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APUNTAMIENTOS DE DERECHO PENAL

TEORA DEL DELITO


Antes de entrar de lleno a lo referente al delito, deben destacarse algunos aspectos inherentes
a la materia, como son los sujetos del delito, los objetos del delito, las formas en que se
manifiesta el delito, el desarrollo del delito, para as tener ms nitidez en su comprensin.
SUJETOS DEL DELITO
En el campo del derecho penal se alude continuamente a dos protagonistas, que son el sujeto
activo y el sujeto pasivo.
Sujeto activo.-
Es la persona fsica que comete el delito, independientemente de su sexo, edad, nacionalidad,
etc.
Nota.- Las personas morales o jurdicas nunca pueden ser sujeto activo de algn delito, pues
aunque en apariencia la persona moral es la que comete el delito, sin embargo, siempre una
persona fsica que pertenece a ella fue la que ide o ejecut el delito.
Lo anterior se puede verificar con meridiana nitidez en las ocho fracciones del artculo 13
del Cdigo Penal Federal, o bien, en los artculos 20 a 22 del nuevo Cdigo Penal para el
Estado de Guanajuato, lo que en ambos casos resulta que nunca una persona moral o
jurdica aparece como responsable del delito.
Sujeto pasivo.-
Es la persona fsica o moral o la vctima que recibe la agresin o sobre quien recae el dao o
peligro ocasionado por el sujeto activo.
Aunque cualquiera pudiera ser sujeto pasivo, empero en algunos casos la propia ley penal
seala ciertas caractersticas que debe poseer la persona para ser sujeto pasivo. Por ejemplo,
en el delito de estupro, cualquier persona menor de diecisis aos es la nica que puede ser
sujeto pasivo de ese delito. Luego, para ser sujeto pasivo existen algunas limitaciones legales
segn el delito de que se trate como a manera de ejemplo lo ilustran los siguientes cuadros:
Sujeto pasivo
Cualquier persona: Determinadas personas:
Robo Aborto
Violacin Infanticidio
Fraude Estupro
Homicidio Parricidio
Lesiones
Existen dos clases de sujetos pasivos:
Sujeto pasivo de la conducta
Sujeto pasivo del delito
Sujeto pasivo de la conducta.- Es la persona que de manera directa recibe la agresin del
sujeto activo, pero la afectacin la recibe el titular del bien jurdico tutelado. Supongamos por
ejemplo que a m me roban en la va pblica; Aqu el que recibi directamente la agresin fui
yo, adems de ser el titular del bien jurdico tutelado, en este caso, de mi patrimonio.
Sujeto pasivo del delito.- Es el titular del bien jurdico tutelado que resulta afectado, aunque
directamente no recibe la agresin. Por ejemplo, yo le ordeno a mi empleado que lleve al banco
una cantidad determinada de dinero para depositarlo y durante el trayecto es robado: Aqu el
sujeto pasivo de la conducta ser el empleado y el pasivo del delito ser yo, porque result
afectado en mi patrimonio.
SUJETO PASIVO
Sujeto Pasivo de la conducta sujeto pasivo del delito
OBJETOS DEL DELITO
En el derecho penal existen dos clases de objetos: el material y el jurdico.
OBJETO MATERIAL.-
Es la persona o cosa sobre el que cae de manera directa el dao producido por el delito
perpetrado.
Cuando existe identidad entre la persona con el sujeto pasivo, ya sea como persona fsica o
moral, por tanto, en una misma figura coinciden el objeto material con el objeto jurdico. Por
ejemplo, en el homicidio coincide el sujeto pasivo como persona fsica que directamente recibe
la agresin y por ende, es el objeto del delito y a su vez es tambin el objeto material del mismo
dado que se le priv de la vida.
Ahora bien, cuando el dao recae directamente sobre una cosa, el objeto material lo ser sta.
Por ejemplo, en el delito de daos el objeto material del delito ser la cosa que se da, deterior
o destruy.
OBJETO JURDICO.-
Es el inters jurdicamente tutelado por la ley. Esto es, que todos los bienes inherentes al
hombre son protegidos por el Estado a travs de la ley. Por ejemplo, en el delito de homicidio
el objeto material lo es la persona fsica y el objeto jurdico ser la vida. Todos los delitos estn
jurdicamente protegidos.
En el siguiente cuadro a manera de ejemplos se muestra ms claramente.
OBJETOS DEL DELITO
Delito Objeto material Objeto del delito
Robo Cosa ajena mueble El patrimonio
Homicidio Persona fsica La vida
FORMAS DE MANIFESTACIN DEL DELITO
En este tpico se examinarn los perfiles en que puede sobrevenir el delito, es decir, las
cuestiones en los cuales se abren diversos resultados tpicos, de manera que se muestra la
dificultad de establecer si se ocasionaron varios delitos o si uno absorbe a otros.
En la praxis judicial revela singular importancia porque una vez conocido ayuda en demasa a
resolver adecuadamente cuando un delito resulta aislado o si existe acumulacin de tipos o en
que momento un delito va absorbiendo a los dems. Para ello la doctrina ha elaborado algunos
principios a fin de encontrar fundamentos para estas instituciones jurdicas que de verdad
resultan de mucho inters y utilidad -insisto- en la solucin de los problemas que son de esta
naturaleza y para saber que normas penales son aplicables para cada caso concreto.
Para ello comenzar con el concurso aparente de leyes o, tambin llamado conflicto de
leyes o concurrencia de normas aplicables entre s.
La doctrina sita este concurso aparente la dentro de la parte general del delito
denominndolo concurso de delitos siguiendo la doctrina tudesca de Edmundo Mezger,
mientras que otros, como Fernando Castellanos Tena en el aspecto de la Teora de la Ley
Penal, por estimarlo ms correctamente.
Y es que en realidad no hay razn para colocarlo como concurso de delitos, sino ms bien como
una concurrencia de una norma con otra.
Principios elaborados para la solucin de problemas de la concurrencia de normas.-
El italiano Felipe Grispigni seala que puede llegarse a la tramitacin de la concurrencia de las
normas por razn de la atencin de los principios de especialidad, de consuncin y
de subsidiaridad.
Jimnez de Asa se refiere a los mismos principios y aade el de alternatividad.
Soler constrie su nmero en tres: exclusividad, especialidad y subsidiaridad (expresa o tcita).
Mezger pregona nicamente dos: el de especialidad y el de consuncin.
Antolisei somete tales principios a uno solo: el de especialidad.
El concurso aparente de normas y el concurso ideal.-
El concurso formal o ideal admite ineludiblemente el conjunto de normas compatibles entre s;
de tal forma que se departe la unidad del delito en virtud de que la conducta o el hecho caen
bajo una variedad de sanciones, obteniendo por ello, como lo opina SOLER un encuadramiento
mltiple.
El concurso ideal o formal sobreviene cuando con una sola conducta se producen varios
resultados tpicos, en cuyos casos se dice que existe unidad de accin y pluralidad de
resultados.
El Cdigo Penal Federal en su artculo 18, primera parte lo seala de la siguiente forma: Existe
concurso ideal, cuando con una sola conducta se comenten varios delitos.
Para sancionar esta forma de manifestacin del delito hay que recurrir al primer prrafo del
artculo 64 del propio cdigo, que establece: En caso de concurso ideal, se aplicar la pena
correspondiente al delito que merezca la mayor, la cual se podr aumentar hasta en una mitad
ms del mximo de su duracin, sin que pueda exceder de las mximas sealadas en el Ttulo
Segundo del Libro Primero.
En su artculo 29, en nuevo cdigo punitivo penal de Guanajuato, dice que Hay concurso ideal
cuando con una sola conducta, dolosa o culposa, se cometan varios delitos.
Para su penalidad, el artculo 31 del propio cdigo en cita expresa: En caso de concurso ideal
se aplicar la punibilidad del delito que merezca mayor sancin, la cual podr aumentarse hasta
un medio ms de su mximo, sin que pueda exceder de la suma de las sanciones de los delitos
cometidos ni de la prisin de cuarenta aos.
Aunque con palabras ms o menos similares, ambos cdigos especifican de manera clara la
forma de penalizar talas conductas, y con un comn denominador en ambos casos, y es el
hecho de que se deja a prudente arbitrio del juez la aplicacin de aumentar hasta un medio ms
de su mximo, es decir, existe una situacin completamente potestativa para el juez aplicar o
no ese medio ms de su mximo.
El concurso real o material surge cuando con varias conductas se produce una pluralidad de
resultados.
El propio cdigo punitivo federal, en su artculo 18 lo define as: Existe concurso real, cuando
con pluralidad de conductas se cometen varios delitos.
En este caso, la manera de sancionar es al tenor de lo dispuesto por el numeral 64, segundo
prrafo del propio cdigo, a pronunciarse en los trminos siguientes: En caso de concurso real,
se impondr la pena al delito que merezca la mayor, la cual podr aumentarse con las penas
que la ley contempla para cada uno de los delitos restantes, sin que exceda del mximo
sealado en el Ttulo Segundo del Libro Primero.
En cuanto al concurso real, el nuevo cdigo punitivo guanajuatense en su artculo 28 lo seala
as: Hay concurso real cuando una persona cometa varios delitos ejecutados, dolosa o
culposamente, en actos distintos.
Para su sancin, el numeral 30 del citado cuerpo normativo establece que: En caso de concurso
real se aplicar la punibilidad del delito que merezca mayor sancin, la cual podr aumentarse
hasta la suma de las sanciones de los dems delitos, sin que la prisin exceda de cuarenta
aos.
Igualmente aqu aunque con palabras ms o menos similares, ambos cdigos especifican de
manera clara la forma de penalizar talas conductas, y con un comn denominador en ambos
casos, y es el hecho de que nuevamente se deja a prudente arbitrio del juez la aplicacin de
aumentar hasta la suma de las sanciones de los otros delitos perpetrados, es decir, existe una
situacin completa e ineludiblemente potestativa para el juez aplicar o no esa suma de
sanciones por la comisin de los dems delitos cometidos, cuando en ambas leyes se seala
la cual podr aumentarse. Aunque s existe tambin una marcada diferencia en la forma de
aplicacin de las sanciones, puesto que en el delito ideal se podr aumentar la punibilidad hasta
en un medio ms de su mximo, mientras que en el concurso real se podr aumentar hasta la
suma de las sanciones de los dems delitos.
Al respecto cabe la pregunta Cul es el sistema que adaptan los cdigos penales tanto federal
como el de Guanajuato para la aplicacin de la penalidad en tratndose de concurso de delitos?
Para contestar el cuestionamiento hay que hacer hincapi en cada uno de esos sistemas o
corrientes.
Tanto la doctrina como la legislacin reconocen usualmente dos corrientes:
1.- El sistema de adicin.
2.- el sistema de absorcin.
En el sistema de adicin se suman las sanciones que pertenecen a cada delito sin importar
lmite alguno. En el de adsorcin, se aplica la pena del ilcito que merezca pena mayor, y con
ella se castigan todos los delitos incurridos.
De acuerdo a la redaccin de los dispositivos legales anteriormente transcritos, tanto del cdigo
punitivo federal como del nuevo cdigo penal guanajuatense, pudiera pensarse que siguen
estos sistemas, pero una acuciosa vista a estos numerales, me hace pensar que el legislador
tanto federal como local es fiel a sus costumbre de colocarse en un plano eminentemente
eclctico en cuanto a la adopcin de sistemas, porque no obstante que si bien es cierto contrasta
ntidamente en cuanto a la diferencia que existe entre uno y otro concurso, no menos lo es que
congruentemente establecen un solo sistema de aplicacin de la penalidad del delito que
merezca la mayor sancin, pero deja al juzgador la facultad discrecional para aumentarla, en
funcin a las sanciones establecidas para los dems ilcitos realizados; esto es, al prudente
arbitrio del juez.
Ahora bien, de qu manera se sancionara al sujeto activo, si el delito real se integrara por lo
menos con un delito grave? Al respecto, el propio artculo 64 del Cdigo Penal Federal da la
respuesta al expresar: ... la autoridad judicial impondr la pena del delito que merezca la mayor,
la cual deber aumentarse con cada una de las penas de los delitos restantes, sin que excede
del mximo sealado antes mencionado. Es decir, que aqu el cdigo sustantivo federal de la
materia es extensivo a los delitos sealados como graves por la ley. Y aunque pudiera pensarse
que en este aspecto el cdigo sustantivo penal guanajuatense, es limitativo, porque su artculo
31, prrafo segundo, se constrie nicamente a los delitos dolosos que afecten la vida, la salud
o la libertad fsica, y deja de ocuparse de los de los dems delitos sealados como graves en
su artculo 11. Sin embargo, es vlida la postura del nuevo legislador guanajuatense, pues es
obvio que la conducta merece ser sancionada como concurso real, simple y sencillamente
porque se trata de afectacin a los ms esenciales derechos del hombre, como lo son, entre
otros, la vida, la salud y la libertad fsica; de ah que el grado de peligrosidad revista la misma
latitud que se da cuando se esta en presencia de un concurso real o material.
En este orden de ideas, es vlido concluir que al perpetrarse la comisin delictiva puede
presentarse en forma concreta cuatro circunstancias, con consecuencias jurdicas en la
aplicacin de sanciones completamente diferentes.
Veamos cada una de ellas.
Una accin con un resultado.- Cuando una accin nicamente produce un resultado, es decir, slo
existe una lesin jurdica, se estar en presencia de un solo delito, por tanto sera ilgico discutir
que se est en presencia de concurso.
Un acto que produce varios resultados.- En este caso se estar en presencia del llamado concurso
ideal.
Varios actos con un resultado.- Aqu se estar en representacin de un delito continuado, porque el
hecho que lo constituye se integra con la repeticin de la misma conducta procedente de la misma
resolucin del activo, con unidad de lesin jurdica, y en algunos casos se requerir de identidad del
sujeto activo, como en los delitos que agraden la vida, la salud, el honor, la libertad y la honestidad.
Varios actos con varios resultados.- Si el sujeto activo comete varios delitos mediante la ejecucin
de varias acciones diferentes e independientes entre s, surge el llamado concurso real.
En otras palabras, existe concurso ideal o formal cuando existe unidad de accin y pluralidad
de resultados. Es decir, que con una sola accin del sujeto activo se cometen varios delitos, y
puede presentar dos formas:
a).- Un acto con varios resultados materiales. Ejemplo. El caso del terrorista que coloca
explosivos en un lugar pblico, con el que causa la muerte de una o varias personas, lesiones
a otras y daos.
b).- Un acto con varios resultados inmateriales. Aqu se muestran dos o ms valores
reglamentados de manera heterognea, pero con abandono de consecuencias materiales. Esto
es, que la accin es convocada bajo dos o ms aspectos y considerada acorde a cada uno de
ellos vale una sancin diferente. Ejemplo. Una persona unida en matrimonio impone la cpula
a una mujer con la cual lo liga un lazo parental constreido, concurre en un solo acto, que es el
ayuntamiento carnal, mismo que ocasiona diversos resultados jurdicos, los cuales a pesar de
carecer de efectos materiales, conforman completamente diferentes delitos, desde luego, con
diferentes penalidades cada uno, que seran violacin e incesto. Adulterio no, porque el nuevo
cdigo penal de Guanajuato ya no lo contempla como delito, sino nicamente como causal de
divorcio.
Hay concurso real o material cuando existe pluralidad de accin y pluralidad de resultados. O
sea, que las acciones son diferentes entre s, cabalmente arregladas con sus concernientes
incidentes. Es decir, existe concurso real siempre que un individuo cometa dos o ms delitos,
cada uno de ellos colmadamente compuesto por todos sus elementos por todos sus elementos.
Esos delitos pueden ser iguales (dos fraudes) o diversos (un robo y una violacin), sin que se
tome en cuenta el tiempo que haya pasado en la perpetracin de las diferentes transgresiones
jurdicas. Por ejemplo: Un sujeto entra a un banco, roba el dinero, golpea a la empleada, y para
escapar roba el vehculo de un cliente bancario.
La forma de distinguir el concurso real del delito continuado es que en ste existe unin jurdica
de las conductas, en virtud de que ellas no son autnomas, sino que se someten a un
componente de resolucin.
Por otro lado, debe decirse que en la praxis judicial muchas veces se confunde el concurso real
con la acumulacin de causas. Pues mientras el concurso real se basa en la concepcin de que
se cometen varios delitos ejecutados en actos distintos. En la acumulacin, se juzga por delitos
diversos perpetrados en momentos diferentes, y esto es precisamente el quid del problema. Sin
embargo, cada institucin jurdica tiene una connotacin diferente.
En efecto, y la manera de distinguirla es bien sencilla; el concurso real es un concepto
netamente sustantivo, mientras que la acumulacin es eminentemente adjetiva, es decir,
procesal. Por tanto, para el concurso real no interesa si el procedimiento por varios delitos es
concurrente o no.
En el llamado concurso aparente de leyes, segn lo ha precisado MEZGER, el punto de partida
coincide con el concurso ideal pues en la misma accin unitaria concurren varias leyes penales
(tipos penales), diferencindose ambos, sin embargo, en que en el primero una de las leyes
penales desplaza y excluye de antemano a la otra. Por ello se habla tambin en ocasiones
de concurso ideal aparente; parece, en primer trmino, que a la accin han de aplicarse al
mismo tiempo varias leyes penales, mientras que, en verdad, uno de los puntos de vista
jurdicos es consumido totalmente por el otro, y, en consecuencia, slo se aplica en realidad a
la situacin fctica una de las leyes penales.
.
Principio de la especialidad.-
Procura acertar el apoyo de la exclusin de las normas no ajustables, en el carcter
de especial que con concordancia a aqullas tiene la que habr efectivamente de regular el
caso concreto. Lex specialis derogat legi generali, es decir, la ley especial excluye a la ley
general, por ser de estricta lgica que la ley especial predomina sobre la general.
Una norma tiene el carcter de especial con relacin a otra cuando sujeta todos los elementos
de sta y adems otros que le confieren predileccin en su aplicacin.
El artculo 6 del Cdigo Penal Federal regula la especialidad de la siguiente forma: Cuando se
cometa un delito previsto en este Cdigo y en una ley especial, se aplicar sta, observndose
las disposiciones conducentes del presente ordenamiento.
Dicho principio tambin se encuentra previsto en el artculo 7 del nuevo cdigo penal
guanajuatense, al sealar: Cuando se realice una conducta tipificada penalmente por otra ley
local, ser esa la que se aplique, observndose las disposiciones generales de este Cdigo en
lo no previsto por aquella.
Bsicamente, se refiere a un axioma jurdico en el que la especie elimina al gnero, sin importar
la calidad de la sancin, es decir, si sta es mayor, privilegiada o atenuada. Es decir, que cuando
en dos leyes penales tutelan el mismo bien, una de ellas contiene a diferencia de la otra, uno o
varios elementos que diferencian la hiptesis normativa, debiendo monopolizada para ser
aplicada la primera y prescindida la segunda.
Para evadir divergencias doctrinales sobre este tpico respecto a su ocupacin en el cuerpo
normativo penal, el nuevo legislador penal guanajuatense prefiri decir en su artculo 32,
fraccin II, que: No hay concurso de delitos cuando un tipo penal sea especial respecto de otro
que sea general.
Principio de la consuncin o absorcin.-
Este principio tiene utilidad cuando la situacin regulada en una norma queda comprendida en
otra de alcance mayor, de tal manera que sta excluye la aplicacin de aquella.(lex consumens
derogat legi consumptae).
Este principio ejerce su imperio cuando el hecho previsto por una ley o una disposicin legal
est incluido en el tipo puntualizado en otra, y puesto que sta es de ms grande gravedad, se
emplea con eliminacin de la primera. Por esa razn lo denomino principio de atraccin, porque
una figura jurdica va atrayendo a otra segn vaya siendo ms grande su gravedad al irse
incluyendo elementos de mayor existencia que las anteriores, respecto del mismo bien
protegido.
PORTE PETIT abunda diciendo: existe el principio de consuncin o absorcin, cuando la
materia o el caso regulado por una misma norma, quedan subsumidos en otra de mayor
amplitud.
Esto quiere decir que si las transgresiones salvaguardan el mismo bien jurdico, de modo que
una consume o atrae a las otras, ya sea por sus elementos tpicos o porque la figura que absorbe
contiene en s los elementos disvalorativos de la otra, en este caso, la atraccin opera del menos
al ms grave de elementos que conforman el tipo, porque debido a la naturaleza propia de la
ejecucin delictiva muchas veces no pueden coexistir dos elementos de distinta naturaleza en
el mismo tipo.
Lo anterior obedece normalmente a los siguientes factores; primero, que haya una situacin que
va de menos a ms, como acontece entre la complicidad y la autora material. De manera alguna
una persona no puede ser considerada como cmplice si oriundamente comenz auxiliando y
termina por ejecutar materialmente el injusto. Segundo, el factor que representa entre la
tentativa y la consumacin del delito, en la que el agresor aduce que solo dispar el arma para
amedrentar al sujeto pasivo y resulta que lo priva de la vida, o entre una lesin grave y una
lesin gravsima, esto es, se acota un comportamiento antijurdico que en un lapso de tiempo
avanza de menos a ms, en donde el delito ms grave vence al menos grave. Tercero, puede
existir un factor relativo de medio a fin, como normalmente sucede en el delito de lesiones tiene
como desenlace el homicidio, en el que ste absorbe a aqul , debido a que al causarse el dao
corporal es de tal magnitud, que se traduce en el medio idneo para privar de la vida a alguien.
Por ltimo, el factor de relacin de peligro que se convierte en dao, como acontece entre el
disparo de arma de fuego y las lesiones, en virtud de que el disparo contiene el riesgo del dao
y las lesiones gravitan necesariamente en transgresiones seguras.
Principio de subsidiaridad.-
Este principio reza: lex primaria derogat legi subsidiarae.
Francisco Pavn Vasconcelos en su Manual de Derecho Penal Mexicano, en la pgina 152,
Editorial Porra, en su Quinta Edicin, alude a que sobre esta cuestin, JIMENEZ DE ASA
seala una ley tiene tal carcter con relacin a la principal cuando ambas describen grados o
estadios diversos de violacin del mismo bien jurdico, de modo que el descrito por la
disposicin subsidiaria, por ser menos grave que el descrito para el principal, queda absorbido
por sta. Tal es el caso de una disposicin cuya aplicacin se condicione a la circunstancia de
que el hecho no constituya un delito sancionado en forma ms grave, usando una misma
expresin equivalente.
Tanto SOLER como MEZGER diferencian entre subsidiaridad expresa, cuando la ley coloca
la aplicacin de una norma limitndola a la inaplicacin de otra, y la subsidiaridad tcita, la cual
se alcanza por razn de la va interpretativa.
El nuevo cdigo penal de Guanajuato contiene este principio en su artculo 32, fraccin III, al
sealar que no hay concurso de delitos cuando un tipo penal sea principal respecto de otro que
sea subsidiario.
Aqu el problema radica en diferenciar cuando una norma tiene carcter subsidiario respecto de
otra.
Bsicamente este principio tiene aplicacin, cuando en la norma principal queda latente la
posibilidad de valerse la ley subsidiaria. As, en el delito la consumacin es norma principal y la
tentativa sera norma subsidiaria. Ejemplo:
Delito: HOMICIDIO
NORMA PRINCIPAL: Homicidio Consumado.
NORMA SUBSIDIARIA: Tentativa de Homicidio.
Si no se consum el homicidio (norma principal), existe la posibilidad de sancionar la Tentativa
rehomicidio (norma subsidiaria).
Luego, si no es posible sancionar el delito consumado, existe la posibilidad de aplicar
subsidiariamente la tentativa, lo que lgicamente resultara un absurdo el pretender sancionar
la tentativa de homicidio y tambin la efectiva consumacin del delito. Lo mismo sucede en las
legislaciones que todava se ocupan de disparo de arma de fuego como entidad delictuosa, en
las que desde luego existen disposiciones legales relativas a la sancin de ste como
subsidiarias de la tentativa, en el que no podr punirse por el hecho de haber intentado privar
de la vida a alguien y sancionar tambin el disparo de arma de fuego, mxime que en este caso,
el disparo resultara subsidiaria, al no ser posible valerse de las reglas que se refieren a la
tentativa.
Principio de la alternatividad.-
Francisco Pavn Vasconcelos dice que hay alternatividad cuando las normas concurrentes
protegen el mismo inters jurdico, aun cuando sus elementos constitutivos no sean idnticos.
Tambin a este principio se refiere el cdigo penal de Guanajuato, en su dispositivo legal 32,
fraccin IV, al sealar que no hay concurso de delitos cuando los tipos penales estn formulados
alternativamente, siempre que establezcan la misma punibilidad.
Cuando la ley habla de delitos de formulacin alternativa trata de referirse a los distintos verbos
utilizados en el tipo penal, de tal manera que si por alternar se entiende reemplazar, sustituir,
cambiar, variar, etctera, es claro que se est refiriendo la norma a los elementos que
constituyen el tipo de manera que con el actuar del sujeto de una u otra forma, transgreda el
mismo bien jurdicamente protegido imponindose la misma sancin, siempre y cuando la
norma seale expresamente las diversas alternancias en la conducta, en los medios comisitos
o circunstancias de modo, lugar u ocasin. Por ejemplo, el delito de fraude a que alude el artculo
201 del cdigo penal de Guanajuato, dice: A quien mediante el engao o el aprovechamiento
del error en que alguien se encuentre, obtenga ilcitamente alguna cosa ajena o alcance un lucro
indebido para s o para otro, se aplicarn
En esta figura la conducta tpica se halla formulada en forma alternativa, de la siguiente manera
El que engae o se aproveche del error en que se encuentre alguien. Aqu se nota en forma
clara la alternancia de los verbos; el que engae o aprovechamiento de error: Ntese que los
medios comisitos son diferentes. El mismo delito seala otra alternancia, como lo es la finalidad
deseada, que puede ser tanto obtener ilcitamente alguna cosa ajena o alcanzar un lucro
indebido, y nuevamente el propio precepto seala otra alternancia, al sealar, para s o para
otro.
Desarrollo del delito (iter criminis)
Cuando se produce el delito, ste pasa por diferentes etapas, lo que desde luego redunda en la
penalidad aplicable que puede ser muy variable o simplemente no existe el delito. Esto nos lleva
a una pregunta, hasta que punto se puede penalizar la actitud lesiva del sujeto activo?.
Antes del producirse el resultado tpico, en el sujeto activo pasa la idea de delinquir. Por tanto,
la idea no se castiga sino hasta que se exterioriza materialmente, pero para ello es necesario
ver cual es la gestacin del delito desde su origen hasta su consumacin.
El iter criminis refleja dos etapas: la fase interna y la externa.
Fase interna.- Se manifiesta en el proceso interior del individuo y comprende a su vez la
ideacin, la deliberacin y la resolucin.
Ideacin.- Es la imagen nueva, es decir, el pensamiento primario de perpetrar el delito brota por
primera vez.
Deliberacin.- La idea germinada se admite o se resiste. El sujeto piensa en los puntos propicios
o contraproducentes, lo que sobreviene a una pelea de valores di smbolos.
Resolucin.- El sujeto resuelve efectuar el delito, es decir, ratifica su intencin de cometer el
delito.
Debe destacarse que la fase interna tiene ms preponderancia para la criminologa que para el
derecho penal, lo que pone de manifiesto que esta fase no es punible.
Fase externa.- Surge al terminar la resolucin y consta de tres etapas: manifestacin,
preparacin y ejecucin.
Manifestacin.- La idea aparece en el exterior. O sea se manifiesta la idea de cometer el delito,
pero mientras no seperpetre no se puede castigar al sujeto activo.
Preparacin.- Son todos los actos que lleva a cabo el sujeto activo con la firme conviccin de
cometer el delito, es decir, son los actos preparatorios del delito.
Ejecucin.- Es la realizacin de los actos que dan origen al delito.
EL DELITO
El delito se puede definir desde distintos puntos de vista, ya sea de una manera coloquial,
sociolgico, criminalstico, doctrinal, legal, etc, sin embargo, para lo que interesa, el
apuntamiento sobre la nocin del delito ser desde el aspecto jurdico penal.
Este se visualiza desde dos ngulos: jurdico formal y jurdico sustancial.
Concepto jurdico-formal del delito.-
El delito desde el punto de vista jurdico formal se remite a las conductas tpicas que traen como
consecuencia una penalidad. Es decir, que la propia ley amenaza imponiendo alguna pena a la
accin u omisin llevada a cabo por el individuo, siempre y cuando con esa conducta se
violenten los valores jurdicos protegidos por la propia ley, confirindoles as la forma de delitos.
El artculo 7 del Cdigo Penal Federal sigue este concepto al enunciarlo as: Delito es el acto
u omisin que sancionan las leyes penales. En el mismo tenor se pronuncia el numeral 8 del
Cdigo Penal de Guanajuato, al sealar: El delito puede ser cometido por accin o por omisin.
Concepto jurdico-sustancial del delito.-
El delito desde el punto de vista jurdico sustancial, contrariamente a lo que sucede en la nocin
jurdico-formal, aqu el delito se constrie al nmero de componentes de que consta. De esta
guisa se desprenden dos corrientes: unitaria o totalizadora y atomizadota o analtica.
Conforme a la corriente unitaria o totalizadora, Fernando Castellanos Tena en sus Lineamientos
Elementales de Derecho Penal, pg. 129, El delito no puede dividirse, ni para su estudio, por
integrar un todo orgnico. Edmundo Mezger en su Tratado de Derecho Penal,t.I, Madrid 1955,
pag. 156, construye una definicin jurdico-sustancial, sealando que el delito es la accin
tpicamente antijurdica y culpable.
Cuello Caln, en su libro de Derecho Penal, 8 ed., pg. Dice que el delito es la accin humana
antijurdica, tpica culpable y punible.
Por su parte, Francisco Pavn Vasconcelos, en su obra Manual de Derecho Penal Mexicano,
quinta edicin, ed. Porra, pg. 159, define el delito como la conducta o hecho tpico,
antijurdico, culpable y punible.
De lo anterior se colige que conforme a esta corriente, el delito es un mdulo que no permite
segmentaciones.
Desde el punto de vista de la corriente atomizadota o analtica, el delito es la deduccin de
diversos componentes que en su generalidad lo componen y le dan existencia al delito. Es decir,
que sin rehusar la unidad del delito es menester su estudio por razn de su separacin.
Los partidarios de esta corriente no se ponen de acuerdo, mientras unos expertos imprimen un
nmero, otros lo conforman con ms elementos, y as surgen las concepciones bitmicas,
tritmicas, tetratmica, pentatmicas, exatmicas, heptatmicas, etc.
Por ejemplo, si el delito est compuesto por la conducta tpica, entonces es una corriente
bitmica. Si est compuesto por la conducta, tipicidad y antijuridicidad, se dice que es una
corriente tritmica. Sera tetratmica, si consta de conducta, tipicidad, antijuridicidad y
culpabilidad. Es corriente heptatmica, si el nmero de elementos consta de conducta, tipicidad,
antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad. Es hexatmica si los elementos lo conforman
la conducta, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad, imputabilidad y punibilidad. Es corriente
hptatmica si los elementos son, la conducta, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad,
imputabilidad, punibilidad y condiciones objetivas.
Irma Auchategui, en su libro de Derecho Penal, presenta un cuadro esquemtico que
claramente permite ver esas corrientes de la siguiente manera:
_________________________________________________________
Nmero Corriente Elementos
de elementos
________________________________________________________
2 Bitmica Conducta, tipicidad.
________________________________________________________
3 Tritmica Conducta, tipicidad,
antijuridicidad.
________________________________________________________
4 Tetratmica Conducta, tipicidad,
antijuridicidad,
culpabilidad.
_________________________________________________________
5 Pentatmica Conducta, tipicidad,
antijuridicidad,
culpabilidad, puniblidad.
_________________________________________________________
6 Hexatmica Conducta, tipicidad,
antijuridicidad,
culpabilidad, punibilidad,
imputabilidad.
_________________________________________________________
7 Heptatmica Conducta, tipicidad,
antijuridicidad,
culpabilidad, punibilidad,
imputabilidad,
condiciones objetivas de
punibilidad.
Los elementos del delito.-
Para comprender el delito es necesario examinar sus partes que lo componen, en razn del
nmero de elementos que lo integran, tanto en su aspecto positivo como negativo. Esto es, que
siguiendo mtodo aristotlico que reza: sic et non, lo que quiere decir que lo que el delito es a
lo que no es. As tenemos que existen:
ASPECTOS POSITIVOS ASPECTOS NEGATIVOS
_________________________________________________________
Conducta Ausencia de conducta
_________________________________________________________
Tipicidad Atipicidad
_________________________________________________________
Anitjuridicidad Causas de justificacin
_________________________________________________________
Culpabilidad Inculpabilidad
_________________________________________________________
Imputabilidad Inimputabilidad
_________________________________________________________
Punibilidad Excusas absolutorias
_________________________________________________________
Condicionalidad objetiva Ausencia de condicio-
nalidad objetiva
En torno al anterior cuadro, se examinaran cada uno de dichos elementos, a fin de comprender
mejor el estudio dogmtico del delito, sobre todo, lo que sea aplicable al nuevo cdigo penal
guanajuatense.
LA CONDUCTA O EL HECHO COMO ELEMENTO DEL DELITO Y SU ASPECTO
NEGATIVO
Como cuestin previa es necesario establecer que este elemento del delito ha sido materia de
debate entre los grandes tratadistas, pues mientras unos e refieren a la conducta, otros se
refieren al hecho como elemento del delito. Al respecto, Francisco Pavn Vasconcelos en su
Manual de Derecho Penal Mexicano, en su pgina 174, dice: en el campo del Derecho pena,
se identifica el trmino hecho con el delito mismo.
Por su parte, Fernando Castellanos Tena, en su obra Lineamientos Elementales de Derecho
Penal, pg. 147, dice: El delito es ante todo una conducta humana. E incluye un hacer positivo
como el negativo. Y dentro del trmino conducta pueden comprenderse la accin y la omisin:
es decir, el hacer positivo y el negativo; el actuar y al abstenerse de actuar.
Mariano Jimnez Huerta, en su obra de Derecho Penal Mexicano, dice que la conducta es
siempre una manifestacin de la voluntad dirigida a un fin.
Acotando, se puede decir que en el derecho penal la conducta se traduce a una accin y a una
omisin.
Accin.-
Es una actividad humana, un actuar o un no actuar humano, voluntario o involuntario que
necesariamente tiene como nota esencial la causacin de uno o varios resultados.
Esta conducta puede materializarse mediante un solo comportamiento o varios, con lo cual
modifica el mundo exterior, o al menos, ponerlo en peligro, ya sea por s mismo, por medio de
instrumentos, animales, personas o mecanismos cibernticos que permiten llevar a cabo el
delito.
Accin. Sus elementos.-
En primer lugar debe concurrir una voluntad, o sea, la intencin de querer cometer el ilcito
En segundo lugar, la accin se traduce a una actividad, una voluntad de hacer, un factor fsico
llevado a cabo mediante uno o varios movimientos corporales en contravencin de una norma
prohibitiva.
En tercer lugar, debe existir un resultado, esto se traduce como una consecuencia de la
conducta: Esto es, consiste en llegar al fin deseado por el agente del delito, que es la violacin
de la norma.
En cuarto sitio, debe por necesidad coexistir un nexo causal. O sea, el ligamen que une a la
conducta con el resultado material. Este enlace debe estar presente entre el movimiento
corporal (factor fsico) con el factor actividad o voluntad (factor psquico), con el resultado que
resulta de esa unin. Debe existir por tanto, una relacin causal, en el que se une la causa con
el resultado material.
Resumiendo; los elementos de la accin son: Voluntad, actividad, resultado y nexo causal. El
alejamiento de cualquiera de estos componentes imposibilita el creacin del hecho, por lo que
resulta obligatorio el nexo causal para poder imputar un resultado a la conducta del sujeto activo.
Teoras acerca del nexo causal.-
Hipnosis.-
Esta forma de inconsciencia temporal tambin se considera como un modo de incurrir en
ausencia de conducta, si en estado hipntico se cometiere el delito.
El artculo 15, fraccin VII, del Cdigo Penal Federal considera como excluyente del delito al
que al momento de realizar el hecho tpico, el agente no tenga capacidad para comprender ese
carcter ilcito, por padecer trastorno mental o desarrollo intelectual retardado.
TIPICIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO
TIPO.- Es la descripcin legal de un delito. Esto es, incluir la conducta y el resultado en la
hiptesis normativa.
Al Tipo se le puede llamar de distintas maneras; delito, figura delictiva, conducta tpica, ilcito
penal, injusto, antisocial, etc.
TIPICIDAD.- Es en opinin de muchos autores, la adecuacin de la conducta al tipo. En mi
concepto, es la circunscripcin de un comportamiento real a la hiptesis normativa.
En importante sealar que cada tipo penal est compuesto por elementos propios que se
distinguen de una manera clara, sobre todo en los verbos que lo integran, lo cuales debern
llenarse en su totalidad segn lo indicado por la norma, de tal forma que la conducta realizada
sea exactamente igual a la descripcin legal. Pues como certeramente lo dice Fernando
Castellanos Tena en su obra Lineamientos Elementales de Derecho Penal: Es la acuacin o
adecuacin de un hecho a la hiptesis legislativa. Lo que se resume en la frmula nullum
crimen sine tipo ( no hay delito sin tipo), y esto obedece a lo dispone el tercer prrafo del artculo
14 de nuestra Constitucin Poltica, que establece: En los juicios de orden criminal queda
prohibido imponer, por simple analoga y an por mayora de razn, pena alguna que no est
decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata.
PRINCIPIOS GENERALES DE LA TIPICIDAD
En nuestro sistema jurdico penal, la tipicidad se encuentra respaldada soportada por variados
principios que en verdad constituyen una garanta, sobre todo de legalidad, los cuales son:
a).- Nullum crimen sine lege- No hay delito sin ley.
b).- Nullum crimen sine tipo-- No hay delito sin tipo.
c).- Nulla poena sine tipoNo hay pena sin tipo.
Ch).- Nulla poena sine crimenNo hay pena sin delito.
d).- Nulla poena sine legeNo hay pena sin ley.
CLASIFICACIN DE LOS TIPOS
Por la conducta.-
En relacin con el comportamiento del sujeto, puede ser
a).- De accin.- Cuando el sujeto activo incurre en una actividad o hacer. Por ejemplo, robo por
apoderamiento.
b).- De omisin.- Cuando la conducta consiste en un no hacer, una inactividad.
La omisin puede ser simple y de comisin por omisin.
La omisin simple.- Consiste en un no hacer, esto es, no se realiza lo que la ley prohbe, sin
que se produzca un resultado material, sino formal. Por ejemplo, la portacin de armas
prohibidas.
La comisin por omisin.- Consiste en un no hacer, pero que tiene como resultado un dao
o afectacin al bien jurdico. Por ejemplo, la omisin de socorro.
Por el dao.-
Consiste en la afectacin que el delito produce al bien tutelado, y son:
a).- De dao o lesin.- Cuando se afecta el bien jurdico tutelado: Por ejemplo, homicidio robo,
violacin, fraude.
b).- De peligro.- Cuando no se daa el bien jurdico, sino slo se pone en peligro dicho bien.
Por ejemplo el delito contra la salud en la modalidad de posesin de algn narctico; en este
caso, la salud pblica se ve en peligro porque el sujeto activo al poseer la droga en cualquier
momento puede destinarla a terceros de ah que se genere el peligro.
Ahora bien, el peligro puede ser de dos clases:
1.- Efectivo.- Cuando el riesgo es mayor o existe ms probabilidad de causar afectacin. Por
ejemplo, el disparo de arma de fuego y el ataque peligroso.
2.- Presunto.- Cuando el riesgo de afectacin es menor. Por ejemplo, el abandono del cnyuge
e hijos.
Por el resultado.-
Esta clase de delitos se refiere a las consecuencias de la conducta del sujeto activo, y pueden
ser:
a).- Formal, de accin o de mera conducta.- En esta clase de delitos no es necesario que se
produzca el resultado, pues basta llevar a cabo la accin o la omisin para que el delito surja a
la vida jurdica. Por ejemplo, la portacin de arma prohibida.
b).- Material o de resultado.- En esta clase de delitos, s es necesario que se produzca el
resultado, esto es, que con la conducta del agente (accin y omisin). Por ejemplo, homicidio,
lesiones, fraude, violacin.
Por la intencionalidad.-
Se refiere a la manera en que el sujeto obrar ante el derecho penal, y puede ser de acuerdo al
artculo 9 del Cdigo Penal Federal de manera dolosa o culposa.
Obra dolosamente el que, conociendo los elementos del tipo penal, o previniendo como
posible el resultado tpico, quiere y acepta la realizacin del hecho descrito por la ley.
Obra culposamente el que produce el resultado tpico, que no previ siendo previsible o
previ confiando en que no se producira, en virtud de la violacin a un deber de cuidado, que
deba y poda observar segn las circunstancias y condiciones personales.
Nota.- A diferencia del Cdigo Penal de Guanajuato, este cdigo punitivo federal no contempla
la preterintencin
De acuerdo a la redaccin del Cdigo Penal del Estado de Guanajuato, Los delitos pueden ser:
I.- Intencionales,
II.- No intencionales o de imprudencia:
III.- Preterintencionales
Art. 41 c.p.g. (Definicin de dolo). Obra con dolo quien quiere la realizacin del hecho legalmente
descrito, as como quien la acepta, previndola a lo menos como posible
Art. 42.- (Definicin legal de la culpa). Obra con culpa quien realiza el hecho descrito por
inobservancia del cuidado que le incumbe de acuerdo con las circunstancias y sus condiciones
personales y, en el caso de representrselo como posible, se conduce en la confianza que no
ocurrir.
Art. 43.- (La preterintencionalidad) Obra con preterintencin quien causa un resultado mayor al
querido o aceptado, si el mismo se produce culposamente.
De lo anterior se desprende que en el dolo se tiene la voluntad de quebrantar la ley. Por ejemplo,
el homicidio calificado.
En el culposo, imprudencial no intencional, el delito se manifiesta sin la intencin de cometerlo,
debido a la negligencia, imprudencia, falta de atencin, de cuidado, de reflexin, de pericia, de
precaucin, sin embargo, produce un resultado aunque no querida directamente ni consentida
por la voluntad, pero s prevista o con posibilidades de ser prevista y cuya realizacin era
evitable.
En los delitos preterintencionales el sujeto activo tiene la intencin de querer el resultado tpico,
pero con una intensidad menor que el producido, de manera que se produce por imprudencia:
Por ejemplo, el sujeto activo nicamente quiere lesionar a alguien, pero lo priva de la vida.
Por su estructura.-
Esta clase de delitos hacen alusin a la clase de afectacin producido al bien tutelado, y pueden
ser:
a).- Simple.- Cuando el delito cometido solo consta de una lesin.
b).- Complejo.- Cuando el delito en su formacin consta de ms de una afectacin, y da lugar
al surgimiento de un delito distinto y de mayor gravedad. Por ejemplo, el delito de violacin tiene
una penalidad como delito simple, pero si la comete un ascendiente ser agravada.
Nota.- Algunos piensan que hay concurso de violacin e incesto, lo cual es un error, pues en
realidad nicamente se est en presencia de violacin agravada, ya que en el incesto, implica
la voluntad de ambos sujetos para cometerlo.
Por el nmero de sujetos.-
Se refiere al nmero de sujetos que intervienen en la comisin delictiva, y pueden ser:
a).- Unisubjetivo.- Para su comisin se requiere de un solo sujeto activo. Por ejemplo, el
homicidio, en el que una sola persona puede privar de la vida a otra.
b).- Plurisubjetivo.- Para su integracin se requiere la concurrencia de dos o ms sujetos. Por
ejemplo, el adulterio, robo calificado.
Por el nmero de actos.-
Se refiere a la cantidad de actos de la conducta delictiva, y pueden ser:
a).- Unisubsistente.- Requiere para su integracin de un solo acto.
b).- Plurisubsistente.- El delito se integra por la concurrencia de varios actos; cada conducta,
por s sola, de manera aislada, no constituye un delito.
Por su duracin.-
Esta clasificacin es en funcin de la realizacin de la conducta, es decir, desde el momento en
que se realiza hasta su consumacin, y se dividen de la siguiente manera:
a).- Instantneo.- Se consuma desde el momento de su realizacin, esto es, el delito puede
llevarse a cabo mediante una accin compuesta por varios actos o movimientos. Por ejemplo,
el homicidio.
El artculo 7, tercer prrafo, fraccin I, del Cdigo Penal Federal lo define as:
El delito es:
I.- Instantneo, cuando la consumacin se agota en el mismo momento en que se han realizado
todos sus elementos constitutivos;
Por su parte, el artculo 14 del Cdigo Penal para el Estado de Guanajuato lo puntualiza en la
siguiente forma: El delito es instantneo cuando la agresin al bien jurdico tutelado se consuma
en un solo momento...
B).- Instantneo con efectos permanentes.- El bien jurdico tutelado queda afectado en forma
instantnea pero su resultado permanece durante algn tiempo. Por ejemplo, las lesiones.
El C.P.E.G., en su mismo artculo 14, dice...es continuado cuando el hecho que lo constituye
se integra con la repeticin de una misma conducta procedente de la misma resolucin del
activo, con unidad de lesin jurdica, pero tratndose de agresiones a la vida, a la salud, al
honor, a la libertad y a la honestidad se requerir identidad del sujeto pasivo.
c).- Permanente.- En esta clase de delitos, el sujeto activo prolonga la conducta en el tiempo,
y en todo ese tiempo prolongado, igualmente sigue viva la trasgresin al bien jurdico tutelado.
El c.p.f. en su artculo 7, fraccin II, lo especifica de la siguiente forma: Permanente o
continuo, cuando la consumacin se prolonga en el tiempo.
En cambio, el propio numeral 14 del cdigo punitivo estatal, dice: es permanente cuando la
consumacin se prolonga ms o menos en el tiempo. Por ejemplo, el rapto, o el secuestro.
Por su procedibilidad o perseguibilidad.-
Se refiere a la manera en que debe actuar contra el sujeto activo, y son:
a).-De oficio.- Procede una vez que la autoridad investigadora tiene conocimiento del hecho
delictuoso mediante denuncia que cualquier persona la haga sabedora del mismo .
b).- De querella necesaria.- A diferencia del anterior, el delito slo procede a peticin de parte
ofendida o de sus legtimos representantes.
Por la materia.-
Se refiere al mbito material de validez de la ley penal para saber la materia a que pertenece el
delito, y se dividen as:
a).- Comn.- Son lo delitos que tienen su fuente en la legislacin locales.
b).- Federal.- Son los delitos sealados en alguna legislacin federal, y que se engendra en el
Congreso de la Unin.
c).- Militar.- Son los delitos que contempla el cdigo castrense, esto es, que slo es aplicable a
los miembros del ejrcito nacional.
d).- Poltico.- Son delitos que afectan al Estado, tanto en su estructura como a sus
representantes.
e).- Contra el derecho internacional.- Esta clase de delitos afectan a los bienes jurdicos de
derecho internacional, como por ejemplo, la piratera, violacin de inmunidad y violacin de
neutralidad.
Por el bien jurdico protegido.-
Los tipos penales, generalmente se encuentran de manera ordenada en el articulado relativo a
la Parte Especial del Cdigo Penal, segn la naturaleza del bien jurdico tutelado o protegido.
Por ello, surgen diferentes figuras delictivas a travs de Ttulos: Por ejemplo, Delitos contra la
vida, Delitos contra la libertad, Delitos contra el patrimonio, etc. En suma, cada uno de estos
grupos o ttulos constituye una familia de delitos, segn lo que el legislador pretenda proteger,
y entindase proteger no solamente un bien jurdico, sino que antes de ellos, debe existir una
previa inclusin del sujeto pasivo de los delitos; el individuo, la familia, el Estado y la sociedad.
Esto es as, porque como bien lo refiere Mariano Jimnez Huerta... todo inters jurdico tiene
un titular y no es concebible la existencia de un bien jurdico que no pertenezca a alguien. Es
decir, que si tanto el individuo, la familia, el Estado y la sociedad resultan ofendidos por las
conductas que ilcitamente daan o ponen en peligro dichos bienes jurdicos, dejan secuela de
ofensa a los valores de la sociedad.
Por su ordenacin metdica.- Segn se advierte de la lectura de cada uno de los Ttulos del
Cdigo Penal, se agrupan tipos de diversas especies, los que aunque protegen el mismo bien
jurdico, atienden diversas circunstancias que amparan el mismo bien jurdico, pues de otra
forma resultara completamente inocua esta pluralidad de tipos penales protectoras de un
mismo bien jurdico.
Para una mejor comprensin pondremos como ejemplo el ttulo Delitos contra la vida: En este
tema se pone de manifiesto que todos los tipos penales que se refieren a este tema protegen
un mismo bien, la vida de las personas, es decir, que despus de abordar genricamente el
homicidio, desciende a lo especfico, como lo es el homicidio simple intencional, en ria,
calificado, etc.
En esta tesitura, los tipos pueden ser:
a).- Bsicos.- Es aquel en que cualquier lesin del bien jurdico basta por s sola para integrar
un delito, o sea, es la columna vertebral del grupo de delitos que contempla cada Ttulo.
Ejemplos; robo, homicidio.
b).- Especial.- Estos derivan del anterior, ya que adems de proteger el mismo bien,, existe una
especial consideracin de concretas circunstancias que aumentan o disminuyen la intensidad
de la antijuricidad de la conducta tipificada. Por ejemplo, homicidio, homicidio calificado,
homicidio el ria, el aborto, parricidio, infanticidio, el homicidio imprudencial, cada uno de estos
delitos aun y cuando protegen el mismo bien jurdico, sin embargo, tienen penalidades distintas,
y no solamente eso, les da un nombre especifico a cada figura delictuosa, en virtud de las
circunstancias en que se presentan.
c).- Complementado.-
Esta clase de delito, que no deja de ser un tipo bsico, sin embargo, se agregan otros aspectos
o circunstancias que modifican su penalidad, de manera que lo agravan o atenan.
La diferencia que existe entre los delitos especiales y privilegiados, es que en tipo especial se
excluye la aplicacin del tipo bsico; en cambio, en el complementado no solo no la excluye,
sino que presupone su presencia, a la que se le complementa la norma que contiene la
suplementaria circunstancia o caracterstica. Ejemplos: es un delito complementado y agravado,
el robo ejecutado con violencia a que se refiere el art. 372 del Cdigo Penal Federal; y es un
tipo especial privilegiado, el robo de uso que tipifica el artculo 380 del citado cdigo punitivo.
Por su composicin.-
Se llaman as, ya que la propia descripcin legal seala sus elementos. Esto es, el tipo penal
detalla con meridiana nitidez la conducta antijurdica que recoge el cdigo, en virtud de que los
tipos penales recogen generalmente, estados o procesos de naturaleza externa que pueden ser
perceptibles por los sentidos, y estos pueden ser:
a).- Normal.- Son aquellos que en la descripcin de la conducta nicamente contiene elementos
objetivos. Por ejemplo, el homicidio: Basta con leer el cdigo penal para darse cuenta de manera
objetiva que comete el delito de homicidio quien priva de la vida a otro; es decir, no hay
necesidad de ahondar en su contenido ontolgico para poder entender esta conducta.
b).- Anormal.- Esta clase delitos se integran con elementos de carcter objetivos, subjetivos o
normativos.
El elemento normativo consiste en el presupuesto de la conducta tpica que slo puede ser
determinado mediante una especial valoracin de la situacin del hecho. Son elementos
normativos, porque el legislador al elaborar tipo penales, le da un nfasis a la norma, pero ms
que nada incide sobre la antijuridicidad. Podemos sealar como ejemplos, los siguientes:
artculo 173, fracciones I y II ( abrir o interceptar indebidamenteuna comunicacin escrita no
dirigida a l); artculo 178 ( al que sin causa legtima rehusase prestar un servicio de inters
pblico); artculo 225, fraccin I (conocer de negocios para los cuales tengan impedimento
legal) , esto es, que el legislador al implantar los tipo penales, debe remarcar en la norma que
dicha conducta es contraria a derecho (antijuridicidad).
Se llaman elementos subjetivos debido a que ante la insuficiencia de un mtodo estrictamente
objetivo o neutro de descripcin tpica, en estos casos se emplea un sistema diverso, en el que
las circunstancias anmicas en que el sujeto acta son tenidas en cuenta, expresa o tcitamente,
por el legislador, para subrayar la exclusiva aplicacin de la figura tpica a los actos u omisiones
intencionales. Esta clase de elementos, se encuentran descritas en el cdigo penal o en otras
leyes cuando expresamente sealan: al que con nimo de, el que a sabiendas de, etc.
Desde mi punto de vista, considero que este aspecto -elemento subjetivo- se encuentra
notoriamente vinculado con el elemento de la culpabilidad.
Por su autonoma o dependencia.-
Se refiere a que hay delitos que existen por s solos, en cambio otros requieren de la
presencia de otra conducta, y se dividen as:
a).-Autnomos.- Tienen existencia por s mismos. Ej. el robo
b).- Dependientes o subordinados.- Su existencia depende de otro tipo. Ej. homicidio en ria
(aqu hay un delito bsico y otro especfico).
Por su formulacin.-
Se refiere a la manera en que estn descritos los tipos, los cuales pueden ser:
a).- Casustico.- A veces el tipo plantea diversas posibilidad para integrarse el delito, el cual
puede ser:
Alternativo.- Cuando basta con que concurra una alternativa que seala la norma. Ej. el delito
de usura : Art. 283 del c.p.e.g.- Se impondr prisin de seis meses a seis aos y de tres a
doscientos das multa, al que, aprovechando la necesidad apremiante, ignorancia, o la notoria
inexperiencia de una persona obtenga un lucro excesivo mediante intereses o ventajas
econmicas desproporcionados.
Ahora bien, de acuerdo a la trascripcin del artculo anterior, se ve claramente como existen
varias alternativas : a).- aprovechando la necesidad apremiante, b).- aprovechamiento de la
ignorancia, y c).- el aprovechamiento de la notoria inexperiencia de una persona.
Tambin se da la alternabilidad cuando el mismo precepto legal seala la finalidad del sujeto
activo, que son: 1.- Obtener un lucro excesivo mediante intereses, o 2.- Obtenga ventajas
econmicas desproporcionadas.
Como se puede notar, basta que se de alguna de estas formas para que surja la conducta tpica.
Acumulativo.- Para la integracin de este delito se requiere forzosamente que concurran todas
las hiptesis planteadas. Por ejemplo, el estupro.
El artculo 252 del c.p.e.g.- seala:Al que tenga cpula con mujer honesta menor de diecisis
aos, obteniendo su consentimiento por medio de la seduccin o engao, se le impondr de un
mes a tres aos de prisin y de quince a ciento cincuenta das multa.
Al desglose del tipo tenemos:
a).- Que exista la cpula;
b).- Con mujer honesta;
c).- Que la mujer sea menor de diecisis aos:
d).- Que se obtenga el consentimiento de la vctima;
e).- Que ese consentimiento se produzca por medio de la seduccin o el engao.
De esta guisa se sigue que deben presentar todos los elementos; no debe faltar uno slo, basta
con que no se prueba alguno de sus elementos para que automticamente el delito no se
presente.
b).- Amplio.- Cuando el tipo no precisa cual es el medio especfico para cometer el delito,
entonces puede serlo cualquiera. Por ejemplo, el homicidio, cuando la ley seala que es privar
de la vida a otro, pero no establece la forma para privar de la vida a alguien; en tal caso, el
medio para cometerlo puede serlo cualquiera siempre que sea el idneo para tal fin.
Por la descripcin de sus elementos.-
En esta clase de delitos, el legislador lleva a cavo la descripcin legal, de manera que puede
serlo as:
a).- Descriptivo.- Se describen detalladamente los elementos que debe contener un delito.
Nota.- En mi concepto, ste es igual que el acumulativo porque al detallarse los elementos del
tipo deben estar acumulados todos sus elementos
b).- Normativo.- En esta clase de delitos, se hace referencia a lo antijurdico, es decir, lo que
es contrario a derecho, y generalmente se le reconoce cuando el delito seala frases como
estas: al que sin derecho, al que indebidamente, al que sin justificacin, etc.
c).- Subjetivo.- Se refiere a la intencin del sujeto activo o al conocimiento de una circunstancia
determinada o algo de carcter subjetivo, esto es, es un aspecto interno del delito. Por ejemplo,
en el parricidio, el elemento subjetivo consiste en que el sujeto activo conozca el parentesco
que lo une a la vctima.
ASPECTO NEGATIVO: ATIPICIDAD.
El aspecto negativo de la tipicidad es la atipicidad, que consiste en la negacin del aspecto
positivo y da lugar a la inexistencia del delito. Es lo contrario a tipicidad.
La atipicidad es la no adecuacin de la conducta al tipo penal, por lo cual da cabida a la no
existencia del delito.
En otras palabras, la conducta del sujeto activo no se adecua al tipo, y esto se debe a que falta
alguno de los requisitos o elementos que el tipo exige, como pueden serlo la falta de los medios
de ejecucin, el objeto material, la calidad que le otorgue la ley al sujeto activo o pasivo del
delito, etc. Por ejemplo, en el robo, el objeto material debe ser forzosamente una cosa mueble;
si la conducta recae sobre un inmueble, la conducta ser atpica de robo, aunque sea tpica
respecto al delito de despojo.
Una cosa es atipicidad y otra ausencia de tipo: La ausencia de tipo es la carencia del mismo.
Esto es, que en el ordenamiento legal no existe la descripcin tpica de una conducta
determinada. Por ejemplo, a diferencia de las legislaciones europeas, en nuestra legislacin
penal ya sea federal comn, no existe el tipo de blasfemia; as si en Mxico alguien profiere
insultos o denostacin respecto a algn concepto o imagen religiosa, no cometer delito, por
haber ausencia de tipo. Ello debido a que si la ley no define un delito, no se le podr castigar
por ello.
ANTIJURIDICIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO.-
La antijuridicidad o antijuricidad, es lo contrario al derecho. Es decir, que visto desde el prisma
del derecho penal, consiste en contrariar lo asentado en la norma.
Por ejemplo; Si el cdigo penal tutela la vida humana mediante el tipo denominado homicidio,
entonces, quien lleva a cabo esa conducta resulta que est contrariando la norma y por
consiguiente, se realiza una conducta tpica antijurdica.
Existen dos clases de antijiridicidad: material y formal.
a).- Material.- Es lo contrario a derecho ya que afecta genricamente a la sociedad.
b).- Formal.- Es la violacin de una norma emanada del Estado.
En este tpico conviene sealar que aunque es comn escuchar que el delito es lo contrario a
la ley; que Carrara lo defina como la infraccin de la ley del Estado, sin embargo, el tratadista
Carlos Binding, dijo que el delito no es lo contrario a la ley, sino que ms bien el acto que se
ajusta a lo previsto por la ley penal.
Esto quiere decir que se activa la norma, que con la conducta tpica llevada a cabo no contradice
la ley, le da vida jurdica a la norma, lo que desde luego no es contrario a derecho sino ms
bien, es darle existencia viva a la norma, pues de otra manera la legislacin penal sera ley
muerta y como consecuencia no habra delitos.
ASPECTO NEGATIVO: CAUSAS DE JUSTIFICACIN.-
El aspecto negativo de la antijuridicidad lo constituyen las causas de justificacin, que son las
razones o circunstancias que el legislador consider para invalidad la antijuridicidad de la
conducta realizada, al considerarla lcita.
En otras palabras, cuando aparece alguna causa de justificacin, desaparece lo antijurdico, y
por ende, se desvanece el delito.
Los criterios que fundamentan las causas de justificacin son, el consentimiento y el inters
preponderante.
Consentimiento.- Segn Edmund Mezger, dice que: el consentimiento del lesionado no excluye
el injusto en todos los hechos punibles, y agrega: El consentimiento debe ser serio y voluntario
y corresponder a la verdadera voluntad del que consiente.
En otras palabras, para que el consentimiento tenga eficacia, se necesita que el titular objeto
de la accin y el objeto de proteccin sea de una misma persona.
El inters preponderante nace cuando se est en presencia de dos bienes jurdicos y no se
pueden salvar ambos, por lo cual se tiene que sacrificar o arriesgar uno para salvar al otro. Es
decir, se justifica que se prive de la vida a alguien para salvar la propia.
CAUSAS DE JUSTIFICACIN.-
La legislacin penal mexicana contempla las siguientes:
+ legtima defensa
+estado de necesidad
+ejercicio de un derecho
+cumplimiento de un deber
+obediencia jerrquica
+impedimento legtimo
LEGITIMA DEFENSA.- Consiste en repeler una agresin real, actual o inminente y sin derecho,
en defensa de bienes jurdicos propios o ajenos, cuando exista necesidad racional de la defensa
empleada siempre que no medie provocacin suficiente e inmediata por parte del agredido o de
la persona a quien se defiende.(Art. 15, frac. IV, del Cd. Pen. Fed.).
Por su parte, el artculo 33, fraccin II del cdigo penal guanajuatense, seala que: El hecho se
justifica: cuando se obre en defensa de bienes jurdicos, propios o ajenos, contra agresin
ilegtima, actual o inminente, siempre que exista necesidad razonable de la defensa empleada
para repelerla o impedirla.
Jimnez de Asa define la legtima defensa como la repulsa de una agresin antijurdica, actual
o inminente, por el atacado o tercera persona contra el agresor, sin traspasar la necesidad de
la defensa y dentro de la racional proporcionalidad de los medios.
De lo dicho hasta aqu, se puede apreciar que los elementos de la legtima defensa son:
a).- Repeler, que quiere decir, rechazar, eludir, evitar que algo ocurra. Es decir, que si el sujeto
del delito acta, su conducta queda protegida por la legtima defensa.
b).- Agresin, se entiende cualquier movimiento corporal hecho por el atacante que lesione la
integridad personal del agredido, lo que implica necesariamente movimientos de ste para
repeler aqulla mediante un acto violentamente objetivo por parte de quien la rechaza. O como
dice Mezger, la conducta de un ser que amenaza lesionar intereses jurdicamente protegidos.
c).- Agresin real, es decir, que la agresin no debe suponerse mediante raciocinios meramente
subjetivos, sino que debe derivarse de una agresin objetiva en la que no exista duda de que
se le va agredir a alguien. Debe ser impetuosa la agresin, la que a su vez puede ser fsica o
moral. La primera es la aplicacin de la fuerza en las personas o en las cosas, y la segunda,
versa sobre amagos o amenazas.
d).- Agresin actual, que exista en el mismo instante de repelerse la agresin, o sea, que esta
se realice mientras persista la agresin, en tanto que pone en peligro la integridad corporal o la
vida de quien se defiende y aun la de un tercero.
e).- Agresin inminente, que sea inmediato, prximo o a punto de ocurrir.
f).- Sin derecho, La agresin debe carecer de derecho, pues resulta obvio que cuando se
arremete contra cualquier bien jurdico se vulnera la ley.
Aunque desde mi punto de vista debera suprimirse el calificativo sin derecho por el de
ilegtimamente, dado que su contenido tiene ms densidad con el desplazamiento de la ilicitud.
Por tanto, si el agredir un bien jurdico tutelado por la norma denota la ilicitud, resulta innecesario
que la ley se refiera al calificativo sin derecho, pues toda agresin a los derechos protegidos
trae inmersa la antijuridicidad, de ah que se deba eliminar ese elemento de la legtima defensa.
g).- En defensa de los bienes jurdicos propios o ajenos, Ya se haban sealado que la agresin
debe ser en defensa de cualquier bien jurdico ya sea propio o ajeno que se encuentre en
peligro, y entindase por bienes todos los de naturaleza patrimonial, corpreos, incorpreos o
derechos subjetivos susceptibles de agresin y que pueden pertenecer a personas fsicas o
morales.
h).- Necesidad racional de la defensa empleada, significa que la conducta para defender los
bienes jurdicos propios o ajenos, debe ser la necesaria al dao que se pretende ocasionar con
la agresin, es decir, que esta proporcionalidad que la ley exige se inclina a colocar un ligamen
ms o menos equilibrado entre el acto conducta agresiva y su repulsa, para tratar de evitar que
se incurra en el exceso de la legtima defensa, ya que al respecto, la primera parte del artculo
34 del cdigo penal guanajuatense, seala: El que acta justificadamente pero excede los
lmites impuestos por la ley o por la necesidad, ser castigado con un tercio mnimo a un tercio
mximo de la pena que corresponda al delito cometido, segn sea doloso o culposo el exceso.
i).- Que no medie provocacin, es decir, quien defiende el derecho jurdico no debe provocar la
agresin, ni el tercero tampoco debe dar causa a la provocacin. Aunque en la praxis judicial
esta circunstancia es difcil de comprobar, dado que habran de estudiarse muy detenidamente
las circunstancias del tiempo, lugar y forma en que se ejecut el hecho punible, para as poder
establecer con meridiana nitidez quin fue el provocado o el provocador y de esa manera
dilucidar si medi o no provocacin en la agresin. Vamos a suponer que una persona entra a
una cantina muy concurrida, se acerca a la barra y ah pide le sirvan una copa de vino, y junto
a l se encuentra otra persona quien sin mediar palabra le escupe a la cara, el parroquiano que
acababa de pedir la copa, molesto por esa actitud y cegado por la ira, procedi a agredirlo
profirindole una puetazo en la cara, pero como la concurrencia no se dio cuenta del
escupitajo, s se observ que quien escupi cay al suelo a virtud del golpe que recibi, qu
reaccin tiene la gente ante esta estampa?, es obvio que iran a acusar a quien dio el puetazo,
pero no vieron que anteriormente el que cay al suelo anteriormente haba expelido a la otra
persona. Luego entonces, quin es el agredido?, el que recibi oriundamente el escupitajo,
o quin dio el puetazo?. Como se puede observar, esta clase se circunstancias son difciles
de comprobacin judicial, pues unos testigos tomaran la postura de incriminar a quien atent
el golpe, y otras se inclinaran a sealar a quien supuestamente expector, lo que incide en una
insuficiencia de pruebas para determinar quin fue el provocado o el provocador; sin embargo,
esta clase de sucesos, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin las ha dilucidado por va
jurisprudencial, de siguiente forma: RIA, PROVOCADO EN LA.-Ante la insuficiencia de
pruebas para determinar quin fue el provocador y quin el provocado en la contienda de obra
que sostuvieron, debe estarse a lo ms favorable al reo y no considerarlo como provocador.
(Jurisprudencia 300, Pg. 167, Apndice 1995, Primera Sala).
De esta suerte, considero que no es necesario recurrir a la Jurisprudencia para resolver
pragmticamente esta clase de situaciones jurdicas, sino que ms bien se debera modificar
esta figura para evitar interpretaciones imprecisas ante el lienzo de la norma o definitivamente
eliminar esta condicin indicada (que no medie provocacin), mxime que como en el caso
ejemplificado, existe la resumida advertencia del ataque, que obligadamente el agredido acept
de manera espontnea los riesgos de la contienda, lo que constrie a revelar una evidente
aceptacin del hecho delictuoso, condicin suficiente para hacer nugatoria en su favor la
legtima defensa, por no poder coexistir jurdicamente sta con la ria, pues al respecto la propia
suprema corte tambin se ha pronunciado as: LEGITIMA DEFENSA, NO ES ADMISIBLE EN
LOS CASOS DE RIA.- En los casos de ria, por regla general, no es admisible la excluyente
de legtima defensa, si se atiende a que la proporcin de la pelea y su aceptacin, ponen a
ambos contendientes, en el mismo plano de ilicitud. (Jurisprudencia 196, Pg. 111, Apndice
1995, Primera Sala).
Ahora bien, como pueden existir casos en que existe la legtima defensa, la cual debe quedar
debidamente comprobada, tambin los hay en los que esta institucin no merece ser
demostrada plenamente, sino que la ley considera que se presuma, como a los que se refieren
los prrafos segundo y tercero del artculo 15, fraccin III del Cdigo Penal Federal, es decir,
aquellos que se refieren a la causacin de un dao a quien trate de penetrar , al de la familia de
otro, sin derecho, al hogar de otro, o a las dependencias de cualquier persona que tenga el
deber de defender o al sitio donde se encuentren bienes propios o ajenos, con la misma
obligacin de defender, o si se le encuentra en alguno de los lugares indicados en circunstancias
que revelen la posibilidad de una agresin.
En lo que atae al segundo supuesto, es aquel en el que el dao se causa a un intruso a quien
se sorprenda en la habitacin u hogar propios, o en el local donde se encuentren bienes propios
o de los que tenga la referida obligacin; cuando la presencia del extrao ocurra de noche o en
circunstancias que revelen la misma posibilidad de agresin.
Hay situaciones en que existe exceso en la legtima defensa, como por ejemplo, cuando no hay
necesidad racional en ella o cuando hay notoria desproporcin entre la defensa y el ataque
antijurdico; entre el dao causado y el que podra haber causado el agresor, aunque el anlisis
del caso concreto establecer si existe o no exceso, el cual ser sancionado como delito
culposo, segn lo seala el artculo 16 del C.P.F. o conforme a lo preceptuado por el artculo 34
del C.P.E.G., que establece: El que acta justificadamente pero excede los lmites impuestos
por la ley o por la necesidad, ser castigado con un tercio del mnimo a un tercio del mximo de
la pena que corresponda al delito cometido, segn sea doloso o culposo el exceso.
Resulta necesario destacar que no debe confundirse el exceso con la imprudencia, ya que son
temas distintos por no declararse culposo el exceso, ya que lo culposo se refiere nicamente a
la forma de culpabilidad para los efectos de imponer la pena, pero no quiere decir que el exceso
sea de carcter culposo.
Existen una serie de temas surgidos de la legtima defensa que necesariamente atraen la
atencin para solucionar problemas en la praxis judicial, como lo son:
+ Ria y legtima defensa.
+ Legtima defensa recproca.
+ Legtima defensa contra el exceso en la legtima defensa.
+ Legtima defensa del inimputable.
+ Legtima defensa contra la