DIREITO AMBIENTAL PONTO 20

Os indgenas e as suas terras

1. Fundamentos constitucionais dos direitos indgenas

A proteo aos direitos indgenas ganhou captulo prprio na CF/88. Trata-se

do Captulo VIII, que engloba os artigos 231 e 2321, os quais reconhecem o
direito originrio dos ndios (declaratrio, e no constitutivo) sobre as terras que
tradicionalmente ocupam, ou seja, as ocupadas em carter permanente, as
utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao
dos recursos ambientais necessrios ao seu bem estar e as necessrias a sua
reproduo fsica e cultural.

A CF assegura s comunidades indgenas a posse permanente sobre tais

terras, bens da Unio, tendo este estado de fato contornos constitucionais, no
se aplicando o regime jurdico tradicional do Cdigo Civil, acerca da posse,

1 Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e
tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo
Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens.

1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter

permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao
dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica
e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.

2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente,

cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes.

3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais energticos, a pesquisa

e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com autorizao
do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada
participao nos resultados da lavra, na forma da lei.

4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre

elas, imprescritveis.

5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo, "ad referendum" do
Congresso Nacional, em caso de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua populao,
ou no interesse da soberania do Pas, aps deliberao do Congresso Nacional, garantido, em
qualquer hiptese, o retorno imediato logo que cesse o risco.

6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a
ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das
riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse
pblico da Unio, segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a
extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s
benfeitorias derivadas da ocupao de boa f.

7 - No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174, 3 e 4.

Art. 232. Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em
juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos
do processo.
apenas utilizados supletivamente, no que for compatvel com o direito
publicstico constitucional.

O art. 231 da Lei Maior reconhece aos ndios sua organizao social,
costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras
que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e
fazer respeitar todos os seus bens.

A CF ainda prev a competncia privativa da Unio para legislar sobre

populaes indgenas (art. 22, XIV) e a necessidade de autorizao do
Congresso Nacional para minerao em terras indgenas (art. 49, XVI).

2. Organizao social dos ndios: comunidade, etnia e nao

Segundo lio de Jos Afonso da Silva, o sentimento de pertinncia (ou

pertenciamento) a uma comunidade indgena que identifica o ndio. A dizer,
ndio quem se sente ndio. Essa auto-identificao, que se funda no sentimento
de pertinncia a uma comunidade indgena, e a manuteno dessa identidade
tnica, fundada na continuidade histrica do passado pr-colombiano que
reproduz a mesma cultura, constituem o critrio fundamental para a
identificao do ndio brasileiro.

O substantivo "ndios" usado pela Constituio Federal de 1988 por um modo

invariavelmente plural, para exprimir a diferenciao dos aborgenes por
numerosas etnias. Propsito constitucional de retratar uma diversidade
indgena tanto intertnica quanto intra-tnica. ndios em processo de
aculturao permanecem ndios para o fim de proteo constitucional. Proteo
constitucional que no se limita aos silvcolas, estes, sim, ndios ainda em
primitivo estdio de habitantes da selva. (...) (STF, Pleno, Pet 3388, Rel. Min.
Carlos Britto, DJe de 24/09/2009)

3. Direitos sobre as terras indgenas

A questo das terras se transformara no ponto central dos direitos

constitucionais dos ndios, pois, para eles, ela tem um valor de sobrevivncia
fsica e cultural. No se ampararo os seus direitos se no se lhes assegurar a
posse permanente, a riqueza das terras por eles tradicionalmente ocupadas.

Portanto, a disputa dessas terras e de sua riqueza constitui o ncleo da

questo indgena hoje no Brasil.

Declara-se, em primeiro lugar, que essas terras so bens da Unio (art.20, XI).
A outorga constitucional dessas terras ao domnio da Unio visa precisamente
preserv-las e manter o vnculo que se acha embutido na norma, cria-se a
uma propriedade vinculada ou propriedade reservada com o fim de garantir os
direitos dos ndios sobre ela. Por isso so terras inalienveis e indisponveis, e
os direitos sobre elas, imprescritveis. Essas terras destinam-se posse
permanente dos ndios, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do
solo, dos rios e dos lagos nela existentes.
Disto tambm origina a irremovibilidade dos ndios de suas terras, o que s
permitido com o referendo do Congresso Nacional, e apenas em caso de
catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua populao, ou no interesse da
soberania do Pas, garantido, em qualquer hiptese o retorno imediato logo que
cesse o risco (art. 231, 5, da CF).

So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos os atos que tenham por

objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras indgenas (art. 231, 5, da
CF).

3.1 Terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios

A base do conceito acha-se no art.231, 1, fundado em quatro condies,
todas necessrias e nenhuma suficiente sozinha, a saber: 1. Serem habitadas
em carter permanente; 2. Serem por eles utilizadas para suas atividades
produtivas; 3. Serem imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar; 4. Serem necessrias a sua reproduo fsica e
cultural.

Costuma-se afirmar que os ndios tm direito congnito s terras

tradicionalmente ocupadas, revelando-se o indigenato o fundamento da sua
posse constitucional especial, sendo mais que um direito adquirido, pois j
nasceu com os ndios como um direito natural, reconhecido pelo ordenamento
jurdico brasileiro.
Ao analisar o instituto do indigenato, Jos Afonso da Silva diz que () o
indigenato no se confunde com a ocupao, com a mera posse. O indigenato
a fonte primria e congnita da posse territorial; um direito congnito,
enquanto a ocupao um ttulo adquirido.

Segundo o Professor Jos Ribas Vieira, indigenato um instituto tradicional do

direito luso-brasileiro que remonta ao Alvar de 1 de abril de 1680 e define o
direito dos ndios s suas terras como congnito, legtimo por si, podendo ser
exercido de forma imediata, independentemente de posterior legitimao e
registro, ao contrrio do que ocorre com a posse por ocupao (que ttulo
adquirido).

A primeira constituio brasileira a tratar de forma expressa sobre o instituto do

indigenato foi a Constituio de 1934, que dispunha: Art. 129. Ser respeitada
a posse de terras de silvcolas que nelas se achem permanentemente
localizados, sendo-lhes no entanto, vedado alien-las.

As Constituies subseqentes tambm disciplinaram sobre o tema.

E, conforme o art. 231, 1, CF/88: So terras tradicionalmente ocupadas

pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para
suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos
ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo
fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.
Teoria do fato indgena x Teoria do indigenato no STF2:

Essa diferenciao ganhou relevncia depois do voto-vista do ministro

Menezes Direito (STF) no julgamento sobre a demarcao da reserva indgena
denominada Raposa Serra do Sol (PET 3388).

Nesse julgamento, aplicou-se a teoria do fato indgena em substituio teoria

do indigenato, no tocante verificao da posse indgena e a delimitao do
seu marco temporal.

Enquanto na teoria do indigenato defende-se que a posse imemorial, ou seja,

os ndios so donos da terra por tanto tempo, que no possvel dizer qual a
data inicial; na teoria do fato indgena, aplicada pelo ministro, diz-se que o
direito dos indgenas comeou com a Constituio de 1988 (Dos ndios
Captulo VIII).

Importante ressaltar que as duas teorias visam definir, na prtica, quais so,
segundo a Constituio, as terras indgenas, ou seja, as terras tradicionalmente
ocupadas pelos ndios, sendo que um dos requisitos constitucionais para o
reconhecimento destas o fato de serem por eles habitadas em carter
permanente (art. 231 1).

Segundo o ministro Menezes Direito, esse carter permanente no pode ser

considerado como imemorial ou remoto, excessivamente ligado ao passado
longnquo das tribos indgenas e do prprio territrio, conforme determina a
teoria do indigenato. A teoria do fato indgena, em sua opinio, exige requisitos
mais plausveis para a constatao da posse, sendo suficiente para isso
averiguar a presena constante e permanente dos ndios nas terras em
questo, com base na data da promulgao do Texto Maior.

Resumindo o STF, na PET 3388/RR, adotou a teoria do fato indgena para

definir a partir de quando se consideraria como terras indgenas a rea a ser
demarcada. Assim, a data fixada para esse limite temporal foi 05/10/88, quando
ocorreu a promulgao da Constituio Federal. Rejeitou-se, em razo disso, a
teoria do indigenato, segundo a qual a posse indgena imemorial, ou seja,
sem data inicial.

Ressalva final:

Vale destacar que a doutrina, bem como os Tribunais Regionais Federais e o

Ministrio Pblico Federal adotam a teoria do indigenato e no a teoria do fato
indgena. Vejamos alguns julgados:

TRF da 1 Regio:

A Constituio Federal de 1988, assim como as que a antecederam,

preocupou-se em proteger os direitos e interesses das populaes indgenas,
acolhendo o instituto do indigenato ao reconhecer os direitos originrios dos

2 Fonte: http://blog.ebeji.com.br/o-que-se-entende-por-indigenato/
 ndios sobre as terras que tradicionalmente habitam (art. 231) (AC
2006.36.00.014647-0/MT, publicao 08/03/2013).

TRF da 5 Regio:

O direito dos silvcolas posse permanente das terras mencionadas no art.

231, pargrafo 1, da Constituio, funda-se no indigenato, a revelar fonte
primria e congnita da posse territorial. Da que, tais terras se destinam
posse permanente dos ndios, constituindo garantia para o futuro da cultura
indgena, sendo inalienveis e imprescritveis (AC 505872/CE, julgamento
21/08/2012).

3.2 Posse permanente

Isso significa uma garantia para o futuro, no sentido de que estas terras so
inalienveis e indisponveis e so destinadas para sempre ao seu habitat.

O reconhecimento do direito dos ndios ou comunidades indgenas posse

permanente das terras por eles ocupadas, nos termos do art. 231, 2,
independe de sua demarcao, e cabe ser assegurado pelo rgo federal
competente, atendendo situao atual e ao consenso histrico.

3.3 Usufruto exclusivo

Completa o conjunto de direitos dos ndios, outorgado no art. 231 da CF, o
reconhecimento de seu direito ao usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos
rios, e dos lagos existentes nas terras que tradicionalmente ocupam. Esse
usufruto intransfervel e pleno, compreende o uso e a fruio, quer se trate
de minerais, de vegetais ou de animais.

3.4 Minerao em terras indgenas

O art. 231, 3, dispe que o aproveitamento dos recursos hdricos, includos
os potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras
indgenas s podem ser efetivadas com autorizao do Congresso Nacional,
ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos
resultados da lavra, na forma da lei.

Nem mesmo se admite a atividade garimpeira, em cooperativa ou no,

mencionada no art.174, 3 e 4, salvo, evidentemente, a atividade
garimpeira dos prprios ndios.

3.5 Demarcao das terras indgenas

Compete Unio demarcar as terras indgenas (art. 231, CF). Mas no da
demarcao que decorre qualquer dos direitos indgenas. Estes direitos
preexistem antes mesmo da demarcao.

O processo administrativo de demarcao das terras indgenas regulado pelo

Decreto 1.775/1996, validado pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do
MS 24.045, de 28/04/2005:

EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. DEMARCAO DE TERRAS

INDGENAS. RESPEITO AO CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA.
SEGURANA INDEFERIDA. Imprescindibilidade de citao da FUNAI como
litisconsorte passiva necessria e ausncia de direito lquido e certo, por tratar
 a questo de matria ftica. Preliminares rejeitadas. Ao estabelecer um
procedimento diferenciado para a contestao de processos demarcatrios
que se iniciaram antes de sua vigncia, o Decreto 1.775/1996 no fere o direito
ao contraditrio e ampla defesa. Proporcionalidade das normas impugnadas.
Precedentes. Segurana indeferida. (MS 24045, Relator(a): Min. JOAQUIM
BARBOSA, Tribunal Pleno, julgado em 28/04/2005, DJ 05-08-2005 PP-00006
EMENT VOL-02199-01 PP-00197 LEXSTF v. 27, n. 322, 2005, p. 145-154)

Com propriedade, restou assentado pelo TRF da 3 Regio que a "orientao

jurisprudencial no sentido da necessidade de produo de estudo histrico-
antropolgico para quaisquer questes acerca da posse de imvel que estaria
localizado em regio tradicionalmente ocupada por indgenas" (AI
2001.33.00.029599-3).

Uma vez apresentado o relatrio delimitando a rea a ser demarcada, caber

ao Presidente da FUNAI aprov-lo e public-lo no Dirio Oficial da Unio.

Assim, as terras indgenas sero administrativamente demarcadas por iniciativa

e orientao da FUNAI, com fundamento em estudo antropolgico de
identificao, com a participao da comunidade indgena interessada.

Em seguida, caber a participao do Ministro da Justia no processo de

demarcao, a quem competir declarar, mediante portaria, os limites da terra
indgena, determinando a sua demarcao, ou ento desaprovar a identificao
e fazer retornar os autos ao rgo federal de assistncia ao ndio.

O ato final ser do Presidente da Repblica, que, via decreto, ir homologar a

demarcao da terra indgena, a sofrer registro imobilirio e na Secretaria de
Patrimnio da Unio, devendo ser diligenciado o reassentamento dos no
ndios que estejam ocupando a rea demarcada.

De acordo com o STF, "a demarcao administrativa, homologada pelo

Presidente da Repblica, ato estatal que se reveste de presuno juris
tantum de legitimidade e de veracidade" (RE 183.188), alm de se revestir de
natureza declaratria e fora autoexecutria (Pet. 3.388, de 19/03/2009).

3.6 Terra Indgena Raposa Serra do Sol

Em 25/09/2013 foi publicado o acrdo proferido pelo Supremo Tribunal

Federal no julgamento da Pet 3.388, que trata da demarcao da Terra
Indgena Raposa Serra do Sol. Trata-se de Ao Popular ajuizada por Augusto
Affonso Botelho Neto em impugnao Portaria n. 534/2005, do Ministrio da
Justia, homologada pelo Presidente da Repblica em 15/04/2005, que
estabeleceu a demarcao da terra indgena denominada Raposa Serra do
Sol.

O ato questionado revogou a Portaria n. 820/98, contra a qual foram ajuizadas

inmeras aes, todas encaminhadas ao Supremo Tribunal Federal por fora
da deciso proferida na RCL 2.388, as quais foram posteriormente extintas
sem julgamento de mrito, em decorrncia da revogao da referida Portaria.
O emblemtico caso Raposa Serra do Sol de grande relevncia no apenas
porque envolveu a posse e a propriedade de vasta extenso territorial -
aambarcando uma considervel fatia do territrio de uma unidade federativa
(Estado de Roraima) mas tambm porque definiu importantes aspectos
ligados tutela constitucional dos povos indgenas

Neste resumo, sero transcritas as condicionantes fixadas pela Corte Maior. No

mais, recomenda-se a leitura do acrdo:

1 O usufruto das riquezas do solo, dos rios e dos lagos existentes nas terras
indgenas pode ser relativizado sempre que houver como dispe o artigo 231
(pargrafo 6, da Constituio Federal) o relevante interesse pblico da Unio
na forma de Lei Complementar;

2 - O usufruto dos ndios no abrange o aproveitamento de recursos hdricos e

potenciais energticos, que depender sempre da autorizao do Congresso
Nacional;

3 - O usufruto dos ndios no abrange a pesquisa e a lavra das riquezas

minerais, que depender sempre de autorizao do Congresso Nacional,
assegurando aos ndios participao nos resultados da lavra, na forma da lei.

4 O usufruto dos ndios no abrange a garimpagem nem a faiscao,

devendo se for o caso, ser obtida a permisso da lavra garimpeira;

5 - O usufruto dos ndios no se sobrepe ao interesse da Poltica de Defesa

Nacional. A instalao de bases, unidades e postos militares e demais
intervenes militares, a expanso estratgica da malha viria, a explorao de
alternativas energticas de cunho estratgico e o resguardo das riquezas de
cunho estratgico a critrio dos rgos competentes (o Ministrio da Defesa, o
Conselho de Defesa Nacional) sero implementados independentemente de
consulta a comunidades indgenas envolvidas e Funai;

6 A atuao das Foras Armadas da Polcia Federal na rea indgena, no

mbito de suas atribuies, fica garantida e se dar independentemente de
consulta a comunidades indgenas envolvidas e Funai;

7 O usufruto dos ndios no impede a instalao pela Unio Federal de

equipamentos pblicos, redes de comunicao, estradas e vias de transporte,
alm de construes necessrias prestao de servios pblicos pela Unio,
especialmente os de sade e de educao;

8 O usufruto dos ndios na rea afetada por unidades de conservao fica

sob a responsabilidade imediata do Instituto Chico Mendes de Conservao da
Biodiversidade;

9 - O Instituto Chico Mendes de Conservao da Biodiversidade responder

pela administrao da rea de unidade de conservao, tambm afetada pela
terra indgena, com a participao das comunidades indgenas da rea, que
devero ser ouvidas, levando em conta os usos, as tradies e costumes dos
indgenas, podendo, para tanto, contar com a consultoria da Funai;

10 - O trnsito de visitantes e pesquisadores no-ndios deve ser admitido na

rea afetada unidade de conservao nos horrios e condies estipulados
pelo Instituto Chico Mendes;

11 Deve ser admitido o ingresso, o trnsito, a permanncia de no-ndios no

restante da rea da terra indgena, observadas as condies estabelecidas
pela Funai;
 12 O ingresso, trnsito e a permanncia de no-ndios no pode ser objeto
de cobrana de quaisquer tarifas ou quantias de qualquer natureza por parte
das comunidades indgenas;

13 A cobrana de tarifas ou quantias de qualquer natureza tambm no

poder incidir ou ser exigida em troca da utilizao das estradas,
equipamentos pblicos, linhas de transmisso de energia ou de quaisquer
outros equipamentos e instalaes colocadas a servio do pblico tenham sido
excludos expressamente da homologao ou no;

14 - As terras indgenas no podero ser objeto de arrendamento ou de

qualquer ato ou negcio jurdico, que restrinja o pleno exerccio do usufruto e
da posse direta pela comunidade indgena;

15 vedada, nas terras indgenas, qualquer pessoa estranha aos grupos

tribais ou comunidades indgenas a prtica da caa, pesca ou coleta de frutas,
assim como de atividade agropecuria extrativa;

16 - As terras sob ocupao e posse dos grupos e comunidades indgenas, o

usufruto exclusivo das riquezas naturais e das utilidades existentes nas terras
ocupadas, observado o disposto no artigo 49, XVI, e 231, pargrafo 3, da
Constituio da Repblica, bem como a renda indgena, gozam de plena
imunidade tributria, no cabendo a cobrana de quaisquer impostos taxas ou
contribuies sobre uns e outros;

17 vedada a ampliao da terra indgena j demarcada;

18 Os direitos dos ndios relacionados as suas terras so imprescritveis e

estas so inalienveis e indisponveis.

Por oportuno, registre-se que as "chamadas condies ou condicionantes

foram consideradas pressupostos para o reconhecimento da validade da
demarcao efetuada. No apenas por decorrerem, em essncia, da prpria
Constituio, mas tambm pela necessidade de se explicitarem as diretrizes
bsicas para o exerccio do usufruto indgena, de modo a solucionar de forma
efetiva as graves controvrsias existentes na regio. Nesse sentido, as
condies integram o objeto do que foi decidido e fazem coisa julgada material.
Isso significa que a sua incidncia na Reserva da Raposa Serra do Sol no
poder ser objeto de questionamento em eventuais novos processos" "Pet
3388 ED, Relator(a): Min. Roberto Barroso, Tribunal Pleno, julgado em
23/10/2013, Acrdo Eletrnico DJe-023 divulg 03-02-2014 public 04-02-2014).

4. Defesa dos direitos e interesses dos ndios

Os direitos e interesses dos ndios tm natureza de direito coletivo, direito

comunitrio. A CF reconhece legitimao para defend-los em juzo aos
prprios ndios, s suas comunidades e organizaes, intervindo o Ministrio
Pblico em todos os atos do processo.

5. Conhecimento tradicional associado dos ndios ao patrimnio gentico

A Medida Provisria 2.186-16/2001 assegura s comunidades indgenas o

direito ao seu conhecimento tradicional associado ao patrimnio gentico,
inclusive com garantia de participao nos benefcios decorrentes da
explorao comercial.

Com efeito, o legislador reconheceu expressamente o direito desses povos de

decidir sobre o uso de seus conhecimentos tradicionais associados ao
patrimnio gentico, inclusive declarando-o patrimnio cultural brasileiro, no
podendo ser obstados a preservao, a utilizao e o desenvolvimento de
conhecimento tradicional de comunidade indgena ou comunidade local.

Como consectrio dessa titularidade, foram conferidos direitos s comunidades

indgenas, como o de ter indicada a origem do acesso ao conhecimento
tradicional em todas as publicaes, utilizaes, exploraes e divulgaes,
assim como o de impedir terceiros no autorizados de: a) utilizar, realizar
testes, pesquisas ou explorao, relacionados ao conhecimento tradicional
associado; b) divulgar, transmitir ou retransmitir dados ou informaes que
integram ou constituem conhecimento tradicional associado.

6. Caso da Usina Belo Monte

Notcia STF, Sexta-feira, 24 de agosto de 2012

AGU questiona acrdo sobre a Usina de Belo Monte

A Advocacia-Geral da Unio (AGU) ajuizou no Supremo Tribunal Federal (STF)

uma Reclamao (RCL 14404), com pedido de antecipao de tutela, contra
deciso da 5 Turma do Tribunal Regional Federal da 1 Regio (TRF-1). O
acrdo questionado impediu que o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos
Recursos Naturais Renovveis (Ibama) praticasse qualquer ato de
licenciamento da Usina Hidreltrica de Belo Monte, no Estado do Par, alm de
tornar insubsistentes os atos j praticados, determinando a imediata
paralisao de atividades necessrias implementao do empreendimento.

A autoridade de deciso do Supremo no julgamento da Suspenso de Liminar

125, conforme a AGU, estaria sendo desrespeitada. Nessa deciso, a
Presidncia da Corte manteve o Decreto Legislativo 788/2005 e autorizou ao
lbama que procedesse " oitiva das comunidades indgenas interessadas",
alm de manter a determinao para realizao do Estudo de Impacto
Ambiental (EIA) e do laudo antropolgico, a fim de permitir os atos necessrios
viabilizao do empreendimento.

Conforme a AGU, a deciso do TRF-1 declarou a invalidade do Decreto

Legislativo 788/2005 por violao Conveno 169, da Organizao
Internacional do Trabalho (OIT), e Constituio Federal, bem como decidiu
impedir que o Ibama praticasse qualquer ato de licenciamento da Usina
Hidreltrica de Belo Monte. Assim, tal acrdo do TRF-1 descumpre o que
ficou estabelecido na deciso proferida no mbito do Supremo Tribunal
Federal, cujos efeitos valero at o trnsito em julgado do processo principal,
conforme determina o 9, art. 4 da Lei n 8.437/92, ressalta a AGU.

Histrico
O Ministrio Pblico Federal ajuizou ao civil pblica com o objetivo de
paralisar as atividades administrativas relacionadas ao processo de
licenciamento da UHE Belo Monte, sob o fundamento da suposta nulidade do
Decreto Legislativo 788/2005, tendo em vista a existncia, em tese, de vcios
formais e materiais. Porm, o juiz federal da Vara nica de Altamira (PA) julgou
improcedente o pedido.

O MPF interps recurso de apelao, mas a 5 Turma do Tribunal Regional

Federal da 1 Regio negou seu provimento, entendendo no existirem vcios
que maculem a legalidade e a constitucionalidade do Decreto Legislativo
788/2005, que autoriza o aproveitamento hidroeltrico de Belo Monte. Aps
isso, o MPF apresentou outro recurso (embargos de declarao) e, na anlise
deste, o TRF-1 declarou a invalidade do Decreto Legislativo 788/2005, por
violao Conveno 169 da OIT e Constituio Federal. Decidiu, ainda,
impedir que o Ibama praticasse qualquer ato de licenciamento da UHE Belo
Monte, bem como tornar insubsistentes os j praticados e conferiu imediata
eficcia sua deciso, ordenando a paralisao do empreendimento.

Pedido

Segundo a AGU, o cumprimento do ato reclamado est prestes a inviabilizar o

empreendimento, do qual, presentemente, depende o planejamento da poltica
energtica do pas. So incalculveis as consequncias dessa proibio de
realizao de qualquer ato de licenciamento da Usina Hidreltrica de Belo
Monte por parte do Ibama no cronograma governamental de planejamento
estratgico do setor eltrico do pas, afirma.

Alm disso, assevera que alm de desrespeitar deciso do Supremo, a deciso

do TRF-1 invade completamente a esfera de discricionariedade administrativa
e repercutir na formulao e implementao da poltica energtica nacional.
Assim, pede, liminarmente, a suspenso da eficcia do acrdo da 5 Turma
do Tribunal Regional Federal da 1 Regio (TRF-1) a fim de evitar dano
irreparvel ao patrimnio pblico e, no mrito, solicita a anulao da deciso
questionada por desrespeitar a autoridade da deciso proferida pelo STF no
julgamento da Suspenso de Liminar 125.

Notcia STF, Segunda-feira, 27 de agosto de 2012

Belo Monte: ministro Ayres Britto defere liminar requerida pela AGU

O presidente do Supremo Tribunal Federal, ministro Ayres Britto, deferiu hoje

(27) pedido de liminar formulado pela Advocacia-Geral da Unio (AGU) e
suspendeu deciso do Tribunal Regional Federal da 1 Regio (TRF-1) que, ao
julgar embargos de declarao, determinou a paralisao das atividades na
Usina Hidreltrica de Belo Monte, no Par, e impediu que o Instituto Brasileiro
do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis (Ibama) praticasse
qualquer ato de licenciamento da usina. O ministro considerou evidente a
plausibilidade jurdica do pedido da AGU na Reclamao (RCL 14404), na
qual foi requerida a liminar.
Na Reclamao, a AGU, em nome da Unio e do Ibama, sustenta que a ltima
deciso do TRF desrespeitou a autoridade do STF no julgamento da
Suspenso de Liminar (SL) 125. Nela, a ento presidente do STF, ministra
Ellen Gracie (aposentada), autorizou o Ibama a ouvir as comunidades
indgenas interessadas, alm de manter a determinao para realizao de
Estudo de Impacto Ambiental (EIA) e do laudo antropolgico, a fim de permitir
os atos necessrios viabilizao do empreendimento. Esta deciso, assinalou
o ministro Ayres Britto, vigora at o trnsito em julgado da deciso de mrito
na ao principal.

Ele explicou que, na SL 125, o que estava em discusso era a interpretao do

pargrafo 3 do artigo 231 da Constituio Federal: se a audincia das
comunidades afetadas deveria preceder a autorizao do Congresso
Nacional para o aproveitamento de recursos hdricos em terras indgenas ou
se, ao contrrio, a autorizao do parlamento etapa anterior ao processo de
licenciamento da obra. Embora no exame da SL 125 no se tenha entrado no
mrito da causa, a ministra Ellen Gracie, em homenagem ordem e economia
pblicas, autorizou a atuao do Ibama e dos demais rgos responsveis pela
continuidade do processo de licenciamento ambiental da obra, no obstante
continuar existindo a pendncia judicial.

No julgamento de embargos de declarao, porm, o TRF decidiu em sentido

contrrio, proibindo o Ibama de praticar os atos administrativos referentes ao
licenciamento e invalidando os j praticados. Ao determinar a intimao do
presidente do Ibama para fins de imediato cumprimento, o acrdo do TRF
violou, neste juzo provisrio, a autoridade da deciso deste Supremo Tribunal
Federal na SL 125, concluiu.

A liminar deferida suspende os efeitos do acrdo do TRF da 1 Regio nos

Embargos de Declarao na Apelao Cvel n 2006.39.03.000711-8, sem
prejuzo de uma "mais detida anlise quando do julgamento de mrito.

RESUMO DA ACP 2006.39.03.000711-8

- 24/03/2006: MPF ingressa com ao em Altamira/PA
- 28/03/2006: Juiz Substituto concede liminar (suspende licenciamento)
- 15/05/2006: Juiz Titular revoga a liminar (determina continuidade do
licenciamento);
- 23/05/2006: MPF interpe 2006.01.00.017736-8/PA e obtm deciso
favorvel (Des. probe o andamento, paralisando o processo de consulta
posterior ao Decreto das comunidades afetadas)
- 29/03/2007: AGU ingressa com Suspenso de Liminar 125/06 e Min. Ellen
Gracie determina o andamento do projeto, com oitiva das comunidades
afetadas (deciso acima)
- 27/03/2007: Sentena IMPROCEDENTE na ACP
- 21/11/2011: Apelao improvida na ACP
- 27/01/2012: MPF ingressa com Embargos de Declarao
- 13/08/2012 (publicao em 27/08/2012): Reforma da Apelao, com parcial
provimento, determinando a suspenso do projeto (deciso acima)
- 23/08/2012: AGU ingressa com Reclamao 14.404 (notcia STF acima), com
base na deciso obtida na SL 125/06.
- 27/08/2012: STF concede liminar na Reclamao 14.404 (notcia acima)
atendendo pedido da AGU.

Outros detalhes

A Usina Hidreltrica de Belo Monte uma central hidreltrica que est sendo
construda no Rio Xingu. Ser feita uma barragem principal no rio, localizada a
40 km abaixo da cidade de Altamira, formando o Reservatrio do Xingu. A
partir deste reservatrio, parte da gua ser desviada por um canal de
derivao de 20 km de comprimento para um Reservatrio Intermedirio,
localizado a aproximadamente 50 km de Altamira na regio cercada pela
Grande Volta do Xingu.

Este reservatrio ser criado fechando os escoadouros da regio por 27 diques

menores. A rea total dos reservatrios ser de 516 km3, dividida entre os
municpios de Vitria do Xingu (248 km), Brasil Novo (0,5 km) e Altamira (267
km). A rea a ser alagada apenas parte desse total, pois este inclui a calha
atual do Rio Xingu. Custo estimado em 26 bilhes pela concessionria4.
Potncia: 11.233 MW; (efetivamente 4.500 MW) cerca de 10% do consumo
nacional. Em potncia instalada, a terceira maior hidreltrica do mundo, atrs
apenas da chinesa "Trs Gargantas" e da brasileira e paraguaia "Itaipu".

Impacto Ambiental e Socioeconmico:

Comunidades Indgenas e Locais: Remanejamento de mais de 20 mil famlias

de moradores da periferia de Altamira e da rea rural de Vitria do Xingu, e de
impacto em cerca de 350 famlias ribeirinhas que vivem em reservas
extrativistas6. ndios: Todas as 24 etnias que ocupam 30 Terras Indgenas na
Bacia do Xingu, 12 no Mato Grosso e 18 no Par, seriam direta ou
indiretamente afetadas medida que o Xingu e sua fauna e flora, alm do seu
entorno, fossem alterados pela usina.

Na regio de influncia direta de Belo Monte, trs Terras Indgenas seriam

diretamente impactadas: a TI Paquiamba, dos ndios Juruna, e a rea dos
Arara da Volta Grande, que se situam no trecho de 100 km do rio que teria sua
vazo drasticamente reduzida. J a rea indgena Juruna do KM 17 fica s
margens da rodovia PA 415, e seria fortemente impactada pelo aumento do
trfego na estrada e pela presena de um canteiro de obras.

Inundao de Igaraps: Inundao constante, hoje sazonal, dos igaraps

Altamira e Amb, que cortam a cidade de Altamira, e parte da rea rural de
Vitria do Xingu.

Reduo da vazo da gua a jusante do barramento do rio na Volta Grande do

Xingu e interrupo do transporte fluvial at o Rio Bacaj, nico acesso para
comunidades ribeirinhas e indgenas. Alterao do regime do rio sobre os
meios bitico e socioeconmico, com reduo do fluxo da gua; afetando a
flora e fauna locais e introduzindo diversos impactos socioeconmicos.
Atualmente, este o nico meio de transporte para comunidades ribeirinhas e
indgenas chegarem at Altamira, onde encontram mdicos, dentistas e fazem
seus negcios.

7. Julgados do TRF da 1 Regio

Por fim, colacionam-se alguns julgados recentes do TRF da 1 Regio acerca

do tema "os ndios e suas terras":

AO CIVIL PBLICA. RESERVA INDGENA APYTEREWA. TERRAS

DECLARADAS DE OCUPAO IMEMORIAL PELOS NDIOS PARAKAN.
PORTARIA 2.581/2004, QUE SUBSTITUIU A PORTARIA 1.192/2001, NULA
POR VCIO FORMAL. DEMARCAO HOMOLOGADA. REA INVADIDA
POR NO-NDIOS. RESISTNCIA ORDEM DE DESOCUPAO. CF, ART.
231, CAPUT, 1, 2 E 6. LEVANTAMENTO FUNDIRIO. NO
ULTIMAO QUE NO INFLUIU NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DE
DEMARCAO. RESOLUO 220/2011/FUNAI. ATOS ADMINISTRATIVOS
FUNDADOS NA ILEGAL PORTARIA 1.912/2001/MJ. LIMINAR CONCEDIDA
NA RECLAMAO 12.516/PA, PROPOSTA PERANTE O STJ. ANLISE DAS
OCUPAES DE BOA-F PARA PAGAMENTO DE BENFEITORIAS
INDENIZVEIS. OBSERVNCIA DO LIMITE TEMPORAL REPRESENTADO
PELA PORTARIA 2.581/2004/MJ. OBRIGATORIEDADE. 1. Pretendem o
Ministrio Pblico Federal e a FUNAI, por meio de ao civil pblica, a
desocupao da Terra Indgena Apyterewa, cuja rea de pouco mais de
773.000 hectares, situada nos Municpios de Altamira e So Flix do Xingu -
PA, h muito foi invadida por no-ndios, os quais tentaram impedir a autarquia
de concluir a respectiva demarcao, tendo criado, desde ento, toda sorte de
embaraos ao pleno usufruto da rea pelos ndios Parakan. 2. A Portaria
1.192/2001/MJ, que inicialmente declarara a rea de ocupao imemorial
indgena, foi anulada pelo Superior Tribunal de Justia no Mandado de
Segurana 8241/DF (Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros, DJ 14/12/2002,
p. 183), pois resultante de procedimento maculado por vcio formal. Seguiu-se,
ento, com a devida observncia de todas as formalidades impostas pelo
Decreto n 1.775/96, novo processo de demarcao, tendo este culminado com
a edio da Portaria n 2.581/2004/MJ, que finalmente declarou a rea de
posse permanente dos Parakan, autorizando a FUNAI a realizar a delimitao
para posterior homologao pelo Presidente da Repblica. 3. Iniciados os
trabalhos, a equipe encarregada de realizar a demarcao fsica das terras viu-
se obrigada a suspend-los devido forte oposio de terceiros no-ndios que
ali se estabeleceram, tentando impedir o cumprimento do quanto determinado
administrativamente no tocante fixao das estremas. 4. A Constituio
Federal em seu artigo 231, caput, 1 e 2, assegura aos ndios a posse
permanente e o usufruto exclusivo das riquezas naturais das terras que
tradicionalmente ocupam, assim consideradas aquelas por eles habitadas em
carter permanente, as utilizadas para sua atividade produtiva e as
imprescindveis preservao dos recursos naturais necessrios ao seu bem-
estar, observado os aspectos fsico e cultural. 5. A garantia da posse das
terras imemorialmente ocupadas pelos ndios assegurada desde a
Constituio de 1934, valendo salientar que a ordem constitucional vigente
estabelece que so nulos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham
por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras indgenas (CF, art. 231,
 6). Da ter o ato de demarcao administrativa ndole meramente
declaratria. Noutras palavras, os direitos dos ndios sobre as terras que
tradicionalmente ocupam so, conforme entendimento jurisprudencial
sedimentado, constitucionalmente reconhecidos e no simplesmente
outorgados, "com o que o ato de demarcao se orna de natureza declaratria,
e no propriamente constitutiva. Ato declaratrio de uma situao jurdica ativa
preexistente. Essa a razo de a Carta Magna hav-los chamado de
"originrios", a traduzir um direito mais antigo do que qualquer outro, de
maneira a preponderar sobre pretensos direitos adquiridos, mesmo os
materializados em escrituras pblicas ou ttulos de legitimao de posse em
favor de no-ndios. Atos, estes, que a prpria Constituio declarou como
"nulos e extintos" ( 6 do art. 231 da CF)" (STF, Pet 3388/RR, Rel. Min. Carlos
Brito, DJe 25/092009; RTJ 212, pp. 49). 6. Publicado, em 2007, o decreto
homologatrio da demarcao, os rus, firmes no propsito de resistir ordem
de desocupao, argumentam com a ausncia de finalizao do levantamento
fundirio referido no art. 2 do Decreto n 1.775/1996, mas trata-se de matria a
ser discutida em ao prpria. Efetivamente, tramitou perante o Juzo da
Subseo Judiciria de Marab/PA a ao declaratria n 2005.39.01.001733-
3/PA, que objetivava a anulao do ato demarcatrio da rea indgena
Apyterewa, mas a sentena ali exarada, j transitada em julgado, rejeitou o
pedido inicial, afastando qualquer dvida quanto legalidade da delimitao do
imvel, sobre cujo processo administrativo a alegada no-finalizao de
levantamento fundirio no tem influncia, a par de envolver interesses
meramente pecunirios de eventuais ocupantes, circunstncia que no se
presta a infirmar um direito originrio com assento constitucional. 7. A no
ultimao do cadastro de ocupantes irregulares, para efeito de avaliao de
benfeitorias indenizveis, no pode ser imputada FUNAI, cuja equipe sempre
se deparou, como amplamente demonstrado nos autos, com as mais variadas
e constantes formas de oposio realizao da prpria delimitao fsica da
reserva. 8. O reconhecimento da imemorialidade da ocupao da Terra
Indgena Apyterewa e respectiva demarcao no impediram que se desse
continuidade aos estudos fundirios. Tanto assim que a FUNAI editou a
Resoluo n 220, de 29/08/2011. O ato desafiou a Reclamao 12.516/PA,
proposta perante o Superior Tribunal de Justia, onde se obteve deciso
liminar, uma vez que os atos da Comisso Permanente de Anlise de
Benfeitorias da FUNAI vinham sendo embasados na Portaria 1.192/2001. 9. A
liminar concedida na Reclamao 12.516/PA no impede a apreciao da
controvrsia, desde que respeitado o limite temporal representado pela aludida
Portaria 2.581/2004. Ou seja, considera-se como marco referencial, para efeito
de levantamento das ocupaes de boa-f pelos no-ndios e pagamento de
benfeitorias indenizveis, a Portaria 2.581/2004. 10. Apelao parcialmente
provida, apenas para estabelecer que, para efeito de anlise das ocupaes de
boa-f pelos no-ndios e pagamento de indenizaes, sero consideradas
indenizveis as benfeitorias implantadas at a publicao da Portaria
2.581/2004 (AC 0000339-52.2005.4.01.3901 / PA, Rel. DESEMBARGADORA
FEDERAL SELENE MARIA DE ALMEIDA, QUINTA TURMA, e-DJF1 p.146 de
07/04/2014)

ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. AO POSSESSRIA.

INTERDITO PROIBITRIO. TERRAS TRADICIONALMENTE OCUPADAS
PELOS NDIOS. CF, ART. 231, 1. LEI 6.001/73. POSSE INDGENA.
NECESSIDADE DE LAUDO ANTROPOLGICO. SENTENA ANULADA.
APELAOES PROVIDAS. 1. Em exame apelaes interpostas pelo Ministrio
Pblico Federal e pela Unio em face de sentena que julgou procedente ao
de interdito proibitrio incidente sobre imvel rural situado no Distrito de
Olivena, Municpio de Ilhus/BA. 2. As terras tradicionalmente ocupadas pelos
ndios so aquelas por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas
para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos
recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua
reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies (CF, art.
231, 1). 3. A posse indgena, por suas peculiaridades, no pode ser
analisada luz dos conceitos civilistas de posse e propriedade. 4. Est em
curso procedimento administrativo de demarcao da "Terra Indgena
Tipinamb de Olivena" cujo resumo do relatrio foi publicado no Dirio Oficial
da Unio de 20/04/2009. Incide a espcie na vedao prevista no 2 do artigo
19 do "Estatuto do ndio" (Lei n 6.001/73) que probe a concesso de interdito
proibitrio. 5. Alm disso, ainda que no haja notcia nos autos de que o
processo administrativo de demarcao j chegou ao fim, no foi elaborado
laudo antropolgico ao longo da instruo processual, necessrio para aferir se
o imvel rural encontra-se localizado na rea indgena da aludida reserva. Se
tal hiptese for confirmada, essa circunstncia basta para desfigurar o
pretendido direito reintegrao de posse. 6. "O Supremo Tribunal Federal
reconheceu a constitucionalidade do procedimento administrativo de
demarcao de terras indgenas, previsto no Decreto 1.775/96 (...). Saber se os
ndios ocupavam a rea na data de promulgao da CF/88, ou se nela j no
habitavam por fora de esbulho injusto e violento de no ndio (marco
temporal), se estiveram sempre na inteno de reocup-las, se tm relao
anmica com aquela especfica poro do territrio (marco tradicionalista),
dentre outras questes de fato, dependem de indispensvel dilao probatria
(...). A demarcao de terras indgenas processada e conduzida
exclusivamente na instncia administrativa, sem necessidade de apreciao
judicial, prtica reiterada na Administrao Pblica Federal, sobretudo aps a
promulgao da CF/88." (STJ, MS 15.822/DF, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
PRIMEIRA SEO, julgado em 12/12/2012, DJe 01/02/2013) 7. Deve ser
anulada a sentena e determinado o retorno dos autos Vara Federal de
origem para realizao de prova pericial. 8. Apelaes da Unio e do
Ministrio Pblico Federal providas. (AC 0000932-04.2006.4.01.3301 / BA, Rel.
DESEMBARGADORA FEDERAL SELENE MARIA DE ALMEIDA, Rel.Conv.
JUIZ FEDERAL MRCIO BARBOSA MAIA (CONV.), QUINTA TURMA, e-DJF1
p.91 de 27/02/2014).

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO DE APELAO.

SUSPENSO DO ATO IMPUGNADO NA IMPETRAO, MEDIANTE
ANTECIPAO CAUTELAR DA TUTELA RECURSAL. 1. Antecipao da
tutela recursal concedida para fins de suspenso dos efeitos da Portaria 824,
de 23 de agosto de 2007, expedida pelo Presidente da Fundao Nacional do
ndio, constituindo Grupo Tcnico com intuito de realizar estudos de natureza
antropolgica e ambiental necessrios reviso dos limites da Terra Indgena
Wawi, localizada no Municpio de Querncia, no Estado do Mato Grosso. 2.
Presena dos requisitos que autorizam a adoo da providncia, assim a
relevncia do pleito, com conformao de prova inequvoca quanto
verossimilhana da alegao em que se sustenta o direito defendido, diante do
entendimento, a partir do decidido pela Suprema Corte em relao Terra
Indgena "Raposa Serra do Sol", indicativo da impossibilidade de demarcao
com objetivo de ampliao de reservas indgenas j demarcadas, e
possibilidade de ocorrncia de dano grave e de difcil reparao. 3. Agravo
regimental no provido (AGRAC 0036677-05.2007.4.01.3400 / DF, Rel.
DESEMBARGADOR FEDERAL CARLOS MOREIRA ALVES, SEXTA TURMA,
e-DJF1 p.849 de 24/01/2014)