La definicin de potestad aduanera contenida en la ley peruana alude a la capacidad
del Estado de controlar el trfico internacional de mercancas y al derecho e exigir a los operadores de comercio exterior sometidos a su competencia territorial, el cumplimiento de sus obligaciones aduaneras. Este poder sin embargo tiene un lmite establecido en las constituciones polticas de cada Estado, las cuales garantizan los derechos fundamentales de los ciudadanos. Concepto: El derecho constitucional aduanero estudia las normas fundamentales que disciplinan el ejercicio de la potestad aduanera como seala Villegas:" su tarea es la de regular el poder de imperio Estatal. El derecho constitucional aduanero es una parte del derecho constitucional y solo puede considerarse aduanero por el objeto al cual se refiere, dada su naturaleza esta referido a normas constitucionales que en virtud del principio de jerarqua de normas constituyen normas de grado superior que subordinan a las normas legales que otorgan al as aduanas la facultad de controlar el trfico internacional de mercancas y les fija sus limitaciones. La potestad tributaria aduanera y sus limitaciones Siendo la funcin primigenia de las aduanas el cobro de tributos, y formando la aduana, parte de la administracin tributaria, es lgico que la potestad aduanera tenga como uno de sus pilares la potestad tributaria, es decir la capacidad potencial de obtener coactivamente prestaciones pecuniarias de los individuos y de requerir el cumplimiento de los deberes instrumentales necesarios para la obtencin, la cual no es omnmoda sino que se halla limitada por normas constitucionales, bsicamente contenidas en los denominados principios tributarios. En el Per el artculo 74 de la constitucin, seala estas limitaciones: "el Estado al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona. Los decretos de urgencia y la ley de presupuesto no pueden contener materia tributaria..."( la constitucin tambin seala que los tributos no pueden tener efectos confiscatorios, sin embargo como tema de la no-confiscatoriedad alude a los impuestos directos como el de la renta, no es aplicable a los derechos arancelarios y dems tributos a la importacin. Desarrollado el principio de legalidad la norma IV del Cdigo Tributario aplicable a ADUANAS, seala que tiene los siguientes alcances: a) Crear, modificar y suprimir tributos; sealar el hecho generador de la obligacin tributaria, la base para su clculo y la alcuota; el acreedor tributario; el deudor tributario( en virtud de ello en la ley 26461 se hizo responsable solidario de los cargos a las empresas supervisoras , hoy verificadoras respecto de las declaraciones aduaneras con certificado de inspeccin hoy informe de verificacin que resultaren ajustadas, adems la ley 27325 ha precisado los alcances de la responsabilidad solidaria de los agentes). y el agente de retencin o percepcin, sin perjuicio de lo establecido en el Artculo 10; b) Conceder exoneraciones y otros beneficios tributarios;( es el caso de la ley de promocin de la amazonia, la ley de hidrocarburos) c) Normar los procedimientos jurisdiccionales, as como los administrativos en cuanto a derechos o garantas del deudor tributario;(lo cual implica que las garantas para suspender el pago de derechos a la importacin y en su caso las garantas para interponer recursos extemporneos deben cumplir con este principio). d) Definir las infracciones y establecer sanciones; en materia aduanera la ley fija las infracciones y en su artculo 102 nos remite una tabla aprobada por decreto supremo para fijar las sanciones. Limitaciones en base al derecho fundamental de la persona Dentro de estos derechos ciudadanos que limitan la potestad aduanera tenemos los derechos a la integridad de la persona, a la igualdad, a la libertad de conciencia y de religin, que impiden a los funcionarios de aduanas realizar sus operativos o intervenciones en contravencin de estos principios, cuyo incumplimiento les acarrea incurrir en conductas tipificadas como delito de abuso de autoridad, dentro de este orden de ideas resultan ilcitas sanciones como la prevista en el artculo 521 del cdigo de procedimientos aduaneros de 11921: el contrabando es un delito castigado con pena corporal aflictiva a los delincuentes". El tema de la libertad de cultos(artculo 2 inciso 3) es considerado para no proceder al comiso de las mercancas por estas razones, aduciendo el tema de contrarios a la moral o buenas costumbres. Limitaciones en base a los derechos sociales y econmicos Estos derechos de segunda generacin no tan ligados a los derechos fundamentales de la persona estn contenidos en la constitucin y fijan tambin algunas limitaciones a la potestad aduanera. Mientras que el marco del derecho tributario prcticamente toda persona natural o jurdica. Es un potencial sujeto pasivo de obligaciones tributarias en el caso del derecho aduanero dicha condicin de sujeto pasivo est reservada para los denominados operadores de comercio exterior, dicha diferenciacin origina que en el tema aduanero los derechos sociales y econmicos de que estn dotados estos sujetos tambin constituyen una limitacin a la potestad aduanera. Control jurisdiccional Siendo la constitucin la norma a fundamental que debe prevalecer sobre toda otra norma o acto estatal, los jueces o ciertos rganos constitucionales deben tener la facultad de anular nulos los actos estatales contrarios a la carta magna, incluidas las leyes, es en virtud que el derecho constitucional prev los mecanismos necesarios para garantizar el respeto de las normas fundamental, es decir los controles jurisdiccionales que garantizan la primaca constitucional invalidando aquellas actos emanados de la potestad aduanera que resulten lesivos al ordenamiento jurdico. De acuerdo al artculo 200 de la constitucin, las acciones judiciales que permiten garantizar los derechos constitucionales son: La accin de habeas corpus Que procede ante el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos. Accin de amparo Que procede ante el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la constitucin, no procede contra normas ilegales no contra resoluciones judiciales emanadas de procedimiento regular. La interposicin de esta accin requiere el agotamiento de vas previas Este tipo de accin ha sido presenta por agente de aduanas que consideraban que la suspensin por estar procesados en delitos aduaneros vulneraba el principio de presuncin de inocencia y por importadores que consideraban que las prohibiciones para importar vehculos antiguos vigentes despus de la compraventa pero antes del embarque a bordo (B/L limpio a bordo) vulneraba la libre contratacin. Accin de habeas data Que procede ante el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2 inciso 5,6 y 7 de la constitucin, ligados a la defensa del derecho de informacin. Accin de inconstitucionalidad Que procede, por infraccin de la constitucin y de la ley, contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones y decretos de carcter general cualquiera sea la autoridad de la que emanan. Es el instrumento legal pertinente para los agentes econmicos que consideren una circular vulnere sus derechos. Accin de incumplimiento Que procede contra cualquier autoridad, funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio e las responsabilidades de ley, es as un proceso destinado a controlar problemas de ilegalidad por omisin en el que los rganos de la administracin pblica pueden encontrarse. Mediante esta accin no se controlan todas las formas de inactividad de la administracin por cuanto para aquella inactividad formal frente a peticiones o procedimientos iniciados por el usuario funciona el silencio administrativo, la accin de incumplimiento se plantea contra aquellas inactividades de carcter material, es decir aquellas donde al margen de un procedimiento administrativo.
MICHAEL PORTER Profesor de La Escuela de Negocios de Harvard y Reconocido A Nivel Global Como La Principal Autoridad Mundial en Materia de Competitividad