio de finalidad, por el que el acopio,
procesamiento y divulgacin de datos personales debe obedecer a una finalidad
constitucionalmente legtima definida de manera clara y previa; (vi) principio
de utilidad, que prescribe la necesidad de que el acopio, procesamiento y
divulgacin de datos cumpla una funcin determinada, como expresin del
ejercicio legtimo del derecho a la administracin de los mismos; (vii) principio
de incorporacin, por el cual deben incluirse los datos de los que deriven
condiciones ventajosas para el titular cuando ste rene los requisitos jurdicos
para el efecto, y (viii) principio de caducidad que prohbe la conservacin
indefinida de datos despus de que han desaparecido las causas que
justificaban su administracin.[25]

As mismo, la jurisprudencia constitucional ha sealado que el derecho al habeas data


tiene los siguientes contenidos mnimos: (i) el derecho a conocer la informacin que
sobre ellas est recogida en bases de datos; (ii) el derecho a incluir nuevos datos; (iii) el
derecho a actualizar la informacin; (iv) el derecho a que la informacin contenida en
bases de datos sea rectificada o corregida, de tal manera que concuerde con la realidad;
(v) el derecho a excluir informacin de una base de datos, bien por que se est haciendo
un uso indebido de ella, o por simple voluntad del titular.[26]

4.2. Ahora bien, tratndose del registro de datos en la historia laboral de un afiliado al
Sistema General de Seguridad Social, esta Corporacin ha sostenido que las entidades
que poseen dichos datos tiene una obligacin de proteccin y diligencia que constituye
tambin uno de los objetos del derecho fundamental al habeas data. En efecto, dada la
importancia que tiene la historia laboral de un trabajador para el reconocimiento de
diferentes derechos y garantas laborales, es preciso que esta informacin sea cierta,
precisa y fidedigna, ya que un error en la misma podra llevar al desconocimiento de
ciertos derechos fundamentales. As lo seal la Sala Sexta de Revisin de la Corte
Constitucional en sentencia T-718 de 2005:[27]

[e]n materia de informacin laboral, la informacin debe ser precisa, clara, detallada,
comprensible y oportuna, a fin de que, de un lado, el trabajador pueda reclamar los
derechos que le asisten, y, del otro, se protejan en su integridad los dems derechos
fundamentales de los que son titulares.

Por ende, en caso de que la informacin de la historia laboral de un afiliado contenga


inexactitudes y as lo advierta la entidad administradora de pensiones o se lo haga saber el propio
afiliado, es deber de sta desplegar las actuaciones pertinentes que conduzcan a la correccin de
cualquier informacin errnea o inexacta, pues de lo contrario se vulnerara el derecho al habeas
data al negarle al titular del derecho la posibilidad de que dichos datos sean corregidos o
complementados, desconociendo por lo tanto la obligacin de dichas entidades de registrar datos
completos y veraces, que reflejen la realidad de la historia laboral del afiliado. As, en sentencia
T-855 de 2011[28] dijo esta Corporacin:

[a]l ser las entidades administradoras de pensiones las llamadas a la conservacin,


guarda y custodia de los documentos contentivos de la informacin correspondiente a la
vinculacin del afiliado al Sistema de Seguridad Social en Pensiones, no les es dable
trasladarle al interesado las consecuencias negativas del deficiente cumplimiento de
dichas obligaciones, es decir, de la prdida, deterioro, desorganizacin o no
sistematizacin de dicha informacin.

Una interpretacin contraria a la anterior tornara ineficaces las disposiciones relativas a


los deberes que competen a estas entidades como administradoras del sistema, pues
administrar implica, de suyo, propender por la mejor prestacin de los servicios que se
dirigen y prestan, siendo contrario a derecho la vulneracin de garantas
constitucionales como consecuencia de la inobservancia de obligaciones administrativas
de esta ndole.

En consecuencia, la proteccin del derecho fundamental al habeas data de las personas


afiliadas al Sistema General de Seguridad Social exige que las entidades
administradoras de fondos de pensiones manejen con diligencia y cuidado la
informacin relativa a la historia laboral del afiliado, de tal manera que contenga datos
veraces, sin que puedan trasladar a las personas las consecuencias que pueda generar la
prdida de dicha informacin, ya que tienen la obligacin de ordenar de manera gil su
reconstruccin.[29]

2. Artculo 114 de la Ley 1395 de 2010 que establece textualmente:


Las entidades pblicas de cualquier orden, encargadas de reconocer y pagar pensiones de
jubilacin, prestaciones sociales y salariales de sus trabajadores o afiliados, o
comprometidas en daos causados con armas de fuego, vehculos oficiales, daos a
reclusos, conscriptos, o en conflictos tributarios o aduaneros, para la solucin de
peticiones o expedicin de actos administrativos, tendrn en cuenta los precedentes
jurisprudenciales que en materia ordinaria o contenciosa administrativa, por los mismos
hechos y pretensiones, se hubieren proferido en cinco o ms casos anlogos.. .

En consecuencia, segn la anterior norma, el carcter vinculante y obligatorio de aplicar el


precedente jurisprudencial, es decir, cinco fallos sobre casos anlogos obligan a la
autoridad pblica de cualquier orden a darle aplicacin inmediata en el entendido que los
precedentes jurisprudenciales a los que se refiere la norma, deben respetar la
interpretacin vinculante que realice la Corte Constitucional.

Adems, la misma Ley en el articulo 115 faculta a los jueces, tribunales, altas cortes del
Estado, Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura y de los Consejos
Seccionales de la Judicatura para que cuando existan precedentes jurisprudenciales,
conforme al artculo 230 de la Constitucin Poltica, el artculo 10 de la Ley 153 de 1887 y
el artculo 4 de la Ley 169 de 1896, puedan fallar o decidir casos similares que estn al
Despacho para fallo sin tener que respetar el turno de entrada o de ingreso de los citados
procesos, conforme a lo sealado en el artculo 18 de la Ley 446 de 1998.

3. SENTENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL C-634/11 QUE DICE:


.Por tanto, esta Corte declarar la exequibilidad condicionada de la expresin que en
materia ordinaria o contenciosa administrativa contenida en el artculo 114 de la Ley
1395 de 2010, en el sentido de que se entienda que los precedentes jurisprudenciales
a que se refiere la norma, deben respetar la interpretacin vinculante que realice la
Corte Constitucional.RESUELVE:

PRIMERO.- Declarar EXEQUIBLE la expresin encargadas de reconocer y pagar


pensiones de jubilacin, prestaciones sociales y salariales de sus trabajadores o
afiliados, o comprometidas en daos causados con armas de fuego, vehculos oficiales,
daos a reclusos, conscriptos, o en conflictos tributarios o aduaneros, contenida en
el artculo 114 de la ley 1395 de 2010.

SEGUNDO.- Declarar EXEQUIBLE la expresin que en materia ordinaria o contenciosa


administrativa contenida en el artculo 114 de la Ley 1395 de 2010, en el entendido
que los precedentes jurisprudenciales a que se refiere la norma deben respetar la
interpretacin vinculante que realice la Corte Constitucional.

TERCERO.- INHIBIRSE de emitir un pronunciamiento de fondo acerca de la expresin


en cinco o ms casos contenida en el artculo 114 de la ley 1395 de 2010, por
ineptitud sustantiva de la demanda.

4. Sentencia de la CORTE CONSTITUCIONAL T-603/14

.16. As pues, la informacin con la cual se construye la historia laboral de un


trabajador debe ser completa, veraz, clara y oportuna, en la medida en que esta sirve
de base para el reconocimiento de varios derechos, algunos de ellos de carcter
fundamental como la seguridad social y el mnimo vital. Es ms, que la informacin
contenida en la historia laboral sea errada, incompleta o inexacta, constituye una
grave vulneracin del derecho al hbeas data.

17. As lo ha entendido esta Corporacin desde el ao dos mil uno (2001). En la


sentencia T-1160A de 2001 (MP. Manuel Jos Cepeda Espinosa) en la cual se decidi
favorablemente el caso de un ciudadano de cincuenta y cinco (55) aos que solicit
una Pensin de Invalidez la cual le haba sido negada por el Seguro Social por no
cumplir el requisito de semanas cotizadas. El accionante demostr que existan
incongruencias en su historia laboral dado que el Seguro Social haba omitido semanas
cotizadas, esta Corte determin que: Las consecuencias derivadas de estas dos
fallas en la informacin y registros que administra el Instituto de Seguros
Sociales no pueden ser trasladadas a los particulares. La proteccin de los
derechos fundamentales que se puedan ver afectados por esa informacin y el
principio de buena fe, exigen que la administracin maneje de manera diligente
esa informacin y mantenga actualizados los datos de quienes hacen sus aportes e
impiden que se traslade a los individuos la carga de demostrar situaciones cuya
prueba e informacin est en manos de la propia administracin. // El derecho al
habeas data tiene una dimensin positiva que comprende, a lo menos, (i) el derecho a
figurar en las bases de datos de las cuales depende el acceso a un derecho o servicio
bsico; (ii) el derecho a que la informacin sea correcta, completa y actualizada; y (iii)
el derecho a que circule por los conductos regulares de manera efectiva y oportuna
hasta la autoridad administrativa competente para decidir sobre el acceso al derecho o
al servicio. [18]

18. La proteccin de la informacin contenida en la historia laboral del trabajador a


travs del derecho fundamental al hbeas data se justifica en la necesidad de que dicha
informacin sea clara, completa, actualizada y cierta con el fin de ejercer otros
derechos que, como se dijo anteriormente, pueden revestir el carcter de
fundamentales. Con ocasin de esta sentencia, la Corte orden entonces al Seguro
Social la adopcin de medidas y correctivos con el fin de evitar irregularidades que
pudieran poner en peligro el goce efectivo de derechos fundamentales.

19. As mismo lo reiter en sentencia T-317 de 2004[19] en los siguientes trminos:


[e]n relacin con las fallas de informacin sobre la historia laboral del actor, la
Sala reitera que las consecuencias de dichas anomalas no pueden ser trasladadas
al accionante. La proteccin de los derechos fundamentales que se puedan ver
afectados por esa informacin y el principio de buena fe, exigen que la administracin
maneje de manera diligente esa informacin y mantenga actualizados los datos de
quienes han prestado sus servicios al municipio e impiden que se traslade a los
individuos la carga de demostrar situaciones cuya prueba e informacin est en manos
de la propia administracin.

20. En sentencia T-855 de 2011[20], la Corte aclar el alcance del derecho al hbeas
data en relacin con la historia laboral. En esta sentencia se decidi amparar los
derechos al debido proceso, la seguridad social, el mnimo vital y el hbeas data de
una ciudadana de setenta y cuatro (74) aos a quien el Seguro Social haba negado
reiterativamente el reconocimiento de su Pensin de Vejez, argumentando que no
cumpla con el requisito de semanas cotizadas. Dicha negativa, obedeca a la
inexactitud de su historia laboral, en la cual no se reportan varios periodos de
cotizacin en los que trabaj para diferentes empresas. Dentro de las varias
conclusiones de la sentencia se pueden enumerar las siguientes: (i) el derecho al
hbeas data es un derecho autnomo cuyo contenido y ejercicio pueden lograrse
independientemente de otros derechos de rango constitucional[21]; (ii) lo que busca
proteger no es el dato contenido dentro de las bases de datos, sino su carcter personal;
(iii) que dadas las caractersticas personales de la informacin que reposa en la historia
laboral, le son aplicables los alcances del derecho al hbeas data[22]; (iv)
adicionalmente, la informacin que all reposa sobre el trabajador tiene una incidencia
directa en el eficaz ejercicio de otros derechos fundamentales; (v) en ese sentido, la
calidad y cantidad de la informacin que se encuentra contenida en la historia laboral
debe garantizar el reconocimiento oportuno de los derechos laborales y prestaciones
sociales de los que el trabajador puede derivar los ingresos necesarios para su
subsistencia; y por ltimo (vi) en el recaudo, administracin, manejo y circulacin de
los datos que componen la historia laboral de un afiliado al Sistema General de
Seguridad Social, deben observarse los principios que rigen el ejercicio del hbeas
data, entre los que destacan los de legalidad, finalidad, transparencia, veracidad (que
comprende integridad, exactitud y actualidad de los datos), acceso y seguridad, con el
fin de evitar posibles vulneraciones a sus derechos fundamentales.
21. As mismo la sentencia T-494 de 2013[23] (MP. Lus Guillermo Guerrero Prez)
en la cual se decidi amparar los derechos de un ciudadano de setenta y seis (76) aos
a quien el Seguro Social le haba negado su derecho a pensin de vejez por no cumplir
el nmero de semanas cotizadas y en donde se pudo establecer que el la entidad haba
omitido incluir en la historia laboral varias de las semanas, la Corte determin los
alcances que tiene la proteccin del hbeas data en la historia laboral a travs de la
accin de tutela y su relacin con otros derechos fundamentales. Estableci que [e]n
suma, el inadecuado manejo de la informacin por parte de las administradoras de
pensiones y la omisin de dar respuesta oportuna a los requerimientos presentados por
sus afiliados, en busca de la correccin de las inconsistencias existentes en sus
historias laborales con el fin de acceder a la pensin de vejez, afectan los derechos
fundamentales a la seguridad social, al debido proceso administrativo y al habeas data
de los afectados. As, al evidenciarse la ocurrencia de dichas circunstancias, el juez de
tutela puede ordenar, previo estudio de la procedibilidad del amparo, la correccin de
la historia laboral, la contestacin de los requerimientos ignorados o si es pertinente
reconocer la prestacin pensional.

22. Puede de lo anteriormente expuestos, extraer las siguientes conclusiones: (i) la


historia laboral del trabajador constituye un medio a travs del cual es posible reclamar
derechos de carcter prestacional que incluso pueden alcanzar el rango de
fundamentales como el mnimo vital; (ii) dada esta trascendental funcin y el carcter
personal de la informacin en ella contenida, le son aplicables los alcances de la
proteccin al derecho fundamental al hbeas data; (iii) las inexactitudes y falencias de
la historia laboral pueden lesionar derechos fundamentales como el hbeas data , la
seguridad social y el mnimo vital; (iv) las entidades encargadas del manejo de esta
informacin deben garantizar a los ciudadanos en todo momento que la misma sea
transparente, fiable, veraz y completa y, por ltimo (v) no puede trasladarse a los
ciudadanos las consecuencias del incorrecto manejo o recoleccin de la informacin
por parte de las entidades, mxime si esta tiene consecuencias sobre la reivindicacin
de derechos fundamentales. .. (NEGRILLAS Y SUBRAYADO MIO)

5. El Derecho de Peticin, de manera general, est consagrado en los artculos 13


y siguientes del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo
En relacin con el ncleo esencial del derecho de peticin la Corte Constitucional sostuvo en
Sentencia T-171 de 2010 M.P. Mauricio Gonzlez Cuervo que reside:

() En la resolucin pronta y oportuna del asunto, pues sera inocuo contar con la
posibilidad de dirigirse a la autoridad si sta no resuelve o deja de notificar el sentido de
lo decidido. En ese orden, la respuesta, debe cumplir con ciertos requisitos, a saber:
i) ser oportuna; ii) resolver de fondo, en forma clara, precisa y de manera
congruente con lo solicitado; iii) ser puesta en conocimiento del peticionario. Con
todo, cuando no se cumple con estos requisitos se incurre en una vulneracin del
derecho constitucional fundamental de peticin.

Tambin ha dicho la Corte en otras sentencias:


una respuesta es suficiente cuando resuelve materialmente la peticin y satisface los
requerimientos del solicitante, sin perjuicio de que la respuesta sea negativa a las pretensiones
del peticionario ; es efectiva si la respuesta soluciona el caso que se plantea (artculos 2, 86 y
209 de la C.P.); y es congruente si existe coherencia entre lo respondido y lo pedido, de tal
manera que la solucin a lo pedido verse sobre lo preguntado y no sobre un tema semejante
o relativo al asunto principal de la peticin, sin que se excluya la posibilidad de suministrar
informacin adicional que se encuentre relacionada con la peticin propuesta

Como puede claramente observarse en las respuestas ofrecidas por COLPENSIONES a


las mltiples peticiones DE CORRECCIN EFECTIVA Y REAL de la informacin
INCOMPLETA Y ERRADA sobre el salario REAL devengado y reportado por
CERREJN al ISS para el periodo de 1982 Julio 30 de 1993, adjuntadas como
Anexos 10, 11 y 12, de la presente tutela, COLPENSIONES:

1. Evade o niega en algunos casos el reconocimiento de la existencia del error


de la informacin, negndose en consecuencia a corregirla;
2. Reconoce el error y manifiesta de manera mentirosa haberlo corregido sin
que esto se hubiera hecho verdaderamente alguna vez en la realidad
material;
3. Reconoce el error, pero se niega explcitamente a corregirlo sin justificacin
alguna o alegando para ello argumentos y referencias que no tienen relacin
directa alguna con su obligacin de corregir los errores, como si con estas
respuestas incongruentes con la peticin concreta de correccin pretendiera
o pudiera eximirse de su obligacin de corregir los errores en mi
informacin personal laboral, que constituye PER SE, el objeto y ncleo
substancial esencial de mi derecho fundamental autnomo al HABEAS
DATA.
Esto demuestra una clara vulneracin de mi derecho fundamental de peticin,
entendido y desarrollado por la jurisprudencia constitucional en los trminos
anteriormente citados, adems de constituir la violacin directa, sistemtica y
calculada de mi derecho al Habeas Data, que es un DERECHO
FUNDAMENTAL AUTNOMO, y la amenaza de vulneracin de los derechos
conexos a este ultimo.

6. Sentencia de la CORTE CONSTITUCIONAL T-256 del 2007


De esta sentencia se confirma que en los casos donde ni siquiera existe la
documentacin requerida, por ejemplo, ya sea que el empleador no pueda
certificar la informacin requerida para la Historia Laboral, la CORTE
CONSTITUCIONAL recuerda la posibilidad que establece el Cdigo de
Procedimiento Civil frente a la necesidad de reconstruir expedientes o
reconstruir la informacin, pues..

no hacerlo, constituye una grave violacin a los derechos de


las personas que trabajaron al servicio de la administracin municipal,
pues casos como el presente se esta (sic) impidiendo el acceso a una
futura pensin de vejez. (subrayado y negrillas mos).

7. Sentencia CORTE CONSTITUCIONAL T-718 del 2005


No es difcil concluir de la sentencia anterior que para la realizacin
efectiva de las garantas y prestaciones pensionales, la HISTORIA
LABORAL requiere de informacin cierta, precisa y fidedigna. Lo
contrario a esto, habilita al ciudadano a ejercer la proteccin del
Derecho al HABEAS DATAcomo lo revela el prximo punto.

8. Sentencia de la CORTE CONSTITUCIONAL T-855/2011


..PROBLEMA JURDICO.

Qu derechos se vulneran con la inexactitud de la historia laboral por parte la


entidad administradora de pensiones?

REGLA .

Cuando la entidad administradora de pensiones desatiende los requerimientos del


afiliado en los que advierte sobre la inexactitud de su historia laboral, y ella no
despliega las actuaciones pertinentes que conduzcan a resolver el desacuerdo del
afiliado sobre la veracidad o la integridad de los datos consignados en sus bases
de datos, vulnera el hbeas data, pues le niega la posibilidad de que sean
corregidos o complementados, pasando por alto su obligacin de registrar datos
veraces y completos que correspondan a la realidad de la afiliacin. As las cosas,
en el recaudo, administracin, manejo y circulacin de los datos que componen la
historia laboral de un afiliado al Sistema General de Seguridad Social, deben
observarse los principios que rigen el ejercicio del hbeas data, entre los que destacan
los de legalidad, finalidad, transparencia, veracidad (que comprende integridad,
exactitud y actualidad de los datos), acceso y seguridad, ya que involucran
aspectos personales de aquel, cuya administracin, de no ajustarse a tales
parmetros, puede restar la posibilidad de que los datos no correspondan a la
realidad, permitiendo eventualmente la consecuente vulneracin de otros
derechos fundamentales, como la vida digna o el mnimo vital.

RATIO DECIDENDI [TEXTUAL].

HBEAS DATA. POSIBILIDAD DE EJERCERLO CUANDO SE PRESENTA


INEXACTITUD EN LA HISTORIA LABORAL.

() Ahora bien, tratndose del registro de datos en la historia laboral de un afiliado


al Sistema General de Seguridad Social, esta Corte ha encontrado un escenario
idneo para la extensin de los alcances del hbeas data, tomando en consideracin
que los datos que all se registran tienen, evidentemente, un carcter personal, pues a
travs de ellos se conocen aspectos que ataen al mbito particular del titular del
derecho, tales como su identificacin e individualizacin, el tipo de actividad
econmica y personal de la que deriva sus ingresos (ora por la existencia de una
relacin laboral, ora por la realizacin de otro tipo de actividad econmica), el monto
de tal ingreso, el pago oportuno de las cotizaciones respectivas, la proporcin de la
deduccin que se le efecta, el tiempo laborado o de servicios prestados, las licencias
disfrutadas o pendientes, sus nombramientos o retiros, entre otros. Adems, tales
datos tienen una incidencia directa en el cabal ejercicio de algunos derechos
fundamentales del afiliado, quien al momento de solicitar el reconocimiento de
derechos laborales y prestaciones sociales de las que puede derivar los ingresos
necesarios para su subsistencia, depender de la calidad y la cantidad de informacin
registrada por la entidad respectiva, la cual toma como fuente de informacin tales
datos para realizar un eventual reconocimiento de las prestaciones requeridas. ()
As las cosas, es menester afirmar que en el recaudo, administracin, manejo y
circulacin de los datos que componen la historia laboral de un afiliado al
Sistema General de Seguridad Social, deben observarse los principios que rigen
el ejercicio del hbeas data, entre los que destacan los de legalidad, finalidad,
transparencia, veracidad (que comprende integridad, exactitud y actualidad de
los datos), acceso y seguridad, ya que involucran aspectos personales de aquel,
cuya administracin, de no ajustarse a tales parmetros, puede restar la
posibilidad de que los datos no correspondan a la realidad, permitiendo
eventualmente la consecuente vulneracin de otros derechos fundamentales,
como la vida digna o el mnimo vital. () En consecuencia, cuando la entidad
administradora de pensiones desatiende los requerimientos del afiliado en los que
advierte sobre la inexactitud de su historia laboral, y ella no despliega las
actuaciones pertinentes que conduzcan a resolver el desacuerdo del afiliado
sobre la veracidad o la integridad de los datos consignados en sus bases de datos,
vulnera el hbeas data, pues le niega la posibilidad de que sean corregidos o
complementados, pasando por alto su obligacin de registrar datos veraces y
completos que correspondan a la realidad de la afiliacin. ()

ELEMENTOS COMPLEMENTARIOS.

OBITER DICTA [TEXTUAL].

INFORMACIN LABORAL.

() En este punto, la Sala resalta que, especficamente en materia de informacin


laboral, la informacin debe ser precisa, clara, detallada, comprensible y oportuna,
a fin de que, de un lado, el trabajador pueda reclamar los derechos que le asisten, y,
del otro, se protejan en su integridad los dems derechos fundamentales de los que
son titulares. ()

Despus de la lectura del anterior precedente constitucional, no se hace necesario


afirmar algo diferente a que es nuestro derecho fundamental al Habeas Data obtener
la correccin y el tratamiento adecuado de la informacin laboral solicitada tantas
veces, y que la negativa de COLPENSIONES a realizarla sin ninguna causa que lo
justifique constituye una evidente arbitrariedad por parte de esta entidad y una clara
violacin de nuestro derecho fundamental al Habeas Data. No existe razn o
justificacin alguna que le permita a COLPENSIONES continuar desatendiendo y
negando la realizacin y la toma de medidas efectivas para garantizarme la debida
correccin, actualizacin y difusin de nuestra Historia Laboral solicitada,
independientemente de cualquier otra cuestin.

Tratndose de un derecho fundamental autnomo, la violacin de nuestro derecho


al Habeas Data SUBSISTE MIENTRAS NO SE CORRIJA DE FORMA REAL
Y EFECTIVA LA INFORMACIN INCOMPLETA Y ERRNEA.
COLPENSIONES no puede pretender eximirse de sus obligaciones de
correccin de la informacin, que ya ha aceptado explcitamente que est
errnea e incompleta y sobre las que existen pruebas innumerables e
incontestables, haciendo referencias a asuntos que no responden ni resuelven
concreta y adecuadamente EL PROBLEMA AUTNOMO E
INDEPENDIENTE DE LO EQUIVOCO E INCOMPLETO DE NUESTRA
INFORMACIN PERSONAL LABORAL.

9. AUTO 259 de 2014 DE LA CORTE CONSTITUCIONAL


Ref. Expediente T-3287521 (AC).Por medio del cual se resuelve la solicitud
de prrroga de la suspensin de sanciones por desacato a tutelas dispuesta en
el Auto 320 de 2013 y se hace seguimiento al cumplimiento de las rdenes
dictadas frente a Colpensiones en el proceso de la referencia

118. La Corte requiere al Presidente de Colpensiones para que dentro del mes
siguiente a la comunicacin de esta providencia d estricto cumplimiento a
las rdenes generales y especficas relacionadas con estas obligaciones
contenidas en los Autos 110 y 320 de 2013 y 130 de 2014. As, deber tomar
medidas efectivas para (i) corregir rpidamente los problemas de calidad de
los actos administrativos prestacionales identificados por esta Corte y los
rganos de control y supervisin; (ii) garantizar que el expediente
prestacional, y en particular la historia laboral del afiliado, cuente con
informacin completa y actualizada al instante de proferir los actos
administrativos prestacionales; (iii) asegurar que la respuesta a las peticiones
prestacionales sea motivada, eficaz, pertinente, de fondo y congruente con lo
pedido; (iv) profundizar el acatamiento del numeral segundo de la parte
resolutiva del Auto 130 de 2014 en armona con lo dispuesto en el numeral 13
de la parte motiva de dicha providencia; (v) atender oportunamente las
instrucciones dictadas por la Superintendencia Financiera de Colombia; (vi)
corregir las fallas operacionales de manera global o estructural, y no solo
por demanda individual de los usuarios caso por caso;.

..
RESUELVE

Primero.- Disponer con efectos inter comunis que a partir de la fecha de


proferimiento de esta providencia y hasta el 31 de diciembre de 2014, las
autoridades judiciales al momento de resolver acciones de tutela proferidas en
contra de la Administradora Colombiana de Pensiones Colpensiones o el
Instituto de Seguros Sociales, o incidentes de desacato por tutelas concedidas
por acciones u omisiones de Colpensiones o el ISS, seguirn las siguientes
reglas:

1) Cuando la accin de tutela sea presentada por aspectos alusivos a los


trmites relacionados en los tems 1 y 2 del cuadro nico numeral 105 de la
parte motiva de esta providencia, el juez conceder la tutela del derecho de
peticin o el reconocimiento de la prestacin, siempre y cuando se cumplan
las reglas jurisprudenciales sobre derecho de peticin (SU-975/03 f.j. 3.2.2.) o
de procedibilidad formal y de fondo de la accin de tutela, segn el caso, pero
ordenar a Colpensiones que conteste la peticin, resuelva el recurso
administrativo o reconozca la prestacin en el plazo correspondiente a la
suspensin de la sancin por desacato referida en el numeral 105 cuadro
nico de la parte motiva de esta providencia.


4) Cuando la accin de tutela o el incidente de desacato sea presentado por
trmites diferentes a los relacionados en el numeral 105 cuadro nico de la
parte motiva de esta providencia, no operarn los plazos all dispuestos ni la
suspensin de las sanciones por desacato. En este evento el juez seguir las
reglas jurisprudenciales corrientes sobre derecho de peticin (SU-975/03 f.j.
3.2.2.).

10. Artculos 48 y 46 de la Constitucin Poltica Nacional: Derechos a la Seguridad


Social y a la Vejez Digna.
La violacin de nuestro derecho al Habeas Data implica inexorablemente la
violacin conexa de nuestros derechos fundamentales a la seguridad social y a la
vejez digna. La situacin es evidente y no requiere mayor despliegue argumentativo
que lo demuestre.

11. El Artculo 86 de la Constitucin Nacional establece la accin de tutela para


que toda persona pueda:

(...) reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y
sumario, por si mismo o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por
la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica.
POR OTRA PARTE:

Al respecto, el Juez Constitucional ha estimado que deben concurrir unas condiciones


especiales que haran procedente el amparo transitorio, como son (i) que se produzca de manera
cierta y evidente una amenaza sobre un derecho fundamental; (ii) que de ocurrir no exista forma
de reparar el dao producido al mismo; (iii) que su ocurrencia sea inminente; (iv) que resulte
urgente la medida de proteccin para que el sujeto supere la condicin de amenaza en la que se
encuentra; y, (v) que la gravedad de los hechos, sea de tal magnitud que haga evidente la
impostergabilidad de la tutela como mecanismo necesario para la proteccin inmediata de los
derechos constitucionales fundamentales Sentencia T-731 del 15 de octubre de 2009, M.P.
Humberto Antonio Sierra Porto.4
RESUMEN DE ALGUNOS FUNDAMENTOS JURIDICOS PARA EL BONO
PENSIONAL

12. Sentencia de la CORTE CONSTITUCIONAL T-801/06

5. Los trmites administrativos no pueden obstaculizar la


expedicin del bono pensional

Teniendo en cuenta que la expedicin de los bonos pensionales constituye un aspecto


determinante a la hora de reconocerse y pagarse la pensin de vejez en el rgimen de
ahorro individual, es necesario que las entidades encargadas de adelantar los respectivos
trmites observen una actitud diligente y oportuna, pues, como lo ha sostenido esta
Corporacin, la prolongada dilacin de su emisin vulnera el derecho al mnimo vital de
las personas que han cumplido con los requisitos para obtener el bono y para que les sea
reconocida la pensin. [11]

En este contexto, las etapas definidas para la expedicin de los bonos pensionales deben
constituir una garanta para que stos se reconozcan adecuadamente, de tal forma que
las entidades que intervienen en esta gestin puedan realizar una evaluacin completa y
fidedigna de la situacin de cada uno de los aspirantes a pensionarse. Sin embargo, estas
operaciones administrativas no pueden representar un impedimento para que el bono sea
emitido correctamente y en un trmino oportuno, de manera que las entidades
responsables no pueden negar o retardar la expedicin del bono debido a inconvenientes
administrativos que, de ninguna manera, pueden afectar el derecho del beneficiario del
bono. Al respecto esta Corte ha sealado que la persona que ha cumplido con todos los
requisitos legales (...) tiene derecho constitucional a su pensin como quiera que la
tramitacin del bono pensional no es de su incumbencia, sino de las entidades de
seguridad social, en aplicacin de los principios de celeridad y moralidad, conforme con
el articulo 209 superior y la ley 100 de 1993, as como a lo dispuesto en el artculo 18
del decreto 1513 de 1997 y en el decreto 266 del 2000. [12]

Es decir que, las entidades encargadas de tramitar el bono deben cumplir con su
obligacin oportunamente, sin que el beneficiario del mismo se vea afectado por
aspectos administrativos en los cuales no participa, pues (...) resulta inaceptable la
prolongacin en el tiempo, y la dilacin de los trmites administrativos de un asunto que
lleva implcitos derechos fundamentales como el de la vida, seguridad social y el
derecho al pago oportuno de las pensiones. [13].

Como se ha puesto de presente, la jurisprudencia constitucional, de manera reiterada, ha


sealado la procedencia de la accin de tutela frente a la demora en la emisin del bono
pensional en los casos en los que la dilacin perjudica derechos fundamentales de quien
ha alcanzado los requisitos establecidos por la ley para solicitar la pensin y sin
embargo no se le concreta el reconocimiento efectivo del mencionado derecho. Al
respecto la Corte ha sostenido que () la tramitacin del bono pensional, cuando es
paso previo al reconocimiento de la pensin, debe ser pronta y las Entidades
(Administradora, Emisora, Contribuyente) deben conjuntamente actuar, dentro de los
principios de eficacia y celeridad. [14].
.6. Alcance de la Sentencia C-734 de 2005
.Lo anterior quiere decir que no obstante que la Sentencia C-734 de 2005
dej sin efecto la norma que estableca la forma de liquidar el bono pensional
de aquellas personas que devengaban un salario mayor al lmite mximo de
cotizacin y se trasladasen del rgimen de prima media al de ahorro individual,
dado que la misma no tiene carcter retroactivo, la situacin de quienes se
hubiesen trasladado al rgimen de ahorro individual con anterioridad a esa
providencia debe mantenerse en las condiciones previstas en el literal a) del
artculo 5 del Decreto 1299 de 1994, es decir que para establecer el ingreso
base de liquidacin del bono pensional debe acudirse al salario devengado
a 30 de junio de 1992.

13. DECRETO LEY 3063 de 1989, que entre otros apartes dice:
Artculo 75. VERIFICACION POR PARTE DEL PATRONO DEL INFORME O
GLOSAS PRODUCIDAS POR ISS SOBRE LAS NOVEDADES REPORTADAS. Una vez
producidos por el ISS los informes correspondientes a las novedades mensuales reportadas por
los patronos, stos, incluidos los cobijados por el sistema "ALA", debern verificar de
conformidad con los aludidos informes, si dichas novedades fueron aceptadas y registradas en
forma correcta. En caso de que la empresa, frente a los informes del ISS, detecte errores u
omisiones que le fueren imputables en cuanto a trabajadores afiliados, salarios, incapacidades, u
otros datos reportados, deber presentar las reclamaciones y efectuar las correcciones
correspondientes dentro de un trmino mximo de tres (3) meses, contado a partir de la fecha del
informe del ISS. La novedad corregida, surtir efectos a partir de La fecha en que se reporte la
respectiva correccin o aclaracin.

Lo dispuesto en el inciso anterior no exime al patrono de la obligacin de efectuar en


cualquier momento, las correcciones de los errores cometidos en las novedades
reportadas. (Subrayado mo).

Artculo 76. NOVEDADES SOBRE CAMBIOS DE SALARIOS. Los patronos estn


obligados a informar al Instituto, tanto en la inscripcin de sus trabajadores como en las
relaciones mensuales de novedades los salarios reales devengados por stos, aun cuando
dichos salarios sobrepasen el lmite superior de la mxima categora sealada por el ISS
(subrayado mo).

Como lo indica la norma citada, la obligacin exista y existe para los empleadores
de reportar el monto completo de los salarios REALES devengados por sus
trabajadores, independientemente del monto de los mximos asegurables. En
caso de equivocacin, la obligacin subsiste para el empleador EN CUALQUIER
MOMENTO, de aportar la informacin necesaria para realizar las correcciones.
COLPENSIONES dispone entonces de las facultades y mecanismos suficientes para
adoptar las medidas necesarias para asegurar la correccin de nuestra Historia
Laboral y, en consecuencia, la garanta de nuestro derecho fundamental al
HABBEAS DATA y a la SEGURIDAD SOCIAL. La persistencia en su negativa y
desatencin a nuestra solicitud de correccin y complemento de nuestros datos
personales laborales, aun en vigencia de la obligacin del empleador de realizar las
correcciones necesarias de estos datos EN CUALQUIER MOMENTO en que se
haga necesario, no hace ms que acentuar la propia falla de COLPENSIONES en el
cumplimiento de sus obligaciones y la violacin de nuestro derecho al HABEAS
DATA por su inaccin consciente, voluntaria y arbitraria.

14. Decreto Ley 1944 de 1995


Artculo 7. Son funciones de la Gerencia Nacional de Recaudo bajo las directrices trazadas por
la Vicepresidencia Financiera:

11

12. Realizar la labor de fiscalizacin de acuerdo con lo establecido en el artculo 53


de la Ley 100 de 1993

Artculo 8. Son funciones del Departamento Nacional de Conciliacin de acuerdo con las
polticas trazadas por la Vicepresidencia Financiera y bajo la direccin de la Gerencia Nacional
de Recaudo:

1. Velar porque los documentos por concepto de recaudo de aportes que recepcionan las
entidades recaudadoras sean remitidos oportunamente al Instituto.

2. Conciliar las cifras totales contenidas en los formatos de remisin de documentos con
los informes de recaudo diario presentado por la tesorera de la entidad recaudadora y
con los recursos realmente transferidos a las cuentas del ISS.

3. Responder por el procesamiento oportuno y confiable de la informacin relativa a


los aportes para los diferentes seguros.. (Subrayado mo)

15. Concepto Jurdico del ISS -CONCEPTO 4625 DE 2010- que entre otros
apartes dice:

..Finalmente y en cuanto a la dependencia competente para el trmite de la correccin de


novedades en la historia laboral, debe aclararse que en tratndose de los ciclos cotizados post
94 le corresponden a la Gerencia Nacional de Recaudo a travs del Departamento Nacional de
Conciliacin como se desprende de los artculos 7 a 10 del Decreto 1944 de 1995 aprobatorio del
Acuerdo 096 de julio 13 del mismo ao; en tanto que aquellos anteriores a 1994 le
corresponde a la Gerencia Nacional de Historia Laboral y Nmina de Pensionados
dependencia a la que tambin le atae la definicin del procedimiento de correccin en la
circunstancia descrita, aspecto que se encuentra definido en la normativa citada y en el concepto
DJN-US 8849 del 28 de julio de 2008, razn por la cual, salvo en este punto, se reitera el
contenido del oficio DJN-US 21575 del 9 de diciembre de 2009(Subrayado mo)

Tratndose de una solicitud de correccin y complemento de la informacin de


novedades referentes al reporte de mi SALARIO REAL DEVENGADO para el
periodo de 1982-1993, es decir, de ciclos de cotizacin anteriores a 1994, la
obligacin de garanta del tratamiento y difusin adecuado de la informacin veraz,
completa y real de mis datos personales laborales corresponde sin lugar a dudas a
COLPENSIONES- Gerencia Nacional de Historia Laboral y Nmina de
Pensionados, quien est obligada a definir para CERREJON, un procedimiento
adecuado de correccin de la informacin solicitada que garantice debida y
efectivamente mi derecho fundamental al Habeas Data. No hacerlo no tiene
ninguna justificacin en la ley, y constituye una clara rebelda frente a sus
obligaciones legales y constitucionales en detrimento directo de mis derechos
fundamentales.

En igual sentido, pretender que yo la suplante en su propio deber de adoptar las


medidas necesarias para garantizar mi derecho a la correccin de mi
informacin personal laboral, remitindome, como lo ha hecho en las respuestas
a los derechos de peticin aqu anexadas, a otra entidad que NO TIENE NINGUNA
FACULTAD LEGAL PARA CORREGIR LA INFORMACION POR NO SER
ESTA LA ENTIDAD ENCARGADA DE ESTA FUNCION, no es mas que uno de
sus mecanismos usuales de evasin e incumplimiento injustificado, fraudulento y de
mala fe de su obligacin de correccin, administracin y tratamiento adecuado de
mi informacin personal laboral. Mecanismo de evasin que COLPENSIONES
exterioriza mediante una conducta tozudamente irresponsable y de mala fe, al
transferir a otras instituciones el trmite que por ley le corresponde resolver o al
informar que ha resuelto lo solicitado sin haberlo hecho realmente, adosndole un
carcter de inanidad al concepto de gestin resolutoria a que est obligada por la ley.
Los errores en la informacin y en los registros no pueden ser trasladados a los
particulares, obligando a las entidades a un manejo diligente y actualizado de los
datos..

En la Sentencia de la Corte Constitucional T-137 del 2004, se confirmo:

.la deliberada negligencia administrativa, las fallas ocasionadas por la


ineptitud o incompetencia de los funcionarios o simplemente la ineficacia del
sistema, no pueden ser presentadas como razones validas para disculpar la
proteccin de los derechos de las personas