Constitucional - Marcelo Novelino

AULA 01
Tw: mnovelino
CONSTITUCIONALISMO
CONCEITO:
1 Sentido (sentido amplo): est associado existncia de uma

Constituio em um Estado.
Segundo este conceito, no existe Estado sem Constituio.
Este conceito no o mais utilizado.
2 Sentido (sentido estrito): est relacionado a duas idias bsicas:
Garantia dos direitos

Limitao do poder
Relacionado ao sistema de freios e contrapesos.
Neste sentido o constitucionalismo se contrape ao absolutismo.
FASES DE EVOLUO:
1 Fase - CONSTITUCIONALISMO ANTIGO
Comea na antiguidade e vai at aproximadamente ao final do sculo

XVIII.
Caracterstica: Constituies consuetudinrias (baseadas essencialmente

nos costumes, no eram escritas). Existiam documentos escritos, mas no
formalizados como conhecemos hoje.
Segundo a doutrina, a 1 experincia constitucional foi o Estado dos

hebreus. Embora no tivessem uma constituio escrita, seus dogmas
religiosos limitavam no apenas os sditos, mas tambm os soberanos
(limitao do poder).
Grcia, Roma e Inglaterra foram os seguintes Estados a terem experincias

constitucionais.
2 Fase CONSTITUCIONALISMO MODERNO
Comea no sculo XVII e vai at o fim da 2 Guerra Mundial.
Caracterstica: surgem as Constituies escritas e formais.
As revolues liberais foram as responsveis por essa mudana de

paradigma (Revoluo Francesca, Revoluo Inglesa).
Constitucionalismo Clssico ou Liberal: comea com as revolues liberais

e vai at o fim da 1 Guerra Mundial.
Foi marcado pela experincia norte-americana (EUA), que trouxe grandes

contribuies para o Direito Constitucional, dentre elas:
- Criao da 1 Constituio escrita, formal, rgida, e dotada de supremacia

formal (ano de 1787);
- Surge tambm o controle judicial de constitucionalidade (ano de 1803),

tendo como parmetro uma Constituio escrita (foi no caso de Marbury x
Madison que o juiz Marshall utilizou pela 1 vez o controle de
constitucionalidade);
- Consagrao da separao de poderes (criada por Aristteles e

desenvolvida por Montesquieu, mas aplicada nos EUA pela 1 vez), do
federalismo e criao do sistema presidencialista.
Foi marcada tambm pela experincia francesa (1789), como:
- 1 Constituio escrita da Europa;
- Constituio prolixa;
- Distino entre poder constituinte originrio, derivado e constitudo (o
formulador da teoria do poder constituinte foi o francs SIeys);
- O lema da Revoluo Francesa liberdade, igualdade e fraternidade fez

Karel Vazak criar as geraes de direitos fundamentais (hoje denominadas
dimenses, j que uma no substitui a outra, elas coexistem). Divulgada
por Bobbio e no Brasil, por Paulo Bonavides.
- 1 dimenso dos direitos fundamentais (liberdade) Direitos Civis
Direitos Polticos
DIREITOS CIVIS (de defesa): protegem o individuo contra o arbtrio do

Estado. Os direitos de defesa possuem status negativo, exige do Estado
uma no interferncia, no interveno (absteno estatal).
DIREITOS POLTICOS (de participao): permite que o cidado participe da

vida poltica do Estado.
Constitucionalismo Social: fim da 1 Guerra Mundial at o fim da 2

(perodo entre guerras).
Marcado pela Constituio mexicana (1917) e pela Constituio de

Weimar (Alemanha - 1919).
Alm dos direitos de dimenso ligados liberdade, passaram a incorporar

tambm direitos ligados igualdade material.
Igualdade Material: voltados reduo das desigualdades fticas

existentes.
- 2 dimenso dos direitos fundamentais (igualdade) Direito Sociais
D. Econmicos
D. Culturais
So direitos prestacionais, que exigem do Estado prestaes positivas
(status positivo).
Com os Direitos de 2 Dimenso, surgem tambm as Garantias

Institucionais: to importante quanto asseguras os direitos dos indivduos
proteger as instituies fundamentais para a sociedade (ex: liberdade de
imprensa).
3 fase CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO
Comea a partir da 2 Guerra Mundial e dura at os dias de hoje.
Esta fase tambm denominada de Neoconstitucionalismo (no sentido

de Neoconstitucionalismo terico descritivo).
um amlgama das experincias norte-americana e francesa.
Caractersticas:
- Reconhecimento definitivo da fora normativa da Constituio

(influncia da experincia inglesa);
O livro A Fora Normativa da Constituio - Konrad Messe, foi o que

tornou todos os dispositivos na Constituio normas obrigatrios e
vinculantes para todos os Poderes
- Rematerializao das Constituies (influncia da experincia francesa);
- Centralidade das Constituies e dos direitos fundamentais, est

relacionado ao fenmeno da Constitucionalizao do Direito, que pode
ser especificado em 3 aspectos: consagrao de normas de outros ramos
na Constituio, eficcia horizontal dos direitos fundamentais e
interpretao conforme a Constituio (filtragem constitucional);
- Fortalecimento da jurisdio constitucional e do Poder Judicirio

(judicializao da poltica e das relaes sociais).
3 dimenso: (fraternidade ou solidariedade)
Classificao feita pelo professor Paulo Bonavides:
Direito ao desenvolvimento;
ao meio ambiente;
de autodeterminao dos povos;
de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade;
de comunicao.
Outros autores elencam tambm outros direitos, como por exemplo,

direito do consumidor, direito de idosos e direito de crianas.
4 dimenso Direito Democracia (direta)
Direito Informao
Pluralismo
Democracia Direta caracterizada pelo plebiscito, referendo e iniciativa

popular. O sufrgio universal tambm passa a ser contemplado pelas
Constituies de uma forma mais ampla.
Democracia Substancial: idia mais recente, exige o respeito aos direitos

no s da maioria, como tambm da minoria. O direito das minorias
tambm deve ser respeitado, pois se s se tutelasse o direito das maiorias,
a democracia seria meramente formal.
Direito informao engloba o direito a informar (art. 200 a 224), direito a
SE informar (art. 5, inciso XIV), e direito a ser informado (art. 5, inciso
XXXIII e Lei 12.527/11).
Pluralismo: Art. 1, inciso V, um dos fundamentos do Estado brasileiro.

No s pluralismo poltico partidrio, mas tambm as concepes
religiosas, a pluralidade artstica, cultural, de orientao sexual e todas as
demais.
Alguns autores incluem nos Direitos de 4 dimenso os direitos

relacionados Biotecnologia, a Bioengenharia, e o direito identificao
gentica do indivduo.
- 5 dimenso direito paz
A paz um axioma da democracia participativa, o supremo direito da

humanidade.
Era considerado de 3 dimenso, porm, alguns doutrinadores o colocam

como 5 dimenso por ser um objetivo ainda no alcanado, e assim
incentivar sua busca.
TEORIA GERAL DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
1- SUPEREMACIA DA CONSTITUIO Material
Formal
Supremacia MATERIAL: Consiste em uma superioridade inerente aos

contedos tradicionalmente consagrados nos textos constitucionais.
Temas tpicos de uma CF - Direitos fundamentais
- Estrutura do Estado
- Organizao dos Poderes
um atributo presente em todas as constituies (todas as CFs tem esses

3 temas). Qualquer Constituio, para assim o ser, precisa ter esses temas.
Por isso ela tem supremacia material, pois estes assuntos a fazem superior
s demais leis.
Supremacia FORMAL: a supremacia mais importante para o Controle de

Constitucionalidade. No est presente em todas as Constituies. A
supremacia formal um atributo exclusivo das Constituies rgidas.
O que caracteriza uma Constituio rgida o processo mais solene para

alterao de suas normas.
Existem Constituies rgidas que no contem clausulas ptreas.
2- PARMETRO PARA O CONTROLE (Normas de Referncia)
A CF/88 dividida em 3 partes Prembulo
Parte permanente
ADCT
Das 3 partes, a nica que no tem carter normativa o Prembulo. No

podendo ser parmetro para Controle Constitucionalidade.
Portanto, toda a CF/88 parmetro para o controle, EXCETO o

prembulo.
Tambm servem como parmetro os Princpios implcitos.
Ordem Constitucional Global: se refere s normas expressas da CF e aos

Princpios implcitos.
Aps a EC 45 passou-se a admitir os Tratados e Convenes
Internacionais de Direitos Humanos como parmetro tambm, desde que
seja aprovado por 3/5 e em dois turnos de votao.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de

qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
3 Os tratados e convenes internacionais sobre
direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos
votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.
(...).
S h uma conveno sobre pessoas com deficincia aprovado (Dec.

6949/09).
CONCLUSO:
* CF/88 (exceto o prembulo);
Parmetros do Controle de Const. * Princpios Implcitos;
* Tratados e Convenes
Internacionais de Direitos
Humanos (3/5 e 2 turnos).
BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE: expresso cunhada por Louis Favoreu

para fazer referncia s normas com status constitucional.
Nas ADI 595 e ADI 514, h referncia ao bloco de constitucionalidade, mas
em sentido estrito, ou seja, como sinnimo de parmetro para o Controle
de Constitucionalidade (sentido mais adotado em provas objetivas, por ser
o utilizado pelo STF).
Na doutrina, alguns se referem ao bloco em sentido amplo, no qual o

bloco abrange no apenas as normas de referncia, mas tambm outras
normas materialmente constitucionais, includas aquelas vocacionadas a
desenvolver a eficcia de normas da Constituio.
3- FORMAS DE INSCONSTITUCIONALIDADE
3.1 - Quanto ao tipo de conduta praticada pelo Poder Pblico:
-Ao
-Omisso
Inconstitucionalidade POR AO: ocorre quando so praticadas condutas

incompatveis com o parmetro constitucional.
Ex.: HC 82959 STF
Inconstitucionalidade POR OMISSO: ocorre quando os poderes pblicos

deixam de praticar uma conduta exigida pela CF.
Ex.: MI 712, ADI 1484.
Fenmeno da eroso da ... constitucional.
3.2- Quanto norma constitucional ofendida:

- Inconstitucionalidade Formal Propriamente Dita (subj. e obj.)
(ou Nomodinmica) Orgnica
Violao a pressupostos objetivos
- Inconstitucionalidade Material
(ou Nomoesttica)
Este critrio, quando fala da norma constitucional ofendida, refere-se ao

parmetro ofendido, no ao objeto (no se refere norma ofendida).
Inconstitucionalidade FORMAL PROPRIAMENTE DITA: ocorre quando h

violao de norma constitucional referente ao processo legislativo.
Pode ser subjetiva ou objetiva.
A inconstitucionalidade formal propriamente dita SUBJETIVA relacionada

ao sujeito competente para iniciar o processo legislativo.
STF: o vcio de iniciativa no pode ser suprido pela sano do chefe do

Executivo. A smula 05 est superada.
A inconstitucionalidade formal propriamente dita OBJETIVA se refere s

demais fases do processo legislativo.
Inconstitucionalidade FORMAL ORGNICA: Relacionada ao rgo

competente. aquela que ocorre quando h violao de norma que
estabelece o rgo com competncia para legislar sobre a matria.
Ex.: ADI 220/SP.
Inconstitucionalidade FORMAL POR VIOLAO A PRESSUPOSTOS

OBJETIVOS: quando h violao a pressupostos objetivos
Ex.: art. 62 CF.
Inconstitucionalidade MATERIAL: aquela que ocorre quando h violao

de uma norma constitucional de fundo (norma que estabelece direitos e
deveres).
Ex.: HC 82959.
3.3- Quanto extenso:
- Total
- Parcial
Inconstitucionalidade TOTAL: aquela que ocorre quando o vcio atinge

toda a lei ou todo o dispositivo.
Ex.: ADI 2808 RS e HC 81134 QO/RS.
Inconstitucionalidade PARCIAL: aquela que atinge apenas uma parte de

determinada lei ou dispositivo.
Veto Parcial Declarao de inconstitucionalidade parcial
Veto Parcial: s pode incidir sobre texto integral de artigo, pargrafo,

inciso ou alnea, no pode vetar apenas uma palavra ou expresso.
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao

enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que,
aquiescendo, o sancionar.
(...)
2 - O veto parcial somente abranger texto integral de
artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea.
(...).
Declarao de Inconstitucionalidade Parcial: pode atingir uma palavra ou
expresso. Porm, a palavra ou expresso atingida deve ser autnoma,
para que no se altere o sentido da norma.
Ex.: ADI 347/SP e ADI 2645 MC/TO.
3.4- Quanto ao momento:
- Originria
-Superveniente
Inconstitucionalidade ORIGINRIA: aquela que ocorre quando o objeto

j nasce incompatvel com a Constituio, ou seja, quando o objeto tem
um vcio de origem. O objeto ser sempre posterior ao parmetro.
Ex.: ADI 4451.
Inconstitucionalidade SUPERVENIENTE: aquela que ocorre quando o

objeto criado de acordo com a Constituio, mas, em virtude de uma
alterao superveniente ele se torna incompatvel com o novo parmetro.
Segundo Kelsen, a inconstitucionalidade superveniente deve ser chamada

de no-recepo.
Ex.: ADPF 130.
Segundo Kelsen, a inconstitucionalidade s ocorre quando o Poder Pblico

contraria a Constituio.
HC 92... Neste caso de mutao constitucional, o Min. Gilmar Mendes

sustenta que haveria uma hiptese de inconstitucionalidade
superveniente
Inconstitucionalidade Progressiva: aquela que se situa entre a

constitucionalidade plena e a inconstitucionalidade absoluta. Neste caso,
a norma considerada ainda constitucional at que sobrevenha uma
mudana no quadro ftico que a torne inconstitucional.
Ex.: HC 70.514
Re 135.328
3.5- Quanto ao prisma de apurao
- Direta (ou Antecedente)
- Indireta Conseqente
Reflexa (ou obliqua ou mediata)
Inconstitucionalidade DIRETA: aquela que ocorre quando o ato

impugnado viola diretamente uma norma constitucional.
Ex.:
Inconstitucionalidade INDIRETA CONSEQUENTE: Ocorre quando a

inconstitucionalidade de um ato decorrente da inconstitucionalidade de
outro diretamente ligado Constituio.
Ex.: Adi 2578 MG
O STF pode fazer uma Declarao de inconstitucionalidade por

arrastamento ou arrasto (EX.: declara a inconstitucionalidade de uma lei,
mas como o decreto era a ela vinculado, mesmo no tendo sido
questionado, pode-se declarar sua inconstitucionalidade).
Inconstitucionalidade INDIRETA RELFEXA: Ocorre quando h um ato

interposto entre a Constituio e o objeto impugnado. Neste caso, o
objeto e apenas indiretamente inconstitucional.
Ex.: ADI 3132 e ADI 996-MC
ART. 84, IV
CF
Leis
Decreto
Adi 2578 MG
4- FORMAS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
4.1 Quanto natureza do rgo:
- Jurisdicional
- Poltico
Controle JURISDICIONAL: o controle feito por rgos do Poder Judicirio
Controle POLTICO: aquele feito por rgos sem poder jurisdicional.
Jurisdicional
Sistemas Poltico
Misto
Sistema Jurisdicional: aquele em que o controle de constitucionalidade

feito precipuamente pelo Poder Judicirio.
Ex.: Brasil e EUA.

Sistema Poltico: aquele em que o controle de constitucionalidade no
feito pelo Poder Judicirio.
Ex.: Frana
Sistema Misto: tem tanto o controle jurisdicional quanto o controle

poltico; os dois tipos de controle so conjugados.
Ex.: Sua.
4.2- Quanto ao momento em que ocorre o controle
- Preventivo
- Repressivo
Controle PREVENTIVO: feito durante o processo legislativo (antes da

promulgao de uma lei ou emenda) com a funo de evitar uma leso
CF. feita principalmente pelo Poder Legislativo (CCJ, e, s vezes, pelo
Plenrio), mas pode ser exercido tambm pelo Poder Executivo (atravs
do veto JURDICO, art. 66 1 CF) e, excepcionalmente, pelo Poder
Judicirio (a nica hiptese de controle preventivo exercido pelo Poder
Judicirio atravs do MS impetrado por parlamentar da respectiva casa
na qual no foi observado o devido processo legislativo constitucional,
trata-se de um controle concreto e incidental).
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao

enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que,
aquiescendo, o sancionar.
1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no

todo ou em parte, inconstitucional (veto jurdico) ou
contrrio ao interesse pblico (veto poltico), vet-lo-
total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis,
contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de
quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os
motivos do veto.
(...).
MS 32.033 STF (informativo 711) e MS 31.816 MC.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante

proposta:
(...)
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de
emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
(...).
Controle REPRESSIVO: aquele que acontece depois que o projeto de lei
se transformou em lei. Tambm pode ser exercido pelos 3 poderes. A
diferena que aqui o controle feito principalmente pelo Poder
Judicirio. A possibilidade de atuao do Poder Legislativo (art. 49, V) no
caso de Regulamentos e no caso de Leis Delegadas.
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:

(...)
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que
exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de
delegao legislativa;
(...).
O ato do executivo de natureza regulamentar o Decreto (regulamenta a

execuo da lei; mas se o Decreto exorbitar os limites do mbito legal do
poder regulamentar, o Executivo pode, atravs do Decreto Legislativo,
sustar esta parte que exorbitou os limites).
O Congresso Nacional, atravs de Resoluo, delega ao presidente da

repblica a matria e os limites para se fazer a Lei Delegada. Porm, se o
PR exceder os limites, o CN poder sustar esta parte da Lei Delegada que
exorbitou os limites da delegao legislativa.
Outro caso em que o Poder Legislativo pode atuar no caso do art. 62 CF,
desde que presentes os requisitos de relevncia e urgncia.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da

Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora
de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso
Nacional.
(...).
O STF diz que a anlise dos pressupostos constitucionais para edio de

Medidas Provisrias pode ser feita pelo Judicirio, mas apenas de forma
excepcional, ou seja, quando a inconstitucionalidade for flagrante e
objetiva.
Terceira e ultima hiptese de controle repressivo feito pelo Poder

Legislativo, o controle feito pelo Tribunal de Contas, previsto na smula
347 do STF.
STF Smula n 347 O Tribunal de Contas, no exerccio de

suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das
leis e dos atos do poder pblico.
MS 29.123 MC: questiona a aplicao da sumula, pois ela teria sido feita
em outro contexto.
O Chefe do Poder Executivo pode negar cumprimento execuo de uma

lei que ele entenda ser inconstitucional, desde que motive e d
publicidade ao seu ato, e que no exista deciso judicial em sentido
contrrio.
QUESTO: Por que se admite a negativa de cumprimento de uma lei

considerada inconstitucional pelo Chefe do Poder Executivo?
Porque a CF assim determina. O Poder Executivo e o Poder Judicirio tem

que respeitar as leis do Poder Legislativo. Todos esto subordinados CF.
Se a lei inconstitucional, o Chefe do Executivo pode negar cumprimento
lei, porque em primeiro lugar ele deve respeito CF. Aps a CF/88 essa
negativa passou a ser questionada por doutrinadores, e hoje existem 3
correntes sobre a questo:
1 posicionamento: aps a CF/88 no se justifica mais a negativa de

cumprimento pelo Chefe do Executivo, uma vez que a CF disponibiliza
instrumentos especficos para questionar a constitucionalidade de uma lei
diretamente no STF (art. 103).
Art. 103. Podem propor a ao direta de

inconstitucionalidade e a ao declaratria de
constitucionalidade:
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara
Legislativa do Distrito Federal;
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso
Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito
nacional.
(...).
2 posicionamento: mesmo aps a CF/88, persiste a possibilidade de

negativa de cumprimento pelo Chefe do Poder Executivo (ADI 221-MC e
REsp. 23.121 STJ)
3 posicionamento: aps a CF/88, o Chefe do Executivo tambm pode

negar cumprimento, mas deve, simultaneamente, propor uma ADI
questionando a respectiva lei (adotado por Gilmar Mendes).
O Poder Judicirio o principal encarregado de exercer este controle,

atravs do controle difuso e concentrado.
OBS.: o sistema jurisdicional adotado no Brasil combina o controle difuso

com o controle concentrado (controle combinado ou misto).
4.3 Quanto competncia jurisdicional
- Difuso
- Concentrado
Controle DIFUSO (sistema norte-americano de controle): aquele que

pode ser exercido por qualquer juiz ou tribunal.
A 1 vez que o controle de constitucionalidade foi exercido foi no caso

Hayburns case (1792) por uma corte do circuito. Em seguida, outra
deciso da Suprema Corte no Hyltons case (1792), exerceu o controle mas
disse que a lei era constitucional. Mas a 1 vez que se declarou uma lei
inconstitucional foi em 1803, no caso Marbury x Madison, pelo juiz
Marshall.
Controle CONCENTRADO (controle reservado ou sistema austraco ou

sistema europeu): aquele cuja competncia para o seu exerccio
atribuda apenas a um rgo do Poder Judicirio. Criado na ustria, por
Hans Kelsen em 1920. adotado em quase toda a Europa.
O controle difuso surgiu no Brasil em 1891. O controle concentrado

surgiu na CF/34 (art. 12), que previa uma representao interventiva. J a
primeira ao de controle concentrado abstrato surgiu com a emenda
16/65 (ADI), e era chamada de Representao de Inconstitucionalidade.
4.4 Quanto finalidade do controle jurisdicional
- Concreto / Incidental / Por via de defesa/ Por via de exceo
-Abstrato / Em tese / Principal / Por via de ao / Por via direta

Controle CONCRETO: Aquele que tem por objetivo principal a proteo de
direitos subjetivos. A inconstitucionalidade uma questo discutida
apenas de forma incidental. O juiz afasta incidentalmente a lei.
O STF tem admitido o exerccio do controle difuso mesmo de ofcio.
Controle ABSTRATO: aquele que tem por objetivo principal assegurar a

supremacia da CF e proteger a ordem constitucional objetiva. abstrato
porque a analise que feita pelo tribunal nesses casos, uma anile em
tese, e no no caso concreto. O Tribunal vai analisar se a lei ou ato
normativo compatvel ou no com a CF, no vai analisar o caso concreto.
Aes de controle abstrato (no Brasil): ADI, ADC, ADPF, ADO.
A regra no Brasil o controle concentrado abstrato e controle difuso

incidental.
Aqui, a pretenso deduzida em juzo da seguinte forma:
Controle Concreto: Processo Constitucional Subjetivo (protege os direitos

subjetivos);
Controle Abstrato: Processo Constitucional Objetivo (protege a ordem

constitucional objetiva).
OBS.: no processo constitucional subjetivo, a finalidade principal a de

proteger os direitos subjetivos, mas com isso ele protege tambm.... no
processo constitucional objetivo a finalidade principal proteger a ordem
constitucional objetiva, indiretamente se estar protegendo tambm os
direitos subjetivos.
REGRA:
Concentrado-abstrato
Difuso-incidental
EXCEES:
Controle concentrado-incidental:
- Representao interventiva (art. 36, III);
- ADPF incidental (Lei 9882/99);
- MS impetrado por parlamentar no STF.
Art. 36. A decretao da interveno depender:

(...)
III de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de
representao do Procurador-Geral da Repblica, na
hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de
lei federal.
(...).
Controle difuso-abstrato:
- Clusula da reserva de plenrio
5- CONTROLE CONCENTRADO ABSTRATO
O controle concentrado assim denominado pelo fato de a sua

legitimidade se concentrar no STF.
QUESTO: Controle abstrato pode levar em considerao questes

fticas?
A o 1 do art. 9 da Lei 9868/99 autoriza a anlise de questes fticas
5.1 INTRODUO
ADI/ADC
Tanto a ADI quanto a ADC esto previstas no art. 102, I, a.

Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal,
precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo federal ou estadual e a ao declaratria de
constitucionalidade de lei ou ato normativo federal;
(...).
Estas aes tem carter dplice ou ambivalente (art. 24, Lei 9868/99).
Art. 24. Proclamada a constitucionalidade, julgar-se-

improcedente a ao direta ou procedente eventual ao
declaratria; e, proclamada a inconstitucionalidade, julgar-
se- procedente a ao direta ou improcedente eventual
ao declaratria. (+/- ; -/+)
Pressuposto da ADC: existncia de controvrsia judicial relevante (art. 14,

III).
Art. 14. A petio inicial indicar:

(...)
III - a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a
aplicao da disposio objeto da ao declaratria.
(...).
ADPF

(...)
1. A argio de descumprimento de preceito
fundamental, decorrente desta Constituio, ser
apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.
(...).
regulamentada pela Lei 9882/99.
Pressuposto da ADPF: de carter subsidirio (art. 4, 1, Lei 9882/99).
Art. 4o A petio inicial ser indeferida liminarmente, pelo

relator, quando no for o caso de argio de
descumprimento de preceito fundamental, faltar algum
dos requisitos prescritos nesta Lei ou for inepta.
1o No ser admitida argio de descumprimento de
preceito fundamental quando houver qualquer outro meio
eficaz de sanar a lesividade.
(...).
MEIO IGUALMENTE EFICAZ: aquele que possui a mesma efetividade,

imediaticidade e amplitude da ADPF (ADPF 128).
5.2 - FUNGIBILIDADE
ADI x ADO
ADPF x ADI
5.3 ASPECTOS COMUNS
No admitem desistncia (Lei 9868/99, art. 5), assistncia (regimento

interno do STF) e nem interveno de terceiros (Lei 9868/99, art. 7).
No se admite desistncia e assistncia porque a ao se refere

proteo da supremacia da CF, e no de direito particular.
No caso da interveno de terceiros, alguns autores entendem que a

figura do amicus cria seria uma exceo inadmissibilidade de
interveno de terceiros (Lei 9868/99, art. 7, 2).
Art. 7o No se admitir interveno de terceiros no
processo de ao direta de inconstitucionalidade.
(...)
2o O relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, poder, por despacho
irrecorrvel, admitir, observado o prazo fixado no pargrafo
anterior, a manifestao de outros rgos ou entidades.
A causa de pedir aberta, ou seja, abrange qualquer norma

formalmente constitucional, independentemente da que tenha sido
invocada como parmetro pelo legitimado que props a ao.
Ex.: ADI 3576, ADPF 139.
EXCEO: quando o pedido versa apenas sobre a inconstitucionalidade

formal, o STF fica impossibilitado de analisar a inconstitucionalidade
material. Ou seja, no pode dizer que o contedo da lei incompatvel
com o contedo da CF. Este caso uma exceo causa de pedir aberta
(este entendimento do STF est na ADI 2182).
S haver conexo entre as aes quando o objeto for o mesmo.
necessrio que ocorra provocao em relao ao objeto, salvo nos

casos de inconstitucionalidade por arrastamento ou por atrao. Pois na
ADI e ADC aplica-se o Princpio da adstrio ao pedido
constitucionalidade/inconstitucionalidade. J na ADPF ser diferente, pois
nela se requer a argio de descumprimento de preceito fundamental, e
no da CF.
PRECEITO FUNDAMENTAL: (Jos Afonso da Silva) so aquelas normas

imprescindveis identidade e ao regime adotada pela Constituio.
Ex.: titulo I CF,

OBS.: a inconstitucionalidade por arrastamento ou por atrao uma
tcnica de deciso judicial que pode ser utilizada quando h uma relao
de interdependncia entre o dispositivo impugnado e um outro
dispositivo do mesmo diploma legal (ADI 4451-MC-Ref.).
OBS.: a inconstitucionalidade por arrastamento pode ser utilizada

tambm entre diplomas normativos diversos, desde que haja uma
interdependncia entre eles (Ex.: uma lei e o decreto que regulamente
essa lei). ( 1-F - ADIN declara incons 12 art. 100 precatorios)
A deciso de mrito irrecorrvel, salvo Embargos de Declarao. No

cabe, tambm, Ao Rescisria (Lei 9868/99, art. 26 e Lei 9882/99, art.
12).
Art. 26. A deciso que declara a constitucionalidade ou a

inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo em ao
direta ou em ao declaratria irrecorrvel, ressalvada a
interposio de embargos declaratrios, no podendo,
igualmente, ser objeto de ao rescisria.
Art. 12. A deciso que julgar procedente ou improcedente

o pedido em argio de descumprimento de preceito
fundamental irrecorrvel, no podendo ser objeto de
ao rescisria.
5.4 LEGITIMIDADE ATIVA
A legitimidade a mesma para ADI/ADC/ADPF (art. 103 CF)

IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
Nacional;
nacional.
Legitimados ATIVOS UNIVERSAIS
ESPECIAIS (so aqueles que precisam

demonstrar a existncia de pertinncia
temtica entre o objeto impugnado e o
interesse que eles representam)
Numerus clausus (rol fechado)
Poder Poder OUTROS

MP
Executivo Legislativo
Legitimados OAB (CI)

ATIVOS Presidente da Mesa da CD e Partido
PGR
UNIVERSAIS Repblica SF poltico (CN)
(Unio)
Legitimados
Governador
ATIVOS E.C. (a. n.) e
(estadual e DF) Mesa da AL e CL
ESPECIAIS CS.
(Estado)
Governador: vice-governador no pode.
PP: A representao no CN deve ser no momento da propositura da ao.

Se depois ele perder a representao, no tem problema.
EC: a entidade de classe deve ser representativa de apenas uma

determinada atividade ou categoria social, profissional ou econmica.
ADI 271 e ADI 142.

Art. 7 da Lei 9096/95
MBITO NACIONAL: as entidades de classe devem estar presentes em

pelo menos 1/3 dos estados brasileiros (9 estados )(ADI 3850 - AGR).
Exceo: quando houver uma relevncia nacional na atividade exercida

pelos associados (adi 2866-MC)
STF: admite a legitimidade de associaes formadas por pessoas jurdicas

(associaes de associaes).
No tem capacidade postulatria: Partido Poltico, Entidades de Classe de

mbito nacional e Confederaes Sindicais.
So os nicos legitimados que precisam de advogado para propor a ao.
5.5 PARMETRO (ou norma de referncia)
ADI e ADC: qualquer norma formalmente constitucional, inclusive os atos

decorrentes do art. 5, 3, CF (prembulo no conta, pois no tem
carter normativo).
ADPF: S preceitos fundamentais da CF que servem como parametro

*gravao
PRECEITO FUNDAMENTAL: so aquelas normas imprescindveis
identidade e ao regime adotado pela CF.
Ex.: ttulo I e II da CF, princpios constitucionais sensveis (art. 34, VII so

aqueles que se violados pelos estados pode haver uma interveno
federal), clausulas ptreas.
5.6 OBJETO
NATUREZA DO OBJETO
Natureza do objeto da ADI/ADC:
Lei ou ato normativo (Art. 102, I, a CF).
Qualquer lei, inclusive de efeito concreto. (ADI 4044 4049)
O ato normativo tem que ser geral e abstrato (se ele no for geral e
abstrato ele no teria a natureza de ato normativo, mas sim de ato
administrativo, que tem destinatrio certo e objeto determinado).
OBS.: a violao da CF tem que ser direta.
No se admite como objeto de ADI/ADC:
1 - Atos tipicamente regulamentares (ADI 3664);
2 Normas constitucionais originrias (pois afastada pelo Principio da

Unidade da CF) (ADI 4097);
3 Lei ou norma de efeitos concretos j exauridos (ADI 2980);
4 Lei com eficcia suspensa pelo Senado (ADI 15);
5 Leis ou atos normativos j revogados;
Exceo: quando houver fraude processual (ADI 3306)
6 Leis temporrias aps o exaurimento de seus efeitos

Natureza do objeto da ADPF:
Qualquer ato do Poder Pblico (art. 1 Lei 8982/99)
Art. 1o A argio prevista no 1o do art. 102 da

Constituio Federal ser proposta perante o Supremo
Tribunal Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a
preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico.
Ex.: ADPF 101 cujo objeto era decises judiciais
No podem ser objeto de ADPF:
1 - Atos tipicamente regulamentares (ADPF 169): no esta violando

diretamente a CF, mas sim uma lei. Isso seria uma violao indireta da CF,
e, portanto, no objeto admitido em ADI/ADC/ADPF.
2 Smulas comuns (ADPF 80-AgR): a smula no vinculante apenas

um entendimento sintetizado do q
ue vem sendo adotado por um Tribunal. Ento, se o Tribunal passa a

modificar seu entendimento, ele no precisa de uma ADPF para derrub-
la, basta simplesmente revogar a smula.
3 Smula vinculante (ADPF 147): existe na Lei um procedimento

especifico para cancelamento ou reviso de sumula vinculante, com isso o
carter subsidirio da ADP (outro meio igualmente eficaz) no atendido.
4 PEC (ADPF 43-AgR): no admitida a PROPOSTA de emenda

constitucional como objeto de ADPF, pois a proposta no um ato pronto
e acabado, um ato em formao. um ato que s ir se completar se, e,
quando aprovado. Ento no considerado ato pblico.
5 Veto (ADPF 73 e ADPF 1-QO): veto feito pelo chefe do Poder

Executivo.
Leis j revogadas:
ADPF 33 Gilmar Mendes admitiu como objeto de ADPF leis j revogadas.
ADPF 49: Menezes Direito no admitiu.
O CESPE considerou que leis revogadas podem ser objeto de ADPF.
ASPECTO TEMPORAL DO OBJETO
ADC/ADI: o objeto sempre tem que ter sido produzido aps o parmetro
constitucional. No so admitidos atos normativos ou leis anteriores
CF/88.
ADPF: a lei admite ato do poder pblico, inclusive leis e atos normativos,
anteriores ou posteriores ao parmetro.
O descumprimento mais amplo que a inconstitucionalidade.
Lei 9882. Art. 1, Pargrafo nico. Caber tambm argio

de descumprimento de preceito fundamental:
I - quando for relevante o fundamento da controvrsia
constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual
ou municipal, includos os anteriores Constituio;
(...).
ASPECTO ESPACIAL DO OBJETO
Dica! Colocar as aes em ordem alfabtica:
1 - ADC: somente lei e ato normativo, da esfera federal (1 esfera);
2 - ADI: lei ou ato normativo, tanto da esfera federal quanto da estadual

(2 esferas);
3 - ADPF: qualquer ato do poder pblico, tanto da esfera federal quanto

da estadual e municipal (3 esferas).
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo federal ou estadual e a ao declaratria de
constitucionalidade de lei ou ato normativo federal;
(...).
Art. 1. Pargrafo nico. Caber tambm argio de

descumprimento de preceito fundamental:
I - quando for relevante o fundamento da controvrsia
constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual
ou municipal, includos os anteriores Constituio;
(...).
LEIS E ATOS NORMATIVOS DO DF: Nem a lei e nem a CF tratam do

tema. As leis e atos normativos do DF tem dupla competncia, pois o DF
exerce competncia de Estado e de Municpio. No caso da ADC, no pode.
No caso da ADPF, pode, j que trata de atos de competncia estadual e
municipal. A grande questo em relao a ADI. Lei ou ato normativo do
Distrito Federal s pode ser impugnado atravs de ADI se tratarem de
matria de competncia dos Estados.
Smula 642 do STF: No cabe ao direta de

inconstitucionalidade de lei do distrito federal derivada da
sua competncia legislativa municipal.
5.7 - DECISO DE MRITO
QURUM
A Lei prev 2 quruns diferentes: presena e
PRESENA: pelo menos 8 ministros (2/3 dos membros do tribunal);

Lei 9868/99. Art. 22. A deciso sobre a constitucionalidade
ou a inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo
somente ser tomada se presentes na sesso pelo menos
oito Ministros.
Lei 9882/99. Art. 8o A deciso sobre a argio de

descumprimento de preceito fundamental somente ser
tomada se presentes na sesso pelo menos dois teros dos
Ministros.
DECLARAO: Para ocorrer a declarao de constitucionalidade ou

inconstitucionalidade precisa do voto de pelo menos 6 ministros (ADI ou
ADC).
Art. 23. Efetuado o julgamento, proclamar-se- a

constitucionalidade ou a inconstitucionalidade da
disposio ou da norma impugnada se num ou noutro
sentido se tiverem manifestado pelo menos seis Ministros,
quer se trate de ao direta de inconstitucionalidade ou de
ao declaratria de constitucionalidade.
Ex.: ADI 4167 5 ministros votaram pela inconstitucionalidade e 4 a favor

da constitucionalidade. O STF, ento, no pode declarar a
inconstitucionalidade do dispositivo.
EFEITOS DA DELCARAO:
Os efeitos da declarao de constitucionalidade ou inconstitucionalidade

em ADI, ADC ou ADPF encontram-se previstos em: Lei 9868, art. 28,
nico; Lei 9882, art. 10, 3 e art. 102, 2, CF.
2 As decises definitivas de mrito, proferidas pelo

Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de
inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de
constitucionalidade produziro eficcia contra todos e
efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do
Poder Judicirio (ou seja, o STF no includo) e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas
federal, estadual e municipal.
3o A deciso ter eficcia contra todos e efeito

vinculante relativamente aos demais rgos do Poder
Pblico.
Pargrafo nico. A declarao de constitucionalidade ou de

inconstitucionalidade, inclusive a interpretao conforme a
Constituio e a declarao parcial de inconstitucionalidade
sem reduo de texto, tm eficcia contra todos e efeito
vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e
Administrao Pblica federal, estadual e municipal.
Diferenas entre os efeitos ERGA OMNES e VINCULANTE:
1 aspecto subjetivo: o efeito erga omnes atinge a todos (poderes

pblicos e particulares); j o efeito vinculante atinge apenas determinados
rgos do Poder Pblico. O chefe do Poder Executivo s no fica
vinculado s deciso do STF em suas atribuies relacionadas ao processo
legislativo. O Legislativo no fica vinculado apenas na sua funo tpica de
legislar, nas demais ele fica. Ou seja, o STF pode declarar uma lei
inconstitucional e posteriormente o Legislativo fazer outra lei de objeto
semelhante. E o STF pode declarar a nova lei inconstitucional de novo.
No se pode impedir o legislador de legislar. O ministro em si fica
vinculado deciso, o plenrio que pode mudar de posio. O Poder
Executivo inteiro fica vinculado. Somente os chefes do PE, em sua funo
legislativa, que no fica vinculado. Isso pra evitar a Fossilizao da
Constituio, evitar que ele fique petrificada. Por isso o STF e o legislador
no ficam vinculados, eles podem mudar de entendimento.
Ex.: Smula 13 se forem cargos administrativo, esta ressalva no se

aplica. Inclusive o Poder Legislativo fica vinculado pela sumula. Se aplica
tambm aos ministros do STF. O STF pode revogar a sumula a qualquer
momento, porm, enquanto vigente, eles tero que aplicar a si mesmos.
Enquanto a sumula estiver vigente ela tem que ser observada, inclusive
pelos ministros do STF.
Smula Vinculante n 13: A nomeao de cnjuge,
companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por
afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade
nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica,
investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento,
para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou,
ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica
direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos municpios,
compreendido o ajuste mediante designaes recprocas,
viola a Constituio Federal.
O entendimento predominante de que o efeito vinculante atinge os

mesmos rgos dos poderes pblicos atingidos pela ADI e ADC
2 aspecto objetivo:
A declarao de constitucionalidade ou inconstitucionalidade formada

sempre por 3 partes: relatrio, fundamentos e dispositivo.
Teoria Extensiva: Existe uma corrente doutrinria, chamada de Teoria

Exensiva, defendida por Gilmar Mendes, que diz que o efeito vinculante
atinge no s o dispositivo da deciso, mas tambm os motivos
determinantes contidos na fundamentao.
Os motivos determinantes formam a ratio decidendi (decises

determinantes para aquele julgamento). Para quem adota a Teoria
Extensiva, diz que esses motivos tambm so vinculantes. O que no seria
vinculante seriam apenas as questes obter dicta (ditas de passagem,
questes acessrias do julgado).
Esta Teoria foi adotada no STF com o nome de Transcendncias dos

Motivos ou efeito transcendente dos motivos determinantes durante
algum tempo. Mas passou a no mais adotar este entendimento: Rec.
30.14, Rec. 2990-AgR.
EFICCIA TEMPORAL:
OBS.: No controle abstrato, as decises s se tornam obrigatrias a partir

de sua publicao (parte dispositiva no Dirio da Justia e no Dirio Oficial
da Unio). No do trnsito em julgado!
Lei 9868/99. Art. 28. Dentro do prazo de dez dias aps o

trnsito em julgado da deciso, o Supremo Tribunal Federal
far publicar em seo especial do Dirio da Justia e do
Dirio Oficial da Unio a parte dispositiva do acrdo.
Uma lei inconstitucional, se for um ato nulo, ser ex tunc; mas se for um
ato anulvel, ela so ter o vicio reconhecido a partir da publicao, ser
ento ex nunc.
O STF vem adotando entendimento da doutrina norte-americana, de que

a lei inconstitucional um ato NULO. Ento, em regra, ter efeito
retroativo, efeito ex tunc. A deciso valer desde o momento em que a
lei foi criada.
Ex.: ADI 875, ADI 1987, ADI 2727.
Modulao Temporal: existe no Direito brasileiro a possibilidade do STF

modular os efeitos da deciso, fixando um momento diferente para sua
eficcia. Podendo, alm de ser ex tunc, ser tambm ex nunc (ou pro
futuro). Artigo 27 da Lei 9868/99 e artigo 11 da Lei 9882/99.
Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato

normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica
ou de excepcional interesse social (requisito material),
poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois
teros de seus membros (requisito formal), restringir os
efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha
eficcia a partir de seu trnsito em julgado (eficcia ex
nunc) ou de outro momento que venha a ser fixado.
Ex.: ADI 4029 - efeito ex nunc; ADI 1842 efeito pro futuro.
EXTENSO DA DECLARAO
Existem algumas tcnicas que o STF pode utilizar ao proferir deciso em

ADI, ADC e ADPF.
Lei 9882/99. Art. 28. Pargrafo nico. A declarao de

constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, inclusive a
interpretao conforme a Constituio e a declarao
parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, tm
eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos
rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica
federal, estadual e municipal.
Declarao de nulidade com reduo de texto (total ou parcial)
sem reduo de texto (interpretao conforme)
COM REDUO DE TEXTO: quando o STF diz que a lei toda

inconstitucional, ou toda uma parte ou todo um dispositivo. Aquele texto
como se fosse retirado do dispositivo.
SEM REDUO DE TEXTO: tambm chamada de interpretao

conforme. quando o STF declara uma lei inconstitucional e seu texto
permanece inalterado. Essa uma tcnica onde o tribunal confere uma
determinada interpretao e exclui outras interpretaes possveis.
Ex.: ADI 3685.

Pontos em comum da interpretao conforme e da declarao de
nulidade sem reduo de texto:
(o STF no faz essa diferena)
1 ambas so utilizadas no caso de normas polissmicas ou

plurissignificativas (texto normativo com mais de um significado possvel);
2 no h alterao em texto;
3 h uma reduo das possibilidades de interpretao do texto

normativo.
Diferenas:
1 a D.N.S.R.T. s pode ser usada no controle concentrado (tcnica de

deciso); j a I.C. pode ser utilizada tanto no controle difuso quanto no
concentrado (tcnica de deciso e princpio interpretativo)
2 na D.N.S.R.T. se afasta um sentido e se permite os demais; na I.C. se

confere um sentido e se afasta os demais.
Apesar de no ser usual, na ADI 3096 o STF fez uma interpretao

conforme com reduo de texto.
3.8 TUTELA DE URGNCIA
QURUM
PRESENA: 8 ministros;
DECISO: em regra, por pelo menos 6 ministros.
Lei 9868 art. 10, 21 e 22.
Lei 9882 art. 5, 1.
Excees: na ADI e na ADPF, como a situao pode ser de maior urgncia,

existe a possibilidade de concesso monocrtica pelo relator ou pelo
presidente do Tribunal. A ADI pode ocorrer no perodo de recesso. ADI
4638. E na ADPF existem 3 excees previstas: extrema urgncia, perigo
de leso grave ou durante o recesso. A ADC no h exceo, pois aqui a lei
j tem presuno de legitimidade, ou seja, no pode ser algo to urgente a
ponto de no puder esperar 6 ministros para decidir.
Lei 9868. Art. 10. Salvo no perodo de recesso, a medida

cautelar na ao direta ser concedida por deciso da
maioria absoluta dos membros do Tribunal, observado o
disposto no art. 22, aps a audincia dos rgos ou
autoridades dos quais emanou a lei ou ato normativo
impugnado, que devero pronunciar-se no prazo de cinco
dias.
Art. 21. O Supremo Tribunal Federal, por deciso da

maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido
de medida cautelar na ao declaratria de
constitucionalidade, consistente na determinao de que
os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos
processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato
normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo.
Art. 22. A deciso sobre a constitucionalidade ou a

inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo somente
ser tomada se presentes na sesso pelo menos oito
Ministros.
Lei 9882. Art. 5o O Supremo Tribunal Federal, por deciso

da maioria absoluta de seus membros, poder deferir
pedido de medida liminar na argio de descumprimento
de preceito fundamental.
1o Em caso de extrema urgncia ou perigo de leso grave,
ou ainda, em perodo de recesso, poder o relator
conceder a liminar, ad referendum do Tribunal Pleno.
EFEITOS SUBJETIVOS/OBJETIVOS DA LIMINAR
Erga omnes;
Vinculante;
ADC: o efeito da liminar em ADC suspender o julgamento de processos,

por no mximo 180 dias para que haja deciso definitiva de mrito do STF.
Lei 9868/99. Art. 21. O Supremo Tribunal Federal, por

deciso da maioria absoluta de seus membros, poder
deferir pedido de medida cautelar na ao declaratria de
constitucionalidade, consistente na determinao de que
os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos
processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato
normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo.
Pargrafo nico. Concedida a medida cautelar, o Supremo

Tribunal Federal far publicar em seo especial do Dirio
Oficial da Unio a parte dispositiva da deciso, no prazo de
dez dias, devendo o Tribunal proceder ao julgamento da
ao no prazo de cento e oitenta dias, sob pena de perda
de sua eficcia.
ADI: no existe a previso na lei de suspenso dos processos em liminar na

ADI, todavia o STF entende que por analogia aplica-se o artigo 21 da Lei
9868/99.
Ateno! A negativa de concesso da liminar no produz efeito

vinculante.
ADPF:
Lei 9882/99. Art. 5o. 3o A liminar poder consistir na

determinao de que juzes e tribunais suspendam o
andamento de processo ou os efeitos de decises
judiciais, ou de qualquer outra medida que apresente
relao com a matria objeto da argio de
descumprimento de preceito fundamental, salvo se
decorrentes da coisa julgada.
EFEITOS TEMPORAIS
Na liminar, por ser uma deciso precria (apenas suspende a

eficcia/vigncia da lei temporariamente, no a declara inconstitucional),
o efeito temporal ser:
ADI: em regra, ex nunc.
Exceo: o STF, se quiser, pode expressamente modular tambm os

efeitos da liminar.
Art. 11. Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal

Federal far publicar em seo especial do Dirio Oficial da
Unio e do Dirio da Justia da Unio a parte dispositiva da
deciso, no prazo de dez dias, devendo solicitar as
informaes autoridade da qual tiver emanado o ato,
observando-se, no que couber, o procedimento
estabelecido na Seo I deste Captulo.
1o A medida cautelar, dotada de eficcia contra todos,
ser concedida com efeito ex nunc, salvo se o Tribunal
entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa.
2o A concesso da medida cautelar torna aplicvel a
legislao anterior acaso existente, salvo expressa
manifestao em sentido contrrio. Este o chamado
EFEITO REPRISTINATRIO TCITO.
Efeito Repristinatrio Tcito: o STF ao suspender a lei B, faz

automaticamente a lei A voltar a produzir efeitos. O STF no precisa dizer.
um efeito automtico.
ADPF: no tem previso na lei, mas por analogia se entende que o efeito
seria ex tunc.
ADC no tem efeito temporal porque a lei no suspensa, apenas os

processos.
CONTROLE DIFUSO
1 - ASPECTOS GERAIS
1.1 COMPETNCIA
Qualquer juiz ou Tribunal.
OBS.: No mbito dos Tribunais, no exerccio do controle difuso, tem que

se observar a clusula da reserva de plenrio (art. 97 CF).
1.2 FINALIDADE
A finalidade principal a proteo de direitos subjetivos.
A pretenso deduzida em juzo atravs de um Processo Constitucional

Subjetivo.
A inconstitucionalidade tambm pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz.
1.3 LEGITIMIDADE ATIVA
Qualquer pessoa que tenha o seu direito supostamente violado por uma
norma inconstitucional.
1.4 - PARMETRO
Qualquer norma formalmente constitucional, mesmo que revogada,

desde que estivesse vigente na poca da ocorrncia do fato.
Aqui vale o Princpio tempus regit actum.

1.5 OBJETO
Qualquer ato do Poder Pblico que viole diretamente a CF.
1.6 EFEITOS DA DECISO
A deciso reconhece o vcio e afasta a aplicao da lei naquele caso

especfico.
1.6.1 ASPECTO SUBJETIVO
O efeito da deciso ser apenas inter partes.
Mesmo se esta deciso for proferida pelo STF (Recl. 10.403/10).
1.6.2 ASPECTO OBJETIVO
na fundamentao de uma deciso que o juiz vai analisar a

inconstitucionalidade da lei.
1.6.3 ASPECTO TEMPORAL
Com relao eficcia temporal, a regra ser o efeito ex tunc.
O STF admite a modulao temporal dos efeitos da deciso (RE 586.453).
Ex.: RE 556.664/RS efeito ex nunc; RE 197.917 - efeitos prospectivos ou

pro futuro.
QUESTO: No controle difuso possvel o STF modular os efeitos da

deciso?
No existe previso legal, mas o STF vem admitindo esta possibilidade, por
analogia ao artigo 27, da Lei 9868/99, com os mesmos requisitos: razes
de segurana jurdica ou excepcional interesse social (requisito material) e
voto de pelo menos 2/3 dos membros do STF 8 ministros (requisitos
formais).
QUESTO: Normas pr-constitucionais podem ser objeto de modulao
temporal?
Esta questo bastante controversa. Existem ministros no STF que

entendem nos dois sentidos. Mas, h quem diga que, no RE 600.885
houve a modulao temporal.
2 - CLUSULA DA RESERVA DE PLENRIO
Conhecida tambm como regra da full bench (tribunal cheio, completo).
Artigo 97, CF:
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus

membros ou dos membros do respectivo rgo especial
podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei
ou ato normativo do Poder Pblico.
1 aspecto: esta clusula se aplica tanto ao controle difuso quanto ao

controle concentrado.
2 aspecto: esta clausula s se aplica no mbito dos tribunais. No se

aplica ao juiz singular. A reserva de plenrio s necessria em 2 grau.
Sendo que, se o tribunal tiver mais de 25 membros, ele pode criar um
rgo especial.
Art. 93. XI nos tribunais com nmero superior a vinte e

cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial,
com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco
membros, para o exerccio das atribuies administrativas
e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal
pleno, provendo-se metade das vagas por antigidade e a
outra metade por eleio pelo tribunal pleno;
Ateno! Turma Recursal de Juizados Especiais no precisa observar a
reserva de plenrio, porque no tribunal.
Ateno! O STF entendeu que no julgamento de Recurso Extraordinrio

tambm no est o STF obrigado a observar a clausula de reserva de
plenrio (RE 361.829-ED).
3 aspecto: s se aplica quando se tratar de inconstitucionalidade. Se o

entendimento for pela constitucionalidade, no precisa respeitar a
clausula de plenrio.
QUESTO: Na interpretao conforme necessrio respeitar a clausula

de plenrio?
Na interpretao conforme no necessrio observar a clausula de

plenrio, pois o que se esta excluindo no uma lei inconstitucional, mas
sim uma determinada interpretao daquela lei. O entendimento do STF,
mesmo com a parte final da smula vinculante n 10, continua no sentido
de que no necessrio respeitar a reserva de plenrio na interpretao
conforme. RE 579.721.
Smula Vinculante n 10 Viola a clausula de reserva de

plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de
Tribunal que, embora no declare expressamente a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder
Pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.
QUESTO: A clusula de reserva de plenrio se aplica a normas pr-

constitucionais? (uma lei anterior CF que seja incompatvel com ela.
Precisa submeter ao plenrio ou o prprio rgo pode dizer que ele no
foi recepcionado)
Como no uma declarao de inconstitucionalidade, o STF tem

jurisprudncia no sentido de que normas pr-constitucionais podem ser
declaradas no recepcionadas sem a reserva de plenrio.
AI 838.188: deciso em que o STF reconheceu uma repercusso geral
questionando seu entendimento de que no necessrio reserva de
plenrio para declarar uma lei no recepcionada (mas difcil que ele
mude de entendimento).
Como o Pleno no analisa o caso concreto (quem faz isso o rgo

fracionrio), analisa apenas a constitucionalidade da lei em tese (faz
uma analise em abstrato). Se futuramente outros casos chegarem no
tribunal e tiverem a mesma lei questionada, os rgos fracionrios no
precisam mandar todos esses processos pro Pleno analisar novamente.
Ento, a partir do momento em que o Pleno analisou uma vez, todos os
demais processos podem se basear naquele entendimento. Isto est
previsto no art. 481, CPC:
Art. 480. Argida a inconstitucionalidade de lei ou de ato

normativo do poder pblico, o relator, ouvido o Ministrio
Pblico, submeter a questo turma ou cmara, a que
tocar o conhecimento do processo.
Art. 481. Se a alegao for rejeitada, prosseguir o

julgamento; se for acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim
de ser submetida a questo ao tribunal pleno.
Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no
submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio
de inconstitucionalidade, quando j houver
pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo
Tribunal Federal sobre a questo.
O STF guardio da CF, j adotou entendimento sobre o assunto, ento o

rgo fracionrio pode se basear nesse entendimento.
Diviso funcional de competncias:
rgo fracionrio: competncia para declarar a inconstitucionalidade;
Pleno: apenas nos casos previstos, em carter de exceo.

QUESTO: Se o rgo fracionrio decidir pela inconstitucionalidade da
lei no caso concreto, sem mandar para o pleno, gera nulidade da
deciso?
O entendimento do STF de que a inobservncia da clausula da reserva

de plenrio gera a nulidade absoluta da deciso.
3 - SUSPENSO DA EXECUO DE LEI PELO SENADO
Previsto no artigo 52, X, CF:
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:

(...)
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei
declarada leia-se tambm: ou ATO NORMATIVO -
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;
(...).
Esta suspenso da execuo s pode ocorrer no controle difuso (art.

178 Regimento Interno STF). Ela no existe no controle concentrado
porque nesta a deciso do STF j tem efeito erga omnes e vinculante (
como se fosse uma revogao da lei).
RE 387.271: como o artigo prev expressamente caso de declarao de

inconstitucionalidade da lei, esta suspenso no se aplica no caso de no
recepo (lei anterior CF).
RE 150.764: Segundo entendimento predominante, este ato

discricionrio. O Senado suspende quando ele quiser e se ele quiser.
Ateno! O Senado, embora tenha discricionariedade para suspender ou

no a lei, tem que se ater aos exatos limites da deciso do STF.
QUESTO: A suspenso da execuo da lei, feita pelo Senado, tem qual
efeito? Ex nunc ou ex tunc?
H divergncia doutrinria sobre esta questo.
Gilmar Mendes entende que o efeito ex tunc, pois se o efeito for ex nunc
aquelas situaes pretritas que foram tratadas pela lei continuariam
vlidas, e ento, cada pessoa que foi lesada pela lei naquele perodo teria
que ajuizar uma ao para rever seu direito. Isso sobrecarregaria o
judicirio e prejudicaria as pessoas mais pobres.
J Jos Afonso da Silva sustenta que o efeito ex nunc, pois a suspenso

da execuo da lei uma suspenso e no declarao de
inconstitucionalidade. Ento, quando voc suspende algo, voc suspende
a partir daquele momento, no dali pra trs.
No Decreto 2346/97 no se impede que a suspenso tenha efeitos

retroativos.
Ento, preciso que a deciso diga expressamente qual efeito quer.
QUESTO: O Senado, sendo rgo do Poder Legislativo Federal, pode

suspender a execuo de uma lei feita pela Assemblia Legislativa do
Estado ou pela Cmara Municipal?
Sim. O entendimento predominante de que o Senado pode suspender

leis federais, estaduais, distritais e municipais, sem que haja violao do
Princpio Federativo, pois, neste caso, o Senado atua como um rgo de
carter nacional, e no de carter federal.
Lei Federal x Lei Nacional
Lei FEDERAL: trata de interesses exclusivos da Unio;
Ex.: a Lei 8112 s se aplica aos servidores federais, no se aplica aos

Estados e Municpios.
Lei NACIONAL: lei que se aplica a todos os entes da federao brasileira.
Ex.: Cdigo Tributrio Nacional.

Concluso: o Senado no atua apenas como rgo federal, mas tambm
como rgo de carter nacional, pois os senadores so representantes dos
Estados. Ento, como se toda federao brasileira estivesse participando
daquilo.
No h violao do Princpio Federativo na suspenso de leis federais,

estaduais e municipais pelo Senado.
OBS.: existe no STF uma questo que ainda esta em aberto sobre o papel
do Senado. No HC 82859, onde o STF entendeu que a Lei de Crimes
Hediondos que vedava a progresso de regime era incompatvel com o
Princpio da Individualizao da Pena. O STF decidiu que era
inconstitucional e deu a entender que ela teria efeito erga omnes. Um juiz
no Acre, entendendo no estar vinculado a esta deciso, continuou
aplicando a Lei de Crimes Hediondos. A Defensoria Pblica do Acre, ento,
ajuizou uma Reclamao 4335/AC no STF.
O relator ministro Gilmar Mendes acatou este entendimento, e disse que

haveria uma mutao constitucional em relao ao papel do Senado.
Mutao Constitucional:
Mutao Constitucional:uma
umamudana
mudanade desentido
sentidodadaCFCFsem
semalterao
alterao
deseu
de seutexto.
texto.Hoje
HojeooSTF
STFinterpreta
interpretaaaCF
CFde
deuma
umaforma
formae eamanha
amanhdedeoutra
outra
forma.
forma. Ser estudado posteriormente.
Segundo Gilmar Mendes, ento, houve uma mutao constitucional no

sentido de que a interpretao tradicional de que o papel do senado era
suspender a execuo da lei, deveria ser alterado, pois como a deciso do
STF j teve um efeito erga omnes, no tinha porque o senado suspender a
lei. Caberia ao Senado apenas dar publicidade deciso do STF. Esta
deciso foi corroborada por Eros Grau.
Os ministros que votaram a seguir (Joaquim Barbosa, Seplveda Pertence

e Lewandovsky) foram contrrios a esta posio. Porm, o julgamento
continua aberto.
4 CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE EM AO CIVIL PBLICA
A polmica da Ao Civil Pblica que, como ela tem efeito erga omnes,
ento, se ela for utilizada como instrumento de controle, ela estaria
substituindo a ADI?
QUESTO: Por ter efeitos erga omnes a Ao Civil Pblica estaria sendo
utilizada como sucedneo da ADI? Ou seja, haveria uma usurpao da
competncia do STF da Ao Civil Pblica para fins de controle de
constitucionalidade?
A jurisprudncia pacifica no sentido de que a Ao Civil Pblica pode ser

utilizada como instrumento, desde que utilizada em controle incidental.
S se admite se a inconstitucionalidade for a causa de pedir, e no o

pedido em si.
Porque ela vai ser analisada como uma questo incidental, na

fundamentao. Ela no ser analisada no pedido.
Ex.: o MP/RJ ajuizou uma ao questionando os bingos. O pedido era o

fechamento dos bingos. A causa de pedir era a inconstitucionalidade das
normas que autorizavam o funcionamento dos bingos.
Portanto admitido controle de constitucionalidade em Ao Civil Pblica.

Mas ela no pode ser o objeto do pedido, o pedido tem que ser algo
concreto. Tem que ser apenas a causa de pedir. Ela ser analisada como
questo prejudicial do mrito.
Ler Resp. 557.646 STJ; Resp. 294.022 STJ e RE 227.159 STF.
5 TENDNCIA DE ABSTRATIVIZAO DO CONTROLE DIFUSO

Conceito: tendncia de extenso dos efeitos do controle abstrato ao
controle incidental.
Tambm chamado de Tendncia de Verticalizao do Controle Difuso

(tendncia de concentrar no STF o controle difuso).
Common Law stare decisis: instituto segundo o qual deve ser

atribudo o devido peso aos precedentes. Ou seja, o precedente deve ser
observado pelos tribunais. Sobretudo os tribunais inferiores aos
precedentes dos tribunais superiores.
Binding Effect: oriundo do stare decisis, diz que os precedentes dos

tribunais superiores so vinculantes para os tribunais inferiores.
Semelhante ao modelo brasileiro de verticalizao.
Civil Law a adotada no Brasil. Portanto, no vincula os juzes e

tribunais s decises do STF.
O STF, que e o rgo de cpula do judicirio brasileiro, decide uma

questo constitucional no controle difuso e essa deciso produz efeitos
simplesmente inter partes. Ou seja, os demais juzes e tribunais podem
simplesmente ignorar esta deciso.
Ento, surgiu esta tendncia, com destaque para duas decises:
HC 82.959/SP: com efeito erga omnes (sobre a Lei de Crimes Hediondos

que violava o Principio da Individualizao da Pena);
RE 197.917/SP: com efeito vinculante (municpio de Milestrela -

aparentemente o STF conferiu efeito vinculante sua deciso)
Ou seja, efeitos tpicos do efeito abstrato conferidos ao controle difuso.

Por isso se falou em uma tendncia de abstrativizao do controle difuso.
EC 45/04: reforou a tendncia de abstrativizao. A EC/45 promoveu

duas modificaes na CF, inserindo dois institutos com tendncia de
abstrativizao do controle difuso no Direito brasileiro. So institutos com
efeitos do controle abstrato para decises proferidas no controle difuso:
1 - Criao da smula com efeito vinculante: consolidao de

jurisprudncia em matria constitucional emanadas pelo STF no controle
difuso.
2 - Exigncia de demonstrao da repercusso geral do tema como

requisito de admissibilidade no Recurso Extraordinrio: se no
demonstrar, o STF no admite o RE. Ou seja, um instrumento que era
utilizado para proteger interesses subjetivos (controle difuso incidental
para proteo de interesses subjetivos), agora, s pode ser usado caso
ultrapasse os interesses subjetivos, tendo repercusso social, econmica,
poltica etc. Quando o STF profere deciso no RE, esta deciso vinculante
para os demais rgos do Poder Judicirio (Recl. 10.793).
CONTROLE DE OMISSES INCONSTITUCIONAIS
No ordenamento jurdico brasileiro existem dois instrumentos para

controle de omisso de inconstitucionalidade:
Mandado de Injuno (inveno do legislador brasileiro)
Ao Direta por Omisso
Art. 5. LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre

que a falta de norma regulamentadora torne invivel o
exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania;
Art. 102. 2 - Declarada a inconstitucionalidade por
omisso de medida para tornar efetiva norma
constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para
a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de
rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias.
O STF utiliza a legislao do Mandado de Segurana, j que no h

regulamentao do Mandado de Injuno.
CRITRIOS ADO M.I.
PREVISO LEGAL Art. 103, 2, CF e Lei Art. 5, LVVI, CF.

12.073/09
Instrumento de controle
FINALIDADE abstrato (processo Instrumento de controle
constitucional objetivo) concreto ou incidental (processo
constitucional subjetivo)
Controle concentrado, Controle difuso limitado, s tem

COMPETNCIA pois a competncia para competncia para julg-lo quem
exerc-la exclusiva do estiver previsto na CF: STF, STJ,
STF TSE e TRE. Ou em lei federal: que
no foi criada ainda. E por
Constituio Estadual.
MI Individual: qualquer pessoa

Art. 103 CF + art. 12 da que tenha o seu direito
LEGITIMIDADE Lei 9868 (os mesmos da constitucional inviabilizado pela
ATIVA ADC e da ADI). ausncia de norma
regulamentadora.
MI Coletivo: os legitimados tm
que estar previstos na lei. Como
no existe lei ainda, o STF usa por
analogia os legitimados do MS
(art. 5, LVV, CF)
Autoridades ou rgos
LEGITIMIDADE responsveis pela
PASSIVA elaborao da medida ou IDEM
da norma
regulamentadora.
PARMETRO
(Na classificao
do professor
Normas formalmente Normas formalmente
Jos Afonso da
constitucionais no auto- constitucionais no auto-
Silva, o
aplicveis aplicveis.
parmetro seria
apenas as
normas
constitucionais
de eficcia
limitada)

q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma
regulamentadora for atribuio do Presidente da
Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos
Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas
Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um
dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal
Federal;
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:

(...)
h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma
regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou
autoridade federal, da administrao direta ou indireta,
excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal
Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral,
da Justia do Trabalho e da Justia Federal;
Art. 121, 4 - Das decises dos Tribunais Regionais

Eleitorais somente caber recurso quando:
(...)
V - denegarem "habeas-corpus", mandado de segurana,
"habeas-data" ou mandado de injuno.
Art. 103 CF + art. 12 da Lei 9868
A legitimidade ativa da ADO a mesmo da ADC e da ADI. Porm, no

ter legitimidade a autoridade com competncia para iniciar o processo
legislativo, salvo quando se tratar de iniciativa privativa ou exclusiva.

IV a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara
V o Governador de Estado ou do Distrito Federal;
Nacional;
nacional.
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado

por:
a) partido poltico com representao no Congresso
Nacional;
b) organizao sindical compreende o Sindicato (mbito
local), a Federao (mbito regional) e Confederao
Sindical (mbito nacional) -, entidade de classe ou
associao legalmente constituda e em funcionamento h
pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados; LEGITIMADOS DO MI COLETIVO
por analogia
Em se tratando de iniciativa privativa deve figurar no plo passivo a

autoridade ou rgo com legitimidade para iniciar o processo legislativo.
Para parte da doutrina o MI s seria cabvel para assegurar o exerccio

de direitos fundamentais (direitos e garantias individuais, sociais, de
nacionalidade e polticos).
O STF, no entanto, no tem feito restries em relao a matria

protegida por esta garantia.
(aulas online)
Aula 3 parte II
PODER CONSTITUINTE
1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
1.1 - NATUREZA:
PODER POLTICO, pois est acima do ordenamento jurdico.
PODER CONSTITUINTE
CF
Leis
Decretos
Existe uma corrente minoritria, de vis jus naturalista, para a qual o

poder constituinte originrio um Poder Jurdico (ou de Direito), por estar
subordinado aos princpios do direito natural.
1.2 CARACTERSTICAS ESSENCIAIS:
PODER INICIAL: no existe nenhum outro poder antes ou acima dele.
PODER AUTNOMO: cabe apenas a ele definir a idia de direito que ir

prevalecer dentro do Estado.
PODER INCONDICIONADO: por no estar submetido observncia de

qualquer forma ou contedo preexistente.
Poder Autnomo + Poder Incondicionado = Poder ilimitado / soberano/

independente
Caractersticas do Poder Constituinte Originrio segundo o

doutrinador SIeys:
INCONDICIONADO JUDICIALMENTE: incondicionado pelo poder positivo,

estando subordinado aos princpios do Direito Natural;
PERMANENTE: um poder que no se esgota com seu exerccio. O poder

constituinte no deixa existir, apenas fica em estado latente;
INALIENVEL: no pode ser transferido e nem usurpado de seu verdadeiro

titular (povo ou nao).
1.3 - LIMITAES MATERIAIS OU EXTRAJURDICAS:
Imperativos do Direito Natural: impedimentos naturais do ser humano;
Valores ticos e Sociais: ao estabelecer uma CF o PCO deve observar

valores ticos e sociais. Os valores de uma sociedade (tico e morais) no
podem ser ignorados.
Direitos fundamentais conquistados por uma sociedade e sob os quais

haja um consenso profundo: est relacionado Proibio do Retrocesso
ou Efeito Cliquet (termo usado no alpinismo e trazido para o Direito, no
sentido de impedir o retrocesso de valores j consagrados pelo PCO).
Limitaes estabelecidas por normas de Direito Internacional, sobretudo

aquelas relacionadas aos Direitos Humanos: o PCO deve observar os
tratados internacionais dos quais o Estado signatrio, sobretudo os de D.
Humanos. O PCO deveria e poderia respeit-lo, porm no est obrigado.
Assim, vai depender da tese adotada. Se adotar a tese de que o Direito
Internacional tem prevalncia sobre o Direito Interno, ento o PCO deve
respeit-lo; se no, o PCO pode contrari-lo.
1.4 LEGITIMIDADE:
Legitimidade SUBJETIVA: ocorre quando h uma correspondncia entre a

titularidade (povo ou nao) e o exerccio.
Ex.: uma minoria religiosa, que detm o poder, redige uma nova CF,
mesmo a maioria sendo de outra religio. Seria caso de ilegitimidade
subjetiva.
Legitimidade OBJETIVA: o PCO deve consagrar um contedo normativo

em conformidade com a idia de justia e com os valores radicados na
comunidade.
Ex.: representantes do povo redigem leis contrrias vontade do povo,

para atender interesse prprio. Seria caso de ilegitimidade objetiva,
porm com legitimidade subjetiva.
2 PODER CONSTITUINTE DECORRENTE

aquele responsvel por elaborar e modificar as Constituies dos
estados membros (s existe em estados federativos e no em estados
unitrios).
um poder secundrio, um poder limitado juridicamente pela CF. Ou

seja, quem o cria a CF, ento ele deve observar o que a CF impe a ele.
Princpio de Simetria: o modelo estabelecido na CF deve ser observado

pelas Constituies Estaduais e Leis Orgnicas Municipais (artigos 11
ADCT, 25 e 29 CF).
Art. 11 ADCT. Cada Assemblia Legislativa, com poderes

constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no prazo
de 1 ano, contado da promulgao da Constituio Federal,
observados os princpios desta.
Art. 25 CF. Os Estados organizam-se e regem-se pelas
Constituies e leis que adotarem, observados os
princpios desta Constituio.
Normas de Observncia Obrigatria: matria do Intensivo II
Ex.: arts. 59 e ss (processo legislativo); art. 58, 3 (CPI)
3 PODER CONSTITUINTE DERIVADO
Poder Revisor
Poder Reformador
Poder REVISOR: a reviso uma via extraordinria de alterao da CF (art.

3, ADCT).
Art. 3. ADCT. A reviso constitucional ser realizada aps
cinco anos, contados da promulga da Constituio, pelo
voto da maioria absoluta dos membros do Congresso
Nacional, em sesso unicameral.
Limitao Temporal: impedem a alterao da CF durante um determinado

perodo de tempo.
Poder REFORMADOR: a reforma a via ordinria (art. 60, CF).
Art. 60 A Constituio poder ser emendada mediante

proposta:
I de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos
Deputados ou Senado Federal;
II do Presidente da Repblica;
III de mais da metade das Assembleias Legislativas das
unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas,
pelo maioria relativa de seus membros.
(...).
De acordo com o entendimento amplamente majoritrio, a CF/88 no

estabeleceu limitao material para o Poder Reformador. H, no entanto,
quem considere a limitao do artigo 60, 5, como limitao temporal.
5 - A matria constante de proposta de emenda

rejeitada ou havida por prejudicada no por ser objeto de
nova proposta na mesma sesso legislativa.
Limitaes Circunstanciais: so aquelas que impedem a alterao da CF

durante perodos excepcionais dos quais a livre manifestao do Poder
Derivado esteja ameaada.
Estado de Legalidade Extraordinria Interveno federal

Estado de Defesa
Estado de Stio
Limitaes Formais: estabelecem determinados procedimentos a serem

observados no caso de alterao da CF.
Subjetiva (art. 60, I a III)
Objetiva (art. 60 2, 3 e 5)
Limitaes Formais SUBJETIVAS: esto relacionadas aos sujeitos

competentes para iniciar o processo legislativo de reforma.
(...)
I de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos
Deputados ou Senado Federal;
II do Presidente da Repblica;
III de mais da metade das Assemblias Legislativas das
unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas,
pela maioria relativa de seus membros.
(...).
Limitaes Formais OBJETIVAS: so aquelas relacionadas ao processo de

discusso e votao das emendas.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada casa do

Congresso Nacional em dois turnos, considerando-se
aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos
respectivos membros.
Macete: art. 60 3/5 = 60%

Ateno! A ADI 4357/DF discutiu a constitucionalidade formal da emenda
62/09. Segundo o STF, a expresso dois turnos no exige que seja
observado um perodo mnimo de tempo entre eles.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas

Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com
o respectivo nmero de ordem.
Ateno! A nica participao que o Presidente pode ter no processo de

elaborao de emenda a iniciativa. No h sano ou veto em proposta
de emenda.
5 - A matria constante de proposta de emenda

rejeitada ou havida por prejudicada no por ser objeto de
nova proposta na mesma sesso legislativa.
O 5 tambm de limitao temporal objetiva.
Limitaes Materiais: so aquelas que impedem a modificao de

determinados contedos consagrados na CF. So as denominadas
Clusulas Ptreas. Podem ser:
Expressas
Implcitas
CLUSULAS
CLUSULASPTREAS
PTREAS
Finalidades:
Finalidades:
11--Preservar
Preservaraaidentidade
identidadematerial
materialda
daCF;
CF;
22Proteger
Protegerinstitutos
institutoseevalores
valoresessenciais;
essenciais;

Jon
JonElster
ElsterClusulas
ClusulasPtreas
PtreaseeaaOdissia
Odissiade
deUlisses
Ulisses
33Assegurar
Asseguraraacontinuidade
continuidade do
do processo
processo democrtico.
democrtico.
As
AsClausulas
ClausulasPtreas
Ptreaspodem
podemser
serexpressas
expressasou
ouimplcitas.
implcitas.
Limitaes Materiais EXPRESSAS: art. 60, 4, CF.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de

emenda tendente a abolir:
TENDENTE A ABOLIR: deve ser compreendida no sentido de proteger o

ncleo essencial de princpios e institutos elencados no dispositivo, e no
como uma intangibilidade literal.
Ex.: art. 16 CF considerado uma CP pelo STF, foi alterado pela EC 04/93,
porm seu ncleo principal foi preservado, portanto no configura caso de
inconstitucionalidade.
I a forma federativa de Estado;

CESPE: considera como sendo correta a afirmativa de que a forma
federativa de Estado um princpio intangvel de nossas Constituies,
desde 1891.
ADI 939: o STF considera a imunidade tributria recproca (CFRB/88 art.

150, VI, a) como clausula ptrea decorrente da forma federativa de
Estado.
II o voto direto, secreto, universal e peridico;
III a separao dos Poderes;
ADI 3367: emenda que questionou a criao do CNJ, o STF disse que
no afetou a separao dos poderes, uma vez que o ncleo poltico do
principio permaneceu preservado.
IV os direitos e garantias individuais.

No se fala em direitos e garantias fundamentais, mas sim individuais.
QUESTO CESPE: todos os direitos e garantias fundamentais foram

inseridos no rol de clausulas ptreas?
No, apenas os direitos e garantias INDIVIDUAIS.
Embora a CF tenha consagrado expressamente apenas os direitos e

garantias individuais, h autores, como Ingo Sarlet, que sustentam que
todos os direitos e garantias fundamentais so clusulas ptreas, uma vez
que a CF no estabeleceu qualquer diferena em relao ao regime desses
direitos (vide art. 5, 1 e 2). ESTE NO O ENTIMENTO DO CESPE.
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais em aplicao imediata.
2 - os direitos e garantias expressos nesta Constituio

no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios
por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a
Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Ateno!
Os direitos e garantias individuais no se restringem ao art. 5.
Ex.1: art. 16 Princpio da Anterioridade Eleitoral
ADI 3685: o art. 16 foi considerado clausula ptrea pelo STF, pois consagra
uma garantia individual do cidado eleitor, ou seja, protege o eleitor
contra mudanas repentinas no processo eleitoral. Trata-se de clausula
ptrea expressa pelo artigo 60, 4, inciso IV.
Ex.2: art. 150, III, b Princpio da Anterioridade Tributria
ADI 939: reconheceu o P. da anterioridade tributria ccomo clusula

ptrea pela.
QUESTO: o poder constituinte derivado pode ampliar o rol de clusulas

ptreas?
NO, somente o Poder Constituinte Originrio pode impor limites

intransponveis ao Poder Constituinte Derivado por uma questo lgica.
(REGRA)
Todavia, possvel uma ampliao dos direitos e garantias individuais

consagrados no texto constitucional, os quais ficaro protegidos contra
qualquer deliberao em proposta de emenda tendente a aboli-los.
(EXCEO)
QUESTO: o direito adquirido pode ser violado por Emenda
Constitucional?
pacfico apenas o entendimento de que o Direito Adquirido pode ser

violado por uma nova Constituio (ADI 248).
No que se refere violao por EC, existe uma polmica quanto

interpretao do inciso XXXVI do artigo 5, que diz que a lei no
prejudicar o direito adquirido.
H quem entenda que a lei em sentido estrito, e, portanto no caberia

violao por EC, apenas Lei Ordinria ou Lei Complementar.
Porm, outra parte da doutrina interpreta a palavra lei em sentido

amplo, caso em que a EC estaria includa.
ADI 3133: (questionou a emenda de reforma da previdncia) a maioria dos

ministros do STF deram a entender que a emenda tem que respeitar os
direitos adquiridos.
Mnima: atinge os efeitos futuros de atos

praticados no passado. Essa retroatividade
AUTOMTICA.
Retroatividade Mdia: atinge prestaes vencidas e no pagas

(tem que haver previso expressa).
Mxima: atinge inclusive atos j consumados

(tem que haver previso expressa). Art. 231, 6
Limitaes Materiais IMPLCITAS:
1 clausula ptrea implcita: art. 60 CF;

Alguns autores admitem a possibilidade de dupla reviso, ou seja, de
uma 1 alterao para afastar o limite material e, em seguida, uma outra
alterao para modificar texto constitucional originariamente protegido.
2 clausula ptrea implcita: Sistema presidencialista e a forma

republicana (H DIVERGNCIA DOUTRINRIA).
1 ENTENDIMENTO: h quem considere que o sistema e a forma de

governo no podem ser considerados clausulas ptreas em virtude do
plebiscito realizado para definio de ambos.
2 ENTENDIMENTO: (Ivo Dantas) considera que ambos so clusulas

ptreas, por no ser possvel alter-los sem que haja violao do princpio
da separao dos poderes. No caso do plebiscito a previso deve ser
interpretada como uma transferncia do Poder Constituinte Originrio
para o povo da deciso soberana sobre aqueles dois assuntos.
3 clusula ptrea implcita: titularidade do Poder Constituinte (NELSON

De Sousa Sampaio)
NORMAS CONSTITUCIONAIS NO TEMPO
1 - DESCONSTITUCIONALIZAO
Quando do surgimento de uma nova Constituio ocorrem dois

fenmenos distintos com as normas constitucionais anteriores:
1 - a constituio propriamente dita (normas constitucionais materiais)

fica inteiramente revogada;
2 as leis constitucionais (normas constitucionais formais) cujo

contedo seja compatvel com o da nova Constituio so recepcionadas
como normas infraconstitucionais.
CONSTITUIO PROPRIAMENTE DITA: Esmein e Carl Schimitt entendem
que Constituio propriamente dita apenas aquilo que decorre de uma
deciso poltica fundamental, o que corresponde s denominadas normas
materialmente constitucionais.
Direitos fundamentais
Matrias Constitucionais Estrutura do Estado
Organizao dos podes
LEIS CONSTITUCIONAIS: so aquelas outras normas consagradas no texto

da Constituio que no decorrem de uma deciso poltica fundamental.
Ex.: disposio sobre o Colgio Pedro II (art. 242, 2).
Ateno! O fenmeno da desconstitucionalizao s admitido pela

maioria da doutrina se houver previso expressa. Do contrrio, ocorre
uma revogao por normao geral.
Pontes de Miranda e Manuel Gonalves Ferreira Filho no concordam com

esse posicionamento.
2 - RECEPO
Quando do surgimento de uma nova Constituio ocorrem dois

fenmenos em relao s normas infraconstitucionais anteriores:
1 as que forem materialmente compatveis so recepcionadas;
2 as demais, no so recepcionadas.
Ex.: a Lei de Imprensa no foi recepcionada pela CF/88.
INCOMPATIBILIDADE FORMAL SUPERVENIENTE: o que ocorre no caso de

uma lei originariamente feita de acordo com a Constituio da poca.
Mas, que, com o advento de uma nova Constituio, passa a ser
incompatvel.
QUESTO: a incompatibilidade formal superveniente impede a recepo

de uma norma?
REGRA: No, mas faz com que a lei adquira uma nova roupagem, um novo
status.
Exceo: quando a incompatibilidade formal decorrente da diferente

competncia atribuda aos entes federativos. Neste caso, s possvel a
recepo de uma lei feita pelo ente maior e recepcionada pelo ente
menor
RECEPO MATERIAL DE NORMAS CONSTITUCIONAIS: embora uma nova

Constituio geralmente revogue as normas da Constituio anterior
(revogao por normao geral), nada impede que a nova Constituio
expressamente recepcione normas da Constituio anterior.
Ex.: art. 34, caput e 1, ADCT.
Art. 34. ADCT - ...mantido, at ento, o da Constituio de

1967, com a redao dada pelo
1 - entraro em vigor...
QUESTO CESPE: possvel uma Constituio nova recepcionar normas
de uma Constituio anterior?
Uma Constituio nova pode tudo, se ela disser expressamente. Porm, se

ela no disser nada, a Constituio anterior fica inteiramente revogada.
3 - CONSTITUCIONALIDADE SUPERVENIENTE
Ocorre quando uma norma originariamente INconstitucional

constitucionalizada em razo do surgimento de uma nova Constituio
ou de uma nova emenda.
Ateno! Segundo o STF, o nosso ordenamento no admite a figura da

constitucionalidade superveniente (ADI 2158 e ADI 2189).
Isso se deve ao fato de o STF adotar o entendimento norte-americano,

que considera a lei inconstitucional um ato nulo e no anulvel. Ento
seria como se a lei sequer existisse. Portanto, no h que se falar em
constitucionalidade superveniente.
Diferentemente do entendimento de Kelsen, que considera anulvel, ou

seja, precisaria de deciso judicial.
4 - REPRISTINAO
Ocorre quando uma lei revogada volta a ter vigncia em virtude da

revogao da norma que a revogou.
Art. 2. 3o LINDB - Salvo disposio em contrrio, a lei

revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a
vigncia.
A repristinao expressa admitida. A tcita no.
Efeito Repristinatrio Tcito: (pode aparecer em concurso como

sinnimo de repristinao tcita)
Caso 1: Lei 9869/99 ADI/ADC
O STF em sede de Medida Cautelar suspende a eficcia da lei B que

havia revogado a lei A. Se o STF no falar nada, significa que a lei A
volta a ser aplicada automaticamente. O STF no precisa determinar que a
norma anterior volte a ser aplicada, pois esse fenmeno automtico.
Art. 11. Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal

Federal far publicar em seo especial do Dirio Oficial da
Unio e do Dirio da Justia da Unio a parte dispositiva da
deciso, no prazo de dez dias, devendo solicitar as
informaes autoridade da qual tiver emanado o ato,
observando-se, no que couber, o procedimento
estabelecido na Seo I deste Captulo.
(...)
2o. A concesso da medida cautelar torna aplicvel a
legislao anterior acaso existente, salvo expressa
manifestao em sentido contrrio.
Caso 2: Deciso definitiva de mrito proferida em ADI
Como regra geral, uma deciso definitiva de mrito, proferida pelo STF,
em ADI ser erga omnes, vinculante e de efeito ex tunc.
Se a lei B tem um vcio de origem (j nasceu morta), ela no poderia

revogar uma lei vlida. Ento, neste caso, como se ela nunca tivesse
existido. como se a lei A sempre fosse a norma reguladora daquela
situao.
Ento, as situaes ocorridas na vigncia da lei B podem ser levadas ao

judicirio para aplicar a lei A.
5 - MUTAO CONSTITUCIONAL
A reforma uma mutao formal, j a mutao no. Mutao so

processos informais de alterao do contedo da Constituio, sem que
haja modificao em seu texto.
Existem 2 procedimentos para se alterar o contedo de uma Constituio

sem se alterar seu texto:
1 Em pases de Common Law (ordenamento jurdico baseado,

principalmente, em jurisprudncias e costumes), alteram-se os costumes
constitucionais.
Ex.: respeitar uma fila deixa de ser costume.
OBS.: no Brasil, como a CF rgida, quase no existe. Mas podemos citar

como exemplo o voto de liderana (parlamentares que, ao invs de
votar nominalmente, renem-se com seus partidos e proferem um voto
apenas), se algum dia essa pratica deixar de existir.
2 Em pases de Civil Law (onde a base do ordenamento jurdico a lei),

pode haver o fenmeno da mutao constitucional por meio da alterao
da interpretao das leis.
Ateno! Texto e norma no se confundem. O que est escrito uma

coisa, enquanto que a norma o resultado da interpretao do texto. Sem
interpretao no existe norma.
Ex.: o dispositivo que dava origem ao Princpio da Individualizao da Pena

(artigo 5, inciso XLVII, CF) era interpretada de uma forma e passou a ser
interpretada por outra pelo STF aps o HC 82.959.
DIREITOS FUNDAMENTAIS
TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
1 INTRODUO
Artigo 5, 1: As normas definidoras dos direitos e

garantias fundamentais tm aplicao imediata. SALVO SE
O CONSTITUINTE ORIGINRIO TROUXER UMA PREVISO
EXPRESSA EM OUTRO SENTIDO.
O 1, apesar de estar no artigo 5 (que trata de direitos individuais), se

refere a TODOS os direitos e garantias fundamentais.
Porm, normas sem uma lei regulamentadora dificilmente conseguem ter

uma aplicao imediata.
O artigo 5, 1, deve, ento, ser aplicado como REGRA GERAL. SALVO, se

o prprio dispositivo constitucional estabelecer expressamente a
necessidade de lei regulamentadora.
Ex.: inciso I, artigo 7, CF.
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais,

alm de outros que visem melhoria de sua condio
social:
I - relao de emprego protegida contra despedida
arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei
complementar, que prever indenizao compensatria,
dentre outros direitos;
(...).
Ingo Sarlet: interpreta este dispositivo no como sendo uma regra,
mas sim como um Princpio (que so mandamentos de otimizao, ou
seja, no precisam ser cumpridos exatamente como previstos, mas sim na
maior medida possvel o que vai depender das circunstncias jurdicas
envolvidas).
Art. 5, 2: Os direitos e garantias expressos nesta

Constituio no excluem outros decorrentes do regime e
dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte.
O artigo 5, 2, CF, adota uma Teoria Material dos Direitos

Fundamentais. Pois os que esto expressos na CF no excluem os demais
direitos e garantias.
Existem Direitos Fundamentais expressos (que esto sistematicamente

elencados no Ttulo II da CF) e implcitos (que podem estar em outros
lugares tratados de DH, por exemplo, - ou, tambm estar consagrados
na CF)
Art. 5, 3: Os tratados e convenes internacionais

sobre direitos humanos (Requisito MATERIAL) que forem
aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, por trs quintos dos votos (Requisito FORMAL) dos
respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
Surgiu por causa da controvrsia sobre a hierarquia dos Tratados e

Convenes de Direitos Humanos.
Estabeleceu-se, ento, 2 requisitos para serem equivalentes s ECs.

Histrico da hierarquia dos Tratados no STF:
1977-2008: qualquer Tratado Internacional tinha status de Lei Ordinria.
2000: o ex ministro Seplveda Pertencio sustentou a tese de que os

Tratados de Direitos Humanos deveria ter status supra legal.
2008: no RE 464.343, o relator Gilmar Mendes ressuscitou a tese de

Seplveda Pertence, e hoje a tese que prevalece.
CF e Tratados e
Convenes
Internacionais de
Direitos Humanos
Tratados Internacionais de
Direitos Humanos que no
foram aprovados por 3/5 e 2
turnos. Ex.: Pacto de So Jos
da Costa Rica.
LEIS e Tratados Internacionais (que no so

de Direitos Humanos)
Direitos humanos e direitos fundamentais possuem basicamente o mesmo

contedo, ou seja, direitos relacionados vida, liberdade, igualdade,
voltados proteo e promoo da dignidade humana. A diferena o
plano no qual esto consagrados:
Direitos Humanos plano internacional;
Direitos Fundamentais plano interno.
2 CLASSIFICAES
Classificao da CF/88:
Direitos Individuais
DGF Direitos Coletivos
(gnero) Direitos Sociais (espcies)
Direitos de Nacionalidade
Direitos Polticos (com um captulo s para Partido Poltico)
Classificao da Doutrina:
Unitria
Dualista
Trialista
Para compreender as classificaes doutrinrias, preciso estudar

primeiro a seguinte teoria:
Teoria dos status: (Jellinek) se refere ao status do indivduo perante o

Estado. H 4 estados possveis, so eles: passivo, ativo, negativo e
positivo.
PASSIVO: consiste naquele em que o indivduo detentor de deveres

perante o Estado. Ex.: alistamento eleitoral.
ATIVO: aquele em que o individuo possui competncias para influenciar

na formao da vontade do Estado. Ex.: votao, plebiscito
NEGATIVO: aquele no qual o indivduo goza de um espao de liberdade
contra possveis ingerncias do Estado. Ex.: proibio de violao da
correspondncia pelo Estado, ou interpretao telefnica (em regra).
POSITIVO: aquele no qual o individuo tem o direito de exigir uma

atuao positiva do Estado. Ex.: direito educao.
Classificao UNITRIA:
A profunda semelhana entre todos os Direitos Fundamentais impede a

sua classificao em categorias estruturalmente distintas.
Teoria sustentada por Jairo Schafer.
Classificao DUALISTA:
Os Direitos Fundamentais so divididos em direitos de defesa e direitos

prestacionais.
Teoria sustentada por Ingo Sarlet.
Classificao TRIALISTA:
Os Direitos Fundamentais so divididos em direitos de defesa, direitos a

prestaes e direitos de participao.
Teoria mais adotada no Brasil (Dimouris, Leonardo Martins).
3 CARACTERSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
3.1 UNIVERDALIDADE
A vinculao desses direitos liberdade e dignidade conduz sua

universalidade. Nesse sentido, deve haver um ncleo mnimo de proteo
dignidade da pessoa humana, presente em qualquer poca e em
qualquer sociedade.
3.2 - HISTORICIDADE
Os Direitos Fundamentais so histricos por terem surgido em pocas

distintas por se modificarem com o passar do tempo. Ou seja, so
conquistados, com o passar do tempo, pela sociedade.
3.3 INALIENABILIDADE
4 IMPRESCRITIBILIDADE
5 - IRRENUNCIABILIDADE
Por no possurem contedo patrimonial, os Direitos Fundamentais so

intransferveis, inegociveis e indisponveis.
Titularidade x Exerccio
Total Parcial
Perptua Temporrio
Essas caractersticas se referem titularidade, e no ao exerccio.
Essas caractersticas so apenas prima facie (Jos Afonso), ou seja, em

um primeiro momento elas no podem ser
alienados/prescrever/renunciar. Mas, se a pessoa quiser, ela pode.
6 RELATIVIDADE ou Limitabilidade
No existem direitos absolutos, pois todos encontram limites em outros

direitos e em interesses coletivos tambm consagrados na Constituio.
S existe liberdade onde h restrio da liberdade. Se ningum tiver que

respeitar limite, a lei do mais forte sempre vai prevalecer.
4 EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
Eficcia VERTICAL: Consiste na aplicao dos direitos fundamentais s

relaes entre Estado e particulares. Relao de subordinao que o
particular tem com o Estado. Quando os direitos fundamentais foram
criados, eles eram aplicados somente a essa relao, para proteger os
particulares do arbtrio do Estado.
Eficcia HORIZONTAL: Posteriormente, surgiu a eficcia horizontal,

tambm denominada de Eficcia Externa ou Eficcia em Relao a
Terceiros, ou Eficcia Privada. Consiste na aplicao dos direitos
fundamentais s relaes entre os prprios particulares.
Eficcia DIAGONAL: uma eficcia que um meio termo. uma relao

entre particulares, mas onde no h uma igualdade ftica. Consiste na
aplicao dos direitos fundamentais s relaes entre particulares, nas
quais h uma situao de flagrante desigualdade ftica. Ex.: relaes
trabalhistas.
4.1 TEORIA DA INEFICCIA HORIZONTAL:
Os direitos fundamentais no se aplicam s relaes entre particulares.
Esta teoria adotada nos EUA (no adotada no Brasil).
Fundamentos * Liberalismo poltico (Estado no deve ficar interferindo

nas relaes entre os particulares);
* Autonomia privada (respeito aos termos contratuais

entre os particulares);
* Interpretao do texto constitucional.

Doutrina da State Action: criou-se, ento, nos EUA esta doutrina. Parte
do pressuposto de que a violao de um direito fundamental s pode
ocorrer por meio de uma ao estatal. Por isso, ela equipara alguns atos
privados a aes estatais com a finalidade de afastar a impossibilidade de
aplicao desses direitos a alguns tipos de relaes entre particulares.
Ex.: caso Company Town uma grande empresa, na qual seus

funcionrios moravam, proibiu que as testemunhas de Jeov pregassem
sua crena l dentro. O Estado, ento, interveio, para assegurar a
liberdade religiosa. Pois, neste caso, seria como se a empresa fosse uma
cidade.
4.1 TEORIA DA EFICCIA HORIZONTAL INDIRETA:
Adotada na Alemanh (Gunter Durig).
Parte do pressuposto de que existe um direito geral de liberdade e que,

por esta razo, os direitos fundamentais devem ser relativizados nas
relaes contratuais em razo da autonomia privada.
Os direitos fundamentais no se aplicam diretamente s relaes entre

particulares. Eles devem ser relativizados para serem aplicados, ou seja,
necessria a existncia de uma lei para se aplicar os direitos fundamentais
relao entre os particulares.
Direitos Fundamentais
LEI
Particular Particular
A aplicao direta dos direitos fundamentais s relaes entre os

particulares causaria uma desfigurao do direito privado e aniquilaria a
autonomia da vontade.
4.3 TEORIA DA EFICCIA HORIZONTAL DIRETA
Surgiu na Alemanha (Nipperdey), mas no a principal adotada l.
adotada por Portugal, Espanha, Itlia e Brasil (por alguns juzes e em

alguns casos do STF).
Os direitos fundamentais podem ser aplicados s relaes entre

particulares independentemente de lei, embora seja necessrio ter em
considerao a autonomia da vontade.
RE 158.215/RS; RE 201.819 STF; RE 161.243/DF;
4.4 TEORIA INTEGRADORA
Pregada na Alemanha pelos doutrinadores P. Alexy e Bockenforde.
Os direitos fundamentais devem irradiar os seus efeitos nas relaes

entre particulares atravs de lei. No entanto, quando esta for
inexistente, deve ser admitida a aplicao direta.
5 PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE
um postulado normativo ou meta-norma ou mxima.
O STF trata razoabilidade e proporcionalidade como sinnimos, embora

sejam diferentes para alguns autores.
O STF, luz da doutrina norte-americana, trata a proporcionalidade como

Clusula do Devido Processo Legal, em seu carter substantivo (artigo 5,
incisos LIV e LV, CF).
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens

sem o devido processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Porm, para os alemes, a proporcionalidade decorreria do Princpio do

Estado de Direito.
Mximas Parciais ou Sub-princpios ou Regras:
1 Adequao;
2 - Necessidade ou Exigibilidade ou P. da menor ingerncia possvel;
3 - Proporcionalidade em sentindo estrito.
OBS.: o princpio da proporcionalidade deve ser utilizado para anlise de

medidas estatais que restrinjam direitos fundamentais.
ADEQUAO: as medidas adotadas devem ser aptas para fomentar o fim

desejado.
Uma lei pode restringir um princpio constitucional e, ainda assim, no ter

carter inconstitucional, desde que seja para fomentar outro princpio
mais importante.
Ex.: uma lei que probe a pessoa a dirigir alcoolizado, apesar de violar o
direito liberdade, protege o direito vida.
RE 603.583/RS
NECESSIDADE: havendo dois ou mais meios similarmente eficazes, deve-
se optar por aquele que seja o menos oneroso possvel.
s vezes, existe mais de uma medida para promover o principio B. Porm,

uma delas restringe menos o princpio A. Portanto, esta que deve ser a
escolhida.
Caso do Exame de Ordem
PROPORCIONALIDADE EM SENTINDO ESTRITO: consiste na utilizao da

tcnica da ponderao com o objetivo de analisar se o grau de realizao
do princpio constitucional promovido (fomentado) suficiente para
justificar a restrio ao princpio constitucional afetado.
Margem de ao ESTRUTUAL: consiste na primazia conferida ao legislador

para fazer a escolha que julgar mais conveniente quando houver dvidas
em relao ao sopesamento dos princpios envolvidos (possibilidades
jurdicas). O legislador que escolhe qual princpio deve prevalecer (e no o
juiz). Isso decorre do Estado democrtico de Direito.
Margem de ao EPSTNICA: consiste em um mbito no qual o legislador

tem discricionariedade para fazer determinadas escolhas em razo da
limitao do conhecimento existente sobre o tema (possibilidades fticas).
PRINCPIO DA PROIBIO DE PROTEO DEFICIENTE (ou insuficiente)
Exige dos rgos estatais o dever de tutelar e promover de forma

adequada e suficiente determinados direitos fundamentais consagrados
na CF.
Em relao aos direitos prestacionais: quando um Direito Fundamental

impe ao Estado o dever de fornecer prestaes materiais ou jurdicas, o
Estado deve tutelar esse direito de uma forma proporcional, suficiente,
adequada. O Estado no pode proteger esse direito fundamental de forma
insuficiente.
Ex.: punir o homicdio apenas com pena de multa, ao invs de pena
restritiva de liberdade, seria insuficiente para proteger o direito vida.
6 - DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DIREITOS FUNDAMENTAIS
A dignidade no deve ser considerada um direito uma vez que ela no

atribuda pelo ordenamento jurdico, mas apenas protegida e promovida
por ele. A rigor, trata-se de uma qualidade intrnseca a todo e qualquer ser
humano, independentemente de qualquer condio.
Para alguns doutrinadores a dignidade considerada o valor

constitucional supremo.
Para outros, a dignidade algo absoluto, ou seja, no comporta

gradaes (no se trata de direito absoluto, pois todo direito encontra
limites em outros direitos). No existe pessoas com mais dignidade do que
outras.
6.1 RELAO
A Dignidade da Pessoa Humana considerada o ncleo do qual derivam

todos os direitos fundamentais. Ou seja, a DPH responsvel por conferir
um carter unitrio ao sistema de Direitos Fundamentais, pois os DF
derivam da Dignidade da Pessoa Humana - eles existem para promover e
proteger a DPH.
Derivaes de 1 grau: so aqueles direitos ligados diretamente DPH.

Ex.: liberdade, igualdade etc.
Derivaes de 2 grau: so os direitos que decorrem indiretamente da

DPH. Ex.: direito a frias etc.
Alguns livros dizem que a DPH o alfa e mega, no sentido de que a

dignidade o ponto de origem dos DF e, ao mesmo tempo, o fim que
esses direitos buscam proteger e promover.
Tambm se referem DPG como proto-princpio, que significa um
princpio originrio do qual derivam todos os demais.
6.2 CONSEQUNCIAS JURDICAS
A consagrao da DPH significa que so impostos determinados deveres.
O principal destinatrio desses deveres o Estado.
Mas em alguns casos, estes deveres tambm so destinados aos

particulares.
Respeito (frmula do objeto + expresso de desprezo)
Deveres Proteo (Poder Legislativo: direitos civis e normas penais

+ Poder Judicirio: pauta interpretativa)
Promoo (mnimo existencial)
Dever de RESPEITO: a doutrina europia utiliza a expresso frmula do

objeto como referncia teoria de Kant. Essa formula do objeto
significa que a dignidade violada quando o ser humano tratado como
um meio (ou seja, como um objeto) e no como um fim em si mesmo.
A doutrina Alem criou o termo expresso de desprezo pelo ser

humano. Segundo o Tribunal Constitucional Federal alemo, a DPH
violada no s quando o tratamento do ser humano como se ele fosse
um meio, mas tambm quando este tratamento como meio constitui
uma expresso de desprezo pelo ser humano. Pois nem sempre o fato de
o ser humano ser tratado como meio significa que a DPH foi violada.
Ex.: uma pessoa que se voluntaria para ser cobaia em um estudo sobre o
vrus da AIDS por questes altrustas. Neste caso no houve desprezo pelo
ser humano, e conseqentemente, no houve violao da DPH.
Dever de PROTEO: geralmente, implementado atravs de
determinados direitos civis e de normas penais. O Estado deve consagrar
normas para proteger a DPH, estas normas so de direitos civis (ligados
liberdade, igualdade etc.) e normas penais (o Estado deve criminalizar
condutas atentatrias DPH).
Alm deste dever de criar normas, o dever de proteo se direciona ao

Poder Judicirio, no sentido de que ele deve utilizar a DPH como pauta
interpretativa, como vetor, sobretudo dos Direitos Fundamentais.
Dever de PROMOO: o Estado, principalmente (e no exclusivamente,

pois so impostos tambm aos particulares), deve adotar medidas que
promovam condies dignas de existncia.
Relaciona-se com o mnimo existencial: conjunto de bens e utilidades

indispensveis a uma vida humana digna, que deve ser promovida pelo
Estado.
Aos particulares imposto, principalmente, o dever de respeito.
DIREITOS SOCIAIS
1 INTRODUO
Embora os Direitos Sociais no estejam elencados como clausulas ptreas,

alguns desses direitos so pressupostos necessrios para que os indivduos
possam usufruir os direitos individuais em toda a sua plenitude (ou seja,
seriam clausulas ptreas implcitas).
O filsofo russo Isaiah Berlin, diz, sobre os direitos sociais: oferecer
direitos polticos ou salvaguardas contra o Estado a homens analfabetos,
subnutridos, doentes, zombar de sua condio; eles precisam de
assistncia mdica e de educao, antes de poderem compreender ou
aproveitar um aumento em sua liberdade.
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a

alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana
aqui se trata de Segurana Pblica , a previdncia social, a
proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.
2 O PROBLEMA DA EFETIVIDADE
Os Direitos Sociais tem um problema ligado efetividade, relacionados a

dois aspectos importantes que eles possuem:
Muitas vezes os Direitos Sociais so consagrados em normas de textura

aberta, que geralmente so princpios (mas podem tambm ser regras).
Ex.: direito sade, significaria o que? Direito a remdios? Direito a ser

internado em caso de emergncia? Direito a receber um tratamento fora
do pas, custeado pelo Governo, no caso de no haver tratamento
adequado no Brasil? Etc.
Estas normas precisam de uma concretizao, que deve ser definida por
meio das Polticas Pblicas (Poder Legislativo: faz as leis; Poder Executivo:
implementa polticas pblicas bolsa famlia, etc).
Os Direitos Sociais so direitos prestacionais (aqueles que exigem

prestaes materiais e jurdicas por parte do Estado. So direitos que
conferem ao indivduo status positivo o indivduo se encontra em uma
situao perante o Estado na qual ele pode exigir do Estado uma
prestao).
O grande problema dos direitos prestacionais o custo especialmente
oneroso. Alm de oneroso, este custo no diluvel para todos. Ao
mesmo tempo, o Estado tem limitaes oramentrias.
Guido Calabresi e Philip Bobbit se referem s escolhas do Governo de

escolhas trgicas, pois todas so importantes. Como se escolher entre
sade, educao, segurana? Todos os direitos sociais so importantes,
porm com um oramento limitado necessrio eleger prioridades. Esta
tarefa cabe aos representantes legais (Poder Legislativo e Poder
Executivo).
QUESTO: Todo Direito Social prestacional?
No. A maioria , porm existem alguns que exigem uma absteno do

Estado, ao invs de uma prestao, como a liberdade de associao
sindical e o direito de greve.
QUESTO: Os Direitos Sociais possuem o mesmo grau de efetividade dos

Direitos Individuais?
Errado. Os Direitos Sociais, em regra, so prestacionais. O que tem um

custo. J os Direitos Individuais, em regra, so de defesa. Portanto, podem
ser implementados com mais facilidade.
Ex.: mais caro garantir o amplo acesso sade do que liberdade de

expresso.
3 INTERVENO JUDICIAL NO MBITO DOS DIREITOS SOCIAIS
1 FASE: Ausncia de normatividade
Logo que a CF/88, se caracterizou uma fase de ausncia de normatividade

dos Direitos Sociais, pois eles eram tratados como normas programticas
(no sentido de norma sem normatividade, eram meros conselhos,
exaltaes morais ao legislador, diretrizes no vinculantes).
2 FASE: Interveno judicial sem parmetros previamente estabelecidos
Posteriormente, na fase do neoconstitucionalismo, pessoas que iam a

juzo exigir direitos sociais, ganhavam as causas. No existiam limites. S
no Estado do RJ, 99,9% dos casos foi concedido liminar em causas
relacionadas sade.
3 FASE: Interveno judicial preocupada em estabelecer parmetros

racionais a serem adotados
No que o Judicirio no deva intervir, mas as normas constitucionais

no podem se transformar em uma promessa inconseqente. Se o
Executivo e o Legislativo no cumprem o que promete, o Judicirio no s
deve como pode intervir. Porm, esta interveno no pode ocorrer sem
limites. Pois as pessoas que no tiverem ido ao judicirio no podem
restar prejudicadas.
STA 175 e 178
4 RESERVA DO POSSVEL
Caso numerus clausus: A CF da Alemanha no assegurava o direito

educao, porm assegurava o direito de liberdade de escolha da
profisso. Logo, o Estado estaria obrigado a fornecer a educao para que,
somente ento, o indivduo possa escolher livremente sua profisso. Uma
ao foi ajuizada no Tribunal Constitucional Federal pedindo acesso
universidade. Porm, por mais que seja algo desejvel, no possvel o
Estado dar a todos uma vaga na Universidade. Assim que foi criada a
expresso reserva do possvel.
3 DIMENSES DA RESERVA DO POSSVEL: (Ingo Sarlet)
POSSIBILIDADE FTICA: consiste na disponibilidade dos recursos

necessrios satisfao do direito prestacional;
POSSIBILIDADE JURDICA: consiste na existncia de autorizao

oramentria para cobrir as despesas e na anlise da competncia do ente
federativo para implement-la.
POSSIBILIDADE
AULA 4 PARTE 2
TEMA DA AULA ONLINE
DIREITOS INDIVIDUAIS
DESTINATRIOS:
As pessoas que podem invocar os direitos individuais esto

expressamente previstas no artigo 5, caput, CF:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de

qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana (ESTA
SEGURANA AQUI PREVISTA A SEGURANA JURDICA A
SEGURANA PBLICA EST NO ARTIGO 6) e
propriedade, nos termos seguintes:
(...).
BRASILEIROS (pessoas fsicas e jurdicas)

ESTRANGEIROS residentes no pas
no-residentes no pas (turistas em territ. brasil.)
No caso dos estrangeiros no residentes, para o professor Jos Afonso da

Silva, eles s podem ser amparados pela lei caso estejam amparados por
Tratados Internacionais (Corrente MINORITRIA)
Interpretao EXTENSIVA: a interpretao extensiva dos destinatrios dos

direitos individuais feita com base na DPH e na primazia dos Direitos
Humanos nas relaes internacionais (art. 4, II, CF).
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas
relaes internacionais pelos seguintes princpios:
(...)
II - prevalncia dos direitos humanos;
QUESTO: As pessoas jurdicas de Direito Pblico podem invocar os

direitos individuais?
Sim, admite-se a invocao de alguns direitos individuais por pessoas

jurdicas de Direito Pblico (STF AC 2395-MC). Principalmente os direitos
individuais de carter procedimental.
Ex.: direito ao contraditrio, ampla defesa, P. do Juiz Natural, do Devido

Processo Legal etc.
Fundamentos para incluso das Pessoas Jurdicas: em um Estado de

Direito no podem ser admitidos atos arbitrrios ou abusivos de qualquer
natureza, sendo certo que os DF so instrumentos de conteno do
arbtrio.
As pessoas jurdicas internacionais, mas com sede no pas, tambm

podem invocar os direitos individuais.
1 DIREITO VIDA
PROTEO:
O mbito de proteo do direito vida, ou seja, o bem jurdico aqui

protegido, a vida humana em seu sentido biolgico.
A proteo a este direito se d por meio de duas acepes:
Acepo NEGATIVA: consiste no direito a permanecer vivo.

Ex.: proibio da pena de morte (art. 5, XLVII, a).
Acepo POSITIVA: consiste no direito a exigir prestaes do Estado para a

proteo da vida e para a promoo de condies para uma existncia
digna.
Ex.: STF no autorizar a extradio de estrangeiro para seu pas de origem

onde seria aplicada a pena de morte.
O direito vida tem duas dimenses (assim como todos os DF):
Dimenso Subjetiva: dimenso do titular do direito
Dimenso Objetiva: ordem objetiva de valores
A proteo dos DF deve ser pensada no apenas sob a perspectiva do

indivduo titular do direito (dimenso SUBJETIVA), mas tambm sob o
ponto de vista da comunidade (dimenso OBJETIVA).
A dimenso objetiva da ordem de valores significa que estes direitos

devem ser entendidos que a vida, a segurana, a liberdade etc., so
valores importante para a comunidade.
Irrenunciabilidade Inviolabilidade
IRRENUNCIABILIDADE: protege o Direito contra possveis violaes por

parte de seu prprio titular.
Ex.: questo da eutansia, transfuso de sangue em testemunhas de

Jeov.
INVIOLABILIDADE: protege o Direito contra intervenes por parte do
Estado e de terceiros.
RESTRIES:
As restries que podem ser impostas ao direito vida so intervenes

constitucionalmente fundamentadas.
1 RESTRIO: Pena de morte no caso de guerra declarada.
Art. 5, XLVII, a, CF, e art. 56, CPM.
2 RESTRIO: Aborto
Artigo 128 CP aborto necessrio;
Artigo 128 CP aborto sentimental (gravidez resultante de estupro);
ADPF 54 aborto de anencfalos.
3 RESTRIO: permisso de pesquisa com clulas tronco embrionrias.
Lei 11.105/05 (Lei de Biosegurana)
4 RESTRIO: permisso de abatimento de aeronaves que

desobedeam a normas impostas.
Lei 9614/98 (Lei do Tiro de Destruio Lei do Abate).
2 DIREITO IGUALDADE
Formal, ou Jurdica, ou Civil ou perante a lei
Igualdade
Material, ou Ftica, ou Real, ou perante os bens da vida.
2.1 -
Igualdade perante a lei Igualdade na lei
PERANTE A LEI: aquela dirigida aos responsveis pela aplicao da lei

(Poder Judicirio e Poder Executivo).
NA LEI: dirige-se no apenas aos aplicadores da lei, mas tambm ao

legislador, no momento de sua elaborao.
AI 360.461-AgR: apesar desta distino feita, a igualdade se dirige a

todos poderes.
2.2 -
Paradoxo da Igualdade: quem quer promover a igualdade ftica, tem que

estar disposta a aceitar a desigualdade jurdica. Ou seja, para que seja
promovida a igualdade no plano ftico, as pessoas devero ser tratadas de
forma diferente.
2.2.1 P. DA IGUALDADE JURDICA: visa a impedir que sejam adotados

tratamentos diferenciados para situaes essencialmente iguais ou
tratamentos iguais para situaes essencialmente diferentes, sem que
haja uma justificativa legtima para tal.
O P. da Igualdade Jurdica atua como uma espcie de regulador das

diferenas. Ele no impede que a lei estabelea diferenas, mas sim
diferenas arbitrrias, injustas, preconceituosas etc.
2.2.2 - PRINCPIO DA IGUALDADE FTICA (ou material): impe aos

poderes pblicos a adoo de medidas redutoras ou compensatrias de
desigualdades de recursos ou que promovam o acesso a bens e utilidades.
Ao Afirmativa: consistem em polticas pblicas ou programas privados,
geralmente de carter temporrio, desenvolvidas com a finalidade de
reduzir as desigualdades fticas decorrentes de discriminaes ou
hipossuficincia por meio da concesso de algum tipo de vantagem
compensatria de tais condies.
Ex.: ADC 19 e ADI 4424 - Lei Maria da Penha; ADPF 186 DF Sistema de
Cotas na UNB; ADI 3330 - PROUNI; RE 597.285 - Sistema de Cotas na UFRS.
3 DIREITO PRIVACIDADE
3.1 DISTINES CONCEITUAIS
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a

imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
Se houver violao de um desses 4 direitos, em princpio, ser devido

uma indenizao.
PRIMA FACE: Esta inviolabilidade apenas prima face, pois apenas

provisrio, no definitiva. Ou seja, no significa que esses direitos no
podem ser afetados. Eles podem sofrer interveno do Estado, desde que
tenham uma justificao legtima.
INTERVENO: Existem dois tipos de interveno no mbito de proteo

de um direito:
Violao
Restrio
VIOLAO: a violao a um direito fundamental ocorre quando h uma

interveno do Estado ou de um particular no mbito de proteo de um
direito fundamental, sem que haja uma fundamentao constitucional.
RESTRIO: ocorre quando h uma interveno do Estado ou de um

particular no mbito de proteo de um direito fundamental com base em
uma fundamentao constitucional.
Ex.: violao do direito privacidade na divulgao das imagens de uma

pessoa procurada pela polcia. Essa medida passa pelo teste da
proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em
sentido estrito). A justificao para esta medida a de promover o
Princpio da Segurana Pblica.
A legitimidade da interveno (restrio) depende da existncia de

uma justificativa constitucional para que os dados sejam obtidos e da
competncia da autoridade para adotar a medida restritiva.
a) INTERCEPTAO AMBIENTAL: consiste na captao ambiental de uma

conversa ou de uma imagem, feita por uma terceira pessoa sem o
conhecimento de pelo menos um dos envolvidos.
Haver ilicitude na utilizao dessas gravaes quando houver violao:
- da expectativa de privacidade;
- e/ou de confiana decorrente de relaes interpessoais ou profissionais.
b) GRAVAO CLANDESTINA: consiste na captao de uma conversa

pessoal ou telefnica sem que haja o conhecimento de um dos
interlocutores. Esta gravao feita por um dos interlocutores, e no por
um terceiro.
Haver ilicitude quando:
- for utilizada sem justa causa; ou
- houver violao de causa legal especfica de sigilo ou de reserva de

conversao (STF AI 560.223 - AgR).
c) QUEBRA DE SIGILO (bancrio, fiscal, telefnico ou informtico):

consiste no acesso informaes particulares relativas a movimentaes
bancrias, ou referentes a declaraes feitas receita federal, ou
constantes dos registros das operadoras de telefonia ou ainda contidas
em arquivos eletrnicos. As autoridades competentes so: juzes e CPIs
(federais art. 53, 3, CF - e estaduais).
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero

poderes de investigao prprios das autoridades judiciais,
(...).
NO podem determinar a quebra do sigilo: Tribunais de Contas,

membros do MP (MS 21.729) e nem autoridades fazendrias (RE 389.808).
Interceptao telefnica Quebra de sigilo telefnico
Interceptao a escuta da conversa, enquanto que a quebra do sigilo

telefnico o rastreamento da localizao do aparelho celular.
d) INTERCEPTAO DAS COMUNICAES: consiste na intromisso ou

interrupo de uma comunicao epistolar, telegrfica, de dados ou
telefnica feita por uma terceira pessoa sem o conhecimento de pelo
menos um dos interlocutores.
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas
hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal;
O artigo 5, inciso XII, segundo o STF, no diz respeito ao direito

privacidade, mas sim liberdade de comunicao.
SIGILO DE CORRESPONDNCIA: pode ser suspensa durante o Estado de

Defesa (art. 136, 1, I, b) e Estado de Stio (art. 139, III).
HC 70.814: o sigilo epistolar no pode se constituir em um escudo

protetivo para salvaguardar prticas ilcitas.
Lei 7210/84 (Lei de Execuo Penal):
Art. 41 - Constituem direitos do preso:

(...)
Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV
podero ser suspensos ou restringidos mediante ato
motivado do diretor do estabelecimento.
SIGILO DE DADOS: muitos autores interpretam como sendo apenas dados

informticos. O STF quando interpreta esses dados, interpreta de uma
forma restritiva. No MS 21.729, o Seplveda Pertence disse que o que o
art. 5, XII, protege no so os dados em si, mas apenas a sua
comunicao.
COMUNICAO TELEFNICA: ocorre por meio do grampo telefnico.
Requisitos:
1 ordem judicial;
Clusula da Reserva de Jurisdio: determinadas medidas so

reservadas exclusivamente a autoridades judiciais (MS 23.452).
Ex.: a violao de domiclio somente pode ser determinada pelo juiz, pois
a inviolabilidade do domicilio esta submetido reserva de jurisdio. A
priso tambm esta submetida e esta reserva de jurisdio.
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela

podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo
em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar
socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por

ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria
competente, salvo nos casos de transgresso militar ou
crime propriamente militar, definidos em lei;
2 Somente poder ser feito com base na Lei 9296/96 (matria de

processo penal).
Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de

qualquer natureza, para prova em investigao criminal e
em instruo processual penal, observar o disposto nesta
Lei e depender de ordem do juiz competente da ao
principal, sob segredo de justia.
Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se
interceptao do fluxo de comunicaes em sistemas de
informtica e telemtica.
3 Fins de investigao criminal ou instruo processual penal (HC

203.405 STJ).
Inq. 2424 QO - QO: possibilidade de se emprestar essas provas de

investigao criminal para processos de outra natureza (ex.: questes
administrativas). O STF entendeu que a interceptao obtida poderia ser
utilizada como prova em um processo administrativo disciplinar.
Inq. 3014 AgR: neste caso, o compartilhamento no foi admitido em

virtude de a interceptao no ter passado pelo crivo do contraditrio.
3.2 - INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO
MBITO DE PROTEO: CASA
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela

podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo
em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar
socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
Flagrante delito
Situaes emergenciais Desastre
Prestar socorro
Situao no-emergencial durante o dia, por determinao judicial
A palavra casa deve ser interpretada no sentido mais amplo possvel

a fim de compreender inclusive os espaos privados, no abertos ao
pblico, onde algum exerce determinada atividade profissional (HC
93.050). Inclusive, a definio de casa dada pelo Cdigo Penal, tambm
utilizada para fins constitucionais:
Art. 150. 4 - A expresso "casa" compreende:

I - qualquer compartimento habitado;
II - aposento ocupado de habitao coletiva;
III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum
exerce profisso ou atividade.
RESTRIES: no caso de determinao judicial (clausula da reserva de

jurisdio), por no se caracterizar uma situao emergencial, s poder
ocorrer durante o dia.
Definio de dia:
Critrio CRONOLGICO: dia o perodo entre 06h00min e 18h00min.
Critrio FSICO-ASTRONMICO: dia o perodo entre a aurora e o

crepsculo.
A autoexecutoriedade dos atos administrativos no prevalece sobre a
garantia constitucional da inviolabilidade domiciliar (HC 103.325 - MC).
4 DIREITOS DE LIBERDADE
Liberdade Negativa Liberdade Positiva
Classificao segundo Norberto Bobbio:
Liberdade NEGATIVA: tambm chamada de Liberdade Civil, Liberdade

de Agir ou Liberdade dos Modernos. a situao na qual um sujeito
tem a possibilidade de agir, sem ser impedido, ou, de no agir, sem ser
obrigado por outros.
Liberdade POSITIVA: tambm chamada de Liberdade Poltica,

Liberdade de querer ou Liberdade dos Antigos. a situao na qual
um sujeito tem a possibilidade de orientar o seu prprio querer no
sentido de uma finalidade sem ser determinado pelo querer dos outros.
Consiste em uma autonomia publica ou autodeterminao (liberdade de
fazer escolhas em matria pblica liberdade poltica).
Liberdade Formal Liberdade Material
Liberdade FORMAL: no capaz de assegurar, por si s, a possibilidade de

fruio igual das prerrogativas da liberdade. necessrio que ela seja
complementada por uma liberdade material, que consiste na ausncia de
barreiras econmicas e sociais potencialmente capazes de embaraar a
fruio plena das prerrogativas da liberdade.
4.1 LIBERDADE DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO
Art. 5 - IV - livre a manifestao do pensamento, sendo

vedado o anonimato;
4.1.1 MBITO DE PROTEO
Liberdade prima face ( provisria).
LIBERDADE DE EXPRESSO: como se fosse um gnero, um direito

me, de onde derivam outros direitos, tais como:
- Liberdade de Manifestao do Pensamento (art. 5, IV);
- Liberdade de Comunicao (art. 5, XII);
- Liberdade de Imprensa (art. 220)
etc.
STF ADPF 130: disse que a liberdade de expresso tem uma posio
preferencial em relao s outras liberdades.
4.1.2 RESTRIES AO DIREITO DE LIBERDADE
- Racismo (caso Elwanger);
- Vedao do anonimato;
QUESTO: um bilhete annimo ou uma denncia annima pode ser

admitido como prova no processo?
Em regra, a vedao do anonimato impede que denncias annimas ou

bilhetes apcrifos sirvam como fundamento autnomo para instaurao
de IP ou sejam utilizados como prova processual. STF Inq. 1957.
MS 24.369: O STF entende que a denncia e a investigao so

autnomas. Portanto, no tem problema se a autoridade policial recebeu
uma denncia annima, desde que, posteriormente, tenha se averiguado
que essa denncia tem fundamento, tenha colhido provas etc.
Bilhetes apcrifos so admitidos como prova no processo quando

produzidos pelo prprio acusado ou quando constiturem o prprio corpo
de delito do crime (EXCEO). Inq. 1957.
- Direito privacidade (especialmente quando for ofensiva honra de

algum, podendo gerar direito de resposta e direito de indenizao);
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao

agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou
imagem;
4.2 LIBERDADE DE CONSCINCIA, CRENA E DE CULTO
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena,

sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e
a suas liturgias;
4.2.1 MBITO DE PROTEO
A liberdade de conscincia a mais ampla e consiste na adeso a certos

valores morais ou espirituais, independentemente de qualquer aspecto
religioso.
O culto uma exteriorizao da crena.
Cai muito Ateno!

em concurso Objeo de conscincia: (tambm conhecida como escusa de
conscincia ou imperativo de conscincia) prevista no artigo 5, VII, CF.
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de

crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo
se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos
imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei;
Tem que fazer parte de um pensamento estruturado, ser coerente e

sincero.
Ex. de objeo de conscincia na CF:
Art. 143. O servio militar obrigatrio nos termos da lei.

1 - s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir
servio alternativo aos que, em tempo de paz, aps
alistados, alegarem imperativo de conscincia,
entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e
de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de
atividades de carter essencialmente militar.
TRF 1 AC 16.203: a obrigao de votar meramente formal, ento o
individuo no pode invocar a objeo de conscincia. A pessoa tem a
liberdade de no votar em ningum (de votar em branco ou nulo). A
obrigao de votar meramente formal. A pessoa tem apenas a obrigao
de comparecer as votaes, o que no violaria o direito liberdade.
STF - STA 389: alguns alunos judeus entraram com uma ao pedindo para
a prova do ENEM ser feita em uma data alternativa (pois estava marcada
no perodo do shabbat). No momento da inscrio foi assegurado s
pessoas marcarem uma opo caso tivessem impossibilitados de fazerem
a prova. Como eles no marcaram, seu pedido foi julgado improcedente.
DEVER DE NEUTRALIDADE
O Estado brasileiro laico, portanto ele tem que garantir uma liberdade
simtrica s religies
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e

aos Municpios:
I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los,
embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou
seus representantes relaes de dependncia ou aliana,
ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse
pblico;
Laicidade Laicismo Atesmo
LAICIDADE: neutralidade em relao ao fenmeno religioso.

LAICISMO: uma espcie de anti-religio.
ATESMO: negao da existncia de Deus.
Os crucifixos no violam o dever de neutralidade do Estado, pois fazem

parte da cultura brasileira. Porm, o Conselho da magistratura do TJ do RS
retirou todos os crucifixos.
5 DIREITO DE PROPRIEDADE
Art. 5 - XXII - garantido o direito de propriedade;
5.1 MBITO DE PROTEO
Esta garantia apenas prima face.
QUESTO: Qual o regime jurdico do direito de propriedade?
Jos Afonso da Silva entende que o Direito de Propriedade possui um

regime jurdico de direito pblico.
O que o CC disciplina so as relaes civis decorrentes do D. de

propriedade, ou seja, os interesses individuais so tratados no Direito
Privado. Porm, a estrutura do direito est na CF, portanto de Direito
Pblico.
5.2 RESTRIES
a) FUNO SOCIAL: O professor Jos Afonso da Silva entende que a

funo social integra a prpria estrutura do Direito de Propriedade. O qual
s garantido quando ela atendida
XXIII - a propriedade atender a sua funo social;

Ou seja, o direito de propriedade s ser garantido quando cumprir sua
funo social.
MS 23.949: o no cumprimento da funo social no autoriza a retirada

arbitraria da propriedade, sema observncia do devido processo legal.
ADI 2213 MC: o STF entendeu que o fato de uma propriedade no estar
cumprindo sua funo social no autoriza movimentos organizados invadir
a propriedade a pretexto de distribuir terras por motivo de reforma
agrria.
Art. 182. 2 - A propriedade urbana cumpre sua funo

social quando atende s exigncias fundamentais de
ordenao da cidade expressas no plano diretor.
Funo social do imvel rural:
Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade

rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus
de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos:
I - aproveitamento racional e adequado;
II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e
preservao do meio ambiente;
III - observncia das disposies que regulam as relaes de
trabalho;
IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios
e dos trabalhadores.
Conseqncia jurdica: desapropriao sano (tanto para o imvel

urbano quanto para o rural)
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada

pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais
fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno
desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o
bem- estar de seus habitantes.
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei
especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos
termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no
edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu
adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
(...)
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da
dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em
parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor
real da indenizao e os juros legais.
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse

social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no
esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa
indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de
preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte
anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja
utilizao ser definida em lei.
1 - As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas
em dinheiro.
b) DESAPROPRIAO x REQUISIO
Desapropriao Requisio
Art. 5. XXV - no caso de iminente

Art. 5. XXIV - a lei estabelecer o
perigo pblico, a autoridade
procedimento para desapropriao por
competente poder usar de
necessidade ou utilidade pblica, ou por
propriedade particular,
interesse social, mediante justa e prvia
assegurada ao proprietrio
indenizao em dinheiro, ressalvados os
indenizao ulterior, se houver
casos previstos nesta Constituio;
dano;
Bens Bens e servios
Aquisio da propriedade Uso da propriedade
Necessidades permanentes Necessidades transitrias

sempre indenizada. E deve ser justa, A indenizao sempre posterior
prvia, e, em regra, paga em dinheiro e em dinheiro, mas s devida se
(salvo desapropriao sano). houver dano.
Art. 184. 5 - So isentas de impostos

federais, estaduais e municipais as
operaes de transferncia de imveis
desapropriados para fins de reforma
agrria.
Art. 185. So insuscetveis de

desapropriao para fins de reforma
agrria:
I - a pequena e mdia propriedade rural,
assim definida em lei, desde que seu
proprietrio no possua outra;
II - a propriedade produtiva.
STF - MS 26192
c) CONFISCO: confisco e desapropriao no so a mesma coisa. A

diferena bsica que no confisco NO h indenizao. Tem que haver o
devido processo legal, mas no haver indenizao.
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem

localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero
imediatamente expropriadas e especificamente
destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de
produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer
indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras
sanes previstas em lei.
A desapropriao no ser feita apenas onde se encontrava a cultura

ilegal, mas sim em toda a propriedade. RE 543.974
Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico

apreendido em decorrncia do trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter
em benefcio de instituies e pessoal especializados no
tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento
e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno
e represso do crime de trfico dessas substncias.
A PEC DO TRABALHO escravo pretende adicionar mais uma hiptese de

confisco, que seria daquelas glebas onde for encontradas trabalho escravo
d) USUCAPIO: de uso urbano (art. 183) ou rural (art. 191).
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at

duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos,
ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua
moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde
que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por
usucapio.
Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel

rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos
ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural,
no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva
por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia,
adquirir-lhe- a propriedade.
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos
por usucapio.
DIREITO DE NACIONALIDADE
1 ESPCIES
Nacionalidade Originria ou Primria (Art. 12, I natos + Adoo)
Adquirida ou Secundria (Art. 12, II - naturalizados)
NACIONALIDADE ORIGINRIA: geralmente atribuda em razo do

nascimento, ou seja, um ato natural, no decorre de um ato de vontade.
Cada ordenamento jurdico tem soberania para definir quais sero os
critrios consagrados para atribuir a nacionalidade originria ao cidado.
No Direito comparado, basicamente, existem 2 critrios:
Jus soli (critrio territorial);

Jus sanguinis (critrio sanguneo leva em conta os ascendentes do
indivduo).
Art. 12. So brasileiros:

I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que

de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a
servio de seu pas;
O PAI e a ME devem estar a servio de seu prprio pas para que ao filho
no seja atribuda nacionalidade brasileira.
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me

brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da
Repblica Federativa do Brasil;
Critrio sanguneo + Critrio funcional.

c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de
mebrasileira, desde que sejam registrados em repartio
brasileira competente ou venham a residir na Repblica
Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois
de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira;
Critrio sanguneo + Registro (EC 54/07).
Critrio sanguneo + Critrio residencial + Opo pela nacionalidade.
+ ADOO
Art. 227. 6 - Os filhos, havidos ou no da relao do

casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao.
NACIONALIDADE ADQUIRIDA: esta espcie de nacionalidade adquirida,

independentemente do local de nascimento ou da ascendncia, por um
ato de vontade. Ou seja, ela ocorre por um ato de vontade do indivduo,
independente do local de nascimento.
Atualmente, existe apenas naturalizao expressa. Uma ordinria e outra

extraordinria.
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade

brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua
portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e
idoneidade moral; NATURALIZAO EXPRESSA ORDINRIA.
A lei que regulamenta este dispositivo o Estatuto do Estrangeiro (Lei

6815/80).
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes
na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos
ininterruptos e sem condenao penal, desde que
requeiram a nacionalidade brasileira. NATURALIZAO
EXPRESSA EXTRAORDINRIA ou QUINZENRIA.
No caso da Naturalizao Ordinria, no h direito pblico subjetivo.

Trata-se de um ato de soberania estatal, datado de discricionariedade. No
caso da Naturalizao Extraordinria, o entendimento adotado pelo STF
no sentido de que preenchidos os requisitos, a pessoa adquire um direito
pblico subjetivo, desde que faa o requerimento.
2 QUASE NACIONALIDADE
Art. 12 1. Aos portugueses com residncia permanente

no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros,
sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os
casos previstos nesta Constituio.
Ateno! Portugueses Pases de lngua portuguesa
Os direitos podem ser apenas os atribudos aos brasileiros naturalizados.
3 DIFERENAS DE TRATAMENTO
A lei no pode estabelecer diferenas entre brasileiro nato e naturalizado,

apenas a CF pode.
2 - A lei no poder estabelecer distino entre

brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos
nesta Constituio.
1 diferena de tratamento: CARGOS PRIVATIVOS (art. 12, 3) linha

sucessria do Presidente da Repblica.
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos:
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V - da carreira diplomtica;
VI - de oficial das Foras Armadas.
VII - de Ministro de Estado da Defesa
2 diferena de tratamento: 6 assentos no CONSELHO DA REPBLICA (art.

89, VII)
Art. 89. O Conselho da Repblica rgo superior de

consulta do Presidente da Repblica, e dele participam:
(...)
VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e
cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente
da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois
eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com mandato de
trs anos, vedada a reconduo.
3 diferena de tratamento: PROPRIEDADE DE EMPRESA JORNALSTICA E

DE RDIO-DIFUSO (art. 222)
Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de

radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de
brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou
de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e
que tenham sede no Pas.
3 diferena de tratamento: EXTRADIO (art. 5, LI).
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o

naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes
da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da
lei;
O trafico pode ser crime praticado antes ou depois. Os demais crimes
comuns, s se forem praticados antes da naturalizao.
4 PERDA DA NACIONALIDADE
1 HIPTESE: Ao de Cancelamento da Naturalizao
S vale para brasileiro naturalizado.
4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro

que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial,
em virtude de atividade nociva ao interesse nacional;
2 HIPTESE: Naturalizao voluntria
Caso o brasileiro, nato ou naturalizado, optar por se naturalizar em outro

pas, em regra, ele perder a nacionalidade brasileira. Porm, existem dois
casos em que ele no a perder:
II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos:

a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei
estrangeira; S SE APLICA A BRASILEIROS NATOS
b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira,

ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como
condio para permanncia em seu territrio ou para o
exerccio de direitos civis;
DIREITOS POLTICOS
1 DIREITOS POLTICOS POSITIVOS: o conjunto de normas que confere

aos cidados o direito de participar da vida poltica do Estado.
1.1 DIREITO DE SUFRGIO: a prpria essncia do direito poltico.
UNIVERSAL: assegurado a todos.
RESTRITO: tem algum tipo de restrio.
Ex.: restrio por capacidade intelectual, condio econmica, gnero.
A CF/88 adotou o sufrgio universal:
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio

universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para
todos, e, nos termos da lei, mediante:
I - plebiscito;
II - referendo;
III - iniciativa popular.
1.2 ALISTABILIDADE (ou Capacidade Eleitoral Ativa):
Inalistveis Estrangeiros
Conscritos
2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros

e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os
conscritos.
OBS.: O conceito de conscrito se estende aos mdicos, dentistas,
farmacuticos e veterinrios que estejam prestando servio militar
obrigatrio (Lei 5292/67).
Facultativo entre 16 a 18 anos
Alistveis/voto + de 70 anos
Analfabetos
Obrigatrio: entre 18 e 70 anos
1 - O alistamento eleitoral e o voto so:

I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos;
II - facultativos para:
a) os analfabetos;
b) os maiores de setenta anos;
c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
Caractersticas do voto:
1 DIRETO
EXCEES: art. 81, 1 e art. 84, 14 CF.
2 IGUAL PARA TODOS.
3 - PERIDICO
4 LIVRE:
Escrutnio secreto: modo como se realiza o direito de voto.
5 PERSONALSSIMO.
1.3 - ELEGIBILIDADE
Capacidade eleitoral passiva (direito de ser votado)

Plena cidadania 35 anos (PR/vice/Senador)
30 anos (Governados/vice)
21 anos (Prefeito/vice/deputado/juiz de paz)
18 anos (Vereador)
3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei:

I - a nacionalidade brasileira; Exceto portugueses, se
houver reciprocidade.
II - o pleno exerccio dos direitos polticos;
III - o alistamento eleitoral;
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
V - a filiao partidria;
VI - a idade mnima de:
a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da
Repblica e Senador;
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de
Estado e do Distrito Federal;
c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado
Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz;
d) dezoito anos para Vereador.
OBS.: As condies de elegibilidade (art. 14, 3) e as hipteses de

inelegibilidade so exigidas no momento do registro da candidatura,
EXCETO A IDADE MNIMA, que s exigida na data da posse.
2 DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS: o conjunto de normas que impe

determinadas restries participao do individuo na vida poltica do
Estado.
2.1 INELEGIBILIDADES
ABSOLUTA: s pode ser estabelecida pela prpria CF.

Art. 14. 4 - So inelegveis os inalistveis (estrangeiros -
exceto Portugueses se houver reciprocidade e os
conscritos) e os analfabetos.
RELATIVA:
- CARGOS ELETIVOS (mesmo cargo ou outros cargos)
S se aplica aos chefes do Poder Executivo.
5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado

e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver
sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos podero
ser reeleitos para um nico perodo subseqente.
RE 366.488: o STF entendeu, no caso da eleio do Governador de SP

Geraldo Alckmin, que a simples substituio no deve ser computada para
fins de reeleio; apenas a sucesso deve ser.
AI 782.434:
Consulta 1699 TSE: para o TSE, tanto a substituio quanto a sucesso

devem ser computadas.
RE 637.485: prefeito itinerante ou prefeito profissional existem

alguns indivduos que se candidatam a prefeito de uma cidade, se
candidatam reeleio e posteriormente se candidatam em uma cidade
prxima. Esta figura foi considerada pelo STF incompatvel com o Princpio
Republicano, portanto, ela no admitida.
6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da

Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal
e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos
at seis meses antes do pleito.
- CARGOS NO ELETIVOS Militares;
Juzes;
Membros do MP.
+ inelegibilidade reflexa.
Art. 14. 8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as

seguintes condies:
I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-
se da atividade;
II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado
pela autoridade superior e, se eleito, passar
automaticamente, no ato da diplomao, para a
inatividade.
Art. 95. Pargrafo nico. Aos juzes vedado:

(...)
III - dedicar-se atividade poltico-partidria.
Art. 128. 5 - Leis complementares da Unio e dos

Estados, cuja iniciativa facultada aos respectivos
Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as
atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico,
observadas, relativamente a seus membros:
II - as seguintes vedaes:
(...)
e) exercer atividade poltico-partidria;
INELEGIBILIDADE REFLEXA (ou em razo do parentesco):
7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o

cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o
segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica,
de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal,
de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis
meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato
eletivo e candidato reeleio.
STF Smula Vinculante n 18 - A dissoluo da sociedade

ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no afasta a
inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio
Federal. NO SE APLICA EM CASO DE BITO.
- LEI COMPLEMENTAR (art. 14, 9) LC 64/90
Ex.: Lei da Ficha Limpa
9 Lei complementar estabelecer outros casos de

inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de
proteger a probidade administrativa, a moralidade para
exerccio de mandato considerada vida pregressa do
candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies
contra a influncia do poder econmico ou o abuso do
exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao
direta ou indireta.
2.2 PERDA E SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS
A cassao retirada arbitrria dos direitos polticos no permitida no

Brasil.
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja

perda ou suspenso s se dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada

em julgado; (PERDA)
II - incapacidade civil absoluta; (SUSPENSO)
III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto

durarem seus efeitos; (SUSPENSO)
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou
prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; (a maioria
no Direito Constitucional entende que esta hiptese de
PERDA; j no Direito Eleitoral entende-se que caso de
SUSPENSO)
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.

(SUSPENSO)

Constitucional - Marcelo Novelino

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AULA 01

1 Sentido (sentido amplo): est associado existncia de uma

Segundo este conceito, no existe Estado sem Constituio.

Este conceito no o mais utilizado.

2 Sentido (sentido estrito): est relacionado a duas idias bsicas:

Garantia dos direitos

Relacionado ao sistema de freios e contrapesos.

Neste sentido o constitucionalismo se contrape ao absolutismo.

1 Fase - CONSTITUCIONALISMO ANTIGO

Comea na antiguidade e vai at aproximadamente ao final do sculo

Caracterstica: Constituies consuetudinrias (baseadas essencialmente

Segundo a doutrina, a 1 experincia constitucional foi o Estado dos

Grcia, Roma e Inglaterra foram os seguintes Estados a terem experincias

2 Fase CONSTITUCIONALISMO MODERNO

Comea no sculo XVII e vai at o fim da 2 Guerra Mundial.

Caracterstica: surgem as Constituies escritas e formais.

As revolues liberais foram as responsveis por essa mudana de

Constitucionalismo Clssico ou Liberal: comea com as revolues liberais

Foi marcado pela experincia norte-americana (EUA), que trouxe grandes

- Criao da 1 Constituio escrita, formal, rgida, e dotada de supremacia

- Surge tambm o controle judicial de constitucionalidade (ano de 1803),

- Consagrao da separao de poderes (criada por Aristteles e

Foi marcada tambm pela experincia francesa (1789), como:

- 1 Constituio escrita da Europa;

- O lema da Revoluo Francesa liberdade, igualdade e fraternidade fez

- 1 dimenso dos direitos fundamentais (liberdade) Direitos Civis

DIREITOS CIVIS (de defesa): protegem o individuo contra o arbtrio do

DIREITOS POLTICOS (de participao): permite que o cidado participe da

Constitucionalismo Social: fim da 1 Guerra Mundial at o fim da 2

Marcado pela Constituio mexicana (1917) e pela Constituio de

Alm dos direitos de dimenso ligados liberdade, passaram a incorporar

Igualdade Material: voltados reduo das desigualdades fticas

- 2 dimenso dos direitos fundamentais (igualdade) Direito Sociais

Com os Direitos de 2 Dimenso, surgem tambm as Garantias

3 fase CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO

Comea a partir da 2 Guerra Mundial e dura at os dias de hoje.

Esta fase tambm denominada de Neoconstitucionalismo (no sentido

um amlgama das experincias norte-americana e francesa.

- Reconhecimento definitivo da fora normativa da Constituio

O livro A Fora Normativa da Constituio - Konrad Messe, foi o que

- Rematerializao das Constituies (influncia da experincia francesa);

- Centralidade das Constituies e dos direitos fundamentais, est

- Fortalecimento da jurisdio constitucional e do Poder Judicirio

Classificao feita pelo professor Paulo Bonavides:

de autodeterminao dos povos;

de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade;

Outros autores elencam tambm outros direitos, como por exemplo,

4 dimenso Direito Democracia (direta)

Democracia Direta caracterizada pelo plebiscito, referendo e iniciativa

Democracia Substancial: idia mais recente, exige o respeito aos direitos

Pluralismo: Art. 1, inciso V, um dos fundamentos do Estado brasileiro.

Alguns autores incluem nos Direitos de 4 dimenso os direitos

- 5 dimenso direito paz

A paz um axioma da democracia participativa, o supremo direito da

Era considerado de 3 dimenso, porm, alguns doutrinadores o colocam

TEORIA GERAL DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

1- SUPEREMACIA DA CONSTITUIO Material

Supremacia MATERIAL: Consiste em uma superioridade inerente aos

Temas tpicos de uma CF - Direitos fundamentais

um atributo presente em todas as constituies (todas as CFs tem esses

Supremacia FORMAL: a supremacia mais importante para o Controle de

O que caracteriza uma Constituio rgida o processo mais solene para

Existem Constituies rgidas que no contem clausulas ptreas.

2- PARMETRO PARA O CONTROLE (Normas de Referncia)