TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR
CAPTULO I domicilio del menor a falta de tutor testamentario o escriturario y
LA TUTELA
1.1. CONCEPTO.
Es una institucin de derecho familiar, que tiene por finalidad la
guarda de la persona y bienes del menor que no est bajo patria
potestad de sus padres, ya sea por muerte de estos o porque se
hallan privados del ejercerlo. Es por ello que se dice que estas dos
instituciones son de carcter excluyente, por el hecho que la
tutela toma lugar ante la falta de patria potestad.
Para Escobar De La Riva, la tutela es un ministerio que deducido
de la ley, se atribuye a los integrantes de aquella (la familia) para
la representacin y proteccin de un individuo determinado, en
doble orden personal y patrimonial
Mientras que para Guillermo Borda, la tutela es una institucin de
amparo se procura dentro de lo que humanamente es posible que
alguien llene el vaco dejado por la falta de los padres: Que cuide
del menor, velando por su salud moral, atendiendo su educacin,
administrando sus bienes; que supla su incapacidad, llevando a
cabo los actos que el menor no puede realizar por la falta de
aptitud natural.
1.2. CLASES DE TUTELA
1.2.1. Tutela legtima.- Es la que resulta impuesta por ministerio
de la ley cuando no haya tutor testamentario, tiene su origen en la
ley y el llamamiento legal solo rige para el caso en que el padre o
la madre no hubiere designado otro tutor, porque en defecto de
los padres se presume que ejercern mejor el cargo los parientes,
particulares, los ascendientes y los hermanos.
Por excepcin se conoce una especie de tutela legal, cuando el
menor es encargado adems de los abuelo, al hermano, to y hasta
un extrao, lo que ocurre en caso de separacin de cuerpos o
divorcio.
es la que impone la ley a los abuelos y dems ascendientes,
prefirindoles para el desempeo del cargo al ms prximo, y,
en caso de igualdad de grado, se optara por el ms idneo, siendo
el juez quien decida oyendo al consejo de familia. La tutela legal es
procedente tanto a favor de los hijos matrimoniales como de los
extramatrimoniales, para este ltimo caso el juez tiene que
confirmarlo.
1.2.2. Tutela testamentaria.- Es aquella que se origina en una
disposicin de ltima voluntad del padre o de la madre del menor,
por la cual se instituye tutor para que cuide de la persona y los
bienes del mismo. Tambin se le considera como tal a la
determinada por escritura pblica
Es aquella donde el tutor es designado mediante un testamento o
una escritura pblica, la cual debe ser firmada por:
El padre o la madre sobreviviente para los hijos que estn
bajo su patria potestad, pero si uno de los padres fuera
incapaz tendr valor el nombramiento del tutor que
hiciere el otro, aunque ste muera primero.
El abuelo o abuela para los nietos que estn bajo su tutela
legitima, y
Cualquier testador, para el que instituya heredero
legatario, si este careciera de tutor nombrado por el padre
o la madre, y el tutor legtimo y la cuanta de la herencia o
del legado bastare para los alimentos del menor.
1.2.3. Tutela dativa.- La ley confiere al consejo de familia la
facultad de designar tutor a una persona residente en el lugar del
de tutor legtimo, se advierte que este tipo de tutela es de
carcter supletoria de las dos anteriores.
Este tipo de tutela surte efecto ante la falta de tutela
testamentaria y legal, el tutor dativo es nombrado por el consejo
de familia, y debe residir en el lugar de del domicilio del menor.
1.2.4. Tutela estatal.- es la que ejerce el estado sobre los
incapaces menores de edad a falta de tutor testamentario o
escriturario, legtimo o dativo. Estas funciones tutelares
corresponden al deber del estado de proveer de asistencia a
quienes lo necesitan desde el primer momento: atencin personal,
seguridad patrimonial.
Es aquella que recae sobre los expsitos
(desamparados), menores en situacin irregular, moral o
materialmente abandonados, menores en peligro moral. Este tipo
de tutela es ejercida por los superiores de los establecimientos
correspondientes (albergues, orfanatos,, etc.).
1.2.5. Tutela oficiosa.- Es llamada tambin tutela irregular, es
aquella en la que no existe propiamente designacin legal,
testamentaria ni dativa, de modo que persona que hace sus veces,
sin haber cumplido con los requisitos exigidos por ley, y solo
movido por sentimientos de piedad o designios inconfesables
ejerce de hecho el cargo de tutor en un menor determinado,
cuidando de su persona y asumiendo el manejo de su bienes.
1.3. CONDICIONES PARA SER TUTOR
En principio pueden ser tutores todas las personas capaces de
ejercer por s mismos sus derechos civiles, porque el hecho de
asumir este cargo es obligatorio para el designado.
Para ser tutor se debe cumplir con ciertos requisitos los cuales
son:
Que el tutor se halle en pleno ejercicio de su capacidad
civil
Que el designado o llamado ofrezca un mnimo de
condiciones de moralidad y rectitud.
Que dicha persona no tenga enemistad, intereses
encontrados ni otros semejantes que sean perjudiciales
a los derechos e intereses del tutelado.
As mismo, ante el objeto de asegurar la responsabilidad en que
pudiera incurrir el tutor, se estableci una serie de medidas que
constituyen condiciones para el desempeo del cargo, las cuales
detallamos a continuacin:
a) Constitucin de garantas.- Puede ser real o personal
(hipoteca una prenda), pero si no le es posible al tutor otorgar
alguna de ellas, la garanta ser la fianza, con tales garantas
asegura la responsabilidad de su gestin. El tutor legitimo o
legal no est obligado a prestar garantas para asegurar la
responsabilidad de su representacin, al menos que el juez a
pedido del consejo de familia lo considere necesario al inters
del menor.
b) Discernimiento del cargo.- es una diligencia solemne por la
cual el tutor adquiere la potestad inherente a su cargo,
obligndose a prometer que guardar fielmente la persona y
bienes del menor, as como declarar si es su acreedor y el
monto de su crdito bajo sancin de perderlo, o si es su
deudor o fiador de su deudor.
El acto de discernimiento del cargo del tutor, con enumeracin de
los inmuebles, inventarios y relacin de las garantas prestadas, as
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como su remocin, acabamiento cese y renuncia, deben
inscribirse en el registro personal.
c) Faccin de inventario judicial de bienes del menor.- en esta
accin puede intervenir el tutelado, siempre y cuando haya
cumplido 16 aos de edad, en tanto se realice esta diligencia
los bienes quedan en depsito.
d) Inscripcin en el registro pblico correspondiente del
discernimiento del cargo.- se entiende que es con
enumeracin de los inmuebles inventariados y la relacin de
las garantas presentadas, acabamiento, cese y renuncia,
sta medida Hinostroza Mingues, lo considera dentro de la
faccin de inventario tal como se deduce del prrafo
anterior.
1.4. ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL TUTOR.
Los deberes y facultades del tutor son similares a las que posee un
padre aun cuando no sean iguales estas dos instituciones. El
cdigo distingue dos clases de atribuciones, personales y
patrimoniales:
- Personales:
Alimentar y educar al menor de acuerdo con la condicin
del tutor.- lo cual significa que el menor no puede
quedar desamparado en cuanto a estos aspectos que
son esenciales para la vida humana, incluso se faculta al
tutor para demandar el pago de una pensin alimentaria
cuando el menor carezca de bienes o estos sean
insuficientes.
La de proteger y defender al tutelado.- puesto que el
tutor debe de cuidar al pupilo como un buen padre de
familia, recurriendo a la autoridad si fuera preciso y, por
supuesto bajo la vigilancia del concejo de familia.
La de representar al pupilo en todos los actos civiles.-
sobre la materia existe una excepcin, en aquellos casos
en que por disposicin de la ley, puede realizarlos por s
solo.
- En cuanto a lo patrimonial las atribuciones son las siguientes:
Administrar los bienes del menor.- dicha administracin
debe efectuarse de manera diligente y responsable.
Representar en todos los actos de su vida jurdica.-
puesto que durante su minora de edad el tutelado no
puede ejercer ningn derecho relativo a su patrimonio,
consiguientemente, es el tutor quien debe desempear
dichos actos como representante del menor sometido a
tutela.
1.5. ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL TUTELADO
No existe norma concreta que se refiera a los deberes que tiene el
tutelado frente a su tutor, sin embargo, como la tutela ha sido
creada en lugar de la patria potestad, por interpretacin extensiva
de la ley, stos estn obligados a obedecer, respetar y horrar a su
tutor.
En cuanto al respeto de los derechos del tutelado debe
entenderse como ya lo aviamos expresado para los deberes surge
la misma figura para esta situacin por lo que son los mismos que
1.7.2.
posee un menor sujeto a la patria potestad; por lo cual tiene
derecho a adquirir bienes a ttulo gratuito, ejercer derechos
estrictamente personales, contraer obligaciones o renunciar
derechos, ejercer una actividad ocupacional y ser consultado para
actos importantes en la administracin de su patrimonio, por
cierto, dentro de los lmites de la ley.
Adems tiene derecho de acudir al juez contra los actos del tutor
si tiene 14 aos de edad.
1.6. PERSONAS IMPEDIDAS PARA SER TUTORES
Segn el artculo 515 del cdigo civil estn impedidos de ejercer la
tutela las siguientes personas:
Los menores de edad
Los sujetos a curatela
Los deudores o acreedores del menor y los fiadores de
aquellos, salvo que fueren nombrados por el padre
conociendo de dicha circunstancia.
Los que tengan intereses contrarios al del menor, en un
pleito propio, de sus ascendientes, descendientes o
cnyuges.
Los enemigos del menor o de sus ascendientes o
hermanos
Los excluidos de forma expresa de la tutela del menor
por parte del padre o la madre del menor
Los fallidos y quienes estn inmersos en un proceso de
quiebra
Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, aborto,
exposicin o abandono de personas al peligro, supresin
o alteracin del estado civil o por delitos contra el
patrimonio y las buenas costumbres; este art. Aun
considera el delito de ria pero el mismo ya fue
suprimido como delito en el cdigo penal.
Las personas de mala conducta o que no tengan
maneras de vivir conocidas
Los que fueron destituidos de la patria potestad
Los que fueron removidos de otra tutela.
1.7. PERDIDA DE LA TUTELA
1.7.1. En relacin con el menor
La tutela finaliza o concluye definitivamente por causas que
proceden del estado o situacin del menor, lo que acontece
cuando esta institucin ya no es necesaria para el tutelado y se
dan en los siguientes casos:
Muerte del menor.- este hecho es que pone fin a la
personalidad, de tal modo que acaecido el deceso, el
tutor tiene la obligacin de rendir cuentas a los
herederos del menor
Cesacin de la incapacidad del menor.- lo cual ocurre en
los siguientes casos: por llegar el menor a los dieciocho
aos de edad, por haber contrado matrimonio el menor
o haber obtenido ttulo oficial que lo autorice para
ejercer una profesin u oficio y por tener mujer menor
de edad un hijo extramatrimonial bajo su patria
potestad.
Reingreso del menor a la patria potestad.- lo cual
ocurre en dos situaciones: cesar la incapacidad del padre
o de la madre en caso del que el curador del incapaz
tenga la tutela de los hijos de ste. Art. 580 cdigo civil;
y por ingresar el menor bajo la patria potestad.
En caso del tutor.
La tutela tambin termina por causas imputables al tutor que
tiene carcter de inhabilidad o indignidad, cuya remocin debe ser
declarada por el juez; el cargo cesa por las causales siguientes.
Muerte del tutor.- en tal eventualidad los herederos del
tutor si son capaces estn en la obligacin de continuar
 TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR
con la gestin de su causante hasta que se designe un
nuevo tutor.
Aceptacin de renuncia del tutor.- supone que el tutor
est ejerciendo el cargo, pero que renuncia al sobrevenir
impedimentos legales que no existan al iniciarse el
cargo.
Declaracin de quiebra del tutor.- la declaratoria en
quiebra produce la cesacin del cargo.
No ratificacin del tutor.- esta solo procede en el caso
de tutores dativos, donde le concejo de familia tiene el
deber de ratificarlo cada 2 aos, una vez transcurrido el
tiempo de 30 das para hacerlo o no, se considerar que
la renovacin ha sido fctica.
Remocin del tutor.- es la destitucin del cargo cuando
se produce el incumplimiento de sus funciones o deja de
ser idneo para seguir ejercindolo.
Captulo II
DIFERENCIAS ENTRE TUTELA Y CURATELA
La tutela como la curatela son instituciones de amparo familiar
que proveen a la guarda de las personas y sus bienes, pero sus
diferencias son bastante conocidas y muy notorias tal como
detallamos a continuacin:
a) La tutela se dirige a prestar amparo a quienes atraviesan por
una etapa de incapacidad natural; en cambio, la curatela, busca
proteger a quienes adolecen de una suerte de incapacidad
accidental
b) La tutela se dirige a formar y defender a la persona de incapaz
menor de edad, en cambio la tutela se dirige a la custodia y
manejo de los bienes del mayor incapaz
c) La tutela se reclama aunque el menor no posea bienes de
ninguna clase, en cambio la curatela no tiene sentido si no existe
patrimonio al menos en algunos caso
d) La tutela implica como responsabilidad del tutor la educacin e
instruccin del menor; en tanto que, en la curatela, no es
indispensable esa finalidad si no otras ms concretas como las
vinculadas al patrimonio del incapaz.
e) La tutela reemplaza a la patria potestad, mientras que la
curatela la continua.
Captulo III
CONSEJO DE FAMILIA
1. CONCEPTO DEL CONSEJO DE FAMILIA
Calixto Valverde y Valverde refiere que es un cuerpo de potestad
ejecutiva, compuesto de cinco o ms personas designadas por el
padre o la madre, y en su defecto llamado por ley, para procurar el
exacto cumplimiento de los deberes del tutor, resolver los asuntos
de la tutela de ms importancia y ejercer la alta inspeccin sobre
la misma.
Por nuestro lado, preferimos referirnos al consejo como la reunin
(Ir parientes del incapaz para velar por sus intereses, en cuanto a
su persona y patrimonio, y en esa medida es fiscalizador de los
guardadores, sean estos tutores, curadores e incluso padres en el
ejercicio de la patria potestad. Esta asamblea de parientes es
presidida por un juez, quien convoca, dirige los debates, y preside
las votaciones.
La nueva legislacin del nio y adolescente ha concedido
participacin activa al adolescente en las reuniones del consejo,
habindole dado voz y voto, as como ha contemplado la
participacin igualmente del nio, quien ser escuchado con las
restricciones propias de su edad.
2. FORMACIN E INSTALACIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
Recordemos que se trata de una institucin temporal, en tanto
que se rene para una determinada gestin, a la par que su
composicin es variable, ya que los miembros pueden variar de
una reunin a otra, pues bien, el artculo 101 del Cdigo de los
Nios y Adolescentes refiere que habr consejo de familia para
velar por la persona e intereses del nio o del adolescente que no
tenga padre ni madre, o que se encuentre incapacitado conforme
lo dispone el artculo 619 del Cdigo Civil; sta ltima referencia
alude a los incapaces mayores de edad que no tengan padre ni
madre.
3.1 Consejo de familia para nios y adolescentes que no
tengan padre ni madre
Tal como ya lo hemos dejado aclarado debi precisarse al aludir a
los padres que stos no ejerzan patria potestad, situacin que
abarca todos los posibles casos en los que se comprende muerte
de los padres, suspensin o extincin de la patria potestad. Pues
bien, en estos casos es necesario que la patria potestad sea
suplida por la figura de la tutela, y si esta no es convocada por los
padres, y no hay ascendientes, ser el consejo de familia el que
designe al tutor dativo, e incluso cuando hay designacin de tutor
por parte de los padres, o del tutor legtimo, el consejo de familia
deber vigilar la labor de este guardador.
3.2 Consejo de familia para los mayores de edad incapaces
que no tengan padre ni madre
Estos incapaces estn bajo el cuidado del curador, quien est
supervisado por el consejo de familia, entidad sta que igualmente
nombra al curador cuando no existen los llamados a la cratela
legtima, ni la designacin de los padres va testamento o escritura
pblica. El supuesto es que estos incapaces no tengan padre ni
madre, pues si as fuera, son ellos los llamados a cuidar al hijo
incapaz bajo la forma de la cratela legtima, y generalmente no se
forma consejo cuando los padres tienen a sus hijos bajo patria
potestad, o bajo cratela, pues se parte de la presuncin de que el
cuidado ser el ms conveniente para el incapaz.
3.3 Consejo de familia, aunque viva el padre o la madre, en
los casos en que seala el Cdigo Civil
En efecto, generalmente no se forma el consejo cuando los padres
ejercen patria potestad sobre sus hijos, pues el supuesto es que tal
institucin se forma generalmente para vigilar a los tutores y
curadores, pero no para los padres que ejercen patria potestad o
ejercen la cratela, en atencin a que la proximidad del
parentesco hace presumir un desempeo adecuado y eficaz del
cuidado del incapaz, sin embargo por excepcin se sealan casos
en los que debe funcionar el consejo.
a) Padres divorciados y el ejercicio de la patria potestad recae
slo en uno de ellos.- En esta situacin, el artculo 341 del Cdigo
Civil, refiere que en cualquier tiempo el juez puede dictar a pedido
del consejo de familia las providencias que sean requeridas y que
considere que son beneficiosas para los hijos.
b) Los padres no estn obligados a dar garanta para asegurar la
responsabilidad de la administracin del patrimonio de sus hijos,
salvo que el juez ha pedido del consejo de familia resuelva que lo
constituya por requerirlo el inters del hijo. El artculo 426 del
Cdigo Civil que establece tal potestad del consejo lo hace en
atencin a que esta asamblea de parientes tiene razonable duda
 TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR
sobre la gestin del padre o madre frente a la administracin
legal.
c) En cuanto a la rendicin de cuentas peridicas respecto de la
administracin legal, los padres no estn obligados a ello, salvo
que lo solicite el consejo de familia, tal como lo manda el artculo
427 del Cdigo Civil.
d) Siempre ha pedido del consejo de familia, el juez puede dictar
las medidas que considere convenientes respecto de la
administracin que vienen realizando los padres sobre los bienes
de sus hijos. Esta disposicin, contenida en el artculo 428 del
Cdigo Civil, se enmarca dentro de las medidas de proteccin de
los intereses de los infantes bajo patria potestad.
e) El padre o madre que ejerce en exclusividad patria potestad y
pretende contraer matrimonio, debe solicitar la formacin del
consejo de familia, a fin de que esta entidad se pronuncie sobre la
administracin legal de los bienes del menor y si ha de continuar
en dicha administracin este padre o madre. El artculo 433 del
Cdigo Civil exige tal convocatoria y si se hace caso omiso de ello,
se pierde la administracin y el usufructo legal.
f) Uno de los casos de decadencia de la patria potestad, en el que
se aparta al padre o madre de la administracin de un
determinado bien, es cuando haya conflicto u oposicin de
intereses entre padre o madre e hijo, en tal circunstancia el
artculo 460 del Cdigo Civil ordena el nombramiento de un
curador especial, recayendo tal designacin en el ascendiente a
quien le corresponde la tutela legtima, y, si no fuera posible, la
designacin la har el consejo de familia.
4 CONSEJO DE FAMILIA PARA EL AUSENTE
Refiere el artculo 638 del Cdigo Civil que tambin se forma
consejo para que ejerza sus atribuciones a favor de los ausentes.
En efecto, segn el artculo 50 del Cdigo Civil, en la declaracin
judicial de ausencia se ordenar dar la posesin temporal de los
bienes del ausente, a quienes seran sus herederos forzosos al
tiempo de dictarla, y que si no hubiera persona con esa calidad,
continuar respecto a los bienes del ausente la cratela
establecida en el artculo 47, referido a la cratela de bienes del
desaparecido.
En el caso del desaparecido la situacin es de incertidumbre, por
ello la ley faculta a que se designe un curador especial que cuide
sus bienes, en tanto no se dilucide su situacin jurdica. Pues bien,
este curador especial ser fiscalizado por el consejo de familia. En
el caso del ausente, la ley da otra salida, que se traduce en
entregar provisionalmente el patrimonio del ausente a los que
resulten sus herederos forzosos, pero obsrvese que se trata de
una administracin provisional, por ello entendemos que an en
este caso el consejo de familia tiene funciones que cumplir, en
cuanto que se debe fiscalizar la administracin de ese patrimonio
que viene contenido en los artculos 51 referido al inventario de
los bienes, 52 que establece la prohibicin de enajenar bienes del
ausente, y, principalmente, el artculo 55 sobre derechos y
obligaciones del administrador judicial de los bienes del ausente.
5 CONSEJO DE FAMILIA NO SE FORMA PESE A LA
INEXISTENCIA DE PADRES
1. Nio o adolescente cuyo tutor legtimo es al mismo tiempo
curador de su padre o madre.- Supuesto recogido en el
artculo 620 del Cdigo Civil. Sobre el particular diremos que
el artculo 580 del Cdigo Civil refiere que el curador de un
incapaz que tiene hijos menores ser tutor de stos; pues
bien, en aplicacin de ello, y sobre todo ya que el padre o la
madre ha cado en interdiccin, y por lo tanto se le suspende
la patria potestad y se le nombra curador, cargo ste
desempeado por su propio padre o madre, que viene a ser
abuelo del hijo del incapaz, y por lo tanto llamado a la tutela
legtima. En consecuencia una misma persona rene dos
ttulos, el de curador de su hijo y tutor de su nieto, siendo
ello as, y por el cercano y directo parentesco con el nio o
adolescente, el legislador no considera necesario se rena el
consejo de familia, pues entiende que el guardador cumplir
fielmente sus responsabilidades, salvo en los casos en que
ante la presencia de padres, la ley exige formacin del
consejo, y que como ya lo hemos visto son los supuestos de
los artculos 426, 427, 428, 460, entre otros.
2. Cuando no hay un mnimo de cuatro miembros para la
formacin del consejo, ste no se constituye y sus funciones
son asumidas por el juez, tal como lo seala el artculo 626
en su tercer prrafo. Cree el legislador que el reducido
nmero no es aconsejable para una conveniente
deliberacin y toma de acuerdos en beneficio del incapaz.
3. El artculo 630 del Cdigo Civil nos seala otro caso, al referir
que no habr consejo de familia para un hijo
extramatrimonial, cuando el padre o la madre lo haya
prohibido en su testamento o por escritura pblica. Se
respeta la voluntad del padre o la madre del hijo
extramatrimonial, que tiene razonables dudas del
comportamiento de los familiares del hijo, y en esa medida
prohbe la instalacin del consejo. En este caso el juez
asumir las funciones del consejo oyendo a los miembros
natos que hubiere.
4. Personas obligadas a solicitar la formacin del consejo de
familia
El artculo 621 del Cdigo Civil nos seala a las personas que estn
obligadas bajo responsabilidad a solicitar la formacin del consejo
de familia cuando existan hechos que hagan necesario su
funcionamiento:
a) El tutor testamentario o escriturario, persona esta que como
sabemos ha sido designada por el padre o la madre del incapaz, y
en su defecto por el tutor legtimo y hasta por un tercero que ha
nombrado al menor su heredero o legatario.
b) Ascendiente llamado a la tutela legtima. En este caso, el abuelo
o abuela, en pleno ejercicio de su cargo, debe solicitar la
formacin del consejo cuando las circunstancias lo justifiquen.
c) Miembros natos del consejo, y lo son los abuelos y abuelas, tos
y tas, hermanas y hermanos del infante o del incapaz mayor de
edad.
d) El artculo 622 del Cdigo Civil faculta igualmente al juez de
familia o de paz letrado, segn fuera el cas, a decretar la
formacin del consejo de oficio, o a pedido del ministerio pblico
o de cualquier persona.
5. CLASES Y COMPOSICIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
En nuestra legislacin existen hasta tres clases de consejo de
familia; el testamentario o escriturario, el legtimo y el dativo.
Veamos la composicin de cada uno de ellos.
1. Testamentario o escriturario.- Refiere el artculo 623 del
Cdigo Civil que este consejo se compone por las personas
que haya designado el ltimo de los padres que tuvo al hijo
bajo su patria potestad, o su cratela, y en su defecto por las
 TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR
personas designadas por el tutor legtimo, o el abuelo o
abuela que haya ejercido la cratela legtima. Obsrvese que
no se pone lmite al nmero de personas por lo tanto es
abierto, y creemos igualmente que no hay prohibicin para
la designacin de las personas, pudiendo ser stas parientes
o no del incapaz, aun cuando de ordinario sern familiares
del incapaz.
2. Legtimo.- En defecto del testamentario o escriturario, la ley
llama a integrar el consejo a los parientes prximos y
directos del incapaz, a quienes se les conoce como
miembros natos del consejo, esto es, abuelos y abuelas. Se
entiende que ninguno de ellos ejerce la tutela legtima, tos y
tas y hermanos y hermanas del incapaz. Ahora bien, si
hubiera menos hermanos enteros que medios hermanos,
solo asisten de stos igual al nmero de aqullos.
Excepcionalmente aumenta el nmero de miembros del
consejo legtimo, cuando el mayor incapaz para quien se
forma consejo tiene hijos capaces, integrando stos el
consejo que se forma para su padre. Se entiende que aqu
no est comprendido el hijo que ejerce la cratela legitima
de su padre.
3. Dativo.- Se forma en dos casos: el primero para completar el
nmero requerido por ley para que funcione el consejo de
familia, cuando no hay 4 miembros natos del consejo,
entonces se llama a los dems parientes consanguneos,
entre los cuales tiene preferencia el ms prximo al ms
remoto y el de mayor edad cuando sean del mismo grado; y
en segundo lugar, cuando no hay ningn miembro nato, en
este caso se llama a los sobrinos y primos hermanos del
incapaz.
6. SOLICITUD DE FORMACIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
Quien acude al juez a solicitar la formacin del consejo debe
indicar los nombres de las personas que integrarn dicho consejo,
y si ignora los nombres, lo manifestar para que el aviso que se
publicar en el peridico convoque a las personas que se crean
con derecho a integrarlo, precisando eso s, el nombre del
solicitante y los datos del incapaz.
Ante la solicitud, el juez ordena la publicacin de un extracto de la
peticin a fin de que cualquier interesado pueda observar la
inclusin o exclusin indebida. Si dentro de los diez das de la
publicacin no se formula observacin alguna, o resuelta sta, el
juez proceder a instalar formalmente el consejo.
7. PERSONAS IMPEDIDAS DE SER MIEMBROS DEL CONSEJO DE
FAMILIA
Segn el artculo 632 del Cdigo Civil y en concordancia con el
artculo 515 del mismo cuerpo legal no pueden ser miembros del
consejo los siguientes:
a) El tutor ni el curador, por cuanto el consejo se forma para
fiscalizarlos.
b) Los que estn impedidos para ser tutores o curadores.
c) Las personas a quienes el padre o la madre, el abuelo o la
abuela, hubiesen excluido de este cargo en su testamento o por
escritura pblica; se respeta la voluntad de estas personas que,
con razones que el cdigo no las obliga a explicitar, apartan a
alguien del cargo.
d) Los hijos de la persona que por abuso de la patria potestad dio
lugar a su formacin. El supuesto est referido a aquel padre o
madre que es apartado de la patria potestad por una inconducta
cometida en agravio de su hijo, pues bien, los hermanos capaces
de ste no integrarn el consejo, pues no tendran la suficiente
imparcialidad para ejercer el cargo, pese a que como se ha visto
son miembros natos del consejo.
e) Los padres, en caso de que el consejo se forme en vida de ellos,
pues su formacin se hace precisamente para fiscalizarlos, salvo el
caso de los padres que no tienen la administracin de los bienes
de sus hijos, en el que s integran el consejo precisamente para
vigilar al administrador de esos bienes.
8. INSTALACIN Y SESIONES DEL CONSEJO DE FAMILIA
Instalado el consejo, sus miembros sern citados por esquela cada
vez que sea necesario, debiendo precisarse que el cargo de
miembro del consejo es gratuito e inexcusable (obligatorio), y
debe desempearse personalmente, salvo que el juez autorice por
causa justificada la representacin mediante apoderado, el cual no
puede representar a ms de un miembro del consejo.
El juez convocar al consejo a solicitud del tutor, del curador o de
cualquiera de sus miembros y cada vez que, a su juicio, el inters
del infante o del incapaz lo exija. Ante la citacin efectuada, todos
y cada uno de los miembros del organismo estn en la obligacin
de concurrir, salvo que medie causa atendible. Ante la inasistencia
injustificada, el juez impondr una multa equivalente a no ms del
20% del sueldo mnimo vital.
El consejo no puede adoptar resolucin sin que estn presentes en
la deliberacin y votacin por lo menos tres de sus miembros
adems del juez, nmero ste que vendra a ser el quorum y sin
que haya conformidad de votos entre la mayora de los asistentes.
El juez que preside el consejo solamente vota en caso de empate.
Ningn miembro del consejo asistir a su reunin ni emitir voto
cuando se trate de asuntos en que tengan inters l, sus
descendientes, ascendientes o cnyuge, pero podr ser odo si el
consejo lo cree pertinente. En cuanto a los tutores y curadores,
tienen la obligacin de asistir cuando sean citados, o cuando ellos
hayan promovido la reunin, pero en ningn caso pueden votar.
9. ACUERDOS DEL CONSEJO DE FAMILIA
Para lo toma de acuerdos se entiende que debe haber un debate,
que significa cambio de pareceres, opiniones, y todo ello bajo la
direccin del juez. Sobre el particular y segn el artculo 639 del
Cdigo Civil, el juez de familia preside el consejo que se forme
para supervigilar al tutor o en su caso a los padres, y el juez de paz
letrado cuando se forma para incapaces mayores de edad.
Agotado el debate, cada cuestin debe votarse por separado. Tal
como ya se ha sealado, el consejo no puede adoptar resolucin
sin que estn presentes en la deliberacin y votacin por lo menos
tres de sus miembros, adems del juez que preside y sin que haya
conformidad de votos entre la mayora de los asistentes. El juez
slo vota en caso de empate.
10. FACULTADES DEL CONSEJO DE FAMILIA
Las funciones estn sealadas en relacin directa con la proteccin
que se debe al inters de los incapaces para quienes se forma.
Ahora bien, el artculo 647 del Cdigo Civil menciona las ms
importantes, sin embargo otras funciones no contempladas en
dicho dispositivo encontramos tanto en otros libros del Cdigo
Civil, como en el Cdigo Procesal Civil.
Analicemos cada una de estas funciones:
a) Nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y
especiales conforme a este cdigo, se refiere a lo dispuesto en los
artculos 573 del Cdigo Civil que estatuye que ante la falta de
 TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR
curador legtimo y de curador testamentario o escriturario, la
cratela corresponde a la persona que designe el consejo de
familia, y en cuanto al artculo 508, se concede al consejo designar
tutor dativo ante la ausencia de tutor testamentario o escriturario
y de tutor legtimo. Y en cuanto a los curadores especiales, por
ejemplo la que contempla el artculo 460 del Cdigo Civil ante
oposicin de intereses entre padre e hijos.
b) Admitir o no la excusa o la renuncia de los tutores y curadores
dativos que nombre. Como sabemos, la facultad de designar
tutores y curadores dativos es del consejo, y en tal mrito ser el
consejo que se pronuncie sobre la excusa que propongan los
convocados a esta guardadura, as como la de aceptar la renuncia,
en los casos en que sta proceda, como por ejemplo el caso del
artculo 552 del Cdigo Civil que faculta al tutor dativo que haya
desempeado el cargo seis aos a poder renunciar; o si tratndose
del curador de un mayor incapaz, no siendo su cnyuge,
ascendiente o descendiente ser relevado si renuncia al cargo
despus de cuatro aos.
c) Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que
nombre y removerlos a su juicio. Sobre el particular debemos
sealar que se autoriza al consejo para que sin mayor explicacin
pueda remover a los tutores dativos. En tal mrito consideramos
innecesaria la norma contenida en el artculo 509 referida a que el
tutor dativo ser ratificado cada dos aos por el consejo de
familia, y lo es por cuanto, a su discrecin, el consejo puede
remover al tutor dativo en el momento que crea pertinente.
d) Provocar la remocin judicial de los tutores y curadores
legtimos de los testamentarios o escriturarios y de los nombrados
por el Juez. Cuando uno de estos tutores incurre en faltas contra el
incapaz, o su gestin est siendo deficiente, o han incurrido en
alguno de los impedimentos y no renuncian al cargo, entonces
ser el consejo el que deba promover su remocin, lo que significa
una demanda judicial contra el tutor o curador, a fin de que el juez
se pronuncie sobre la remocin solicitada, de conformidad con el
artculo 554 del Cdigo Civil.
e) Decidir, en vista del inventario, la parte de rentas o productos
que deber invertirse en los alimentos del menor o del incapaz en
su caso, y en la administracin de sus bienes si los padres no la
hubieran fijado. Recordemos que uno de los pasos previos para
asumir el cargo de tutor o curador es el inventario judicial de los
bienes del incapaz, pues bien realizado el inventario la ley le
seala al consejo, como ente que decidir qu rentas sern 12.
utilizadas por el guardador para destinarlos a los alimentos del
pupilo o curado, salvo que el padre o madre, las hubieran fijado
con precisin al detallar la administracin del patrimonio del
incapaz.
f) Aceptar la donacin, la herencia, o el legado sujeto a cargas
dejado al menor, o en su caso al incapaz. El incapaz no puede
aceptar herencia ni legados, ni donaciones por s mismo, sino que
tiene que hacerlo a travs de su representante legal. Sin embargo
ste representante, trtese del padre que ejerce patria potestad, o
el tutor o curador, requiere para aceptar herencia o legados con
carga la autorizacin judicial respectiva, concedida previa opinin
del consejo de familia, tal como lo mandan los artculos 448 inciso
9 y 532 del Cdigo Civil. En tal mrito, importante resulta la
participacin del consejo, quien puede repudiar o autorizar esta
liberalidad, dependiendo del inters del incapaz a quien tiene que
cuidar y proteger.
11. RECURSOS CONTRA LAS RESOLUCIONES DEL CONSEJO DE
FAMILIA
Se ha sealado que el consejo de familia es presidido por un juez,
el cual ser el de familia si se trata de fiscalizar al tutor, o en su
caso a los padres que ejerzan patria potestad, cuando la ley lo
seale especficamente y ser el de juez paz letrado, cuando el
consejo se forme para cautelar intereses de los incapaces mayores
de edad, por lo tanto las impugnaciones contra las resoluciones
que adopte el consejo se presentarn o ante el juez de familia, si
se trata de acuerdos del consejo presidido por el juez de paz
letrado, o ante la sala de familia si se trata de acuerdos del consejo
presidido por un juez de familia. Veamos por separado estos
recursos:
a) Consejo presidido por el juez de paz letrado.- Refiere el artculo
648 del Cdigo Civil que, de las resoluciones del consejo presidido
por el juez de paz, puede apelar al juez de primera instancia (hoy
juez especializado de familia) cualquiera de los miembros que
haya disentido de la mayora al votarse el acuerdo, por ello
decamos que, para ejercer este derecho, las votaciones deben ser
abiertas, nica forma de viabilizar esta impugnacin; el tutor o
curador, sobre el particular, creemos que slo se estara refiriendo
al curador, pues si se trata de tutor, sabemos que el juez que
preside el consejo es el de familia; tambin decimos, en su caso
pueden interponer el recurso igualmente los padres del incapaz
mayor de edad; cualquier pariente del menor que no est
integrando el consejo; y cualquier otro interesado en la decisin,
el mismo que, decimos, debe demostrar legtimo inters
econmico o moral. En cuanto al plazo es de cinco das, salvo que
se trate de resoluciones en que el consejo declare la incapacidad
de los curadores, acuerde su remocin o desestime su excusa, en
cuyo caso el plazo es de 15 das.
b)Consejo presidido por el juez de familia.- El artculo 649 refiere
que, de las resoluciones del consejo presidido por el juez de
menores (hoy juez especializado en familia), pueden apelar a la
Sala Civil de la Corte Superior (hoy Sala de Familia), dentro del
trmino de cinco das, las personas indicadas en el prrafo
precedente (alude a cualquiera de los miembros del consejo, tutor
o curador, pariente del menor u otro interesado en la decisin), o
quince das si se tratara de incapacidad, remocin o cuando se
desestime la excusa de los tutores.
RESPONSABILIDAD DE LOS MIEMBROS DEL CONSEJO DE
FAMILIA
Refiere el artculo 651 del Cdigo Civil que los miembros del
consejo de familia son solidariamente responsables de los daos y
perjuicios que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o cratela
13. RETARDO EN LA FORMACIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
a) Refiere el artculo 653 del Cdigo Civil que por falta o
impedimento u omisin del juez de paz letrado, en todo lo relativo
a las atribuciones que por ley le corresponde respecto del consejo
de familia, cualquiera de los parientes del incapaz o del ausente
puede pedir al juez de familia que l mismo desempee esas
funciones o que designe al juez de paz letrado que deba hacerlo.
Obsrvese que ante una falta del juez, el consejo que deba
formarse o reunirse no lo hace, y por ello se faculta a los
interesados a que soliciten que sea el juez de familia el que instale
o rena al consejo de familia, sin perjuicio de la multa que se
impone al juez negligente.
 TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR
b) Esta misma facultad la tendr la Sala de Familia, si se trata de
que el juez negligente es el de familia.
c) El artculo 654 del Cdigo Civil faculta al juez de familia, o en su
caso a la Sala de Familia, dictar, en situacin de urgencia, las
providencias que favorezcan a las personas o intereses de los
nios o adolescentes, mayores incapaces o ausentes, cuando haya
retardo en la formacin del consejo u obstculos que impidan su
reunin o entorpezcan sus deliberaciones.
14. FIN DEL CARGO DE MIEMBRO DEL CONSEJO DE FAMILIA
1) Muerte del miembro del consejo.
2) Declaracin de quiebra: En este caso, por medida de
previsin, se aparta al consejero que no ha sabido cuidar su propio
patrimonio y, en esa medida, segn el legislador se vuelve
incompetente para cuidar patrimonio ajeno.
3) Por remocin.- En este caso, las mismas causas que dan
lugar a la remocin de tutor y del curador se aplican para la
remocin de los miembros, y en tal sentido es de aplicacin el
artculo 554 del Cdigo Civil.
4) Por renuncia.- Slo en el caso de que le haya
sobrevenido un impedimento legal para su desempeo.
15. FIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
Se entiende que las razones que llevaron a la formacin del
consejo han desaparecido, y por ello ya no tiene sentido que el
consejo siga funcionando. Sin embargo habra que decir que este
trmino no necesariamente es definitivo, pues pueden reaparecer
algunas circunstancias que justifiquen nuevamente la instalacin y
formacin del consejo. En efecto, refiere el artculo 658 del Cdigo
Civil que el consejo de familia cesa en los mismos casos en que
acaba la tutela o cratela, esto es: Por muerte del menor. Por
llegar a su mayora de edad. Por del artculo 46 del Cdigo Civil,
referido al matrimonio del adolescente de 16 aos de edad o por
ttulo oficial que lo habilite para ejercer una profesin u oficio,
casos en los cuales el cese ser definitivo. Por cesar la incapacidad
del padre o madre conforme al artculo 580 del Cdigo Civil; sin
embargo, si ese padre o madre vuelve a ser declarado interdicto,
deber nuevamente convocarse a un consejo de familia. Y, por
ltimo, termina el consejo de familia por reingresar el nio o
adolescente bajo la patria potestad; sin embargo, pueden darse
casos en que estando bajo patria potestad se requiera la
formacin del consejo, por ejemplo, cuando se presente oposicin
de intereses entre ellos. Tambin termina el consejo,
refirindonos al mayor de edad incapaz, cuando ste fallezca o
cuando se ha rehabilitado.
CAPITULO IV
COLOCACION FAMILIAR
1. ANTECEDENTES
En nuestro pas existen dos maneras de tramitar la adopcin para
los menores declarados previamente en estado de abandono,
mismas que se encuentran establecidas por el Cdigo de los Nios
y Adolescentes:
a) El procedimiento administrativo, que es el trmite regular y se
encuentra previsto por la Ley 26981, llevado ante la Direccin
General de Adopciones del Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, trmite, bastante engorroso, que implica una
exhaustiva investigacin que pretende garantizar la transparencia
del procedimiento e idoneidad de los solicitantes a travs de la
aplicacin de mecanismos de evaluacin y control que aseguren
que los nios, nias y adolescentes, sean insertados al seno de
familias que les puedan brindar las mejores condiciones de vida en
los aspectos material, espiritual y moral. Cabe mencionar que
anteriormente estos procesos eran conocidos por el Poder Judicial
y debido a la excesiva carga procesal y a la existencia de ciertos
cuestionamientos en las tramitaciones, se encomend la tarea a la
entonces creada Oficina de Adopciones adscrita al PROMUDEH,
implementndose para ello todo un aparato burocrtico que
cuenta con un equipo multidisciplinario encargado de las
evaluaciones ya mencionadas.
b) Alternativamente, se mantiene el trmite judicial como va
excepcional para la adopcin de los nios, nias y adolescentes
que aun cuando no se haya declarado su abandono, puedan ser
adoptados por quienes ostenten alguna de las condiciones
establecidas en la Ley, como es el caso: del que posea vnculo
matrimonial con el padre o madre del menor, que tenga vnculo
parental con el adoptante, o el que lo haya prohijado por un
perodo no menor de dos aos. Respecto de la ltima opcin se
presentaban algunos casos en los que se desnaturalizaba, las
parejas que tomaban conocimiento de que en los centros de
atencin residencial (albergues o aldeas de nios), se encontraban
nios o nias en presunto estado de abandono, solicitaban la
colocacin familiar con la finalidad de que transcurridos los dos
aos, pudieran pedir judicialmente (va excepcional), la adopcin
de los menores con los que haban convivido, aludiendo el
prohijamiento; este por cierto, no era el sentido de la norma en
comento.
2. COLOCACIN FAMILIAR
Es una medida por la cual un nio o adolescente es acogido por
una persona, familia o institucin en forma provisional para su
cuidado; el objetivo de la colocacin familiar es otorgar la
responsabilidad de crianza de un nio, nia o adolescente de
manera temporal y mientras se determina una modalidad de
proteccin permanente para el mismo. La colocacin familiar no
estuvo muy desarrollada en la doctrina y legislacin peruana, sin
embargo juristas internacionales hablan sobre el tema,
a).Finalidad
La colocacin familiar o en entidad de atencin tiene como
finalidad otorgar la guarda de un nio o de un adolescente, de
manera temporal y mientras se determine una modalidad de
proteccin permanente para el mismo.
b).Procedencia
La colocacin familiar o en entidad de atencin de un nio o
adolescente procede cuando:
a) Trascurrido el lapso previsto en el art. 127 de esta Ley. No se
haya resuelto el asunto por va administrativa.
b) Sea imposible abrir o continuar la tutela.
c) Se halla privado a sus padres de la patria potestad o sta se
haya extinguido.
c).Prelacin
A los efectos de la colocacin, debe agotarse las posibilidades de
que la misma sea en familia sustituta, y de no lograrse, se har en
la entidad de atencin ms apropiada a las caractersticas y
condiciones del respectivo nio o adolescente. En este ltimo
caso, el responsable de la entidad de atencin en el cual se
coloque el nio adolescente, ejercer su guarda y representacin.
A los efectos de tal designacin, el Juez tendr en cuenta el
 TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR
nmero de nios o adolescentes que se encuentren bajo la guarda
y representacin de estas personas.
d).Personas a quienes puede otorgarse
La colocacin familiar puede otorgarse a una sola persona, o a una
pareja de cnyuges. Estas personas deben poseer las condiciones
que hagan posible la proteccin fsica del nio o adolescente y su
desarrollo moral, educativo y cultural.
e).Entrega por los padres a un tercero
Cuando un nio o adolescente ha sido entregado para su crianza
por su padre u su madre o por ambos, a un tercero apto para
ejercer la guarda, el Juez, previo informa respectivo, considerar
sta como la primera opcin para el otorgamiento de la colocacin
familiar de ese nio o adolescente.
f).Capacitacin y supervisin
Las personas que se les otorgue un nio o adolescente en
colocacin familiar deben estar inscritas en un programa de
colocacin familiar, en cual se les capacite y supervise.
Excepcionalmente se puede otorgar dicha colocacin a quienes no
estuvieran inscritos en uno de estos programas, en cuyo caso,
debern proceder a inscribirse de inmediatos a los fines indicados.
g).Registro
El consejo de proteccin debe llevar un registro de las personas a
quienes se les ha otorgados colocaciones familiares y de aquellas
que resultaren elegibles para ello, as como de los programas
respectivos.
h).Prioridad de las decisiones
Las decisiones de un nio o adolescente, tomadas por la persona
que ejerza la guarda de los mismos en virtud de una colocacin,
privan sobre la opinin de sus padres.
i).Interrupcin de la colocacin
Si la persona a la cual se ha concedido un nio o un adolescente
en colocacin familiar, no pudiere o no quisiera, continuar con el
ejercicio de la misma, debe informar de ello al juez que dict la
medida, a fin de que ste decida lo conducente. En ningn caso el
nio o el adolescente puede ser entregado a terceros sin previa
autorizacin judicial.
j).Revocatoria de la Colocacin
La colocacin familiar o en entidad de atencin puede ser
revocada por el Juez, en cualquier momento, s el inters superior
del nio as lo requiere, previa solicitud del colocado si es
adolescente, del padre o de la madre afectados en la patria
potestad o en el ejercicio de la guarda, sus parientes, del
ministerio Publico, y de cualquier persona que tenga conocimiento
directo de los hechos o circunstancias que lo justifiquen.
3. Ley N 30162
Introduce las modificaciones a la figura de la colocacin familiar a
las que nos hemos venido refiriendo, al permitir la proteccin
temporal de nios, nias y adolescentes que se encuentran en
situacin de riesgo, abandono o extravo; de tal manera que los
menores que se hallen en estas circunstancias de vulnerabilidad,
sean acogidos temporalmente por una familia. Su mbito de
aplicacin es La Direccin de Investigacin Tutelar, as como los
rganos jurisdiccionales o administrativos a cargo de procesos
tutelares, aplicarn la presente norma. Prev dos tipos de
acogimiento: el de familiares y terceros. En ambos casos, los
solicitantes debern contar con una vivienda saludable que rena
los requisitos de habitabilidad, salubridad y seguridad; tambin
debern aceptar ser preparados y permitir la supervisin por un
equipo profesional durante el proceso. El objetivo de esta norma
es devolver el derecho que tiene todo menor de vivir en familia,
antes estaba establecida en el Cdigo de los Nios, Nias y
Adolescentes bajo la figura de Colocacin Familiar; esta nueva Ley
no solo la regula sino que a partir de este nuevo enfoque,
cambiar la mirada que tienen todos sobre la figura. La nueva
medida tiene entre sus propsitos evitar que los nios acudan a
algn albergue donde no pueden compartir una experiencia de
familia. Lo que buscamos es que se evite la institucionalizacin de
los nios. Ellos pasarn un tiempo con alguna familia mientras se
resuelve el tema de que vuelvan al lado de sus verdaderos
padres. Esta disposicin es aplicable para los que se encuentren
dentro de un proceso de investigacin tutelar hasta antes de
declararse judicialmente el estado de abandono o cuando se
encuentran institucionalizados en un hogar pblico o privado. Slo
por excepcin un nio, nia, y adolescente declarados en
abandono podra aplicarse la medida del acogimiento, previa
opinin favorable de la direccin.
4. Acogimiento Familiar
Es el trmino utilizado para describir todo el rango de opciones de
acogimiento infantil alternativo proporcionado a nios, nias y
adolescentes privados del cuidado de sus padres; no es una
adopcin, se trata de una medida de proteccin a la infancia
mediante la cual se ofrece un entorno familiar adecuado a los
menores que por diversas circunstancias, no pueden vivir con su
familia. Este acogimiento puede ser temporal, mientras se
produce la reinsercin en la familia de origen, para la adaptacin
previa a la convivencia con una familia adoptante, o bien
permanente, cuando la edad u otras circunstancias del menor y su
familia as lo requieran. El acogimiento familiar busca que los
nios nias y adolescentes que no pueden vivir con sus padres, lo
hagan de manera excepcional y temporal con un ncleo familiar
que les permita la restitucin, el disfrute, el goce y el ejercicio de
su derecho a vivir en una familia y les provea los cuidados
necesarios para su desarrollo, promoviendo la reinsercin familiar.
Debe ser otorgado considerando una serie de requisitos que
demuestren la idoneidad del acogedor como su aceptacin de ser
capacitado o evaluado previamente con evaluaciones fsicas y
mentales y acompaados por un equipo profesional; un aspecto
subjetivo a tomar en cuenta es la relacin de afinidad o
afectividad con el nio, nia o adolescente que se pretende
asumir su acogimiento. Es una medida de proteccin temporal que
se aplica a los nios, nias y adolescentes que se encuentran en
situacin de desproteccin familiar o riesgo con la finalidad de ser
integrados a su familia extensa o a una familia no consangunea
previamente evaluada o seleccionada:
Acogimiento en familia extensa: en esta medida se dispone el
acogimiento del nio, nia o adolescente en su familia extensa.
Aqu se consideran a los abuelos y parientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad.
Acogimiento en familia no consangunea: En esta medida de
proteccin el nio, nia y adolescente es acogido por referentes
familiares u otras personas idneas que sin tener parentesco
alguno constituyen un entorno positivo y apropiado para la
proteccin del titular de la medida. La familia acogedora asumir
las responsabilidades de la tutela conforme a los artculos 526,
527 y 528 del Cdigo Civil. Esta medida puede ser solicitada por
 TUTELA, CONSEJO DE FAMILIA Y COLOCACION FAMILIAR

familiares del nio, nia o adolescente tutelado o por terceros, COLOCACIN FAMILIAR ACOGIMIENTO FAMILIAR
quienes accedern a sta, previa evaluacin favorable de la SEMEJANZAS
Secretara Nacional de Adopciones. Dicha evaluacin comprende Medida temporal y Medida temporal y
los aspectos psicolgico, social y legal de los solicitantes transitoria. transitoria.
(Defensora del Pueblo, 2011). Ejercida por persona, Ejercida por persona,
5. CONSIDERACIONES FINALES familia o institucin. familia o institucin.
La Ley de adopciones establece las pautas para optar la adopcin; Dispuesta a instancia Dispuesta a instancia
sin embargo, este procedimiento representa algunas desventajas administrativa o judicial. administrativa o judicial.
para los postulantes que, por lo general, son parejas que han Remunerada o gratuita. Gratuita o remunerada en
intentado todos los medios posibles para procrear a sus propios Medida de el caso del acogimiento
hijos sin xito, por lo que se encuentran vidas de brindar el cario aclimatamiento y administrativo.
que tenan reservado para sus hijos, en el plazo ms breve, a aquel proteccin en adopcin. Medida de aclimatamiento
nio, nia o adolescente desfavorecido por la vida, desconocido Deben ser seleccionadas, y proteccin en la
en su origen e identidad, que, de acuerdo a la lista de espera de capacitadas y adopcin.
adoptantes, les ser asignado en estricto orden (vale decir que supervisadas por personal Deben recibir capacitacin
este tipo de adopcin es totalmente incierta, librada al azar), designado. y ser monitoreados.
siendo esta manera tambin, la que pone de manifiesto la puridad
Remocin a solicitud del
de la intensin de los adoptantes en brindar su cario, proteccin
nio, nia o adolescente.
y apoyo al nio, nia o adolescente que les sea asignado. En ese
sentido el tiempo es el principal obstculo en este procedimiento,
DIFERENCIAS
sumado a la condicin de que ni los adoptantes, ni el adoptado se
Se considera grado de Se considera a la familia
conoce hasta que se produce la designacin, luego de la cual se
parentesco, afinidad o extensa o no
debe emitir un informe de empata, del cual depende la resolucin
afectividad con la consangunea.
de colocacin familiar previa a la adopcin. Tenemos entonces de
un lado el procedimiento regular de adopcin administrativa que
persona, familia o Deben cumplirse los
institucin. requisitos dispuestos por
nos llev hacia la figura de colocacin familiar; y del otro, el
proceso de adopcin excepcional en va judicial que considera la ley.
como opcin de adopcin a los prohijados, es decir, a aquel nio, Revocable previo informe.
nia o adolescente que convive con el o los solicitantes por un Es un mecanismo
perodo mayor a 2 aos, condicin a la que se llega tambin va inmediato para evitar la
colocacin familiar. Por su parte, el Cdigo de los Nios y institucionalizacin del
Adolescentes, en su artculo 104 y siguientes, contemplaba la nio, nia o adolescente.
figura de la colocacin familiar, como una medida transitoria Se establecen
dispuesta judicial o administrativamente, que en el proceso de expresamente los deberes
adopciones se aplicaba como medida de aclimatamiento y de y derechos de la familia
proteccin al nio, nia o adolescente, cuando el lugar donde viva acogedora.
pona en peligro su integridad fsica o mental. En los ltimos aos, El juez debe pronunciarse
se ha venido desnaturalizando la figura de la colocacin familiar, en un plazo de 30 das.
pues se ha estado empleando como una suerte de ventana para Modifica el artculo 511
obtener una adopcin excepcional a corto plazo, con la salvedad del cc sobre tutela de
que las personas que la solicitaban, escogan al menor a favor del menores.
cual solicitaban la colocacin, es decir, no se haca con fines de Se equipara con la tutela.
aclimatamiento previo a la adopcin, sino como un medio para
lograr indirectamente el prohijamiento, requerido para la
adopcin excepcional. Si bien la finalidad de esta
desnaturalizacin de la figura, no era del todo despreciable,
tampoco era del todo correcta, puesto que se favoreca la evasin
del procedimiento regular de la adopcin, permitiendo adems
una suerte de discriminacin de los nios, nias y adolescentes
que tienen la condicin de ngeles que esperan.
Podemos identificar las siguientes similitudes y diferencias entre
las dos figuras: