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DIREITO CIVIL PONTO 05

Contratos em geral: Teoria geral dos contratos. Princpios. Elementos constitutivos. Pressupostos de
validade. Reviso. Extino.
Atualizado em agosto de 2014 por Igor Itapary Pinheiro
Atualizado em agosto de 2012 por Sophia Nbrega Cmara

1 NOES GERAIS
O Estado Social, marcado pelo avano tecnolgico, e pela sociedade de massa subverteu a concepo
clssica de contrato que pressupunha a igualdade dos contratantes. O contrato de adeso, criado em
1901, demonstrou a necessidade de o Estado limitar a autonomia privada em prol do interesse pblico e
social. O contrato de adeso um contrato bastante suscetvel de abuso do poder econmico (RIPERT).
A autonomia da vontade est limitada pelos princpios da BOA-F OBJETIVA e FUNO SOCIAL
DO CONTRATO, que, ao lado da EQUIVALNCIA MATERIAL DAS PRESTAES, constituem os
PRINCPIOS SOCIAIS DO CONTRATO..

CONTRATO BASE e CONTRATO DERIVADO (TRF1): contrato derivado tem o condo de extinguir o
contrato base? Pela resposta da questo NO. J que afirma: o mecanismo tcnico do contrato derivado
propicia, por parte de terceiro, o gozo das utilidades do contrato base, SEM, CONTUDO, LEV-LO
EXTINO.

EXEMPLO 01: a sublocao, como ocorre com qualquer contrato derivado, haver de seguir o
contrato-base (LOCAO), no podendo, desta forma, permitir o que este probe. Assim, extinto o
contrato-base, seja qual for a sua causa, sero tambm extintas as eventuais sublocaes, ressalvados
direitos indenizatrios em favor do sublocatrio contra o sublocador.

EXEMPLO 02: CONTRATO DE SUBEMPREITADA NA CONSTRUO CIVIL o contrato


celebrado entre empreiteira e outras empresas para a execuo de obra ou de servios na construo civil, no
todo ou em parte, com ou sem fornecimento de material. A subempreitada um contrato derivado
(expresso que serve para explicar que ele depende de um contrato principal, o de empreitada. Pode ser total
ou parcial (conforme abranja todo o conjunto da obra ou parte dela).

CONTRATOS COLIGADOS: so, pois, os que embora distintos, esto ligados por uma clusula acessria,
implcita ou explcita. (...) so os que se encontram ligados por um nexo funcional, podendo essa
dependncia ser bilateral vende o automvel e a gasolina - ; unilateral compra o automvel e arrenda a
garagem, ficando o arrendamento subordinado compra e venda -. Alternativa compra a casa na praia ou,
se no for para l transferido, loca-a para veraneio. Mantm-se a individualidade dos contratos, mas as
vicissitudes de um podem influir sobre o outro (Tartuce). Os contratos coligados deve ser interpretados
segundo os critrios de hermenutica do CC, em especial dos arts. 112 e 113, considerada a sua conexo
funcional (Em. n. 421/CJF). Sobre a matria, assim j decidiu o STJ:
RECURSO ESPECIAL. AO CAUTELAR DE EXIBIO DE DOCUMENTO. DOCUMENTO
COMUM. SERVIO DE TELEFONIA. DISK AMIZADE. SERVIO PRESTADO POR TERCEIRO E
COBRADO PELA CONCESSIONARIA DE TELEFONIA. DOCUMENTOS COMUNS EM VIRTUDE
DAS RELAES JURDICAS COLIGADAS. NEGATIVA DE EXIBIO. MULTA COMINATRIA.
IMPOSSIBILIDADE (SMULA 372/STJ).
PRESUNO DE VERACIDADE. INAPLICABILIDADE. BUSCA E APREENSO, SEM PREJUZO
DA RESPONSABILIDADE POR CRIME DE DESOBEDINCIA (ART. 362 DO CPC).
1. O Art. 844 do Cdigo de Processo Civil ao tratar da ao cautelar de exibio estabelece que "tem lugar,
como procedimento preparatrio, a exibio judicial: [...] II - de documento prprio ou comum, em poder de
co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda,
como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios".
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2. O "documento comum" a ser objeto de exibio no se limita necessariamente aos pertencentes ao


requerente da medida, alcanando tambm aqueles referentes as relaes laterais que digam respeito a seus
interesses.
3. No caso, h um elo direto nas obrigaes pactuadas, cujos efeitos so totalmente interligados, havendo
uma relao concertada entre a empresa de telefonia e a prestadora do "Disk Amizade" no tocante
disponibilizao e cobrana dos servios, sendo coligadas economicamente, integrantes de um mesmo e
nico negcio por ao conjunta, havendo conexo e entrelaamento de suas relaes jurdicas.
4. Os contratos coligados so aqueles que, apesar de sua autonomia, se renem por nexo econmico
funcional, em que as vicissitudes de um podem influir no outro, dentro da malha contratual na qual esto
inseridos. "Por fora de disposio legal, da natureza acessria de um deles ou do contedo contratual
(expresso ou implcito), encontram-se em relao de dependncia unilateral ou recproca" (MARINO,
Francisco Paulo de Crescenzo. Contratos coligados no direito brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 99).
Nesse passo e em uma perspectiva funcional dos contratos, deve-se ter em conta que a invalidade da
obrigao principal no apenas contamina o contrato acessrio (CC, art. 184), estendendo-se, tambm, aos
contratos coligados, intermedirio entre os contratos principais e acessrios, pelos quais a resoluo de um
influenciar diretamente na existncia do outro.
5. "Na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao de multa cominatria." Smula 372/STJ.
6. No caso, tanto o magistrado de piso como o Tribunal de Justia entenderam pela possibilidade de
aplicao de multa cominatria pelo no cumprimento da ordem judicial, no importe de R$ 100,00 (cem
reais) ao dia. Ocorre que a recorrente se nega a apresentar a documentao, sendo que a cominao da
veracidade dos fatos no trar o efeito pertinente ao pleito satisfatrio almejado, at porque no articulados
ainda todos os fatos de eventual demanda condenatria na petio inicial da medida cautelar. Assim, diante
do contexto, a recusa poder dar ensejo a medida de busca e apreenso, sem prejuzo da responsabilidade
por crime de desobedincia (CPC, art. 362).
7. Recurso especial parcialmente provido para afastar a incidncia da multa cominatria imposta.
(REsp 1141985/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 11/02/2014,
DJe 07/04/2014)

AGRAVO REGIMENTAL EM RESP. REVISIONAL LOCATCIA. PREVENO: ART. 71, 3. DO


RISTJ. NULIDADE RELATIVA SUSCITADA APS O JULGAMENTO.
RECURSO FUNDAMENTADO. PREQUESTIONAMENTO IMPLCITO. QUALIFICAO JURDICA
DE ATOS/FATOS. NO INCIDNCIA DAS SMULAS 5 E 7/STJ. CISO, ACORDO DE
ACIONISTAS E LOCAO. CONTRATOS COLIGADOS. FUNO ECONMICA COMUM. ART. 19
DA LEI 8.245/91. MANUTENO DO EQUILBRIO ECONMICO DOS PACTOS. AVENA NO
ALTERADA. REVISIONAL QUE NO VISA AO RESTABELECIMENTO DO EQUILBRIO
ECONMICO SOCIAL. FALTA DE INTERESSE DE AGIR. VIOLAO BOA-F OBJETIVA.
RESP. PROVIDO. ART. 557, 1o.-A DO CPC. REVISIONAL EXTINTA, SEM EXAME DO MRITO.
CARNCIA DE AO. ART. 267, VI DO CPC. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO.
(...).
5. A interdependncia, a conexidade ou a coligao dos contratos firmados pelas partes (ciso de empresa,
acordo de acionistas e contrato de locao) resultam claras e evidentes, haja vista a unidade dos interesses
representados, principalmente os de natureza econmica, constituindo esse plexo de avenas o que a
doutrina denomina de contratos coligados; em caso assim, embora possvel visualizar de forma autnoma
cada uma das figuras contratuais entabuladas, exsurge cristalina a intervinculao dos acordos de vontade
assentados, revelando a inviabilidade da reviso estanque e individualizada de apenas um dos pactos,
quando unidos todos eles pela mesma funo econmica comum.
6. O art. 19 da Lei 8.245/91, ao regular a reviso judicial do aluguel, a fim de ajust-lo ao preo de
mercado, consagrou a adoo da teoria da impreviso no mbito do Direito Locatcio, oferecendo s partes
contratantes um instrumento jurdico para a manuteno do equilbrio econmico do contrato; no caso sub
judice, porm, a Revisional no objetiva o restabelecimento do equilbrio econmico inicial do contrato, mas
reflete pretenso de obter a alterao do critrio de determinao do valor do aluguel, distanciando-se dos
parmetros originais, por isso que refoge aos limites do art. 19 da Lei 8.245/91, dai no haver legtimo
interesse jurdico dos autores a ser preservado, mas mero interesse econmico. Precedente.
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7. A ao prevista no art. 19 da Lei 8.245/91 no foi utilizada para manter ou restabelecer o equilbrio
inicial da locao, afetado por fatos imprevistos, no sendo, portanto, apta obteno da tutela jurisdicional
almejada, o que revela a falta de interesse jurdico de agir, ante a completa inadequao da via eleita, sendo
de rigor o reconhecimento da carncia de ao por ausncia de interesse processual, a teor do art. 267, VI do
CPC.
8. O pleito de reduo do valor locatcio pactuado, sem relevante alterao superveniente da conjuntura
econmica ou do mercado, desvincularia o aluguel e o prprio contrato de locao do objetivo central
avenado entre as partes, qual seja, a ciso de uma empresa de grande porte, afrontando o arqutipo da
lealdade contratual, de tal arte que se reveste de violao da boa-f objetiva.
9. Agravo Regimental desprovido.
(AgRg no REsp 1206723/MG, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 17/05/2012,
DJe 11/10/2012)

A NOVA TEORIA CONTRATUAL


O Contrato mudou seu matiz ideolgico. A teoria mudou em diversos aspectos.
No possivel fixar ao longo da histria uma data especfica de surgimento do contrato porque o contrato
acompanha o desenvolvimento moral da humanidade e no h como definir este marco do incio do
desenvolvimento moral da humanidade. O contrato surgiu como o 1 grande instrumento de harmonizao
de interesses contrapostos. O contrato teve sua 1 funo social nesta ideia de harmonizao (Clvis
Bevilqua). O contrato de permuta foi a primeira figura contratual. O historiador Max Kazer afirma que
o contrato teve grande desenvolvimento no perodo clssico do Direito Romano, contudo, no foi criado
pelo Direito Romano, mas teve grande desenvolvimento nele.
A teoria do contrato foi especialmente desenvolvida a partir do desenvolvimento da ideologia liberal e
capitalista.

Orlando Gomes diz que o Direito Romano uma referencia histrica do contrato, mas ele foi moldado,
desenvolvido pelo Capitalismo, no plano econmico, e o liberalismo, no plano poltico, especialmente
no final do sec xix, incio do sec xx. Sendo assim, faria com que o Estado no se metesse nas relaes
contratuais. Esta teoria norteia o desenvolvimento na Europa e na Amrica. A autonomia privada era tudo,
partia-se da premissa que as partes eram iguais. A ideia era de que a autonomia privada era o ncleo da
relao entre partes iguais.

Teoria clssica do contrato:


1. Autonomia privada
2. Igualdade entre as partes contratantes
3. Fora obrigatria pacta sunt servanda

At o sec. XX as bases contratuais eram estas.

Durante o sec XX, inmeras foram as variveis para a modificao da teoria clssica do contrato.
Tivemos as revolues socialistas, 2 guerras mundiais, completa mudana na economia global. Tudo
isto obrigou a doutrina a modificar a teoria clssica do contrato. Esta teoria clssica foi reconstruida, foi
reformulada em novas bases. A teoria clssica se reformulou, durante o sec XX, os Estados sentiram a
necessidade de determinar na teoria dos contratos o dirigismo contratual, que um processo de conteno
ou limitao das bases da teoria clssica do contrato, porque o Estado sentiu a necessidade de limitar a
autonomia privada, o contrato de adeso, que nos d a imagem da nova teoria do contrato. Quem
criou o contrato de adeso foi um jurista francs, Raymond Saleis, em 1901, que trata-se de uma tcnica de
contratao que se caracteriza pelo fato de uma das partes ditar o contedo da relao negocial. George
Ripair, analisando o contrato de adeso, diz que o contrato de adeso o termmetro que nos mostra a
mudana da teoria contratual. Ele se pergunta se ele realmente o contrato, pq, aonde est a autonomia
privada no contrato de adeso??? No contrato de adeso uma das partes dita o contedo do contrato.
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O trip da teoria clssica foi reformulado (autonomia privada, igualdade entre as partes
contratantes, fora obrigatria do contrato pacta sunt servanda). A nova teoria contratual reconstruida
em perspectiva constitucional, sem menoscabar os elementos da teoria clssica, aponta no sentido de
reconhecer na autonomia privada, uma funo socializante, de maneira a permitir a pactuao de
relaes negociais em harmonia com o valor mximo da dignidade da pessoa humana. (Gustavo
Tepedino Problema de direito civil constitucional / Fachim/ Hironaca). O que se busca no desaparecer a
autonomia privada, isto nunca, sempre o ncleo do contrato a autonomia privada. Esta liberdade
contratual foi funcionalizada. No se quer fazer justia social, uma justia distributiva do contrato.

O contrato um NJ por meio do qual as partes criam deveres jurdicos manifestando a sua
autonomia privada, limitada por valores constitucionais. A autonomia privada a base do contrato. Mas
o que seria a autonomia privada?

PRINCPIOS CONTRATUAIS

1. PRINCPIO DA AUTONOMIA PRIVADA primeiro desenvolvida pela escola jusnaturalista que


sufragava que o homem era livre em suas aes. Todavia, hoje, ela empregada de forma mais
comedida. No so sinonimos autonomia privada e livre iniciativa econmica, quem diz isto
Pietro Peringiele Perfis de Direito Civil Constitucional/ Editora Renovar, porque autonomia
privada um conceito mais amplo que o conceito de livre iniciativa economica negocial. Dentro
do direito contratual, a autonomia privada significa liberdade negocial. Devemos ter alguma
margem de liberdade negocial, decidindo com quem se contrata. A autonomia privada limitada,
contida, sofre incidncia de elementos de conteno.
De fato, a autonomia privada o poder que os particulares tm de regular, pelo exerccio de
sua prpria vontade, as relaes que participam, estabelecendo-lhe o contedo e a respectiva
disciplina jurdica. Sinnimo de autonomia da vontade pra grande parte da doutrina
contempornea, com ela porm no se confunde, existindo entre ambas sensvel diferena. A
expresso, autonomia da vontade tem uma conotao subjetiva, psicolgica, enquanto a
autonomia privada marca o poder da vontade de um modo objetivo, concreto e real
(Tartuce).
A professora Judith Martins Costa fala em autonomia solidria, porque ele condicionada a
valores sociais solidarizantes. A autonomia privada contida pela eficcia horizontal dos
direitos fundamentais, pelo princpio da funo social e tambm pelo princpio da boa-f
objetiva.
Autonomia solidria - autonomia condicionada a valores sociais solidarizantes.
- eficcia horizontal dos direitos humanos
-princpio da funo social
- princpio da boa-f objetiva

2. PRINCPIO DA FORA OBRIGATRIA DO CONTRATO. pacta sunt servanda o contrato


tem fora de lei entre as partes. Este princpio da fora obrigatria relativizado pela teoria da
impreviso. No Direito do Consumidor se chama teoria da onerosidade excessiva (ou quebra da base
objetiva do contrato).

Art. 478 CC/02 > nos contratos de execuo continuada, ou diferida, se a prestao de uma das partes se
tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos
extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a
decretar retroagiro data da citao.
Certo , portanto, que o princpio da fora obrigatria no tem mais encontrao a predominncia e a
prevalncia que exervia no passado. O princpio em questo est, portanto, mitigado ou relativizado,
sobretudo pelos princpios sociais da funo social do contrato e da boa f-objetiva (Tartuce).
3. PRINCPIO DA EQUIVALNCIA MATERIAL - prof. Paulo Lobo trata bem deste princpio. Tem
intima conexo com a funo social. Enunciado 22 da 1 jornada de direito civil. Significa que em um
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contrato, as partes devem guardar equilbrio entre as prestaes pactuadas. Mas h situaes em que o
contratante assume o risco, com no caso dos contratos aleatrios.

4. PRINCPIO DA RELATIVIDADE DOS EFEITOS DO CONTRATO - um contrato vincula, em


nvel obrigacional, regra geral, apenas as prprias partes contratantes. Este princpio, contudo, sofre
mitigaes, uma vez que o contrato pode ter uma eficcia transubjetiva, luz do princpio da boa-f.
Ex. estipulao em favor de terceiro (seguro de vida); contrato com pessoa a declarar, que nada mais que
uma promessa de fato de terceiro (os efeitos atingem terceiros) (Luiz Roldo de Freitas desembargador
Contrato com pessoa a declarar).
O contrato de pessoa a declarar 467 do CC02 excepciona o princpio da relatividade dos
efeitos do contrato, e traduz uma promessa de prestao de fato por terceiro. Se o terceiro no quiser
ou no puder assumir, o contrato valer pelas pessoas originrias. Tambm como exceo ao princpio da
relatividade dos efeitos a tutela externa do crdito (expresso cunhada pelo prof Antnio Junqueira
de Azevedo) porque sustenta a responsabilizao do 3 que interfere na relao jurdica alheia,
violando o princpio da boa-f ex. prof Judith Martins - o caso do Zeca Pagodinho, havia firmado um
contrato com a Nova Skin, intrometeu-se na relao contratual a Brahma. A Brahma pode ser
responsabilizada porque ela interferiu na relao jurdica alheia, e houve quebra da boa-f ps-
contratual por parte de Zeca Pagodinho.
A estipulao em favor de terceiro, tratada entre os arts. 436 e 438 do CC (...) os efeitos so de
dentro para fora do contrato, ou seja, exgenos, tornando-se uma clara exceo relativizao
contratual. Exemplo tpico o que ocorre no contrato de seguro de vida, em que consta terceiro como
beneficirio.
A promessa de fato de terceiro arts. 439 e 440 do CC figura negocial pela qual determinada
pessoa promete que uma deeterminada conduta seja praticada por outrm, sob pena de
responsabilizao civil (Tartuce).

5. PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO - no direito chins, atender funo social do


contrato, significa respeitar o interesse da Repblica Popular Chinesa, l, funo social se confunde com
interesse do Estado. No nesta perspectiva que vamos analis-la. O respeito funo social no tem
conotao de poltica de Estado, significando, diferentemente, o respeito a valores socialmente
objetivados. Este princpio consagrado em clusula geral no art. 421, traduz um forte elemento de
conteno da autonomia privada, a ideologia a limitao da autonomia privada de acordo com valores
como defesa ambiental, do consumidor, da tica. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos
limites da funo social do contrato. Resp 476649 SP que diz em sua ementa que multa moratria escolar
de 10% foi limitada a 2% em respeito ao princpio da funo social em defesa do consumidor. Este princpio
se projeta no mbito interno e no mbito externo do contrato.
Funo social traduz uma clusula geral de contedo de natureza principiolgica, limitativa da
liberdade de contratar. Ela ao mesmo tempo clusula geral e princpio.

Obs: o que uma CLUSULA GERAL? Segundo a prof. Judith Martins Costa, trata-se de uma
disposio normativa dirigida ao juiz para que, a vista do caso concreto, crie, complemente, ou
desenvolva uma norma jurdica. Ela tem contedo aberto que impe ao juiz uma conduta, um
comportamento, no sentido de desenvolver a norma jurdica. Tem contedo aberto, mas no trata-se de
conceito aberto.

A melhor doutrina no Brasil de Flvio Tartucci, Paulo Roberto Naline quando cuida do princpio
da funo social, ele incide tanto no mbito intrnseco como extrnseco da relao contratual.No
ambito interno, significa que as partes devem guardar equilbrio e lealdade entre elas. No mbito
externo, temos, como exemplo, que um contrato no pode violar regras do direito ambiental, ele
internamente perfeito, mas se, externamente, violar o direito ambiental, ento ele estar ferindo a funo
social do contrato. O contrato deixou de ser um tomo para se contextualizar socialmente. Isto mostra a
mudana de mentalidade o amadurecimento do direito brasileiro.
O CC16 no tratou do principio da funo social, quem trata no CC02 no art. 421.
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6. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA - para entendermos a boa-f temos que voltar ao tempo e fazer
um histrico deste princpio. Ela tem raiz na denominada bona fides do Direito Romano, significando
poca, um conceito tico individual. Ccero em diversas passagens fala em bona fides, na mentalidade do
direito romano, a boa-f atuar de acordo com o comportamento que voc espera do outro. A nossa atual
doutrina tem suas bases no Direito Alemo, que a nossa principal referencia histrica, que recepcionou
o direito romano, reconstruindo a bona fides,

A base da boa f o 242 do cdigo alemo quando os alemes tratam do conceito de lealdade e
confiana. A doutrina traduz lealdade e confiana como boa-f objetiva. Em Roma, a boa-f tem padro
individual, e os alemes transformaram a boa-f em regra, em valor objetivo de conduta. H influencia do
direito alemo no cdigo italiano, no cdigo de portugal, e no cdigo brasileiro. O Direito Alemo o
bero desta influencia no Brasil, que est no art. 422 do NCC. A BOA F OBJETIVA
INFLUNCIA DOS ALEMES.

Qual a diferena entre boa-f subjetiva e boa-f objetiva? Boa-f subjetiva traduz um estado psicolgico
de inocncia. J a boa-f objetiva trata-se de uma clusula geral de natureza principiolgica e que
consiste em uma regra de contedo tico e exigibilidade jurdica.

Antnio Menezes de Cordeiro e sua clssica obra da boa-f objetiva no Direito Civil/ Editora Almedina
de Portugal.
Estudando este autor, chegamos concluso que a boa-f objetiva possui funes:

1. funo interpretativa - Orlando Gomes j tratou disto. O juiz quando interpreta um contrato
deve, de toda maneira, resguardar a boa-f art. 113 do NCC. (o negcio jurdico deve ser interpretado
segundo a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao).

2. funo constitutiva funo integrativa da boa-f de deveres anexos ou de proteo,


informao e cooperao> a boa-f traz direitos anexos ao contrato.

Trata-se da violao positiva do contrato. Expresso tambm conhecida como cumprimento defeituoso ou
cumprimento imperfeito, a violao positiva do contrato uma espcie de inadimplemento contratual a
imputar responsabilidade contratual objetiva quele que viola direitos anexos do contrato. A violao
positiva do contrato no decorrer do descumprimento da prestao principal do mesmo, mas sim da
inobservncia dos deveres anexos decorrentes do princpio da boa-f objetiva em sua funo de proteo e
de tutela. So exemplos desta violao o dever de informao, de proteo, de assistncia, de cooperao,
e de sigilo. Se, qualquer desses deveres for descumprido haver a violao positiva do contrato, que
poder ensejar o pedido, pela parte inocente, da resoluo do contrato ou at mesmo a oposio da exceo
de contrato no cumprido.

3. funo de controle art. 187 abuso de direito tambm comete ato ilcito o titular de um
direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f, ou pelos bons costumes.

CIVIL. CONTRATOS. DVIDAS DE VALOR. CORREO MONETRIA. OBRIGATORIEDADE.


RECOMPOSIO DO PODER AQUISITIVO DA MOEDA. RENNCIA AO DIREITO.
POSSIBILIDADE. COBRANA RETROATIVA APS A RESCISO DO CONTRATO. NO-
CABIMENTO. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA. TEORIA DOS ATOS PRPRIOS. SUPRESSIO.

4. O princpio da boa-f objetiva exercer trs funes: (i) instrumento hermenutico; (ii) fonte de direitos e
deveres jurdicos; e (iii) limite ao exerccio de direitos subjetivos. A essa ltima funo aplica-se a teoria do
adimplemento substancial das obrigaes e a teoria dos atos prprios, como meio de rever a amplitude e o
alcance dos deveres contratuais, da derivando os seguintes institutos: tu quoque, venire contra facutm
proprium, surrectio e supressio.
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5. A supressio indica a possibilidade de reduo do contedo obrigacional pela inrcia qualificada de uma
das partes, ao longo da execuo do contrato, em exercer direito ou faculdade, criando para a outra a
legtima expectativa de ter havido a renncia quela prerrogativa.
6. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp 1202514/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 21/06/2011,
DJe 30/06/2011)

O dever de informao decorre da Boa-f objetiva, da sua funo integrativa. Em todo e qualquer contrato,
no apenas nos contratos de consumo, as partes devem, reciprocamente, prestar informaes necessrias
uma outra. A doutrina hoje entende, enunciado 24 da 1 jornada, que, dada a grande importncia
tico-jurdica dos deveres anexos, a responsabilidade civil de quem os descumpre objetiva. A
responsabilidade civil de quem descumpre os deveres anexos objetiva.

Criticas ao art. 422 do NCC - este artigo mandou aplicar o princpio da boa-f na concluso e durante
a execuo, e esqueceu o codificador de se referir que, este princpio da boa-f aplica-se tambm nas
fases pr e ps contratual. A ps-eficcia objetiva do contrato: o princpio da boa-f deve ser tambm
observado aps a consumao do contrato.
A fase pr-contratual a fase das tratativas preliminares. No se trata de promessa, porque ai seria contrato
preliminar. Aqui, redige-se a minuta do contrato. Ex. caso da CICA e dos agricultores do RS, a indstria
incentivava a safra e depois assinavam o contrato de venda dos tomates. A empresa resolveu no
assinar o contrato, houve quebra de boa-f objetiva pr-contratual.

2 CONCEITO

CONTRATO um negcio jurdico em que as partes convergem vontades contrapostas, com o escopo
de atingir determinados interesses, segundo as limitaes impostas pelos princpios da FUNO
SOCIAL e da BOA-F OBJETIVA.
O contrato um negcio jurdico, que tem forma livre, exceto no que for determinado pela lei.

CONTRATO INSTRUMENTO CONTRATUAL


Relao jurdica, ou seja, o negcio
o documento do contrato, a forma fsica do contrato.
jurdico, o acordo de vontades.
Requisitos
a introduo do contrato, a cabea, a parte na
Prembulo
qual os contratantes so qualificados
o corpo do contrato no qual esto previstas as
Contexto
clusulas

CLASSIFICAO DOS CONTRATOS


MARIA HELENA DINIZ: os contratos podem ser classificados de acordo com os critrios abaixo
identificados:
RECIPROCAMENTE
CONSIDERADOS EM SI MESMOS
CONSIDERADOS
Unilaterais ou bilaterais
Onerosos ou gratuitos CONTRATOS PRINCIPAIS
Quanto natureza da obrigao
Comutativos ou aleatrios ou CONTRATOS-BASE
Formais ou reais
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Consensuais, formais ou
Quanto forma
reais
Quanto designao Nominados e inominados
Alienao de bens
Quanto ao objeto (contedo do direito Transmisso de uso e gozo
conferido) Prestao se servio
Contedo especial CONTRATOS ACESSRIOS
Execuo imediata ou CONTRATOS-
Quanto ao tempo de execuo Execuo mediata
DERIVADOS
Execuo diferida
Intuito personae ou
Quanto pessoa do contratante
impessoal

4.1.1 CONSIDERADOS EM SI MESMOS (principais classificaes)


BILATERAIS ou UNILATERAIS
Unilaterais: se um s dos contratantes assumir obrigaes em face do outro, de tal sorte que os efeitos
so ativos de um lado e passivos do outro, pois uma das partes no se obrigar, no havendo, portanto,
qualquer contraprestao. EXEMPLO: doao pura e simples, em que do concurso de vontades nascem
obrigaes somente para o doador.
EXEMPLOS: depsito, comodato, mtuo, mandato.
Os contratos unilaterais requerem duas manifestaes de vontade, mas colocam um s dos
contratantes na posio de devedor, ficando o outro como credor.
Bilaterais: so os contratos em que cada um dos contratantes simultnea e reciprocamente credor e
devedor do outro, pois produz direitos e obrigaes para ambos, tendo por caracterstica principal o
SINALAGMA, ou seja, a dependncia recproca de obrigaes (CONTRATOS SINALAGMTICOS).
Vantagens dos contratos bilaterais:
SOMENTE SE APLICAM AOS CONTRATOS BILATERAIS
EXCEPTIO INADIMPLETI Exceo do contrato no cumprido. NO se aplica a contratos
CONTRACTUS unilaterais
Admite o inadimplemento como condio resolutiva. Os
CLUSULA RESOLUTIVA
contratos bilaterais contm implcita ou explicitamente essa
TCITA
clusula.
CONTRATOS UNILATERAIS: o contraente a quem o contrato
aproveite responde por culpa e por dolo responde aquele a quem
no favorea.
TEORIAS DOS RISCOS Princpio da res perit creditori.
CONTRATOS BILATERAIS: cada contratante responde por
dolo.
Princpio da res perit debitori.
Fica a obrigao em suspenso at que seja prestada garantia real ou
fidejussria suficiente, j que as circunstncias supervenientes de
modificao no patrimnio do devedor alteram os termos
ARTIGO 477 contratuais, permitindo ao contratante que se comprometeu a
realizar a sua prestao em primeiro lugar recusar-se a cumpri-la,
at que o outro satisfaa sua obrigao ou d garantia bastante de
que cumprir o prometido.
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Contrato bilateral imperfeito o contrato unilateral que, por circunstncia acidental, ocorrida no
curso da execuo, gera alguma obrigao para o contratante que no se comprometera. Pode ocorrer
com o depsito e o comodato quando, por exemplo, surgir para o depositante e o comodante, no
decorrer da execuo, a obrigao de indenizar certas despesas realizadas pelo comodatrio e pelo
depositrio. O contrato bilateral imperfeito subordina-se ao regime dos contratos unilaterais, porque as
contraprestaes no nascem com a avena (Carlos Roberto Gonalves).

ONEROSOS ou GRATUITOS
Gratuitos ou benficos so os contratos em que apenas uma das partes aufere benefcio ou vantagem.
Nos onerosos, ambos os contraentes obtm proveito, ao qual corresponde um sacrifcio.
A doutrina distingue os contratos gratuitos propriamente ditos dos contratos desinteressados. Aqueles
acarretam uma diminuio patrimonial a uma das partes, como se d nas doaes puras. Estes,
subespcies dos primeiros, no produzem esse efeito, malgrado beneficiem a outra parte (comodato e
mtuo, p.ex.). Como decorrncia lgica da estrutura contratual, em regra, o contrato oneroso bilateral, o
gratuito unilateral. Mas pode haver exceo, como o caso do contrato de mtuo de dinheiro sujeito a juros
mtuo feneratcio pelo qual alm da obrigao de restituir a quantia emprestada contrato unilateral - ,
devem ser pagos os juros contrato oneroso (Tartuce).

COMUTATIVOS ou ALEATRIOS
Os contratos onerosos subdividem-se em comutativos e aleatrios. Comutativos so os de prestaes
certas e determinadas. Os contratos aleatrios caracterizam-se pela incerteza, para as duas partes,
acerca das vantagens e sacrifcios que deles pode advir.

CONSENSUAIS ou REAIS
Contratos consensuais, ou formais, so aqueles que se perfectibilizam com a simples manifestao do
consentimento. Contratos reais so os que exigem, para se aperfeioar, alm do consentimento, a
entrega da coisa que lhe serve de objeto, como os de depsito, comodato ou mtuo, por exemplo. Todos
so, tambm, unilaterais. No se pode confundir o aperfeioamento do contrato plano de validade
com o seu cumprimento plano da eficcia. A compra e venda gera efeitos a partir do momento em que as
partes convencionam sobre a coisa e o seu preo. No caso da compra e venda de imveis, o registro mantm
relao com a aquisio da propriedade do negcio decorrente, o mesmo valendo para a tradio nos casos
envolvendo bens mveis. Utilizando a escada ponteana, o registro e a tradio esto no plano da eficcia
desse contrato. No que concerne tradio, melhor dizer que est, em regra, no plano da eficcia. Isso
porque, no caso dos contratos reais, a entrega da coisa est no plano da validade. (Tartuce).

NOMINADOS ou INOMINADOS
Contratos nominados so os que tm designao prpria. Inominados so as que no a tm.
Contratos tpicos so os regulados pela lei, os que tm o seu perfil nela traado. Contratos atpicos so os
que resultam de um acordo de vontades, no tendo, porm, as suas caractersticas e requisitos definidos e
regulados na lei.

4.1.2 RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS


Contratos principais: so os que existem por si, exercendo sua funo e finalidade independentemente de
outro.

Contratos acessrios: so aqueles cuja existncia jurdica supe a dos principais, pois visam a assegurar
a sua execuo. EXEMPLO: a fiana contrato acessrio, estabelecido para garantir a locao, que
contrato principal.

Regras gerais: devem obedecer aos seguintes princpios fundamentais:


a) nulidade da obrigao principal acarretar a das acessrias, porm a destas no implica a da principal;
b) a prescrio da pretenso relativa obrigao principal induzir alusiva s acessrias, mas a recproca
no verdadeira; assim, a prescrio da pretenso a direitos acessrios no atinge a do direito principal.
10

CONTRATOS NO CC/02
O Cdigo Civil de 2002 os disciplinou da seguinte forma:

a) Ttulo V Dos contratos em Geral, subdividido em dois Captulos (Captulo I - Das Disposies
Gerais - e Captulo 2 - Da Extino do Contrato). Tais captulos so ainda estruturados em Sees, que
versam sobre aspectos gerais da matria contratual;
b) Ttulo VI Das Vrias Espcies de Contratos, subdividido em 20 captulos, compartimentados em
vrias outras Sees, cuidando dos Contratos em Espcie. Nota-se, no estudo dessa disciplina, que o
codificador inovou, ao tratar de temas no regulados pelo Cdigo anterior, a exemplo do contrato
preliminar, do contrato com pessoa a declarar, da resoluo por onerosidade excessiva (aplicao da
teoria da impreviso), da venda com reserva de domnio, da venda sobre documentos e do contrato
estimatrio.

Alm disso, disciplinou contratos novos, como a comisso, a agncia/distribuio, a corretagem e o


contrato de transporte, deixando de fazer referencia a alguns outros institutos, como, por exemplo, a
clusula comissria na compra e venda (art. 1163 do CC-16).

4 PRINCPIOS DO DIREITO CONTRATUAL


Temos, portanto, como princpios mais relevantes e difundidos em doutrina:
a) o princpio da autonomia da vontade ou do consensualismo;
b) o princpio da fora obrigatria do contrato;
c) o princpio da relatividade subjetiva dos efeitos do contrato;
d) o princpio da funo social do contrato;
e) o princpio da boa f objetiva;

4.1 PRINCPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE

Esse princpio traduz a ideia de que o contrato tem por pedra de toque o consensualismo. Todo contrato
pressupe uma certa liberdade intelectual.

No contrato de adeso, a parte que adere a proposta ainda tem uma liberdade, mesmo que reduzida, porque
h a liberdade de aderir ou no. Se for retirada totalmente a autonomia da vontade do contrato, no ser
contrato, ser outra figura.

4.2 PRINCPIO DA RELATIVIDADE DOS EFEITOS DO CONTRATO ou PRINCPIO DO RES INTER


ALIOS ACTA

Segundo tal princpio, o contrato deve, como regra geral, gerar efeitos apenas entre as prprias partes. Mas a
doutrina elenca algumas excees, ou seja, que geram efeitos para terceiros. EXEMPLO 01: contrato de
seguro de vida, j que por meio do qual feita uma estipulao em favor de terceiro (beneficirio), que no
parte do contrato, mas sofre a sua influncia. EXEMPLO 02: contrato com pessoa a declarar.

4.3 PRINCPIO DA FORA OBRIGATRIA DOS CONTRATOS ou PRINCPIO DO PACTA SUNT


SERVANDA
Por meio desse princpio, todo o contrato tem fora obrigatria, que faz lei entre as partes. O fundamento
histrico de seu surgimento a LIBERDADE E A IGUALDADE ENTRE AS PARTES, a vontade entre os
iguais faz lei entre as partes. Atualmente, esse princpio foi relativizado porque a igualdade uma exceo.
Essa relativizao ocorreu especialmente em virtude da TEORIA DA IMPREVISO.
11

A TEORIA DA IMPREVISO tem raiz histrica no Cdigo de Hamurbi. Mas essa teoria modernamente
foi cunhada pelos franceses, que moldaram o conceito moderno de teoria da impreviso, por meio da LEI
FaILLIOT DE 1916.

4.3.1 Conceito da teoria da impreviso

A teoria consiste no reconhecimento de que a ocorrncia de acontecimento novo e imprevisvel, com


impacto na base econmica do contrato, justificaria a sua reviso ou resoluo. A presente teoria
somente interessa aos contratos de execuo continuada ou de trato sucessivo, ou seja, de mdio ou
longo prazo, uma vez que se mostraria intil nos de consumao instantnea.

4.3.2 Requisitos da teoria da impreviso


Podemos, nessa linha de inteleco, decompor essa importante construo dogmtica, nos seguintes
elementos:
4.3.2.1 supervenincia de circunstncia imprevisvel claro est, assim, que se a onerosidade excessiva
imposta a uma das partes inserir-se na lea de previso contratual, no se poder, em tal caso,
pretender-se mudar os termos da avena, eis que, na vida negocial, nada impede que uma das partes tenha
feito um mau negcio;
4.3.2.2 alterao da base econmica objetiva do contrato a ocorrncia da circunstncia superveniente
altera a balana econmica do contrato, impondo a uma ou ambas as partes onerosidade excessiva;

CONTRATO ADMINISTRATIVO. CONGELAMENTO DE PREOS. DECRETO N.


2.284.86. PRAZO DE EXECUO DA AVENA INFERIOR A UM ANO. CLUSULA DE
IRREAJUSTIBILIDADE. CORREO MONETRIA. IMPOSSIBILIDADE. DIFERENA
ENTRE EQUILBRIO-ECONMICO FINANCEIRO E REAJUSTE MONETRIO.
AUSNCIA DE COMPROVAO DO DESEQUILBRIO.(..) 6. Em suma: a) os contratos sub
examine, com prazos de durao inferiores a um ano, foram firmados sob a gide do Decreto-lei
n. 2.284.86 que vedava a incluso de clusula de reajuste; b) muito embora a possibilidade de,
nos termos do art. 55, II, d, do Decreto-lei n. 2.300.86, realizar-se atualizao dos preos
inicialmente ajustados, os recorrentes no lograram comprovar o desequilbrio, consoante
ressaltado pelas instncias ordinrias; (...). 7. Deveras, se instncia local, com ampla cognio
ftico-probatria no verificou impreviso capaz de alterar a fora obrigatria do vnculo,
vedado seria esta Corte Superior, a teor do verbete sumular n. 07, acolher a pretenso da
empresa recorrente. 8. Recurso especial improvido. (STJ, Acrdo RESP 509.986/DF;
RECURSO ESPECIAL (2003.0020044-7), Fonte DJ DATA: 09/12/2003; Relator Min LUIZ
FUX, Data da Deciso: 20/11/2003, rgo Julgador PRIMEIRA TURMA)

4.3.2.3 onerosidade excessiva consequentemente, uma ou at mesmo ambas as partes experimentam um


aumento na gravidade econmica da prestao a que se obrigou. Com isso, podemos concluir, consoante
anotamos linhas acima, que a teoria da impreviso no pressupe necessariamente, enriquecimento de uma
parte em detrimento do empobrecimento da outra. Isso porque, a supervenincia da circunstncia no
esperada poder haver determinado onerosidade para ambas as partes, sem que, com isso, se afaste a
aplicao da teoria.
4.3.2.4 enriquecimento ilcito No teria que haver um quarto requisito: ENRIQUECIMENTO ILCITO
DA PARTE? Parte da doutrina defende a necessidade desse requisito. Entretanto, a meno a somente
03 requisitos acima defendida por outra parte da doutrina (RUY ROSADO DE AGUIAR), porque
NEM sempre o enriquecimento ilcito INDISPENSVEL, para a doutrina. Mas o CC/02 exige o
enriquecimento ilcito, nos termos do artigo 478, que afirma a necessidade de a onerosidade excessiva
gerar uma vantagem exagerada para a outra parte.(arts. 478 a 480 CC)

No CDC, a TEORIA DA IMPREVISO diferente, denominada de TEORIA DA BASE


OBJETIVA DO NEGCIO JURDICO (Direito Alemo).
12

O artigo 317 do CC uma aplicao especfica da teoria da impreviso para fins de reviso de uma
prestao do contrato. O artigo 478 o artigo que serve para resolver o CONTRATO e no somente
revisar uma prestao especfica do contrato.
OBS: No confundir o instituto da leso com a teoria da impreviso. Na leso, o contrate j surge
viciado. Nesse caso no se aplica a teoria da impreviso, a qual s tem uso quando o contrato nasceu vlido,
porm, com o decurso do tempo, desequilibrou-se os deveres entre os contratantes.

4.4 PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO

mais do que lgico que sendo socializada a propriedade, feita a socializao dos contratos. O direito de
propriedade um direito complexo de usar, gozar, fruir e dispor, assim a manifestao da propriedade feita
por meio de contratos.

4.4.1 Conceito
Trata-se de um conceito jurdico de contedo indeterminado, em que se compreende, na medida em que lhe
reconhecemos o efeito de impor limites liberdade de contratar. um princpio limitativo da liberdade
de contratar, estabelecendo parmetros para a liberdade de contratar. Est previsto no artigo 421, CC/02.

4.4.2 Nveis de manifestao


PAULO NALIN, na busca por delimitar as suas bases de inteleco, lembra-nos, com acerto, que a funo
social manifestar-se-ia em dois nveis (THEODORO JR., Humberto. O Contrato e sua Funo Social. Rio
de Janeiro: Forense, 2003, pg. 43):
4.4.2.1 nvel intrnseco: o contrato visto como relao jurdica entre as partes negociais, impondo-se o
respeito lealdade negocial e boa f objetiva, buscando-se uma equivalncia material entre os
contratantes; em todos os contratos, socializar o contrato reconhecer a BOA-F OBJETIVA. Veja-se
que a proteo da dignidade da pessoa humana e dos direitos da personalidade um efeito intrnseco
da funo social do contrato. (Tartuce).
4.4.2.2 nvel extrnseco: o contrato em face da coletividade, ou seja, visto sob o aspecto de seu impacto
eficacial na sociedade em que fora celebrado; trata-se da interferncia CONTRATO SOCIEDADE. O
contrato no um tomo que interessa somente s partes, interessa tambm sociedade. Exemplo desse
nvel a proteo de direitos difusos e coletivos e a tutela externa do crdito.
Para alguns doutrinadores e, salvo melhor juzo a questo j foi objeto de prova oral no TRF1 (Des. Olindo
Menezes), o art. 422 do CC contm duas imperfeies. a liberdade contratual e no a liberdade de
contratar que est limitada pela funo social do contrato, porquanto a liberdade contratual ilimitada, j
que o sujeito celebra o contrato quando quiser e com quem quiser. No mais, a funo social no a razo
para o contrato, mas a autonomia privada (a sugesto retirar o termo em razo do dispositivo (Tartuce).
Socializar o contrato significa verificar o seu atendimento do interesse social.

OBS: O art. 2.033 nico, do CC/02, dispe que a funo social preceito de ordem pblica. Nesse passo,
pode ser reconhecida de ofcio a nulidade de conveno das partes que a contrariar.

4.5 PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA

Foram os Alemes, por meio da clusula TREU UND GLAUBEN , que estabeleceram modernamente o
conceito de boa-f objetiva.

BOA-F SUJETIVA BOA-F OBJETIVA


Trata-se de um estado psicolgico de inocncia. uma clusula geral implcita em todos os
a boa-f do: eu no sabia, ou seja o indivduo contratos, ela tem status principiolgico, e que se
ignora o possvel vcio. EXEMPLO: posse de traduz em uma regra de contedo tico e
boa-f. exigibilidade jurdica.
Tem vrias funes: INTERPETATIVA,
LIMITADORA e REGRA BSICA PARA OS
13

DEVERES ANEXOS DO DEVER PRINCIPAL

CONTRATO VLIDO ------------------------ RELAO OBRIGACIONAL: (FONTE PRIMORDIAL DE


OBRIGAES)

a) dever jurdico principal: prestao de DAR, FAZER ou NO FAZER;


b) deveres jurdicos anexos ou satelitrios ou deveres colaterais ou deveres secundrios (decorrentes da
BOA-F OBJETIVA): lealdade e confiana, proteo, assistncia, informao, confidencialidade ou
sigilo etc.
Hermann Staub, em 1902, denominou violaes positivas do contrato essas expresses do
inadimplemento. Karl Larenz, em 1953, alargou a denominao para violaes positivas do crdito (ou
pretenso), por entender que sua aplicao extrapola o mbito dos contratos. Pontes de Miranda sugere
extenso ainda maior: violaes positivas do negcio jurdico e atos jurdicos stricto sensu.
O artigo ignora que a boa-f objetiva deve ser observada inclusive nas fases PR e PS-
CONTRATUAL. Depois de concludo o contrato h uma fase de ps-eficcia objetiva dos contratos.
EXEMPLO: depois da execuo do contrato, o empregado divulgar os segredos que teve acesso em razo do
contrato de trabalho.

Na FASE DAS TRATATIVAS ou FASE DE PONTUAO ou FASE DA PUNCTAO feita a


negociao prvia do contrato. a fase preliminar. H um caso clssico de quebra de boa-f objetiva na fase
preliminar: PLANTADORES DE TOMATE E A CICA.

Qual a conseqncia jurdica da quebra da boa-f objetiva? Segundo doutrina, a violao de um dos
deveres anexos, gera RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA.

4.5.1 TEORIAS RELEVANTES PARA OS CONTRATOS: SUPRESSIO, SURRECTIO, TU


QUOQUE e VENIRE CONTRA FACTUM PROPIUM NO POTEST

idia de supressio, surrectio, tu quoque, venire contra factum proprium no potest necessita,
preliminarmente, de uma exata compreenso sobre o princpio da confiana e sobre abuso de direito. A
confiana instalada nas tratativas e execues de um negcio jurdico, expem o sujeito a uma
correspondncia de consideraes ticas e morais. Por outro lado, defraudada a pessoa da confiana
depositada, desenvolve-se uma instabilidade social, que deve ser, desde logo, refutada do convvio social. A
proteo conferida a confiana se revela, assim, num princpio fundamental de concretizao da boa-f,
onde o Direito deve proteger o investimento confiado pelos indivduos. Logo, a confiana guardada pelas
partes, merece uma tutela jurdica especfica, j que no pode ficar descampada de uma eventual frustrao.
Essa proteo, de um modo geral, em nosso ordenamento jurdico deriva de um preceito constitucional
fundamental, inerente a todos os indivduos, que assegura um acesso irrestrito ao Poder Judicirio, pela leso
sofrida, sendo outrossim, exercitvel atravs do direito de petio (art. 5, XXXIV e XXXV, CF). Portanto,
sendo legtima a expectativa criada, e por ser a boa-f uma clusula geral inserida no ordenamento jurdico
brasileiro, a tutela jurdica ampara o sujeito que teve a sua confiana violada, conforme, por exemplo, a
vedao do venire contra factum proprium. Igualmente, o abuso do direito decorre da violao de um
direito subjetivo, cuja conceituao varia conforme a maioria da doutrina. Logo, em rpida sntese, direito
subjetivo aquele conferido ao indivduo que visa satisfao dos prprios interesses. Desse modo, visando
o direito subjetivo satisfao de determinados interesses, da sua violao verifica-se o seu abuso, ou seja,
d-se o abuso de direito toda vez que um interesse se sobrepujar ao interesse reciprocamente contraposto na
relao jurdica. A conjectura gerada pela violao do princpio da confiana, respaldada na clusula geral
da boa-f (art. 422, CC), como o abuso de direito, tutelado pela responsabilidade civil dos atos ilcitos [14],
transpem-se de uma responsabilidade meramente subjetiva, para uma responsabilidade que independe de
culpa. Ou seja, a ilicitude do ato praticado com abuso de direito possui natureza objetiva, aufervel
independentemente de culpa ou dolo.

Neste contexto de objetivao de responsabilidade civil, est o Enunciado n 37 do Conselho Superior da


14

Justia Federal, cujo teor se reproduz: a responsabilidade civil decorrente do abuso do direito
independe de culpa, e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico.
O venire contra factum proprium uma vedao decorrente do princpio da confiana. Trata-se de
um tipo de ato abusivo de direito. Referida vedao assegura a manuteno da situao de confiana
legitimamente criada nas relaes jurdicas contratuais, onde no se admite a adoo de condutas
contraditrias. Trata-se de uma regra de coerncia, por meio do qual se veda que se aja em determinado
momento de uma certa maneira e, ulteriormente, adote-se um comportamento que frustra, vai contra aquela
conduta tomada em primeiro lugar. Portanto, o venire contra factum proprium no potest significa a
proibio de ir contra fatos prprios j praticados.

Como afirma Menezes de Cordeiro o venire contra factum proprium coloca a hiptese de,
independentemente de ter sido acionado qualquer previso normativa comum de tipo contratual, o agente
fica adstrito a no contradizer o que fez e disse. A ttulo de exemplo, a situao em que o credor,
durante anos, aceita o pagamento da obrigao em data posterior ao do vencimento estipulado no
contrato configurando-se uma violao deste e, depois, vem pleitear a resciso contratual com base
na conduta anteriormente, por ele, tolerada. O venire contra factum proprium non potest ocorreu nesta
hiptese, quando se criou a confiana, no sentido de que nada seria feito contra essa violao contratual
pagamento da obrigao em data posterior estipulada. Logo, essa resciso pleiteada com base na conduta
tolerada, resulta numa violao do princpio da confiana, alm de mostrar-se um verdadeiro abuso de
direito, gerando as consequncias j mencionadas. Perante um comportamento contraditrio, portanto, a
ordem jurdica no visa manuteno do estado pela primeira atuao, que o direito no reconheceu, mas
antes a proteo da pessoa que teve por boa, com justificao, a atuao em causa.

O Superior Tribunal de Justia abriu precedente de aplicao do venire contra factum proprium
antes mesmo do advento do Novo Cdigo Civil, em julgado que afastou a possibilidade de anulao de
compra e venda de um imvel, celebrado somente pelo marido sem a outorga uxria, uma vez que a
prpria esposa declarou, como testemunha, em outro processo, a anuncia tcita venda.

J as expresses surrectio e supressio so classificaes dadas em Portugal s expresses


verwirkung e erwirkung, originrias da Alemanha. A supressio refere-se ao fenmeno da
supresso de determinadas relaes jurdicas pelo decurso do tempo. A surrectio, por sua vez,
consagra o fenmeno inverso, ou seja, o surgimento de uma prtica de usos e costumes locais. Assim,
tanto a supressio como a surrectio consagram formas de perda e de aquisio de direito pelo
decurso do tempo. Por outro lado, essas aquisies e restries, em nosso ordenamento jurdico,
somente so admitidos mediante expressa disposio de lei, como se v no art. 1.238 que trata da
aquisio de propriedade pela usucapio extraordinria, bem como pelos arts. 205 e 206, do Cdigo
Civil, que tratam de prescrio extintiva, uma vez que a prescrio consiste na aquisio ou extino de
direitos, pelo decurso do tempo. admitido, outrossim, a aquisio ou perda de direitos surrectio
ou supressio, respectivamente pelo transcurso do tempo, em nosso ordenamento jurdico, desde de
que a ele se relacionam uma situao de confiana, investida numa relao jurdica. Portanto, o
transcurso de tempo, como forma de aquisio ou perda de um direito, afora das previses legais, somente
possvel mediante conjugao do venire contra factum proprium no potest.

Encontra-se exemplo de supressio e surrectio, assim, como bem acertadamente expe Maria Helena
Diniz, no art. 330 do Cdigo Civil, ao dispor que se o devedor efetuar, reiteradamente o pagamento da
prestao em lugar diverso do estipulado no negcio jurdico, h presuno juris tantum de que o
credor a ele renunciou, baseado no princpio da boa-f objetiva e nessas formas de aquisio e perda de
direito pelo decurso do tempo. Consequentemente, se o devedor efetuar o pagamento em local diverso do
previsto no contrato, de forma reiterada, surge o direito subjetivo de assim continuar fazendo-o surrectio
e o credor no poder contrari-lo, pois houve a perda do direito supressio -, desde que, contudo, com
observncia do venire contra factum proprium no potest. Desse modo, a surrectio, nas palavras de
Menezes de Cordeiro o instituto que faz surgir um direito que no existe juridicamente, mas que
tem existncia na efetividade social.
15

Com relao ao tu quoque, esta expresso que, de fato, revela os deveres anexos de uma relao
contratual, decorrentes da boa-f. Essa locuo designativa de uma situao gerada de um abuso de direito,
que se verifica quando uma das partes viola a norma jurdica e, aps tenta aproveitar-se dessa
conduta em benefcio prprio, que conforme o brocardo turpitudinem suam allegans non auditur o
sujeito no pode valer-se da prpria torpeza -, que vedada pelo direito. Assim, quem viola as suas
obrigaes contratuais no pode se valer da sua prpria falta para se favorecer diante da contra parte.
Conforme o Enunciado n 24 do Conselho Superior da Justia Federal, a violao dos deveres anexos
decorrentes da clusula geral da boa-f objetiva, constitui-se espcie de inadimplemento,
independentemente de culpa.

Consequentemente, chega-se concluso de que tanto o tu quoque como o venire contra factum
proprium no potest so autnticos representantes dos deveres anexos implcitos nos contratos, que
devem ser observados integralizao pela boa-f objetiva. Logo, da sua no observncia que configura
uma usurpao dissimulada de uma conduta juridicamente vlida, como visto, acarreta numa
responsabilizao objetiva desse inadimplemento contratual. Por outro lado, o venire contra factum
proprium no potest representa, tambm, diametralmente, um nexo de ligao da supressio e da
surrectio, para que essas formas de aquisio e extino de direitos possam ser validamente
considerados, uma vez que, repita-se, essas formas de criao e perda de direitos, pelo decurso do
tempo, somente so abarcadas como legtimas, em nosso ordenamento jurdico, mediante expressa
disposio legal.

CONCEITOS IMPORTANTES RELACIONADOS AOS PRINCPIOS DA FUNO SOCIAL E DA


BOA-F OBJETIVA.

DUTY TO MITIGATE THE LOSS> o conceito desenvolvido no direito norte-americano e cristaliza


o imperativo da boa-f na relao obrigacional para impor parte, que evite o dano evitvel, sob pena
de perder o direito indenizao. Traduz a expresso o dever de mitigar. Mesmo sendo vtima, h
dever de mitigar os efeitos do dano, se estiver ao alcance. A propsito, o STJ aplica o princpio mesmo em
matria criminal:
EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. (1) IMPETRAO SUBSTITUTIVA DE RECURSO
ORDINRIO. IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA. (2) NO LOCALIZAO DO CONDENADO.
DILIGNCIAS JUNTO RECEITA FEDERAL E CARTRIO ELEITORAL. ENDEREO PRESENTE
NOS AUTOS (BOLETIM DE OCORRNCIA).
NMERO DA CASA. DIVERGNCIA EM UM DGITO. (3) INSTRUO DO WRIT.
DEFICINCIA. (4) PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA. DUTY TO MITIGATE THE LOSS. ORDEM
NO CONHECIDA.
1. imperiosa a necessidade de racionalizao do emprego do habeas corpus, em prestgio ao mbito de
cognio da garantia constitucional, e, em louvor lgica do sistema recursal. In casu, foi impetrada
indevidamente a ordem como substitutiva de recurso ordinrio.
2. O devido processo legal instrumentaliza-se, em larga medida, pelo contraditrio e pela ampla defesa.
Tendo em vista a ocorrncia de discrepncia entre o endereo constante dos autos - nmero errado da casa -
cumpriria Defesa alertar ao juzo, a fim de evitar, como ocorrido no caso, a converso do cumprimento de
pena restritiva de direitos em privativa de liberdade. De mais a mais, invivel divisar, de forma meridiana,
a alegao de constrangimento, diante da instruo deficiente da ordem, na qual se deixou de coligir cpias
das certides sobre a no localizao do paciente.
3. O princpio da boa-f objetiva ecoa por todo o ordenamento jurdico, no se esgotando no campo do
Direito Privado, no qual, originariamente, deita razes. Dentre os seus subprincpios, destaca-se o duty to
mitigate the loss. A bem do dever anexo de colaborao, que deve empolgar a lealdade entre as partes no
processo, cumpriria ao paciente e sua Defesa informar ao juzo o endereo atualizado, para que a execuo
pudesse ter o andamento regular, no se perdendo em inteis diligncias para a sua localizao.
4. Habeas corpus no conhecido.
16

(HC 137.549/RJ, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em
07/02/2013, DJe 20/02/2013).
Mesmo sendo vtima, h o dever de mitigar os efeitos do dano.
VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM> tambm conhecido como doutrina dos atos prprios.
Segundo a doutrina do prof. Wagner Souza, o venire, tem raiz na obra do Azo, e, em traduo, significa que
a ningum permitido vir, atuar, contra um fato que lhe prprio. Em outras palavras, o venire, a luz
da boa-f e da confiana, probe comportamento contraditrio. Menezes de Cordeiro diz que uma
mesma pessoa no pode ter na linha do tempo, dois comportamentos, ainda que lcitos, contraditrios entre
si. O venire d base ao supressio e surretio. O princpio tambm vlido para relaes processuais:
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE.
CERCEAMENTO DE DEFESA. NO OCORRNCIA. POSSIBILIDADE DE INDEFERIMENTO DE
NOVO EXAME DE DNA. AUSNCIA DE PRECLUSO PARA O MAGISTRADO EM MATRIA
PROBATRIA. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA.
1. Se as questes trazidas discusso foram dirimidas, pelo Tribunal de origem, de forma suficientemente
ampla, fundamentada e sem omisses deve ser afastada a alegao de negativa de prestao jurisdicional.
2. No h cerceamento de defesa quando o magistrado decide de forma suficientemente fundamentada sobre
a desnecessidade da prova requerida. Compete s instncias ordinrias exercer juzo acerca da suficincia
das provas produzidas, nos termos do art. 130 do CPC.
3. O fato de a juza sentenciante ter julgado a lide, entendendo desnecessria a produo de nova prova
pericial anteriormente deferida, no implica precluso "pro judicato", pois, em questes probatrias, no h
precluso para o magistrado. Precedentes.
4. O princpio da boa-f objetiva veda a atuao contraditria da parte no desenvolvimento da relao
processual (vedao de venire contra factum proprium).
5. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg no REsp 1212492/MG, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado
em 22/04/2014, DJe 02/05/2014)

CLUSULA DE ESTOPPEL > traduz ou consiste na aplicao do venire no direito internacional. a


clausula que probe comportamento contraditrio entre Estados. Ex. a Bolvia, no caso da Petrobras,
que criou condies para empresa atuar l, e, em momento depois, se comportou de forma
contraditria. a aplicao do venire no direito internacional.

TU QUOQUE > uma expresso que se retira de uma frase clssica de Jlio Csar para Brutos e
significa at tu!!. Este conceito quer evitar, luz da boa-f e da confiana, que a parte seja
surpreendida dentro do contrato. Ex. chamada exceo do contrato no cumprido exepcio non adimpleti
contractus que tem a ampla defesa para que no seja pego de surpresa, quando uma das partes exige da
outra prestao sem que haja realizado a sua primeiro, o demandado ou ru, pode propor em defesa a
exceo de contrato no cumprido para evitar ser pego de surpresa.

4.6 EQUIVALNCIA MATERIAL


O princpio da equivalncia material busca realizar e preservar o equilbrio real de direitos e deveres no
contrato, antes, durante e aps sua execuo, para harmonizao dos interesses. Assim, o princpio pacta
sunt servanda passa a ser entendido no sentido de que o contrato obriga as partes contratantes nos limites do
equilbrio dos direitos e deveres entre elas.
Para alguns autores (ex.: PAULO LUIZ NETTO LOBO) princpio; para outros (ex.: PABLO
STOLZE E RODOLFO PAMPLONA) subproduto normativo do princpio maior, seno axial, da
funo social do contrato.

5 FORMAO DOS CONTRATOS

Os contratos so a convergncia de duas vontades contrapostas:


17

A parte que faz a proposta (POLICITAMENTO) a parte PROPONENTE ou POLICITANTE. A


parte que aceita chamada de ACEITANTE ou OBLATO.

Declarao receptcia de vontade s surte efeitos quando do conhecimento da parte contrria.

Proposta trata-se de uma declarao receptcia de vontade, sria e concreta, dirigida ao aceitante. A proposta
obriga o proponente, salvo nas hipteses em que a prpria lei afirma que a proposta no obrigatria. (arts.
427 e 428 do CC)

Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da
natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
RESULTAR DOS TERMOS DELA = previso de desistncia
NATUREZA DO NEGCIO = limitao de estoque
CIRCUNSTNCIAS DO CASO = conceito aberto que ser avaliado pelo juiz, EXEMPLO: proposta
jocosa, feita de brincadeira.

A proposta entre presentes aquela feita entre pessoas que mantm contato direto e simultneo uma com a
outra. Entre ausentes, todavia, a proposta pressupe no haver contato direto e imediato entre as partes.
EXEMPLOS ENTRE PRESENTES: telefone e internet (MSN, Skype e similares). EXEMPLO
ENTRE AUSENTES: por carta ou por e-mail.

A aceitao a manifestao concordante do oblato. O consentimento somente existe com a aceitao da


proposta.
Se o aceitante modificar a proposta ele estar fazendo uma contra-proposta.

4.1 TEORIAS DA FORMAO


O maior problema que temos na matria de contratos formao de contratos entre ausentes, digladiando-
se a doutrina ao sabor de 02 teorias: TEORIA DA COGNIO e TEORIA DA AGNIO.

Fundamentalmente, a doutrina criou duas teorias explicativas a respeito da formao do contrato entre
ausentes (PEREIRA, Caio Mrio da Silva, ob. cit., pg. 25 e RODRIGUES, Silvio. Direito Civil Dos
Contratos e Declaraes Unilaterais de Vontade. vol 3. 25 ed. So Paulo: Saraiva, 1997):

4.1.1 teoria da cognio: para os adeptos dessa linha de pensamento, o contrato entre ausentes somente
se consideraria formado quando a resposta do aceitante chegasse ao conhecimento do proponente.
CRTICA: no se sabe qual o exato momento em que o proponente tomou conhecimento da aceitao.

4.1.2 teoria da agnio: dispensa-se que a resposta chegue efetivamente ao conhecimento do


proponente:

4.1.2.1 sub-teoria da declarao propriamente dita: o contrato se formaria no momento em que o


aceitante ou oblato redige ou datilografa a sua resposta. Peca por ser extremamente insegura, dada a
dificuldade em se precisar o instante da resposta.

4.1.2.2 sub-teoria da expedio: considera formado o contrato, no momento em que a resposta


expedida.

4.1.2.3 sub-teoria da recepo: reputa celebrado o negcio no instante em que o proponente recebe a
resposta. Dispensa, como vimos, que leia a mesma. Trata-se de uma sub-teoria mais segura do que as
demais, pois a sua comprovao menos dificultosa, podendo ser provada, por exemplo, por meio do A.R.
(aviso de recebimento), nas correspondncias.

Mas, afinal, qual seria a teoria adotada pelo nosso direito positivo?
18

No Direito brasileiro, parte da doutrina entende que se deve aplicar a sub-teoria da EXPEDIO e
outra parte sustenta que se deve aplicar a sub-teoria da RECEPO.
CLVIS BEVILQUA, autor do anteprojeto do Cdigo Civil de 1916 era, nitidamente, adepto da sub-
teoria da expedio, por reput-la a mais razovel e a mais jurdica. (BEVILQUA, Clvis. Direito das
Obrigaes.So Paulo: RED, 2000, pg. 238). Por isso, boa parte da doutrina brasileira, debruando-se
sobre o art. 1086 do Cdigo revogado, conclua tratar-se de dispositivo afinado com o pensamento de
CLVIS;
Na mesma linha, se cotejarmos esse dispositivo com o correspondente do Cdigo Civil em vigor, teremos a
ntida impresso de que foi adotada a vertente terica da expedio:Art. 434. Os contratos entre
ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao expedida, exceto:I - no caso do artigo
antecedente;II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;III - se ela no chegar no
prazo convencionado.
Note-se, entretanto, que o referido dispositivo enumera situaes em que o contrato no se reputar
celebrado: no caso do art. 433; se o proponente se houver comprometido a esperar a resposta (nesta
hiptese, o prprio policitante comprometeu-se a aguardar a manifestao do oblato); ou, finalmente, se a
resposta no chegar no prazo assinado pelo policitante.
Ocorre que, se ns observarmos a ressalva constante no inciso I desse artigo, que faz remisso ao art. 433,
chegaremos inarredvel concluso de que a aceitao no se reputar existente, se antes dela ou com ela
chegar ao proponente a retratao do aceitante. Atente para essa expresso: se antes dela ou com ela
CHEGAR ao proponente a retratao do aceitante.

Ora, ao fazer tal referncia, o prprio legislador acabou por negar a fora conclusiva da expedio,
para reconhecer que, enquanto no tiver havido a RECEPO, o contrato no se reputar perfeito,
pois, antes do recebimento da resposta ou simultaneamente a esta, poder vir o arrependimento do
aceitante. Podemos concluir que o contrato somente se forma quando o PROPONENTE RECEBE A
RESPOSTA, SEM ARREPENDIMENTO.
Dada a amplitude da ressalva constante no art. 433, que admite, como vimos, a retratao do aceitante at
que a resposta seja recebida pelo proponente, entendemos que o nosso Cdigo Civil adotou a sub-teoria da
recepo, e no a da expedio.

VCIOS REDIBITRIOS

CONCEITO

Os vcios redibitrios, por definio, so defeitos ocultos que diminuem o valor ou prejudicam a
utilizao da coisa recebida por fora de um contrato comutativo ( o contrato que tem regras certas,
sendo o oposto ao contrato aleatrio). EXEMPLO: aparelho de celular que no aceita determinadas ligaes
(matria que tem regramento prprio pelo CDC).
Esquema do examinador Olindo Menezes: tm fundamento no princpio da garantia: o alienante, no
contrato oneroso, tem o dever de assegurar a funcionalidade da coisa, dentro da sua finalidade. Boa-f
objetiva.
6.2 REQUISITOS
Poderamos, assim, elencar os seguintes elementos caracterizadores ou requisitos do vcio redibitrios:
a) a existncia de um contrato comutativo (translativo da posse e da propriedade da coisa);
b) um defeito oculto existente no momento da tradio (contemporaneidade);
c) a diminuio do valor econmico ou o prejuzo adequada utilizao da coisa.
Esquema do examinador Olindo Menezes: acresce ao requisito da alnea c o fator gravidade, no
envolvendo defeitos insignificantes e removveis. Ademais, acresce um quarto requisito:
desconhecimento pelo adquirente, em face da diligncia ordinria.

6.3 FUNDAMENTO
A regulao dos vcios redibitrios uma garantia para o adquirente.
19

OBS: No confundir vcio redibitrio com erro. Este uma falsa percepo da realidade. um defeito
na percepo da coisa que, em si, no contm qualquer vcio. Aquele defeito da coisa.

AES EDILCIAS
Diante da ocorrncia dos vcios redibitrios, o adquirente pode propor dois tipos de ao (no cumulveis:
TRF1), h um concurso de aes:
ao redibitria: rejeio da coisa. As perdas e danos esto referidas no artigo 443. Art. 443. Se o
alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir o que recebeu com perdas e danos; se o no
conhecia, to-somente restituir o valor recebido, mais as despesas do contrato.
ao estimatria ou ao quanti minoris: abatimento (artigo 442) Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa,
redibindo o contrato (art. 441), pode o adquirente reclamar abatimento no preo.
Prazos: para a propositura das aes edilcias foram poucos dos prazos que foram aumentados (artigo 445):
* venda de animais - os prazos de garantia por vcios ocultos sero os estabelecidos em lei especial, ou,
na falta desta, pelos usos locais
So prazos decadenciais:
BEM 15 DIAS
30 DIAS Contado da SE J
MVEL Contado da
entrega ESTAVA
BEM 6 MESES alienao
01 ANO efetiva NA POSSE
IMVEL
O legislador entende que se o adquirente j estava na posse, j conhecia a coisa, ento deve ter um prazo
menor para ingressar com ao contra o alienante.
CRTICA: a lei no estabeleceu um prazo mnimo da posse, assim pela letra fria da lei at o prazo de posse
de 01 dia seria suficiente para a perda da metade do prazo decadencial. Assim seria justo que o legislador
estabelecesse um perodo de tempo suficiente para o efeito de perda da metade do prazo, na hiptese
prevista na segunda parte do artigo 445.
H GARANTIA LEGAL (essa estabelecida nos artigos acima), mas h tambm a GARANTIA
CONTRATUAL. Enquanto o prazo de GARANTIA CONTRATUAL est em curso, o prazo de
garantia legal est suspenso, nos termos do artigo 446, CC, que deve ser aplicado tambm s relaes
de consumo, j que no h regulao no CDC.
OBS: o CDC protege o consumidor no s dos vcios ocultos, mas tambm dos aparentes. Nesses
casos, o consumidor pode exigir a substituio do produto, o abatimento do preo ou o cancelamento
do contrato.

EVICO
CONCEITO

A evico, prevista como garantia legal do adquirente, ocorre quando o adquirente vem a perder a posse
ou a propriedade da coisa, em virtude do reconhecimento judicial ou administrativo do direito
anterior de terceiro. Consiste a evico na perda, pelo adquirente (evicto), da posse ou propriedade da
coisa transferida, por fora de uma sentena judicial ou ato administrativo que reconheceu o direito anterior
de terceiro, denominado evictor.

Para o examinador Olindo Menezes, tem fundamento no princpio da garantia.

Em nosso Cdigo Civil, a evico disciplinada a partir do seu art. 447 (art. 1107, CC-16): Art. 447. Nos
contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia ainda que a aquisio se
tenha realizado em hasta pblica.

Aquisio da coisa em hasta pblica: o Cdigo de 2002 apresenta uma inovao no art. 447
retrotranscrito, dispondo que subsiste a garantia da evico ainda que a aquisio se tenha realizado
em hasta pblica. A dvida que o dispositivo suscita, no dirimida pelo Cdigo, consiste em saber
quem responde pela evico, tendo em vista que a venda no se d de modo espontneo pelo
proprietrio da coisa, mas forado pelo Estado, a fim de que terceiro seja favorecido. Diferente a
situao quando o proprietrio escolhe livremente a alienao de bem de sua propriedade em leilo,
20

como sucede com a venda de obras de arte e de animais em rodeios. Nesse caso, a sua
responsabilidade pela evico permanece, sem que paire qualquer dvida a esse respeito. O problema
se prope apenas nas vendas foradas realizadas pelo Estado, como se d, por exemplo, nas hastas
pblicas de bens penhorados em execuo movida contra o proprietrio. Indagase -se, neste caso,
ocorrendo a evico, o adquirente do bem deve exigir a indenizao do antigo proprietrio ou do
credor que obteve o proveito com a venda que veio a ser prejudicada em razo de um direito anterior.
Parecenos que o arrematante ou adjudicante que sofreu a evico total ou par cial pode exigir a
restituio do preo da coisa evicta ou o valor do desfalque, voltandose contra o credor ou credores
que se beneficiaram com o produto da arrematao ou contra o devedorexecutado, proprietrio do
bem, se este recebeu saldo remanescente.

Personagens fundamentais:

a) ALIENANTE: que responde pelo risco da evico.


b) ADQUIRENTE ou EVICTO: que a pessoa que perde a coisa.
c) TERCEIRO ou EVICTOR: que a pessoa que reivindica a coisa provando direito anterior.
A mesma sentena que condena o adquirente a devolver, determina que o alienante responda junto ao
adquirente. No aspecto processual, h uma discusso afirmando que esse no seria um caso de denunciao
NO obrigatria.

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ALIENANTE

A primeira parte do artigo 447 deixa bem claro quem responde pelos riscos: o alienante.
E para que a sua responsabilidade se manifeste, trs requisitos devem se conjugar:
a) aquisio de um bem;
b) perda da posse ou da propriedade; (note-se que a evico pode ser parcial)
c) prolao de sentena judicial ou execuo de ato administrativo.

DIREITOS DO EVICTO (art. 450)

7.3 EXCLUSO DA GARANTIA

O contrato pode aumentar a garantia da evico alm do estabelecido no artigo 450, da mesma forma
pode ser diminuda.

Mas a evico pode ser EXCLUDA, por admisso do CC. A excluso pode ser: LEGAL (artigo 457) ou
CONVENCIONAL (artigo 449)
Ora, se o adquirente sabia que a coisa era de terceiro, no pode demandar contra a evico. Art. 449. No
obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se der, tem direito o evicto a receber
o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da evico, ou, dele informado, no o
assumiu. (TRF1)

O contrato pode dizer que o alienante no responde pela evico (at poderia ser revisada sob a luz do
princpio da funo social do contrato, mas a lei permite). Mas se isso ocorrer (clusula que exclui a
garantia), o evicto ter pelo menos o direito a receber o PREO QUE PAGOU, o que pode significar a no
excluso total da garantia. Entretanto, o contrato pode prever que o adquirente ciente do ato est assumindo-
o, o que implicar a total excluso da garantia.

Para que haja a excluso total da garantia (artigo 449), preciso que o adquirente expressamente tome
cincia e assuma os riscos da evico. (ver arts 451 a 456 CC)
21

8 CONTRATOS E O DIREITO INTEREMPORAL


O NOVO CDIGO CIVIL E OS CONTRATOS CELEBRADOS ANTES DA SUA VIGNCIA

Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, importantes problemas referentes ao Direito Intertemporal
podero ser suscitados, exigindo do magistrado redobrada cautela. Um desses problemas diz respeito
possibilidade de incidncia da lei nova em contratos celebrados antes de 11 de janeiro de 2003.
Segundo o art. 2035, os negcios jurdicos celebrados antes da entrada em vigor do novo Cdigo
continuaro regidos pelas leis anteriores (Cdigo Civil de 1916, Cdigo Comercial), no que tange aos seus
pressupostos de validade (nulidade e anulabilidade).

Da mesma forma, no se deve pretender aplicar as regras da leso e do estado de perigo (defeitos do
negcio jurdico), inauguradas pelo Cdigo de 2002 (art. 156 e 157), restando ao hermeneuta recorrer a
outros meios de colmatao, eventualmente aplicveis, e luz da disciplina normativa anterior.

Por tais razes, um contrato celebrado por um menor de 18 anos, antes de 11 de janeiro (data da entrada
em vigor do novo Cdigo), continua sendo anulvel (art. 147, I, CC-16), a despeito da reduo da
maioridade civil (18 anos), eis que, poca da celebrao do negcio, segundo a lei ento vigente, o ato
seria considerado invlido.

Alis, esta impossibilidade de retroao dos efeitos da lei nova para atingir a validez dos negcios j
celebrados apenas consubstancia a observncia da regra constitucional que impe o respeito ao ato jurdico
perfeito (art. 5, XXXVI, CF).

No entanto, se, por um lado, no pode a lei nova atingir a validade dos negcios jurdicos j constitudos,
por outro, se os efeitos do ato penetrarem o mbito de vigncia do novo Cdigo, devero se subordinar
aos seus preceitos, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo. Esta
parte final do caput dever causar polmica, e abrir margem insegurana jurdica. (MRIO DELGADO
= direito intertemporal). (ANTONIO JEOV DOS SANTOS = a segunda parte inconstitucional).

Para melhor entend-lo, cumpre-nos marcar, neste ponto, um divisor de guas: quanto ao aspecto de sua
validade, no poder o Cdigo de 2002 atingir negcios celebrados antes da sua vigncia; no entanto,
quanto ao seu aspecto eficacial, ou seja, de executoriedade ou produo de seus efeitos, caso estes
invadam o mbito temporal de vigncia da nova lei, estaro a esta subordinados.

Um exemplo. Imaginemos um contrato de financiamento celebrado em 1999, de execuo repetida no tempo


(trato sucessivo), em que o financiado se obrigou a pagar, mensalmente, prestaes pecunirias instituio
financeira pelo prazo de 5 anos. Pois bem.

Entra em vigor o novo Cdigo Civil. Este, por expressa dico legal, no poder interferir na validade do
negcio celebrado, embora os efeitos do contrato de execuo protrada no tempo se sujeitem s
suas normas (art. 2.035). Com isso, regras como as relativas resoluo por onerosidade excessiva
(arts. 478 a 480), correo econmica das prestaes pactuadas (art. 317), ao aumento progressivo
de prestaes sucessivas (art. 316), ou s perdas e danos (arts. 402 a 405), para citar apenas alguns
exemplos, podero ser imediatamente aplicadas aos negcios jurdicos j constitudos, por
interferirem, apenas, em seu campo eficacial ou de executoriedade. EXEMPLO: desconsiderao da
personalidade jurdica, porque atinge o plano da eficcia.

Entretanto, nos termos da parte final do art. 2.035, se as partes houverem previsto outra forma de
execuo, a exemplo da execuo instantnea (que se consuma imediatamente, em um s ato), ou se
afastaram a incidncia de determinadas regras consagradas na lei nova que no tenham substrato de ordem
pblica a exemplo do aumento progressivo das prestaes sucessivas, poder ser evitada a incidncia da
nova lei.
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Mas observe: determinadas normas, como a que prev a resoluo por onerosidade excessiva ou a correo
econmica das prestaes pactuadas, em nosso pensamento, por seu indiscutvel carter publicstico e social,
no podem, a prioristicamente, ser afastadas pela vontade das partes.

Finalmente, o pargrafo nico do artigo sob comento, utilizando linguagem contundente, determina que
nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por
este Cdigo para assegurar a funo social dos contratos e da propriedade.

Utilizando a expresso nenhuma conveno, o legislador impe a todos os negcios jurdicos, no


importando se celebrados antes ou aps a entrada em vigor do novo Cdigo, a fiel observncia dos
seus preceitos de ordem pblica, especialmente a funo social da propriedade e dos contratos. Assim,
contratos que violem regras ambientais ou a utilizao econmica racional do solo, assim como as
convenes que infrinjam deveres anexos decorrentes da clusula de boa f objetiva (lealdade, respeito,
assistncia, confidencialidade, informao), expressamente prevista no art. 422 do novo Cdigo, no
podero prevalecer, ante a nova ordem civil.

Muitos autores tm defendido que por meio desse dispositivo, h a extino de toda e qualquer clusula
leonina.

EXTINO DOS CONTRATOS

9.1 FORMA NATURAL


a execuo do contrato, o prprio cumprimento do contrato.

9.1 CAUSAS ESPECIAIS DE DISSOLUO DO CONTRATO

RESILIO RESOLUO RESCISO


Tem dois sentidos:
TEORIA CLSSICA
Opera-se quando h o (FRANCESCO MESSINEO):
Opera-se quando houver
desfazimento de um contrato por opera-se quando houver
INADIMPLEMENTO, ou seja,
simples manifestao de LESO ou ESTADO DE
quando uma das partes
vontade de uma ou de ambas PERIGO.
descumpre o contrato.
as partes. TEORIA PRAGMTICA
(jurisprudncia brasileira):
mesmo sentido de resoluo.
NO D MAIS
no interessa mais o vnculo
contratual
Aplica-se, especialmente, a
Normalmente, os contratos
contratos de atividades ou
trazem uma clusula resolutiva
servios por tempo
expressa.
indeterminado
EXEMPLOS: resilio de
contrato de linha de celular ou de
canal por assinatura ou renncia
de mandato ou manifestao do
locatrio de no continuar na
locao.
CONCURSO: que nome se d ao Havendo uma clusula O que EXCEPTIO NOM
ato jurdico que concretiza uma resolutria, a resoluo ADIMPLENTI CONTRACTUS?
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resilio? Depende do tipo de imediata. Trata-se de uma defesa conferida


resilio: parte demandada, no sentido de
BILATERAL: o DISTRATO apontar o descumprimento prvio
da prestao cabvel parte
UNILATERAL: a
adversa.
DENNCIA
REQUISITO: notificao Sem a clusula resolutria, o
prvia, para a denncia, (artigo inadimplemento demanda uma
473, pargrafo nico) notificao para a resoluo.

EXTINO DO CONTRATO VLIDO


Se o contrato for invlido, temos o problema da invalidade e no extino.
A extino pode se dar de 3 maneiras:
1. RESCISO> a doutrina clssica representada por Franchesco Mescinel e no Brasil, Cerpa Lopes e
Orlando Gomes, preferem utilizar o termo resciso para o caso de invalidao do contrato por leso
ou estado de perigo. O vcio anterior ao contrato. NA RESCISO, O VCIO ANTERIOR AO
CONTRATO.
2. RESILIO> se opera independentemente de inadimplemento por simples manifestao de vontade,
podendo ser bilateral, o famoso distrato, ou unilateral (denncia). o no d mais. O ato jurdico por
meio do qual a resilio se opera, se chama denncia. Dada a natureza dos contratos, se uma das partes j
houver feito investimentos considerveis, a denncia s produzir efeitos decorrido prazo compatvel com o
vulto do investimento. SE OPERA INDEPENDENTEMENTE DE SIMPLES INADIMPLEMENTO, POR
MEIO DE MANIFESTAO DE VONTADE, PODENDO SER BILATERAL O UNILATERAL.
3. RESOLUO> traduz a dissoluo do contrato em caso de inadimplemento; vale dizer, havendo
descumprimento da obrigao, o contrato deve ser tecnicamente resolvido. A vantagem da clusula
resolutiva expressa que o contrato, em caso de inadimplemento, fica automaticamente resolvido; no
constando a clusula, esta considerada tcita, e o credor ter de comunicar ao devedor a resoluo do
contrato.

PABLO: existem crticas em relao a impossibilidade de alegao em alguns casos, especificamente em


relao aos contratos firmados pelo Poder Pblico, quando no envolverem prestao de servio pblico. Ele
ressalta a impossibilidade de o contratado opor a exceo contra a administrao pblica, por fora do Lei
8.666.

OBS: A EXCEO DO CONTRATO NO CUMPRIDO TEM NATUREZA DE DEFESA DE


MRITO INDIRETA, I.E., DE EXCEO SUBSTANCIAL.

Exceptio non adimpleti contractus> trata-se de aplicao do tu quoque (a parte no pode ser
surpreendida dentro do contrato). uma defesa de mrito que uma parte ope outra, caso esta esteja
exigindo prestao sem ter realizado a sua. UMA DEFESA DE MRITO, CONTRA A PARTE QUE
EXIGE A PRESTAO
Nos contratos bilaterais gera-se obrigao para as duas partes, nenhum dos contratantes, antes de adimplir
sua obrigao pode exigir a do outro.
Se a primeira prestao houver sido cumprida de forma defeituosa, a outra parte, ainda assim pode opor
a defesa, mas o nome dela muda para exceptio non rite adimpleti contractus. Exceptio non rite adimpleti
contractus
Obs: o ordenamento brasileiro, todavia, admite renncia esta defesa por meio da denominada solve et
repete.
A solve et repete uma renncia exceptio non adimpleti contractus.

A "EXCEO DO CONTRATO NO CUMPRIDO " E A CLUSULA "SOLVE ET REPETE"


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A clusula "solve et repete", significa "pague e depois reclame", a que se estabelece num, contrato,
com o objetivo de tornar a exigibilidade de sua prestao a qualquer inteno contrria do devedor, sendo
que o mesmo s poder reclamar desta em outra ao, visando assim o pagamento ao credor sem outra
oposio.
A jurisprudncia italiana durante algum tempo dividiu-se em torno da "solve et repete, considerando essa
como clusula leonina, restando a ela alguma restrio no que tange a questo dos limites a ela imposta".
Esses limites consistem em determinar se a clusula valida de todos os modos em sua extenso, ou se
precisaria impor algumas excees quando fosse alegada na demanda nulidade. Sua validade ficou afirmada
desde que seja consignada no contrato, partindo assim do principio da autonomia da vontade, e sua eficcia
consiste precisamente no seguinte: uma das partes no pode eximir-se da prestao, nem retard-la em razo
de excees subordinadas ao comportamento da outra contraparte.
Essa clusula age em sentido contrrio a exceo do contrato no cumprido, pois a exceo age no
sentido de paralisar a ao do autor condicionando o pagamento da outra prestao devida ao ru, sendo que
a "solve et repete" paralisa qualquer oposio do ru, que nessas condies no outra sada ter de solver
o debito, com a possibilidade de que em outra ao possa reaver o que indevidamente pagou.
A "solve et repete" foi uma modalidade contratual nascida da jurisprudncia, que foi introduzida na
pratica de assegurar ao contraente, que se desapossa da coisa, que executa de imediato a sua prestao
a possibilidade de receber seguramente a contraprestao em determinado lapso de tempo.
Dessa maneira a "solve et repete" convencionadas pelos contratantes representa uma renncia a exceo de
contrato no cumprido e consente numa voluntria mudana da ordem normal da execuo. (arts. 478 a 480
cc)

9-A CONTRATO DE ADESO

uma tcnica de contratao tpica das sociedades de massa, na qual um dos pactuantes pr-determina as
clusulas do negcio.
Ele possui as seguintes caractersticas:
Uniformidade: as clusulas so gerais e homogneas para todas as pessoas.
Pr-determinao unilateral: o contedo do contrato pr-determinado.
Rigidez: no h discusso sobre as clusulas.
Superioridade material de uma das partes: essa caracterstica est presente em quase todos os
contratos de adeso.

No se pode confundir o contrato de adeso com o contrato obrigatrio. O ltimo no nem tanto um
contrato, mas uma determinao da lei. EXEMPLO: contrato de seguro obrigatrio (s contrato no
nome, mas no tem qualquer expresso de vontade); trata-se na verdade de uma imposio da lei.

O NCC muito tmido ao regular o contrato de adeso somente trata do assunto em dois artigos 423 e 424.
Ateno: Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas (S.
381/STJ).

CONTRATO COM PESSOA A DECLARAR

Surgiu na Idade Mdia. Era muito vergonhoso para os nobres comparecerem na praa para fazer o contrato e
tambm era vergonhoso fazer um contrato de mandato.
Atualmente, esse contrato mais uma clusula do que um contrato em si. EXEMPLO 01: no contrato
de compra e venda, uma das partes pode indicar quem a pessoa que vai assumir o contrato.
EXEMPLO 02: no contrato de locao que conste a pessoa que ir assumir (o locador somente
celebraria o contrato com pessoa jurdica e o locatrio ainda no tinha constitudo a pessoa jurdica).
No se trata de uma cesso contratual.
Segundo ORLANDO GOMES, trata-se de um contrato em que se introduz a clusula PRO AMICO
ELIGENDO ou PRO AMICO ELECTO, por meio da qual uma das partes se reserva a faculdade de
indicar quem ir assumir a posio de contratante.
25

O contrato deve estabelecer qual o prazo para a indicao. No havendo prazo aplica-se o artigo 468.
H casos em que a clusula perde a eficcia
Art. 470. O contrato ser eficaz somente entre os contratantes originrios:
I - se no houver indicao de pessoa, ou se o nomeado se recusar a aceit-la;
II - se a pessoa nomeada era insolvente, e a outra pessoa o desconhecia no
momento da indicao.
DO CONTRATO COM PESSOA A DECLARAR
Art. 469. A pessoa, nomeada de conformidade com os artigos antecedentes,
adquire os direitos e assume as obrigaes decorrentes do contrato, a partir do
momento em que este foi celebrado.
Art. 471. Se a pessoa a nomear era incapaz ou insolvente no momento da
nomeao, o contrato produzir seus efeitos entre os contratantes originrios.

JURISPRUDNCIA
Contratos
16/07/2009 - 09h04
DECISO STJ
Aps desistir de imvel, comprador tem direito devoluo de parcelas pagas corrigidas
A Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) manteve, por unanimidade, a deciso que
considerou abusiva clusula de contrato de compra de imvel comercializado pela empresa Franere
Comrcio Construes Imobiliria Ltda. que previa a reteno de 30% dos valores pagos em caso de
desistncia do negcio.
O ministro afirmou que o artigo 53 do CDC no revogou o 418 do CC, mas se um beneficia quem no deu
motivo ao no cumprimento do contrato, o outro garante que o consumidor no perca tudo. O magistrado
destacou que a jurisprudncia do STJ tem entendido que a reteno de um percentual entre 10% e 20% do
valor pago seria razovel para cobrir despesas administrativas. Com essa fundamentao, o ministro negou o
recurso da empresa.

Contratos de compra e venda (STJ 2009)


O ministro Massami Uyeda reconheceu o direito de uma viva escritura definitiva de um imvel adquirido
por seu marido financiado pelo Instituto de Aposentadoria e Penses dos Bancrios (IAPB).

TRF 1

2. A comisso de permanncia quando pactuada, no cumulada com outros encargos, pode ser
exigida at o efetivo pagamento da dvida, conforme precedentes do STJ (cf. REsp.
151.614/AL, rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 14.9.1998 REsp. 334.418/SP, rel.
Ministro Cesar Asfor Rocha, DJ 4.8.2003).
3.

Processo: AC 0015003-69.2001.4.01.3500/GO; APELAO CIVEL


Relator: DESEMBARGADORA FEDERAL MARIA ISABEL GALLOTTI RODRIGUES
Convocado: JUIZ FEDERAL RODRIGO NAVARRO DE OLIVEIRA
rgo Julgador SEXTA TURMA
:
Publicao: e-DJF1 p.225 de 24/05/2010
Data da Decis 23/04/2010
o:
Deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento apelao.
Ementa: CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO (SFH).
AO DE REVISO DE CONTRATO. LIMITAO DOS JUROS
26

CONTRATUAIS. INOCORRNCIA DE CAPITALIZAO INDEVIDA DE JUROS.


APLICAO DO PES. CORREO DO SALDO DEVEDOR PELA TR.
INAPLICABILIDADE DO INPC. APLICABILIDADE DO CDC. MULTA POR
IMPONTUALIDADE. AUSNCIA DE ABUSIVIDADE. RESTIUIO INDEVIDA.
1. Inaplicabilidade das disposies do Decreto 22.626/1933. Smula Vinculante n. 7 e
Smula 596 do STF.
2. legtima a estipulao contratual de taxa nominal e taxa efetiva de juros e no
caracteriza anatocismo quando a taxa efetiva resulta da aplicao mensal da taxa
nominal nos contratos de financiamento imobilirio. Ocorre capitalizao indevida
quando a prestao, que se compe de parcelas de amortizao e juros, reduz-se a ponto
de ser insuficiente para o pagamento dos juros contratuais. Hiptese no demonstrada
no presente caso.

3. Se o contrato de mtuo habitacional encontra-se vinculado ao Plano de Equivalncia


Salarial - PES, como no caso em apreo, o reajuste das respectivas prestaes dever
observar o ndice de variao salarial da categoria profissional a que pertence o
muturio, respeitada a relao estabelecida inicialmente entre a renda do muturio e o
valor da prestao, nos termos do Decreto Lei 2.164/84 e jurisprudncia pacfica deste
Tribunal. 4. Diante da previso contratual de clusula de correo monetria de acordo
com a aplicao do coeficiente de remunerao da caderneta de poupana cabvel a
incidncia da TR como fator de atualizao do saldo devedor. Jurisprudncia do STJ e
do STF. 5. Improcedncia da pretenso de reduo do percentual da multa ou taxa de
juros de moral para 2% quando o contrato foi celebrado antes do advento da Lei
9.298/1996, que alterou o 1 do artigo 52 da Lei 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do
Consumidor). A lei no pode ser aplicada retroativamente (CF, artigo 5, XXXVI).
Legalidade da cobrana na forma prevista no contrato.
6. As regras do CDC tm aplicao aos contratos vinculados ao SFH. Precedentes
do STJ e do TRF. No entanto, o fato de se tratar de contrato de adeso, cujas clusulas
estruturais decorrem do disposto em lei, no afasta a caracterizao do contrato de
financiamento habitacional como ato jurdico perfeito (Carta Magna, artigo 5, XXXVI).
No h, ademais, evidncia de ilegalidade ou de situao de abusividade no contrato
que enseje sua reviso judicial por aplicao de normas do CDC. Restituio indevida.
7. Apelao a que se nega provimento.

5. A jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia vem entendendo que "as normas do
Cdigo de Defesa do Consumidor incidem, sim, sobre os contratos bancrios" (AGRESP
300713/MG, Terceira Turma, Rel. Min. Ari Pagendler, DJ 24.09.2001, p. 298).

2. Consoante entendimento do TRF da 1. Regio e do STJ, ao beneficirio do seguro no se aplica a


prescrio prevista no art. 178, pargrafo 6, inciso II, do Cdigo Civil, que dispe sobre a ao do
segurado (a empresa estipulante) contra o segurador.