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Si bien es cierto que genricamente este delito arremete la salud pblica, como bien
jurdico, no debe olvidarse que los efectos de esta agresin inciden directamente en la
salud fsica y mental de la persona humana, con efectos muchas veces irreversibles,
causando inclusive la degeneracin gentica con imprevisibles consecuencias futuras para
la humanidad y por el mismo motivo la incidencia de estos delitos tambin afecta la
estructura social, poltica, cultural y econmica de los Estados.
Configuracin
Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, el agente que acondiciona
clorhidrato de cocana al interior de objetos y luego los enva como encomienda, por
intermedio de una agencia de servicios postales, a otro pas. As como tambin aquel que
recepciona esa encomienda en el pas de destino.
La conducta del agente que transporta drogas de una ciudad a otra, la misma que le fuera
entregada por otro sujeto se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas,
en su modalidad simple, no en la modalidad agravada, al no haberse determinado que
haya existido una concertacin con los dems sujetos que le entregaron la droga o que
integra una organizacin criminal.
Verbos rectores
El tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas, tiene como verbos rectores el
promocionar, favorecer y/o facilitar el consumo ilegal de drogas; y como medios comisivos
los actos de comercializacin o de trfico.
No se subsume dentro del tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas la conducta de la
encausada, si esta se han limitado a arrendar cuartos del inmueble de su propiedad, a
distintas personas, entre ellos los procesados en cuya habitacin se encontr especies
que habran sido empleadas para transportar la droga, que se encontr en su poder, ya
que esta ha actuado dentro de lo socialmente adecuado y dentro del mbito del principio
de confianza
Elemento subjetivo
El tipo penal del delito de comercializacin de materias primas o insumos destinados a la
elaboracin ilegal de drogas, en su aspecto subjetivo exige que los agentes, incluyendo los
adquirientes o terceros realicen la conducta con la finalidad que estos se utilicen en la
elaboracin ilegal de drogas, es decir, el agente debe tener conocimiento de su utilizacin
delictiva por aqullos otros. Tal fin integra el elemento cognitivo del dolo siendo suficiente
la simple prognosis sobre la probabilidad de utilizacin de las materias primas o insumos
en la elaboracin ilcita de drogas (dolo eventual).
La posesin de drogas con fines de trfico ilcito est configurada como delito de peligro
abstracto. Es decir, para su consumacin, solo se requiere que el agente materialice, de
cualquier modo, la tenencia o posesin de la droga fiscalizada. En el plano subjetivo, la
tenencia o posesin de la droga debe estar orientada hacia un acto posterior de trfico.
Para que se d el delito en la modalidad del prrafo segundo del artculo 296 del Cdigo
Penal, debe pues, existir dolo y adems el agente debe subjetivamente proponerse un fin
ulterior a la posesin. Dicha finalidad debe ser la de destinar la droga poseda al trfico
ilegal.
Autora mediata
Es autor mediato del delito de trfico ilcito de drogas, en la modalidad de
microcomercializacin, el sujeto que emplea a su menor hija para comprar pasta bsica de
cocana, con la finalidad de comercializarla.
Tentativa
Incurre en tentativa de trfico ilcito de drogas quien comenz con la ejecucin del delito
imputado al intentar comercializar la droga, tratando de conseguir comprador.
El sembro de hojas de coca realizado por integrantes de una comunidad nativa no puede
reputarse delictual, por cuanto siguiendo antiguas tradiciones utilizaban la coca para
chacchar y desconocan que deban tener autorizacin para su cultivo.
Estado de necesidad
No se considera que acta en estado de necesidad, el agente que realiza el tipo penal del
delito de trfico ilcito de drogas, al hallarse en una precaria situacin econmica. Esta
circunstancia solo debe ser tenida en cuenta a efectos de determinar la pena a imponer.
Determinacin de la pena
En el delito de trfico ilcito de drogas, para la graduacin de la pena debe tenerse en
consideracin el marco de punibilidad que establece el delito en correlacin con la
naturaleza de la infraccin penal, la cantidad de droga incautada y al principio de
proporcionalidad que concede el artculo octavo del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal.
Extensin de la inhabilitacin
En los delitos de trfico ilcito de drogas la pena de inhabilitacin es una pena principal, por
ello solo se puede extender de un mnimo de seis meses a un mximo de cinco aos,
conforme lo dispone el art. 38 del cdigo penal. Para ser una pena accesoria, y extenderse
por todo el plazo de la condena a pena privativa de libertad, debe tratarse de alguno de los
supuestos delictivos expresamente contemplados en el art. 39 del citado cuerpo de leyes.
Comercializacin de materias
primas o insumos qumicos.
Elementos del tipo
En el delito de trfico ilcito de droga, en la modalidad de trfico de materias primas, en
tanto acto preparatorio punible castigado expresamente por la ley, exige que el sujeto
activo realice la comercializacin de insumos con predeterminacin al Trfico de Drogas
a sabiendas que el insumo se destinar al trfico de drogas, esto es, con dolo directo.
Configuracin
El mero hecho de ser ayudante del bote de servicio pblico, no basta para atribuirle al
procesado el conocimiento de la circunstancia que en dicho vehculo se transportaba
insumos qumicos, destinados al trfico ilcito de drogas, los mismos que fueron
posteriormente incautados.
Comercializacin de insumos
destinados al trfico ilcito de
drogas.
Posesin legtima de insumos
La sola posesin del insumo qumico no es suficiente para establecer que el encausado se
dedique al trfico ilcito de drogas; teniendo en cuenta adems que el procesado tena
autorizacin para la utilizacin de cido sulfrico, lo que hace legtima su posesin.
La simple posesin de cido sulfrico y xido de calcio, insumos qumicos fiscalizados
encontrados en el inmueble del encausado, no constituye delito de trfico ilcito de drogas,
pues si bien resultan tiles para elaborar pasta bsica de cocana y otras mltiples
aplicaciones, se advierte que existen dudas sobre el destino que se iban a dar a dichas
sustancias; salvo, que exista prueba de cargo objetiva que determine que dichas
sustancias estuvieran destinadas a servir de materia prima en la elaboracin de droga.
Comercializacin de amapola.
Conducta tpica
Realiza el tipo objetivo del delito de comercializacin de amapola, el agente, que
transportaba en un vehculo un paquete envuelto en el cual haba ocultado una galonera y
un pedazo de plstico transparente conteniendo ltex de amapola - opio.
Pluralidad de intervinientes
Realizan el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada, los
agentes que actan a sabiendas de la cantidad de droga que transportaban (acuerdo
previo y comn), con conocimiento de lo que cada uno hara, esto es de su concreta
intervencin (divisin de tareas o funciones previamente acordadas), y, a su vez, aportaron
una conducta especfica, para el traslado o transporte de la droga intervenida por la polica
(contribucin esencial al hecho tpico), lo que los hace claramente al dominar
funcionalmente el hecho coautores del delito imputado, pues realizarn conjuntamente el
delito a nivel de coautora ejecutiva, y, como tal, asumieron por igual la responsabilidad de
su realizacin.
Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por la
pluralidad de intervinientes, el agente que interviene en el hecho tpico en concierto o, en
todo caso, a sabiendas que en la ejecucin delictiva intervienen tres o ms personas no
solo cuando se trata de una organizacin delictiva, de suerte que la simple a que la
encausada era una burrier de por s no elimina la posible aplicacin de dicha circunstancia
agravante.
Realizan el tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas en su modalidad agravada, los
agentes, en cuya vivienda se hall siete botellas plsticas conteniendo una sustancia
lechosa color marrn oscuro, la misma que luego de ser sometida a examen pericial arroj
positivo para alcaloide de opio, con un peso aproximado de doce kilos cuatrocientos
sesenta gramos.
La sola existencia o concurrencia, sin ms, de una pluralidad de agentes (tres o ms) en la
comisin del delito de trfico ilcito de drogas no tipifica la circunstancia agravante del
artculo 297 inc. 6 del Cdigo Penal, pues tal consideracin violara el principio de
proscripcin de la responsabilidad objetiva. Es necesario que exista concierto entre por lo
menos tres participantes. Cada uno de ellos debe conocer y contar con que estn
participando por lo menos tres personas en la comisin del delito para que se considere
que su conducta puede ser subsumida en esta agravante.
La conducta del agente que transporta drogas de una ciudad a otra, la misma que le fuera
entregada por otros dos sujetos se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de
drogas, en su modalidad agravada por la participacin de tres o ms personas, no en la
modalidad simple, prevista en el tipo base.
Realizan el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por
la pluralidad de intervinientes, las inculpadas que fueron detenidas en circunstancias que
pretendan salir del pas transportando adherido al cuerpo y entre sus pertenencias
clorhidrato de cocana, en cantidades superiores a las permitidas, la misma que
pertenecera a una tercera persona. Puesto que en la realizacin de este hecho delictivo
han partipado ms de tres personas.
Al encontrarse ante toda una organizacin criminal de alcance internacional, donde existe
un concierto de voluntades, tanto para captar a los correos humanos (burriers),
coordinaciones para su viaje y estada, como para el acopio, traslado y comercio
internacional de la droga, el delito perpetrado se encuentra previsto y sancionado en el
inciso stimo del artculo 297 del Cdigo Penal y no en el artculo 296 del citado Cdigo.
Retroactividad favorable
Si bien el art. 297 del Cdigo Penal sancionaba el delito instruido con pena privativa de
libertad no menor de veinticinco aos, la Ley N 28002, expedida en el ao 2003,
establece para este tipo penal, pena privativa de libertad no menor de quince ni mayor de
veinticinco aos; siendo en tal caso de aplicacin el artculo 6 del mismo Cdigo, que
recoge el principio de retroactividad benigna, as como de un razonamiento constitucional,
va control difuso, el mismo que permite a los rganos jurisdiccionales inaplicar una norma
legal cuando, en su opinin, sea incompatible con alguna norma constitucional, limitndose
en este caso a la inaplicacin de la norma para el caso concreto; razn por la cual, en
virtud del artculo 103 y el inciso 11 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per,
que consagran el principio de retroactividad de la ley penal, cuando sea ms favorable a
este.
Microcomercializacin.
Elementos del tipo
El tipo penal de comercializacin, previsto y sancionado en el artculo 298 del Cdigo
Penal, no penaliza la simple posesin de droga, sino que al ser un tipo derivado del tipo
penal base que viene a ser el delito de trfico ilcito de drogas (art. 296), requiere que la
posesin de la pequea cantidad de droga deba estar destinada a la comercializacin o
trfico.
Configuracin
Segn se advierte de la pericia qumica la cantidad de pasta bsica de cocana
decomisada a la encausada fue de setenta y siete gramos peso neto, por lo que su
conducta se encuentra tipificada por el art. 298 del Cdigo Penal, y no en el art. 296, como
lo ha consignado el Colegiado, consecuentemente la pena debe imponerse en atencin al
dispositivo inicialmente citado.