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DIREITO PROCESSUAL CIVIL PONTO 09

Procedimentos especiais: viso geral, caractersticas, procedimentos

especiais de jurisdio voluntria (includa a discusso sobre a real
natureza dessa espcie jurisdicional) e de jurisdio contenciosa; tipos
codificados (consignao em pagamento; tutela interdital e no-interdital
da posse: interdito proibitrio, aes de manuteno e reintegrao de
posse, embargos de terceiro, usucapio; a problemtica do confronto
entre aes petitrias e possessrias; ao monitria) e no-codificados
(desapropriao, ao de improbidade, reclamao constitucional),
natureza e conceito de cada um, subespcies, hipteses de cabimento,
requisitos, aspectos procedimentais.

Atualizado por Monique Martins Saraiva em agosto/2014

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
Procedimento (ou rito) a parte visvel, a faceta extrnseca do
processo, isto , a forma como os atos processuais so encadeados at a
prolao da sentena. No procedimento que so fixadas as regras (prazos,
modos, etc) para que as partes, o juiz e os auxiliares da justia pratiquem os
atos processuais tendentes a conduzir cada tipo de processo do comeo ao
fim. Assim, cada rito diz, por exemplo, se a contestao deve ser ofertada
dentro de certo prazo ou em audincia; se a sentena deve conter relatrio,
fundamentao e dispositivo ou apenas fundamentao e dispositivo (caso do
procedimento dos Juizados).
Os procedimentos especiais assim so chamados por serem destinados
a determinados tipos de lide ou questo, que, em razo de sua natureza,
requer regras que permitam uma soluo mais clere e adequada do litgio.
Dividem-se em procedimentos especiais de jurisdio voluntria e de jurisdio
contenciosa.
Portanto, procedimentos especiais so aqueles submetidos a trmites
especficos e que se revelam parcial ou totalmente distintos dos procedimentos
comuns1
Humberto Theodoro Jr. observa que o procedimento especial surge toda
vez que se torna necessrio criar alguns atos processuais destinados a
acomodar o rito processual pretenso da parte, em virtude da especial
natureza do direito material que serve de instrumento.
O procedimento especial revela a profunda relao que existe entre o
processo e o direito material. A criao de procedimentos especiais ocorre por
meio das seguintes tcnicas:

Theodoro Jr., apud Freitas Cmara, v. 3.

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1) simplificao e agilizao de trmites processuais, por meio da diminuio

de prazos e eliminao de atos desnecessrios;
2) delimitao do tema, na inicial ou na contestao;
3) explicitao de requisitos materiais e processuais para que o
procedimento especial seja eficazmente utilizado;
4) anulao da dicotomia cognio-execuo. (deixou de ser tcnica de
especializao de procedimentos aps as modificaes do CPC, em 2002
e 2005, que tornaram a execuo uma fase complementar do processo
de conhecimento).

Calmon de PASSOS observou que se deve atentar para o fato de que a

especialidade do procedimento deve ser a exceo, e o ordinrio, a regra.
Atribui-se a difuso dos procedimentos especiais, no ltimo decndio,
necessidade de se assegurar a tutela aos novos direitos que surgiram na
passagem do Estado Liberal para o Welfare State. O direito e o processo
devem estar aderentes realidade, de sorte que os direitos e pretenses
encontrem uma tutela rpida, justa e adequada.
De acordo com Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart (Manual
do processo de conhecimento. 3. ed. So Paulo : RT, 2004, p. 93), os
procedimentos especiais de jurisdio contenciosa, institudos no Cdigo de
Processo Civil, podem ter peculiaridades iniciais e recair no procedimento
ordinrio (por exemplo: aes possessrias art. 920 e ss.), ou mesmo recair,
em face de certas hipteses, no procedimento do processo cautelar (por
exemplo: embargos de terceiro art. 1.046 e ss.). Mas h outros
procedimentos especiais que nada tm em comum, e por isso no podem ser
agrupados (por exemplo, inventrio e partilha art. 982 e ss.).
Os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa podem tomar em
considerao determinada situao de direito material (v.g., ao possessria
art. 920 e ss.), ou, ainda, por exemplo, como um direito pode ser apresentado
ao juiz (v.g., direito que pode ser demonstrado de plano atravs de prova
escrita na ao monitria art. 1.102a e ss.).
No h qualquer liberdade de escolha do procedimento pela parte.
Havendo procedimento especial, no caber o comum, ordinrio ou sumrio 2.
Segundo Freitas Cmara, a nica exceo seria o procedimento monitrio.
Tendo, contudo, o demandante optado por procedimento inadequado,
cabe ao juiz determinar a converso, aproveitando-se os atos j praticados que
se revelem compatveis com o procedimento correto. Apenas no caso de ser
impossvel o aproveitamento de qualquer ato, e no tendo o demandante
adaptado a sua petio inicial aos requisitos do procedimento adequado (caso
haja peculiaridades no presentes no procedimento equivocadamente
escolhido), que dever ser indeferida a petio inicial.
Diverge a doutrina sobre a natureza dos procedimentos especiais: h
corrente sustentando no se tratar de processo de conhecimento, porque, pelo

Theodoro Jr. tem entendimento contrrio, segundo alerta Freitas CMARA.

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menos em alguns deles, h atividade cognitiva e executiva (posio de

Theodoro Jr.); e h quem entenda se tratar de processo de conhecimento, eis
que neles predomina a atividade cognitiva (Freitas Cmara, Barbosa Moreira).
Por expressa disposio do art. 272, pargrafo nico, CPC, aos
procedimentos especiais aplicam-se subsidiariamente as regras do
procedimento ordinrio.
Segundo o CPC, os procedimentos especiais se dividem em
procedimentos de jurisdio contenciosa e de jurisdio voluntria.

I. DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE

JURISDIO VOLUNTRIA
- Caractersticas gerais:

Alguns atos jurdicos precisam de participao do Poder Judicirio para

que possam produzir efeitos. A simples vontade dos participantes do ato no
basta para produzir as conseqncias almejadas. Assim, quando a lei exige a
participao do Estado-Juiz na prtica de alguns atos jurdicos, tem-se a
jurisdio voluntria. Esta , na verdade, uma atividade de fiscalizao e
integrao. O juiz vai fiscalizar a prtica dos atos jurdicos, verificar se foram
praticados com regularidade, se os pressupostos foram observados, os
requisitos cumpridos.
O magistrado, verificando o preenchimento das condies legais do ato,
torna-o perfeito, apto para a produo dos efeitos jurdicos almejados,
permitindo, assim, que os efeitos jurdicos buscados sejam alcanados. Por
isso chamada tambm de jurisdio integrativa.
A doutrina afirma que em grande parte dos casos de jurisdio
voluntria tm-se, na verdade, hipteses de jurisdio necessria: as partes
devem submeter o ato ao magistrado, no se tratando de mera faculdade, sob
pena de aquele no produzir efeito. O crivo do Judicirio , portanto,
necessrio e no opcional. Por exemplo: no se pode promover a interdio de
algum seno por meio do Judicirio, embora se trate de hiptese de jurisdio
voluntria.
No entanto, h casos de jurisdio voluntria opcional, como o distrato
de unio estvel e a hiptese prevista no artigo 475-N, V, CPC, que permite
que se leve ao Judicirio qualquer acordo extrajudicial.
Assim, a jurisdio voluntria , em regra, necessria, havendo
exemplos de opcionalidade, entretanto.
Tal procedimento especial decidido por sentena, apelvel, portanto.
H, ademais, previso de contraditrio, que pode no ocorrer.
uma jurisdio normalmente constitutiva, que gera relaes jurdicas
novas, e mais inquisitiva, havendo hipteses em que o magistrado pode
instaurar o procedimento de ofcio (procedimentos do ECA, por exemplo).
Por fim, o artigo 1.109 CPC prev que o magistrado tem
discricionariedade judicial, podendo decidir pela equidade, no apenas pela
legalidade estrita, sendo possvel decises com maior carga de
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discricionariedade. As sentenas so, portanto, determinativas, ou seja,

admitem maior carga de discricionariedade judicial.
- Natureza Jurdica:
H polmica. De um lado, h os que afirmam que a jurisdio voluntria
no atividade jurisdicional, mas administrativa exercida por juzes. O juiz
um administrador de interesses privados. a concepo majoritria: Teoria
Clssica ou Administrativista (Frederico Marques, Arruda Alvim, Theodoro
Jr.). Afirmam que a jurisdio voluntria nem jurisdio, nem voluntria (
necessria).
Argumentam, com base no artigo 1.111 do CPC, que:
a) No h lide;
b) No h ao;
c) No h processo;
d) No h partes (apenas interessados);
e) No h coisa julgada (apenas precluso);
f) no atividade substitutiva;
g) acarreta a constituio de situaes jurdicas novas (e no a declarao
do direito).
Existe, porm, outra posio doutrinria: a dos que entendem que a
jurisdio voluntria atividade jurisdicional, embora com peculiaridades.
Trata-se da Teoria Revisionista ou Jurisdicionalista, sustentada tambm por
processualistas renomados, tais como Freitas CMARA, DINAMARCO, Ovdio
Baptista da SILVA, GRECO, Srgio BERMUDES.
Ainda com apoio no artigo 1.111 do CPC, aduzem que:
a) H jurisdio;
b) H lide, que pode ou no ocorrer, a depender da hiptese que se
apresenta (a lide elemento acidental, e no essencial, ao exerccio da
jurisdio; ademais, tem por objetivo a pacificao social);
c) H ao;
d) H processo;
e) H partes;
f) H coisa julgada. (a coisa julgada substancial no atributo de todos os
provimentos jurisdicionais; no ocorre, por exemplo, nas sentenas
cautelares);
g) ocorre a atividade substitutiva, eis que a lei impede os interessados de
negociar livremente os interesses envolvidos;
h) d-se a atuao do direito preexistente modificao operada, tal como
nas sentenas constitutivas de jurisdio contenciosa;

Para os procedimentos de jurisdio voluntria aos quais no se atribua

procedimento especificamente previsto, previu o CPC a aplicao do procedimento
comum da jurisdio voluntria (arts. 1.103 a 1.112, CPC).
Dito procedimento tem incio por demanda ajuizada pelo interessado ou pelo
Ministrio Pblico. Deve-se destacar, contudo, que apenas ser emitida a sentena se
o demandante tiver legitimidade, sob pena de carncia de condio da ao. Assim, o
Ministrio Pblico apenas poder propor procedimento especial de jurisdio
voluntria para o caso de a lei lhe conferir expressamente legitimidade, tal como no
caso do art. 1.202, I, CPC.
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A petio inicial deve observar os requisitos do art. 282, CPC. Todos os interessados
sero citados e intimado o MP (quando ele no for demandante). Observe-se que o
art. 1.105, CPC fala em citar o Ministrio Pblico, mas a doutrina unssona no
sentido do equvoco legal.
CUIDADO!!!: O resumo do TRF1 diz que a doutrina majoritria no sentido de
que a interveno do MP no se d em todos os casos de jurisdio voluntria,
mas apenas naqueles em que ele, por lei, deve intervir, ou seja, quando houver
interesse indisponvel, de incapaz e nos demais casos que requerem sua
interveno, na forma da regra geral do art. 82 do CPC. J o resumo do TRF5
diz que a doutrina majoritria justamente no sentido oposto, ou seja, de que a
interveno do MP se d em todos os casos de jurisdio voluntria.
Pesquisei no livro de Daniel Amorim Assumpo Neves3 a respeito. Ele
cita as duas correntes doutrinrias sem dizer qual a majoritria. Diz que a
corrente restritiva (Dinamarco) entende que a interveno s deve ocorrer
nas hipteses do art. 82 do CPC. J a corrente ampliativa (Nery) preconiza
que o MP deve intervir em toda e qualquer demanda.
Daniel Amorim Assumpo Neves acrescenta ainda que o STJ se inclina
a adotar a corrente restritiva.
Deve, tambm, ser intimada a Fazenda Pblica, em todos os casos que
tenha interesse (como, por exemplo, nas alienaes judiciais, em razo de
tributos).
O prazo para resposta de 10 dias. Tal resposta pode ter contedo de
contestao, assim como possvel o oferecimento das excees de
incompetncia, impedimento e suspeio. Tem-se considerado possvel,
tambm, a reconveno.
Os interessados podem produzir as provas que entenderem
necessrias, assim como outras podem ser produzidas de ofcio pelo juiz, que
tambm pode investigar livremente os fatos (no fatos no alegados pelos
interessados, mas apenas a verdade quanto a fatos suscitados). Aplica-se
aqui, tambm, a regra da distribuio do nus da prova.
A sentena poder ser baseada em critrios que fogem legalidade
estrita. Ou seja, autoriza-se o juiz a exercer jurisdio de equidade, a julgar
com base em critrios de oportunidade e convenincia (mas no contra legem).
Dita sentena no alcana a autoridade da coisa julgada material, podendo ser
modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem
circunstncias supervenientes (tais sentenas esto submetidas, portanto,
clusula rebus sic stantibus), e sem instaurao de demanda autnoma.
Esse ser o procedimento utilizado no s nos casos para os quais no
haja lei fixando procedimento especfico, como tambm nas hipteses do art.
1.112, CPC:
I - emancipao;
II - sub-rogao;
III - alienao, arrendamento ou onerao de bens dotais, de menores,
de rfos e de interditos;
IV - alienao, locao e administrao da coisa comum;
V - alienao de quinho em coisa comum;

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(Manual de Direito Processual Civil, 3 Ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 32-33)
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VI - extino de usufruto e de fideicomisso.

II. DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE

JURISDIO CONTENCIOSA
Recebem tal denominao em razo de, contrariamente ao que ocorre
com o procedimento anterior, haver, sempre, uma lide afirmada.

II.1. TIPOS CODIFICADOS

OBS: O resumo do TRF1 est incompleto na parte de ao de consignao em
pagamento; mantive o texto original (em preto), mas achei por bem copiar e
colar o resumo do TRF5. Caso seja este o ponto sorteado, eu lerei somente a
parte do TRF5, que segue em vermelho.

A) Da ao de consignao em pagamento (arts. 890 ao 900, CPC).

A.1) Introduo.
A ao de consignao em pagamento um instrumento que busca viabilizar a
extino de obrigaes.
Representa uma forma compulsria de pagamento que a lei confere ao
devedor, possibilitando-lhe cumprir sua obrigao recusada pelo credor ou por
qualquer outra circunstncia que dificulte o pagamento ou torne duvidosa sua
legitimidade.
As hipteses de cabimento de consignao em pagamento esto previstas no
art. 973, CC.
Possui legitimidade para ingressar com a ao de consignao em pagamento
tanto o devedor quanto terceiros interessados em quitar a dvida em nome e
por conta do devedor. O demandado ser sempre o credor, e, se for o caso,
seus herdeiros ou sucessores.
A.2) Procedimentos
A ao de consignao em pagamento possui trs modalidades de
procedimentos distintos:
I- consignao fundada na recusa em receber;
II - consignao fundada na dvida sobre quem deva legitimamente
receber;
III - consignao de aluguis.
A.2.1) Consignao fundada na recusa em receber
Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo
depsito da quantia devida, em estabelecimento bancrio oficial, onde houver,
situado no lugar do pagamento, em conta com correo monetria,
cientificando-se o credor por carta com aviso de recepo, assinado o prazo de
10 dias para a manifestao de recusa. Decorrido esse prazo, sem a
manifestao de recusa, reputar-se- o devedor liberado da obrigao, ficando
disposio do credor a quantia depositada.
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Ocorrendo, porm, a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento

bancrio, o devedor ou terceiro poder propor, dentro de 30 dias, a ao de
consignao, instruindo a inicial com a prova do depsito e da recusa. Em no
sendo proposta a ao no prazo de 30 dias, ficar sem efeito o depsito,
podendo levant-lo o depositante.
Em conformidade com o art. 891, requerer-se- a consignao no lugar do
pagamento, cessando para o devedor, tanto que se efetue o depsito, os juros
e os riscos, salvo se for julgada improcedente. Quando a coisa devida for corpo
que deva ser entregue no lugar em que est, poder o devedor requerer a
consignao no foro em que ela se encontra.
Tratando-se de prestaes peridicas, uma vez consignada a primeira, pode o
devedor continuar a consignar, no mesmo processo e sem mais formalidades,
as que se forem vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados at 5 dias,
contados da data do vencimento.
De acordo com o art. 894, se o objeto da prestao for coisa indeterminada e a
escolha couber ao credor, ser este citado para exercer o direito dentro de 5
dias, se outro prazo no constar de lei ou do contrato, ou para aceitar que o
devedor o faa, devendo o juiz, ao despachar a petio inicial, fixar lugar, dia e
hora em que se far a entrega, sob pena de depsito.
Em conformidade com o art. 896, na contestao, o ru poder alegar, no
prazo de 15 dias, que:
I- no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida;
II - foi justa a recusa;
III - o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento;
IV - o depsito no integral. No caso do inciso IV, a alegao ser
admissvel se o ru indicar o montante que entende devido.
No oferecida a contestao, e ocorrentes os efeitos da revelia, o juiz julgar
procedente o pedido, declarar extinta a obrigao e condenar o ru nas
custas e honorrios advocatcios. Proceder-se- do mesmo modo se o credor
receber e der quitao.

OBS: Reitero que, tendo em vista o resumo do TRF1 estar incompleto, achei
por bem copiar e colar o resumo do TRF5. Por ocasio do sorteio do ponto,
acho melhor ler somente a parte do TRF5, que segue adiante:

II.1.1. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO

arts. 890 a 900, CPC
Inicialmente, destaque-se que o Direito Brasileiro reconhece o pagamento por
consignao como um das formas de extino das obrigaes, sendo uma
modalidade de pagamento especial (art. 334, CC).
A consignao em pagamento s adequada para obrigaes de dar.
A consignao tem lugar, nos termos do art. 335, CPC:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento,
ou dar quitao na devida forma;
II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e
condio devidos;
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III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente,

ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do
pagamento;
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
O pagamento por consignao s ter eficcia liberatria, nos termos do art.
336, CC, se concorrerem, em relao s pessoas, ao objeto, modo e tempo,
todos os requisitos sem os quais no vlido o pagamento. Assim, no se
pode admitir o pagamento de dvida j vencida sem o depsito da multa
moratria, se for o caso; ou o pagamento parcial de dvida, j se afirmando de
incio que o restante ser discutido em ao futura. Nesse sentido, confira-se
deciso do STJ:
PROCESSUAL CIVIL. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. DEPSITO
PARCIAL. IMPROCEDNCIA DO PEDIDO. SENTENA PROFERIDA POR JUIZ
SUBSTITUTO DURANTE O PERODO DE FRIAS FORENSES. VALIDADE.
VIOLAO AO ART. 535 DO CPC REJEITADA. Na ao de consignao em
pagamento, o depsito feito pelo devedor deve ser integral, incluindo multa por atraso
de pagamento e correo monetria, sob pena de improcedncia do pedido. (...) 4
Nosso ordenamento admite tanto a consignao judicial como a extrajudicial,
esta desde a reforma de 1994.
A) Consignao extrajudicial
O art. 890, CPC, permite ao devedor, desde que preenchidos determinados
requisitos, a realizao de consignao extrajudicial, sendo esta uma forma
alternativa de soluo do conflito que dispensa a participao do Poder
Judicirio.
Trata-se de opo do devedor, que mesmo preenchendo todos os requisitos
ainda poder optar pela demanda judicial, sendo obrigatria somente na
hiptese de consignao de prestao oriunda de compromisso de compra e
venda de lote urbano (art. 33, Lei 6.766/1979).
Primeira divergncia que surge a respeito de a quem incumbe o dever de
cientificar o credor. H autores que afirmam caber o encargo ao consignante
(Theodoro Junior, Marcato). Outros sustentam ser este encargo do
estabelecimento bancrio (Carreira Alvim, Alexandre Cmara, Maria Berenice
Dias, Marcelo Navarro), por se tratar de sistema mais seguro de comunicao5,
atuando o banco como rgo auxiliar da justia na busca de pacificao social
com a extino da obrigao, e, sendo terceiro, desinteressado estaria agindo
imparcialmente.
Aps ciente, ter o credor 10 dias para manifestar sua recusa, dirigida por
escrito ao banco. Ultrapassado esse prazo sem que tenha se manifestado, ter-
se- por extinta a obrigao, e o valor depositado ficar disposio do credor
para levantamento.

4 STJ, REsp 369.773/ES, 1 Turma, j. 16.04.2002, DJ 20.05.2002, p. 104, rel. Min. Garcia Vieira.

5 Observe-se que o devedor, por exemplo, poderia, a pretexto de comunicar o credor da consignao
extrajudicial, remeter-lhe envelope vazio.
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Ocorrendo a recusa, o banco a comunicar ao devedor, e este ter prazo de 30

dias para ajuizar ao de consignao em pagamento. Aps esse prazo o
consignante permanece com o direito de propor a ao. A nica consequncia
a cessao da eficcia do depsito extrajudicial. Isto , pretendendo fazer
nova consignao, dever o consignante efetuar novo depsito. Essa a
posio amplamente dominante (Marcato, Freitas Cmara, Marcelo
Navarro). H, contudo, posies divergentes. Pestana de Aguiar sustenta ser
caso de precluso pr-processual, em razo de que perderia o devedor a
faculdade de propor a demanda aps o decurso do prazo legal. Dinamarco, por
sua vez, entende que o dispositivo incuo, sendo possvel ao consignante,
aps os trinta dias, ajuizar a demanda exibindo a prova do depsito
extrajudicial6.
A petio ao de consignao em pagamento ajuizada em decorrncia da
manifestao da recusa pelo credor deve ser instruda com a prova do depsito
extrajudicial e da recusa manifestada pelo credor. Em no sendo ajuizada nos
30 dias, poder o devedor levantar o depsito (alis, pode levant-lo a qualquer
momento, mas no poder propor a demanda judicial com base neste
depsito). O credor pode, durante os 30 dias, mesmo havendo manifestado
recusa, levantar o valor depositado, caso em que haver a extino da
obrigao.
Diverge a doutrina quanto possibilidade de consignao extrajudicial de
alugueres e acessrios do preo da locao. Marcato e Nancy Andrighi so a
favor. Nelson Nery e Freitas Cmara contra, entendendo que a Lei de
Locaes criou sistema prprio de consignao, sempre judicial.

B) Consignao Judicial
O procedimento especial da ao de consignao em pagamento
semelhante ao de um processo de conhecimento comum. A prtica de um ato
executivo, o depsito, no desnatura o procedimento da ao, visto que a
pretenso manifestada na demanda a declarao, pelo depsito, da extino
da obrigao (atividade preponderantemente cognitiva). Tanto ao cognitiva
e no executiva que se pode discutir amplamente em seu bojo a existncia
e liquidez da dvida (REsp 66.576/RJ).
No obstante a ampla possibilidade de discusso acerca do dbito, destaque-
se que o objeto da demanda a declarao da extino da obrigao pelo
depsito. Assim, todas as demais questes discutidas sero resolvidas na
fundamentao da sentena e, portanto, no so alcanadas pela autoridade
da coisa julgada substancial. O juiz no as decide, mas delas apenas conhece
como questes necessrias formao do seu convencimento sobre a
extino, ou no, da obrigao pelo depsito.
A consignao em pagamento dever ser pleiteada no lugar onde deve ser
cumprida a obrigao7 (que ser o foro do domiclio do devedor se quesvel a

6 Todos os autores e posies so citados por Freitas Cmara, vol. 3, p. 311.

7 Regra especial que afasta a incidncia da regra geral de competncia do foro do domiclio do devedor.
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obrigao, ou do domiclio do credor, se portvel). Havendo foro de eleio,

este dever ser respeitado. A petio inicial, alm dos requisitos dos arts. 39, I,
e 282, CPC, dever conter o requerimento do depsito da quantia ou da coisa
devida. Esse requerimento s ser dispensado no caso em que se tenha
previamente realizado o depsito extrajudicial, quando deve a inicial vir
acompanhada da prova do depsito e da recusa do credor.
Estando em termos a petio inicial, o juiz determinar o depsito, o qual
dever ser feito no prazo de 5 dias, a contar da intimao do demandante do
provimento judicial. No sendo efetuado o depsito no prazo, deve-se extinguir
o processo, sem resoluo do mrito.
Aps o depsito, ser intimado o ru, que poder: a) oferecer resposta no
prazo de 15 dias, b) permanecer revel ou c) requerer o levantamento do
depsito (ou exercer o direito de opo, caso de trate de obrigao de dar
coisa indeterminada com opo do credor). Todas as formas de resposta so
admitidas: contestao, reconveno e excees. Entretanto, no se admite
reconveno pretendendo a condenao do demandante a pagar eventual
diferena quando o demandado contestar alegando insuficincia de depsito,
pois, como o procedimento especial sub examine tem, nesse ponto, natureza
dplice, dito pedido deve ser feito na prpria contestao.
A contestao apenas poder versar sobre as matrias elencadas no art. 896,
CPC:
I - no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida;
II - foi justa a recusa;
III - o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento;
IV - o depsito no integral.

No caso do inciso IV, a alegao apenas ser admissvel se o ru indicar o

montante que entende devido. Obviamente, pode tambm o demandado alegar
defesas processuais, prescrio, decadncia e fatos impeditivos,
modificativos e extintivos do direito do autor (NAVARRO).
Alegando o credor a insuficincia do valor depositado, no haver controvrsia
quanto a ser devido o valor j depositado. Toda a controvrsia cingir-se- a se
tal valor integral ou se insuficiente. Assim, a lei faculta ao credor o
levantamento do depsito, persistindo a demanda quando h existncia de
eventual diferena.
No caso de alegao de insuficincia do depsito, deve, ainda, o demandante
ser intimado para complement-lo. Havendo o complemento, deve o pedido ser
julgado procedente, e condenado o demandante ao nus da sucumbncia, eis
que deu causa demanda (tivesse desde logo ofertado o valor correto, no
teria havido a recusa do credor/demandado).
No havendo complementao do depsito, prossegue o feito pelo
procedimento comum ordinrio.
Legitimado passivo para a demanda aquele que o demandante indica como
sendo o credor da obrigao cuja prestao se quer consignar. No caso de
consignao fundada em dvida quanto a quem seja o credor, haver
litisconsrcio passivo necessrio.
O legitimado ativo o devedor ou qualquer outro interessado. Porm, parte da
doutrina (Furtado Fabrcio) entende que o terceiro juridicamente
desinteressado no tem legitimidade ativa para a demanda, pois argumentam
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que o Cdigo Civil (art. 304) s atribui aos terceiros interessados os meios de
efetivar o pagamento que so criados em benefcio do devedor. Todavia, outra
corrente (Theodoro Jr., Fidlis dos Santos, Freitas Cmara) defende tal
possibilidade, na medida em que onde o legislador no restringiu no cabe ao
intrprete faz-lo.
Com relao s prestaes peridicas, uma vez consignada a primeira, pode
(faculdade) o devedor continuar a consignar, no mesmo processo e sem mais
formalidades, as que se forem vencendo, desde que os depsitos sejam
efetuados at 5 (cinco) dias, contados da data do vencimento (art. 892,
CPC). No efetuados no prazo, no mais podero s-lo, ao menos no no
mesmo processo, sem prejuzo dos j efetuados no momento oportuno. Em
sendo decorrncia de autorizao legal, no necessrio que conste
expressamente do pedido a autorizao para o depsito das prestaes
peridicas.
Discute-se at que momento poderiam ser realizados os depsitos das
prestaes peridicas. Parte da doutrina (Fidlis DOS SANTOS), com o
respaldo da jurisprudncia dominante no STJ, entende que os depsitos
podem ser realizados at o trnsito em julgado da sentena. A doutrina
dominante (Freitas CMARA, Greco FILHO, MARCATO, Baptista da SILVA),
contudo, entende que os depsitos das prestaes peridicas apenas podem
ocorrer at a prolao da sentena. Isso porque a sentena tem natureza
meramente declaratria da eficcia liberatria do depsito, e no se poderia
permitir declarao com eficcia para o futuro. Ademais, quem iria conferir a
regularidade dos depsitos posteriores sentena?
A sentena de procedncia do pedido consignatrio tem natureza
meramente declaratria, visto que o depsito, e no a sentena, quem
extingue o vnculo obrigacional. O provimento jurisdicional se limita a tornar
certo que, pelo depsito, extinguiu-se a obrigao.
Porm, deve-se ter em mente que o procedimento analisado tem natureza
dplice, e sendo feito pelo ru, pedido contraposto, pode ocorrer a modificao
da natureza da sentena, que ser objetivamente complexa se a pretenso
do ru for acolhida. No primeiro captulo ser meramente declaratria (da
liberao parcial); no segundo captulo, tratar-se- de sentena condenatria,
servindo como ttulo executivo judicial.

B.1) Consignao por dvida quanto titularidade do crdito

Nesse caso no ser cabvel o depsito extrajudicial.
Assim, proposta a ao tendo por objeto a consignao em caso tal, e citados todos
aqueles que se dizem credores, permanecendo todos revis, determina o art. 898,
CPC, que o depsito se converta em arrecadao de bens de ausentes. Ser,
portanto, declarada extinta a obrigao e nomeado curador, a quem se confiar a
coisa ou quantia depositada, e que permanecer dela cuidando indefinidamente, at
que aparea algum interessado para reclam-la.
Acaso um dos rus comparea, o juiz decidir a lide de plano (pela improcedncia ou
procedncia do pedido). Pode acontecer de se descobrir que o nico ru que
comparea no seja o credor. Assim, afirma-se que seria o caso de dar a mesma
soluo de todos os rus terem permanecido revis. Comparecendo dois ou mais
rus, e se nenhum deles alegar a insuficincia do depsito, inexistncia de dvida
razovel ou qualquer outra questo que levasse o juiz a reconhecer a extino da
 12

obrigao, ser declarada extinta esta e prosseguir o processo entre eles para que
se decida quem o titular do crdito.

C) Consignao em pagamento e resgate de enfiteuse

Aplica-se o procedimento da consignao em pagamento por expressa disposio do
art. 900, CPC.
Entende-se por enfiteuse (aforamento ou emprazamento) o direito real de posse, uso e
gozo de imvel alheio, inalienvel e transmissvel por herana, conferido
perpetuamente ao enfiteuta, obrigado a pagar uma penso anual invarivel (foro) ao
senhorio direto (Clvis BEVILQUA). Nos termos do atual CC, no mais possvel a
constituio de novas enfiteuses, mas permanecem em vigor as existentes antes da
entrada em vigor do novo CC, e regidas pelos dispositivos pertinentes do CC/16.
O resgate da enfiteuse regulado pelo art. 693, CC/16, de cujos termos se afere que o
enfiteuta tem direito potestativo ao resgate, tornando-se proprietrio do bem.
Pretendendo o enfiteuta resgatar a enfiteuse, dever dirigir-se ao nu-proprietrio para
lhe oferecer o valor correspondente a um laudmio e dez foros (preo do resgate,
conforme art. 693, CC/16). Recusado o recebimento, ou ocorrendo uma das outras
hipteses que autoriza a extino da obrigao atravs de pagamento por
consignao, poder o enfiteuta utilizar-se do procedimento da consignao em
pagamento.
A sentena que julgue procedente o pedido, declarando extinta a enfiteuse pelo
depsito do valor necessrio para o seu resgate, servir como ttulo de remio do
aforamento, hbil a permitir o seu cancelamento junto ao Ofcio do Registro de
Imveis.

D) Consignao de aluguis e acessrios da locao

A Lei de Locaes de Imveis Urbanos, Lei n. 8.245/91, regula procedimento
especfico para a consignao de aluguis e acessrios da locao, que um pouco
diverso do previsto no CPC (abordar-se-o aqui apenas as diferenas).
Para esse caso, salvo se houver foro de eleio, ser competente o foro da situao
do imvel (art. 58, II, Lei de Locaes). critrio relativo de fixao de competncia.
Tambm cabvel o depsito dos aluguis e acessrios vencidos no curso do
processo, desde que efetuados at o vencimento, sob pena de ocorrer a mora
intercorrente (art. 67, III). Sero cabveis os depsitos das parcelas a vencer, no
mesmo processo, at a prolao da sentena.
Estando em termos a petio inicial, o juiz determinar ao demandante que efetue o
depsito no prazo de 24h, sob pena de extino do feito sem resoluo do mrito.
Realizado tempestivamente o depsito, ser citado o demandado.
No caso de o demandado contestar alegando a insuficincia do depsito, poder o
demandante depositar a diferena, acrescida de multa de 10%, no prazo de 5 dias.
Poder o demandado, tambm, reconvir, pleiteando o despejo por falta de
pagamento e a condenao do demandado a pagar a diferena entre o que foi
depositado e o que entende devido (art. 67, VI). Esse dispositivo afasta a incidncia do
art. 899, 2, CPC, que confere estrutura dplice ao procedimento da consignao em
pagamento.

II.1.2. TUTELA INTERDITAL DA POSSE (DAS AES

POSSESSRIAS)
 13

Ao possessria a que veicula o direito proteo possessria. A violncia

posse assume 3 feies: ameaa, turbao e esbulho. Quaisquer desses
tipos de violncia d direito proteo possessria. As aes possessrias
sempre trazem a afirmao de posse + violncia.

Tais aes so fungveis (artigo 920 CPC), ou seja, se acaso ingressar-se

com ao de reintegrao de posse e o juiz entender que caso de
manuteno ou interdito proibitrio, pode conceder tais tutelas, em razo de ser
faticamente difcil diferenciar, em muitos casos, os tipos de violncia
possessria.

Resumo do TRF5:

As aes possessrias so conhecidas como interditos possessrios. A

denominao remonta ao Direito Romano, onde a posse era protegida atravs
dos interdicta. As possessrias caracterizam-se por pedirem a posse com
fundamento no fato jurdico posse. O que determina o carter possessrio de
uma ao no s o pedido, como primeira vista poderia parecer, mas sim a
causa de pedir, os fundamentos do pedido do autor. So aes onde
reclamada a posse somente com fundamento em seu exerccio, ou seja, a
posse com base nela mesma.
A ao considerada possessria, assim, quando visa a tutelar o direito
de posse (jus possessionis), com fundamento to somente no seu
exerccio, com fulcro na prpria posse anterior ou atual que foi turbada
ou esbulhada, ou est ameaada de o ser. No so possessrias aquelas
demandas que tm por objeto a posse se a causa de pedir disser respeito ao
direito posse (jus possidendi), o direito que algum tem posse em
decorrncia de domnio ou alguma outra relao jurdica de vantagem. Assim,
possessria a demanda do invasor contra o proprietrio de determinado
imvel se este usou de fora prpria (exceto nos casos em que se permite o
desforo prprio imediato8 enquanto ainda no consolidada a posse em favor
de outrem ,) para de l retir-lo. O invasor teria, no caso, a sua posse
esbulhada, j que o proprietrio, usando de fora prpria, praticara ato ilcito
(teria que recorrer ao Poder Judicirio para retir-lo do seu imvel, mediante
demanda de natureza possessria, j que sua posse houvera sido esbulhada
pelo invasor).
J o processo proposto por aquele que tem direito posse por ter adquirido um
imvel contra quem o ocupa indevidamente (imisso de posse) no
possessrio, eis que no se funda na prpria posse, mas no direito de
propriedade. Por isso, imprescindvel identificar qual a relao jurdica que o
sujeito mantm com a coisa.
No basta, assim, que a causa de pedir envolva direitos possessrios; a ao
de nunciao de obra nova e os embargos de terceiro no se encaixam no rol

8 Observe-se que apenas lcita a defesa da posse por desforo prprio se esse for imediato (art. 1.210,
1, CC/02).
 14

das aes possessrias. O que conduz ao de reintegrao de posse o

esbulho; no caso de manuteno, deve haver a turbao; e, no interdito
proibitrio, deve existir grave ameaa de esbulho posse.
So consideradas aes possessrias (interditos possessrios) aquelas
elencadas no CPC com essa qualificao, a saber: manuteno e reintegrao
de posse e interdito proibitrio (art. 926 a 932 do CPC).

A) AO DE MANUTENO DE POSSE
Requisitos:

- turbao (molestamento sem privao da posse) atual; e

- prova de que a turbao seja de menos de ano e dia (para que siga o
rito especial).
Pode haver concesso de medida liminar, ordenando que cesse a
turbao. Aps a citao e caso no tenha sido concedida medida liminar nem
tenha sido convencido o juzo com justificao judicial, toma o feito o rito
ordinrio.
ao dplice, podendo o demandado requerer sua reintegrao, caso
tenha sido esbulhado por posse violenta e no convalidada por ano e dia.

B) AO DE REINTEGRAO DE POSSE
conferida ao possuidor que foi esbulhado, ou seja, privado de sua
posse de forma injusta.

Requisitos:
- ocorrncia de esbulho, e
-prova de que o esbulho tenha sido de menos de ano e dia (para que
siga o rito especial).

Com prova pr-constituda ou extrada de justificao, pode o juiz

conceder medida liminar de reintegrao. Caso contrrio, ordenada a citao
e contestado o feito, toma o rito ordinrio. A sentena cumprida mediante a
expedio, de plano, de mandado. O juiz emite uma ordem para que o oficial
de justia expulse imediatamente o esbulhador e reintegre a posse do
esbulhado.

C) INTERDITO PROIBITRIO

conferido ao possuidor com justo receio de ser molestado (turbado) ou

esbulhado de sua posse. Busca proteo contra violncia iminente. Pede
para ser cominada pena pecuniria no caso de transgresso ao preceito.

Requisitos:
- posse do autor;
- ameaa de turbao ou esbulho; e
- justo receio.
 15

Se, aps proposta a ao e antes da sentena, houver turbao ou

esbulho, expede-se mandado de reintegrao ou manuteno. Caso se
verifique tal incidente aps a sentena que cominou a pena, o ru responde por
ela sem prejuzo de outras medidas possessrias cabveis. O estatuto
processual (art. 933) permitiu tambm que se concedesse liminar no interdito
proibitrio.

Aspectos processuais:

Hipteses de cabimento e competncia

a) Cabe ao de manuteno de posse quando o possuidor tiver a sua

posse turbada por outrem; a reintegrao ser a ao apropriada no caso de
o possuidor haver sofrido esbulho na sua posse; o interdito proibitrio poder
ser requerido quando houver fundado receio de que o possuidor seja
molestado em sua posse.

b) Sobre o interdito proibitrio e seu contedo cominatrio, assim dispe o

art. 932 do CPC: O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receito de
ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou
esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru
determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.
OBS: Se o Poder Pblico j deu ao imvel uma destinao pblica, no
possvel a ao possessria. Nesse caso, cabe ao de desapropriao
indireta para pleitear perdas e danos.

c) Smula 415 do STF: Servido de trnsito no titulada, mas tornada

permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se
aparente, conferindo direito proteo possessria.

d) Competente para a propositura da ao possessria, seja qual for o

procedimento adotado, o foro da situao da coisa (forum rei sitae art.
95 do CPC). Trata-se de competncia absoluta, no podendo ser derrogada
ou modificada. Sero propostas as aes possessrias no foro onde o imvel
violado estiver localizado ou, em se tratando de bem mvel, no foro do
domiclio do ru.

Legitimidade ativa e passiva

e) Legitimidade ativa: pode promover a ao possessria aquele que tem

posse, direta ou indireta, ou foi privado dela. Cada compossuidor tem
legitimidade para, sozinho, defender a sua posse e a dos demais
compossuidores contra terceiros (arts. 623, II, e 634 do Cdigo Civil). O
compossuidor somente poder dirigir a ao possessria contra outro
compossuidor se estiver exercendo a posse pro diviso, em determinada parte
do bem. Havendo indiviso na composse, a lei lhe veda o exerccio da ao
possessria contra o compossuidor, seja porque no pode excluir a posse do
 16

compossuidor, seja porque pretende mudar a destinao da coisa possuda em

detrimento do direito do compossuidor (art. 488 do CC).

O detentor no tem a faculdade de propor ao possessria, por no ter a

posse. Nas possessrias, excetua-se a regra geral de que o cnjuge
necessitar de consentimento do outro para propor a ao no h a
necessidade da participao de ambos, exceto nos casos de composse e de
ato por ambos praticado (art. 10, 2., do CPC).

Possuidores diretos e indiretos tm ao possessria contra terceiros

legitimao concorrente e tambm um contra o outro. Havendo posse
escalonada em nveis (locador, locatrio, sublocatrio), em que h um
possuidor direto e tambm um possuidor indireto, preciso verificar qual das
posses foi ofendida na ao movida entre eles. Entretanto, contra terceiros, h
legitimao concorrente dos possuidores de diferentes nveis, podendo
instaurar-se litisconsrcio no obrigatrio.

f) Legitimidade passiva: a LEGITIMIDADE PASSIVA nas aes

possessrias do autor da ameaa, turbao ou esbulho (CPC, art. 927, II e
932), assim como do terceiro que recebeu a coisa esbulhada, sabendo que o
era, isto , de m-f (CC, 1212).

CONCLUSO 80 do CJF: Art. 1212: inadmissvel o direcionamento de

demanda possessria ou ressarcitria contra terceiro possuidor de boa-f, por
ser parte passiva ilegtima diante do disposto no art. 1.212 do novo Cdigo
Civil. Contra o terceiro de boa-f, cabe to-somente a propositura de demanda
de natureza real.

Quando a turbao ou o esbulho for causado por menor pbere, ser possvel
ajuizar ao contra ele; porm, o menor dever estar assistido por seus pais ou
responsveis. No caso de menor impbere, a ao dever ser ajuizada em
face do responsvel pelo incapaz. A pessoa jurdica, de direito privado ou
pblico, poder ocupar o plo passivo das aes possessrias, pois a
ningum dado o direito de desapossar outrem sem o devido processo legal.
Pode, ainda, figurar no plo passivo de ao possessria aquele que tambm
seja possuidor da coisa. Ento, se o locador esbulha a posse do locatrio,
este promover, em face daquele, a ao de reintegrao.

Pode suceder, contudo, que o causador da ofensa posse seja simples

preposto de terceiro. Como ele se posiciona, em relao posse ofendida,
como mero detentor, legitimado passivo ser o preponente, isto , aquele que
determinou a prtica do ato ofensivo. Exemplificando: poder o patro
determinar a seu empregado que altere as cercas divisrias de propriedade,
afetando assim a posse do vizinho. Ru ser o patro, mas, acionado que seja
o empregado, este nomear autoria o primeiro, corrigindo, assim, o plo
passivo da relao processual (art. 62 do CPC).
 17

Se o autor menciona que houve esbulho de sua posse por uma pessoa, ou
pessoas, determinveis, ainda que no se d a qualificao e o nome
completo, a inicial no deve ser indeferida, devendo, entretanto, ser preservada
a ampla publicidade do processo, em prestgio ao contraditrio.

Pedidos

Podem ser quatro os pedidos feitos pelo autor na inicial:

a) proteo possessria;
b) a indenizao por perdas e danos;
c) cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho, e
d) o desfazimento de plantao ou construo feita em detrimento de sua
posse.

Os pedidos devem ser claros e constar expressamente da exordial, no

podendo o juiz conceder qualquer um deles sem que o autor haja requerido
explicitamente.

Dispe o art. 922 do CPC que lcito ao ru, na contestao, alegando que foi
o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao
pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Tal
dispositivo revela o carter dplice das aes possessria.

Em razo disso, em princpio, no cabe reconveno em ao possessria.

Porm, em tese, se o ru pretender outra coisa que no a proteo
possessria ou a indenizao pelos danos oriundos do esbulho ou turbao (p.
ex., cominao de multa ou o desfazimento de construo), dever faz-lo pela
via reconvencional.

No entanto, no ser permitido ao ru requerer a concesso de liminar na

contestao. Isso porque, no caso de haver sido negada a liminar, a situao
que lhe favorvel permanecer a mesma; no caso de ser concedida, caber
recurso e o conhecimento da matria ser devolvido ao tribunal competente.
Fungibilidade: aplica-se o princpio da fungibilidade s possessrias,
concedendo o juiz a tutela mais adequada ao caso concreto,
independentemente do tipo de ao que foi proposta pelo autor (exemplo: se o
autor ingressa com ao de manuteno de posse alegando turbao e,
poca da concesso, ocorrem mudanas nos fatos, tornando-se caso de
esbulho, o juiz ir conceder a reintegrao da posse. O contrrio no ocorre,
pois se eventual turbao se transforma em mera ameaa, por exemplo,
haver perda do objeto e o processo ser extinto sem julgamento do mrito por
falta de interesse de agir (Cuidado!!! no achei nenhum doutrinador que
corrobore essa ltima afirmao).

O princpio da fungibilidade est disposto no art. 920 do Cdigo de Processo

Civil, assim regulamentado: A propositura de uma ao possessria, em vez
 18

de outra, no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo

legal correspondente quela cujos requisitos estejam provados.

A fungibilidade aplica-se s possessrias, justificando-se tal fato por ser de

difcil identificao a espcie de agresso posse e por existir a possibilidade
de que a agresso inicial venha a se alterar no curso da demanda.

Inexiste, porm, a fungibilidade entre um interdito possessrio e um instituto

que no o seja. Por exemplo: no pode o juiz valer-se da fungibilidade para
julgar ao possessria como se fosse petitria e vice-versa.

Procedimento

Deve-se esclarecer, inicialmente, que o procedimento especial previsto nos

arts. 923 a 933, CPC, apenas se aplica s demandas possessrias propostas
dentro de ano e dia9, denominadas de demandas de posse nova. Os
processos propostos aps esse prazo, denominados de posse velha, no
obstante no perderem o carter possessrio, seguem, nos termos do art. 924,
CPC, o procedimento ordinrio.

Discute-se, contudo, se a meno do art. 924, CPC, ao procedimento ordinrio

significaria procedimento comum, ordinrio ou sumrio, ou o procedimento
ordinrio propriamente dito, sem se cogitar da aplicao do sumrio s aes
possessrias de fora velha. Athos Gusmo Carneiro e Freitas Cmara,
dentre outros, sustentam que, no excedendo o valor da causa a sessenta
salrios mnimos, o procedimento a ser observado seria o sumrio. At
porque, nos termos do art. 3, IV, Lei n. 9.099/95, so competentes os
Juizados Especiais Cveis para as aes possessrias referentes a imveis
cujo valor no exceda a 40 salrios mnimos. Assim, admitindo o ordenamento
jurdico a competncia dos JEC para as demandas possessrias, no haveria
razes para excluir a aplicao do rito sumrio quelas cujo valor da causa no
exceda 60 salrios mnimos.

Dessa forma, caso o esbulho ou turbao tenha ocorrido h mais de ano e dia
(posse velha), a ao possessria (que no perde esse carter) no seguir o
rito especial, que prev a possibilidade de concesso de liminar, com ou sem
prvia justificao, mas o rito comum (ordinrio ou sumrio), inclusive com
possibilidade de deferimento de tutela antecipada, se presentes os
requisitos do art. 273 do CPC. Destaque-se apenas que tal posio (de
antecipao de tutela nas aes possessrias de fora velha), no obstante
majoritria (Dinamarco, Freitas Cmara, STJ - REsp 201.219/ES) no
unnime. H doutrinadores que defendem a impossibilidade de antecipao de

9 Segundo Freitas Cmara dentro de ano e dia significa at um ano e um dia (no antes de um ano e um
dia). S seria considerado de fora velha o processo proposto a partir de um ano e dois dias, inclusive.
 19

tutela nesses casos, eis que se trata de procedimento especial que apenas a
previu para os casos de fora nova.

Freitas Cmara afirma no haver maiores divergncias quanto possibilidade

de antecipao de tutela nas hipteses do art. 273, II, CPC (abuso do direito de
defesa). Entende, contudo, que, em princpio, no possvel a antecipao da
tutela com base no art. 273, I, CPC (periculum in mora), eis que seria
insustentvel defender a urgncia do provimento se o prprio demandante
esperou mais de ano e dia para demand-lo. Haveria, contudo, situaes
excepcionais em que se configuraria o periculum in mora, que seria o caso de o
mesmo se manifestar aps a turbao ou o esbulho (ex: ocorrida a molstia
posse, no houve qualquer ameaa de destruio do bem cuja posse do autor
foi turbada/esbulhada. No obstante, aps ano e dia o causador da leso
posse passa a praticar atos que ameaam destruir o bem).

Passemos, ento, anlise do procedimento especial:

* Petio inicial: a petio inicial deve conter os requisitos dos arts.

282 e 283 do CPC. O autor, na petio inicial, deve qualificar o ru,
exceto quando impossibilitado de faz-lo (por exemplo, em grandes
invases, quando no possvel identificar todas as pessoas). Deve,
ainda, especificar a existncia da posse, a durao desta, a natureza
do ato violador e a data em que esse ato ocorreu e a continuao ou
perda da posse, respectivamente para nos casos de turbao e
esbulho. No basta que o autor afirme o seu direito possessrio; o
autor deve demonstrar o esbulho ou a turbao de sua posse.

Segundo o art. 928 do CPC, estando a petio inicial devidamente

instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado
liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio,
determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o
ru para comparecer audincia que for designada.

No gera nulidade absoluta a ausncia de citao do ru, na hiptese

do art. 928 do CPC, para comparecer audincia de justificao prvia
em ao de reintegrao de pose (STJ, 3 Turma. REsp 1.232.904-
SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/05/2-13) (Info 523)

* O juiz pode conceder, ou no, a liminar possessria, que constitui

uma antecipao de tutela com requisitos prprios: entre eles
encontra-se a violao do direito possessrio h menos de ano e dia (e
no o periculum in mora). A liminar, na ao possessria, limita-se
proteo possessria, no atingindo, por exemplo, a execuo por
perdas e danos. Pode ocorrer uma antecipao de tutela da execuo
por perdas e danos; entretanto, deve-se seguir as regras do art. 273 do
CPC.

* A audincia de justificao tem a nica finalidade de dar elementos

 20

de cognio sumria ao juiz, a fim de que examine a possibilidade de

conceder ou no a liminar. A prova, portanto, exclusiva do autor.
O ru, comparecendo audincia, poder reperguntar e oferecer
contradita s testemunhas do autor, no caso de suspeio ou
impedimento. No lhe permitido, entretanto, arrolar testemunhas,
requerer depoimento pessoal do autor ou produzir qualquer prova.

* Dispe o pargrafo nico do art. 928 do CPC que contra as pessoas

jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a
reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos
representantes.

* Cauo: o art. 925 do CPC estabelece: se o ru provar, em qualquer

tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse
carece de idoneidade financeira para, no caso de decair da ao,
responder por perdas, o juiz assinar-lhe- o prazo de 5 (cinco) dias
para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa litigiosa.
O juiz, portanto, ao conceder a liminar, em princpio no pode exigir do
autor que ele preste uma cauo real ou fidejussria. O que o sistema
prev que o ru, na sua defesa, possa requerer que o autor preste
cauo, sob o argumento de que este no teria idoneidade financeira
para arcar com os prejuzos caso no tenha a tutela jurisdicional a seu
favor. Nesse caso, o juiz pode fixar a cauo, sob pena de o bem,
objeto da ao possessria, ser depositado. Essa regra do Cdigo de
Processo Civil deve ser interpretada sistematicamente, ou seja, o ru
deve demonstrar o risco pela falta de idoneidade financeira e, ainda,
deve colocar em dvida a cautelar concedida. Contra deciso que
defere ou indefere a liminar cabe agravo de instrumento, inclusive com
possibilidade de requerimento, ao relator, de efeito suspensivo.

Sustenta a doutrina que, concedida a liminar, no pode o juiz revog-

la, exceto em juzo de retratao, na hiptese de interposio de
agravo, ou se houver modificao no estado ftico.

* O prazo para contestar (15 dias) comea a correr a partir da

intimao do ru da deciso que concede ou denega a medida liminar,
mesmo tendo havido audincia de justificao.

* Respondida a demanda, os atos sero praticados em respeito ao

procedimento comum ordinrio, at a sentena.

* As aes possessrias podem ser classificadas como aes

executivas lato sensu, pois sua execuo se d sem soluo de
continuidade, ou seja, sem que seja necessrio pedido do autor para
que tenha incio a fase de cumprimento da sentena. Assim, a tutela da
posse ocorre mediante simples expedio de mandado de manuteno
ou reintegrao.
 21

* Aplica-se, quanto ao mais, o procedimento ordinrio, segundo o art.

931 do CPC.

* Disposies gerais: os embargos de terceiro so admitidos,

embora haja pequena divergncia jurisprudencial. entendimento
do Professor Humberto Theodoro Jnior1: Assim, embora haja
pequena divergncia jurisprudencial, o certo, porm, que o melhor
entendimento, alis dominante nos Tribunais, , a exemplo da
doutrina, no sentido de que podem ser oferecidos embargos de
terceiro na fase de execuo de mandado de reintegrao de posse'.

Quanto ao embargo de reteno por benfeitorias, entendimento do

Professor Humberto Theodoro Jnior que, se o demandado tem
benfeitorias a indenizar, e pretende exercer, se cabvel, o direito de
reteno, h de faz-lo no curso da ao por meio da contestao e
nunca por via de embargos de reteno, aps a sentena, porque tais
embargos pressupem, logicamente, a existncia de uma execuo de
sentena, nos moldes da condenao entrega de coisa certa (art. 744
do CPC).

*** A PROBLEMTICA DO CONFRONTO ENTRE AES

POSSESSRIAS E AES PETITRIAS
Impende ser ressaltada a diferena entre o juzo possessrio e o juzo petitrio.

No juzo possessrio discute-se a posse com base na prpria posse, no

direito de posse (jus possessionis). Dispensa-se prova ou discusso acerca
do domnio ou qualquer situao jurdica de vantagem, ainda que dela no
decorra o domnio (tal como um contrato de locao, de comodato). Basta se
provar a posse esbulhada ou turbada.

J no juzo petitrio os litigantes alegam o domnio ou alguma situao

jurdica de vantagem. A causa de pedir o direito posse (jus possidendi), a
qual no se tem, nem se teve.

Dessa forma, o possuidor pode receber a proteo possessria inclusive contra

o proprietrio que, embora vencido no juzo possessrio (j que, por exemplo,
havendo adquirido imvel e constatando estar o mesmo ocupado por quem no
de direito, utiliza de fora prpria para retirar da posse o invasor 10) pode
reclamar a coisa com base em seu domnio, no juzo petitrio 11 (ao de
reivindicao).

10 Nesse caso, o proprietrio, embora tenha direito proteo possessria, pratica ato ilcito, pois no
poderia retirar o ocupante da posse do bem seu por conta prpria, mas apenas mediante ordem judicial.

11 No exemplo, o proprietrio deveria buscar a posse mediante ao petitria, eis que nunca teve posse
anterior. H situaes, todavia, em que a demanda do proprietrio contra o possuidor tem natureza
 22

Dispe o art. 923 do CPC, em sua redao atual, que na pendncia do

processo possessrio defeso, assim ao autor como ao ru, intentar ao de
reconhecimento do domnio. O STF j se manifestou pela constitucionalidade
dessa norma. Portanto, primeiro resolve-se o problema da posse, para, em
seguida, resolver a questo do domnio.

Excepcionalmente, porm, podia a questo do domnio ser versada no juzo

possessrio, tendo em vista as partes finais do art. 50512 do CC de 1916 e do
art. 92313, CPC (redao original), que determinavam ao juiz que no deferisse
a posse a quem no pertencesse a propriedade. A fim de conciliar a
contradio existente em face das duas partes das referidas disposies, a
jurisprudncia vinha limitando a 2 (duas) hipteses a permisso para exame,
pelo juiz e dentro da esfera possessria, da questo da propriedade (exceptio
dominis, exceptio proprietatis ou querella proprietatis):
- quando ambos os litigantes disputavam a posse com fundamento em
prova de domnio;
- quando o exame da prova no tinha sido capaz de dissipar a dvida
no que respeita ao verdadeiro possuidor.

Havia julgados do STF no sentido de admitir uma das duas hipteses ou as

duas, e a Smula 487 (STF), atualmente revogada pelo art. 1210, 2 do
CC14, dispunha que: "ser deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o
domnio; se com base neste ela for disputada".

A Lei 6.820/80 suprimiu a segunda parte do artigo 923 do CPC, razo pela qual
parte da jurisprudncia se posicionou no sentido da revogao do art. 505,
CC/16 e da Smula 487 STF e, em conseqncia, estaria extinta a exceo
de domnio em nosso ordenamento. Dito entendimento foi ratificado pelo art.
1.210, 2 do CC/2002, que no mencionou o referido instituto. Portanto,
enquanto estiver tramitando a ao possessria, nem o autor nem o ru podem
ajuizar, paralelamente, a ao petitria para obter a declarao de seu direito

possessria, como no caso de demanda proposta contra algum que invade imvel que estava na posse do
proprietrio.

12 No obsta manuteno, ou reintegrao na posse, a alegao de domnio, ou de outro direito sobre a

coisa. No se deve, entretanto, julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertencer o
domnio.

13 Art. 923. Na pendncia do processo possessrio defeso assim ao autor como ao ru intentar a ao de
reconhecimento do domnio. No obsta, porm, manuteno ou reintegrao na posse a alegao de
domnio ou de outro direito sobre a coisa; caso em que a posse ser julgada em favor daquele a quem
evidentemente pertencer o domnio (redao original).

14 Nem todos entendem assim. Theodoro Jr. e Freitas Cmara, por exemplo, sustentam que a S 487, STF,
tem aplicao s aes petitrias, eis que nas possessrias no se pode discutir a posse com base no
domnio (se esta for a causa de pedir, estar-se- diante de ao petitria).
 23

posse. Tramita normalmente a ao petitria, contudo, se esta tiver sido

ajuizada anteriormente possessria (REsp 139.916/DF).

CONCLUSO 78 CJF: Art. 1210: Tendo em vista a no recepo, pelo novo

Cdigo Civil, da exceptio proprietatis (art. 1210, 2) em caso de ausncia
de prova suficiente para embasar deciso liminar ou sentena final ancorada
exclusivamente ius possessionis, dever o pedido ser indeferido e julgado
improcedente, no obstante eventual alegao e demonstrao de direito real
sobre o bem litigioso.

CONCLUSO 79 CJF: Art. 1210: a exceptio proprietatis, como defesa

oponvel s aes possessrias tpicas, foi abolida pelo CC 2002, que
estabeleceu a absoluta separao entre os juzos possessrio e petitrio.

*** OBS: OUTRAS AES CUJO CARTER POSSESSRIO

ENSEJA CONTROVRSIAS (MAS NA VERDADE NO SO
POSSESSRIAS):

1) AO DE NUNCIAO DE OBRA NOVA

De acordo com o art. 934, CPC, compete a ao de nunciao de obra nova:
I- ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao de obra
nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servides ou fins a
que destinado;
II - ao condmino, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra
com prejuzo ou alterao da coisa comum;
III - ao Municpio, a fim de impedir que o particular construa em
contraveno da lei, do regulamento ou de postura.
Obra toda e qualquer alterao fsica da coisa.
requisito essencial da ao de nunciao de obra nova que a obra
seja nova, que no se encontre em fase de acabamento e que os prdios
sejam vizinhos. Os artigos 572 e 573 do Cdigo Civil so fundamentos
materiais que possibilitam o embargo de obra de outro.
Cumpre observar a diferena entre ao de dano infecto e ao de
nunciao de obra nova. Com efeito, a ao de dano infecto pode ser
exercida quando o prdio do vizinho ameaa ruir. Vizinho todo aquele que
mora suficientemente perto, para que a obra feita em um dos imveis repercuta
no outro. Ao de nunciao de obra nova remdio processual que visa
solucionar conflitos no confronto do direito de construir com o direito de
vizinhana.
O STF autoriza a converso da nunciao de obra nova em perdas e danos,
para no ofender o princpio constitucional da funo social da propriedade.
Deve ser aplicada com cuidado e em casos especiais.
O art. 934, inc. II, do CPC dispe que cabe nunciao de obra nova ao
condmino, para impedir a alterao da coisa comum. A alterao de
substncia exige o consentimento de todos os condminos.
 24

Conforme art. 934, inc.III, do CPC, compete ao Municpio a ao de nunciao

de obra nova para evitar o desrespeito s leis, aos regulamentos e s posturas
municipais.
pacfico o entendimento de que a legitimidade conferida ao Municpio
estende-se a qualquer pessoa jurdica de direito pblico.
Ao prejudicado tambm lcito, se o caso for urgente, fazer o embargo
extrajudicial, notificando verbalmente, perante duas testemunhas, o
proprietrio ou, em sua falta, o construtor, para no continuar a obra. Dentro de
3 dias requerer o nunciante a ratificao em juzo, sob pena de cessar o
efeito do embargo.
De acordo com o art. 936, CPC, na petio inicial, elaborada com observncia
dos requisitos do art. 282, CPC, requerer o nunciante:
I- o embargo para que fique suspensa a obra e se mande afinal
reconstituir, modificar ou demolir o que estiver feito em seu detrimento;
II - a cominao de pena para o caso de inobservncia do preceito;
III - a condenao em perdas e danos.
Tratando-se de demolio, colheita, corte de madeiras, extrao de minrios e
obras semelhantes, pode incluir-se o pedido de apreenso e depsito dos
materiais e produtos j retirados.
De acordo com o art. 937, CPC, lcito ao juiz conceder o embargo
liminarmente ou aps justificao prvia.
Em conformidade com o art. 938, CPC, deferido o embargo, o oficial de justia,
encarregado de seu cumprimento, lavrar auto circunstanciado, descrevendo o
estado em que se encontra a obra; e, ato contnuo, intimar o construtor e os
operrios a que no continuem a obra sob pena de desobedincia e citar o
proprietrio a contestar em 5 dias a ao.
De acordo com o art. 939, CPC, aplica-se a esta ao o disposto no art. 803,
CPC.
Em consonncia com o art. 940, CPC, o nunciado poder, a qualquer tempo e
em qualquer grau de jurisdio, requerer o prosseguimento da obra, desde
que preste cauo e demonstre prejuzo resultante da suspenso dela. A
cauo ser prestada no juzo de origem, embora a causa se encontre no
tribunal. Em nenhuma hiptese ter lugar o prosseguimento, tratando-se de
obra nova levantada contra determinao de regulamentos administrativos.

2) EMBARGOS DE RETENO
Por ter fora executiva, no necessitando de fase de execuo, nos
moldes do CPC, predominante o entendimento de que no cabe embargos
do executado em ao possessria, mas os tribunais j acolheram os
embargos de reteno por benfeitorias em possessria. Os embargos de
reteno s so cabveis, entretanto, nos casos em que no houve discusso
anterior sobre o jus retentionis. Abrangem tanto as benfeitorias como as
acesses.
CONCLUSO 81 CJF: ART. 1219: O direito de reteno previsto art. 1219 do
CC, decorrente da realizao de benfeitorias necessrias e teis, tambm se
aplica s acesses (construes e plantaes) nas mesmas circunstncias.
 25

3) EMBARGOS DE TERCEIRO SENHOR E POSSUIDOR

(art. 1046, CPC):
(ser explicado na parte das tutelas no interditais)

II.1.3. TUTELA NO INTERDITAL DA POSSE (retirado do

resumo do TRF5)

A) EMBARGOS DE TERCEIRO

* Conceito: a ao proposta por terceiro em defesa de seus bens contra

execues alheias. Trata-se de remdio processual que o embargante utiliza
para tutelar uma posio jurdica material autnoma, distinta e incompatvel
com aquela que envolve os primitivos litigantes.
unnime a doutrina em consider-los um remdio destinado proteo
possessria (embora no se possa consider-los uma ao possessria, j
que o CPC assim classifica to-somente as aes de manuteno e
reintegrao de posse e o interdito proibitrio). Possuem natureza jurdica de
procedimento especial de processo de conhecimento.
Embargos de terceiro no ao possessria. graas ao 1 do art.
1.046, que os embargos de terceiro no so considerados ao possessria,
pois a causa de pedir pode ser propriedade.

* Requisitos: Os embargos de terceiro so manejveis por senhor e possuidor

e at mesmo apenas por possuidor. Os Embargos de Terceiro so a ao do
terceiro que pretende ter direito ao domnio ou outro direito, inclusive a posse,
sobre os bens penhorados ou por outro modo constritos. Portanto, so cabveis
Embargos de Terceiro em favor de quem seja titular de domnio e posse, ou
apenas posse15, de bem que, por tal circunstncia, no pode sofrer no
processo apreenso judicial. Em suma, os requisitos so:
a) existncia de medida executiva em processo alheio;
b) atingimento de bens de quem tenha direito ou posse
incompatvel com a medida.

* Legitimao Ativa: Tem legitimidade para opor Embargos de Terceiro aquele

que no participa da eficcia do ato judicial, podendo ter sido parte do processo
ou no. So exemplos de legitimados a propor Embargos de Terceiro, mesmo
tendo sido parte no processo:
- o substituto processual;
- o assistente simples;

15

No aquele que tenha apenas domnio, sem posse.

 26

- a mulher casada, quando defende sua meao e/ou bens prprios e

no era devedora solidria.
Legitimao extraordinria. O caso do 2 do art. 1.046 do CPC a nica
hiptese em que quem parte no processo pode propor embargos de terceiro.
Trata-se de uma hiptese de legitimao extraordinria, em que o devedor
defende bens que no so seus. Exemplo: devedor interpe embargos de
terceiro para defender um carro alugado que foi penhorado, logo, defende um
bem que da locadora.
Proteo da meao. H quem sustente que a proteo da meao pelo
cnjuge no mais possvel (falta de interesse processual) luz do art. 655-B
do CPC. Esse dispositivo determina que, tratando-se de penhora de bem
indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da
alienao do bem. Segundo a smula 134 do STJ, embora intimado da
penhora em imvel do casal, o cnjuge do executado pode opor embargos de
terceiro para defesa de sua meao.
Cnjuge no executado intimado da penhora. Se o cnjuge no co-
executado e a penhora recaiu sobre bem imvel, o art. 655, 2, do CPC,
determina que o cnjuge dever ser intimado. Nesse caso, no obstante
intimado, o cnjuge continua sem ser parte. A smula do STJ para essa
situao: se o cnjuge quiser defender a meao ou o bem de famlia, propor
embargos de terceiro, caso queira, entretanto, atacar os fundamentos da
prpria execuo (ex.: no existe dvida), poder propor embargos execuo.

* Legitimao Passiva: Os embargos de terceiro visam neutralizar a eficcia

de ato judicial emanado de outro processo. So, pois, sujeitos passivos dessa
ao todos os que, no processo originrio, tm interesse nos efeitos da medida
impugnada. Em cada caso, portanto, haver de pesquisar-se a quem interessa
a medida atacada, para fixar-se o plo passivo dos embargos, no sendo raro
o caso de litisconsrcio passivo entre todos os sujeitos do processo primitivo.

* Hipteses de cabimento: cabem embargos de terceiro para proteger de

turbao/esbulho por ato judicial:
- bem de terceiro estranho relao processual;
- bem de quem parte no processo, mas que, pelo ttulo de sua
aquisio ou pela qualidade em que o possuir, no podem ser atingidos pela
apreenso judicial;
- bem prprio e meao do cnjuge, quando no for parte no processo;
- terreno confrontante, quando, nas aes de diviso ou de
demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos,
da partilha ou da fixao de rumos;
Cabem, ainda, embargos de terceiros opostos pelo credor com garantia
real, para obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese.
Nesse caso os embargos no tm natureza possessria e sero de
cognio limitada, eis que o embargado apenas poder alegar, em sua
defesa que: o devedor comum insolvente; o ttulo nulo ou no obriga a
terceiro; outra a coisa dada em garantia (art. 1.054, CPC).
 27

Ao de desapropriao e embargos de terceiro. H uma nica hiptese em

que no cabem embargos de terceiro: ao de desapropriao. Segundo o art.
31 do DL 3.365/41, ficam sub-rogados no preo quaisquer nus ou direitos
sobre o bem desapropriado.
Embargos de terceiro x Embargos execuo. H duas diferenas claras:
a) Legitimidade. O devedor prope os embargos execuo. Os
embargos de terceiro so propostos por um terceiro alheio relao
jurdica.
b) Objeto. Os embargos de terceiro so a defesa somente sobre o bem
constrito. Por sua vez, os embargos execuo podem versar sobre
qualquer das matrias do art. 745 do CPC.

* Competncia: Constituem os embargos de terceiro uma nova ao e uma

nova relao processual. No se trata de simples interferncia do terceiro
prejudicado no processo pendente. H, porm, um vnculo de acessoriedade
entre os embargos de terceiro e o feito onde ocorreu o esbulho/turbao
judicial sobre bens do estranho ao processo. Por isso, dispe o art. 1.049 do
CPC que os embargos de terceiro so distribudos por dependncia ao mesmo
juiz (entenda-se: juzo, j que no h vinculao pessoal do juiz, mas apenas
do rgo jurisdicional) que ordenou a apreenso. Em se tratando de causa
derivada de outra, quer a lei que o ato judicial impugnado seja revisto pelo
prprio juzo que o determinou. Trata-se de regra de competncia funcional,
portanto, absoluta e inderrogvel.
No caso de ato de apreenso judicial praticado atravs de carta precatria, a
doutrina majoritria entende que ser competente o juzo que determinou a
apreenso (se a carta se dirigiu a ato de apreenso judicial contra bem certo, a
competncia do juzo deprecante; caso contrrio, do deprecado).
Execuo por carta. Na execuo por carta (art. 747), aplicam-se as smulas
46 do STJ e 33 do TFR; destarte, quando a apreenso for ordenada pelo
prprio juzo deprecado, a ele competir o julgamento dos embargos de
terceiro, do contrrio, caso a apreenso tenha sido determinada pelo juzo
deprecante, a competncia ser dele.
Interposio de embargos de terceiro em ao tramitando em segundo
grau de jurisdio. Os embargos de terceiro sempre so julgados em primeiro
grau de jurisdio, mesmo que ao de conhecidamente esteja em grau de
recurso.

* Procedimento:
- Podem ser opostos durante o processo de conhecimento em cujos autos
ocorre o ato de apreenso judicial dos bens do demandante, enquanto no
transitada em julgado a sentena, e durante a fase executiva/processo de
execuo autnomo, at 5 dias depois da arrematao ou adjudicao, mas
sempre antes da assinatura da respectiva carta.
- A petio inicial deve estar revestida dos requisitos do art. 282 do CPC. Para
obteno da medida liminar, a inicial ser instruda com documentos que
comprovem sumariamente a posse do autor, sua qualidade de terceiro e o rol
de testemunhas, se necessrio. A posse/propriedade do bem pode ser provada
 28

pela via documental ou em audincia preliminar. O valor da causa o dos bens

cuja posse ou domnio disputa o Embargante.
- Correm em autos apartados em razo de sua acessoriedade;
- Admite liminar de manuteno ou reintegrao de posse (ou mandado
proibitrio, no caso de embargos de terceiros preventivos ex: determinada a
penhora de determinado bem, mas esta ainda no chegou a se consumar),
desde que seja prestada cauo;
- Suspende o curso do Processo Principal se versarem sobre todos os bens
apreendidos, ou apenas os atos destinados expropriao ou
desapossamento dos bens embargados quando versarem sobre alguns dos
bens apreendidos.
- A citao do embargado pode ocorrer antes ou depois da concesso da
medida liminar, e a doutrina majoritria e a Jurisprudncia entendem que
pode ser feita atravs de intimao do advogado do embargado, da mesma
forma que ocorre na reconveno, nos embargos do devedor, na oposio e na
habilitao. No STJ, pelo menos nas Turmas que julgam direito privado,
entende-se que deve haver citao do embargado e no a citao na pessoa
do advogado (REsp 604.028/SP, REsp 782.889/SP).
- O prazo para contestao de 10 dias e o procedimento que segue o
sumrio das aes cautelares (art.1053 c/c art.803, do CPC).
- Pode o embargado alegar qualquer matria de defesa na contestao (exceto
no caso de credor com garantia real), exceo do fato de haver a apreenso
recado sobre ato onerado ou alienado em fraude contra credores. Isso porque
o ato praticado em fraude produz todos os seus efeitos at o trnsito em
julgado de sentena em ao pauliana, sede prpria para tal discusso.
Smula 195, STJ: EM EMBARGOS DE TERCEIRO NO SE ANULA ATO
JURIDICO, POR FRAUDE CONTRA CREDORES.
Rediscusso em sede de embargos de terceiro da fraude execuo j
declarada na ao principal. Nada impede que o embargante rediscuta o
reconhecimento da fraude execuo j declarada no processo principal em
sede de embargos de terceiro. Isso possvel porque o embargante no
parte na execuo, podendo rediscutir a questo. H tambm a possibilidade
de se requerer o reconhecimento de fraude execuo na contestao de
embargos de terceiro interposta pelo beneficirio da constrio.
Posse de imvel advinda de promessa de compra e venda e embargos de
terceiro. A smula 84 do STJ dispe que admissvel a oposio de
embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do
compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro.
No caso de ausncia de registro, como quem deu causa constrio foi o
prprio comprador (embargante), de acordo com a smula 303 do STJ [em
embargos de terceiro, quem deu causa constrio indevida deve arcar com
os honorrios advocatcio], ele pagar a sucumbncia.
- Em face da sumariedade dos embargos de terceiro, incabvel a
reconveno e a ao declaratria incidental. Cabe, no obstante, excees de
impedimento e de suspeio (no de incompetncia, eis que se trata de
competncia absoluta).
 29

B) AO DE USUCAPIO DE TERRAS PARTICULARES (arts.

941 a 945, CPC)

* Conceito: Usucapio um modo originrio de aquisio da propriedade. A

pessoa torna-se proprietria por usucapio se preenchidos todos os requisitos
previstos em lei.
A ao de usucapio demanda de conhecimento. Antes da reforma do CPC
de 1994, era verdadeiro procedimento especial, eis que havia a audincia de
justificao da posse. Atualmente em nada difere do procedimento comum
ordinrio. As normas do CPC no so normas de procedimento; tratam apenas
de matria eminentemente processual, tais como legitimidade e requisitos
formais (Freitas Cmara, Dinamarco, Navarro).

* Legitimao Ativa: Compete promover a ao de usucapio quele que

afirma ter adquirido a propriedade de bem imvel por usucapio ordinria ou
extraordinria. Sendo o demandante casado (ou vivendo em unio estvel),
deve ter a sua legitimidade integrada pelo consentimento do cnjuge
(companheiro). de se destacar que as normas dos arts. 941 a 945, CPC,
apenas se aplicam usucapio de bens imveis adquiridos por usucapio
ordinria ou extraordinria. A usucapio especial segue o procedimento comum
sumrio, com peculiaridades processuais (mas no procedimentais) conforme
previsto nas Leis n. 6.969/81 (rural) e n. 10.257/01 (Estatuto da Cidade
urbano). Para a de bens imveis observar-se- o procedimento comum,
ordinrio ou sumrio, a depender do valor da causa.
O demandante, para ter legitimidade, no precisa ser o possuidor do imvel.
Basta que j tenha ele tido a posse e preenchido os requisitos legais para a
aquisio da propriedade atravs da usucapio. Nada obsta que se reconhea
a aquisio da propriedade atravs da usucapio em favor de quem, depois de
adquirir o domnio, perdeu a posse.
Nelson Luiz Pinto entende que a ao de usucapio promovida por possuidor
direto (ex: locatrio) ou por mero detentor deve ser extinta sem julgamento do
mrito por ilegitimidade ativa ad causam. Humberto Theodoro Junior
discorda, pois a anlise da presena da posse ad usucapionem matria de
mrito, e assim deve ser a deciso. Entretanto, se o Autor invoca como
fundamento do pedido uma posse direta ou simples deteno, o que ocorrer
ser a inpcia da petio inicial, por impossibilidade jurdica do pedido, na
forma do art. 295, pargrafo nico, inciso II, do CPC.

* Legitimao Passiva:
I Rus certos os rus certos, que devem ser citados por mandado,
so as pessoas em cujo nome o imvel est transcrito no Registro Geral de
Imveis (RGI), bem como os confinantes do prdio usucapiendo. Por se tratar
de ao real imobiliria, indispensvel ser a citao do cnjuge, sempre que
os rus (em nome de quem est registrado o imvel e os confinantes) forem
casados.
A falta de citao do ru acarretar a ineficcia absoluta da sentena de
mrito, com a possibilidade de rejeio da mesma via Embargos Execuo,
ao rescisria ou ao declaratria (querella nullitatis).
 30

A falta de citao do confinante no vicia o processo, afetando apenas a

ao de delimitao (h entendimento doutrinrio de que h uma ao de
demarcao embutida na ao de usucapio, para bem delimitar a rea do
imvel usucapiendo). Sendo a citao dos confinantes destinada a delimitar a
rea do imvel usucapiendo, ser esta desnecessria quando de tratar de uma
unidade autnoma em condomnio em edifcio, j precisamente delimitada.
II Rus Ausentes (certos) ou Incertos e Desconhecidos - Haver
citao por edital (art. 231, II)
Rus Ausentes so as pessoas conhecidas, com interesse certo na
causa, cujo paradeiro se ignora, tornando invivel a citao pessoal por
mandado;
Rus Incertos e Desconhecidos so aqueles cuja existncia
possvel, mas no conhecida, ainda, do autor. Para Navarro e Dinamarco no
so verdadeiros rus, mas opoentes, razo pela qual no deveriam ser citados,
mas intimados.
Se um dos dois primeiros for citado por edital e no aparecer, o juiz deve
nomear curador especial, tendo incidncia o disposto no art. 9., inc. II, do
CPC. No haver, contudo, a nomeao de curador especial para os rus
incertos citados por edital se por acaso ningum responder citao. Presume-
se, nesse caso, que no h interessados no feito, e no que houve revelia.
Alm dos rus certos e incertos, nos casos em que o demandante
perdeu a posse, necessria a citao do atual possuidor, para que figure
como ru, sendo litisconsorte passivo necessrio dos demais demandados.
Alm de citao dos rus certos e incertos, h necessidade de intimao:
a) do Ministrio Pblico (art. 944 do CPC);
b) da Fazenda da Unio, do Estado, do DF, do Municpio onde se
localiza o imvel (art. 943 do CPC).

* Competncia: Conforme o art. 95 do CPC, competente o foro da situao

do bem usucapiendo. Ver ao final smulas a respeito da competncia da
Justia Federal.

* Conexo e Litispendncia: A propositura de mais de uma ao de

usucapio por pretendentes diversos sobre o mesmo imvel no razo para
trancar a segunda demanda a pretexto de litispendncia, pois o que ocorre
conexo, que impe a unio dos feitos para evitar decises contraditrias.

* Petio Inicial : Alm dos requisitos elencados no art. 282 do CPC, deve
conter tambm:
a) Fundamento do Pedido: explicitao da origem e caractersticas da
posse, de sua durao e do tipo de usucapio que se pretende
configurar;
b) Individuao do Imvel: deve a petio inicial ser instruda com a
planta do imvel usucapiendo. Entretanto, caso o imvel seja
registrado no RGI, bastam as descries do mencionado registro;
c) Objeto do Pedido: pedido de declarao do domnio do imvel ou de
servido predial;
d) Tem-se exigido, ainda, certido de nus reais, para que se possa
 31

aferir em nome de quem est registrado o imvel, alm de certido

negativa da existncia de aes possessrias entre as partes, em
razo da regra do art. 923, CPC.

* Revelia: Os efeitos da revelia devem ser examinados em face do tipo do ru

e do tipo de citao:
- se o Ru for certo e for citado por mandado ou edital, ocorrer a
revelia se a ao no for contestada no prazo de 15 dias.

- se o ru, embora certo, seja ausente, aps sua citao por edital
dever ser nomeado curador especial (art.9 , II, do CPC);

- sendo ru incerto e desconhecido, no h revelia, pois no

chegou a compor a lide como parte. Tambm no exigvel a
nomeao de curador especial.

* Pendncia de Ao Possessria: sendo a ao de usucapio uma ao real

declaratria de domnio, a ela se aplica o disposto no art. 923, do CPC.

* Coisa Julgada: A sentena de usucapio tem efeito erga omnes, mas a

autoridade da coisa julgada s se d em relao aos rus necessrios que
efetivamente tenham se vinculado ao processo atravs da citao vlida. No
basta a citao dos interessados incertos para suprir a falta de citao dos
interessados certos.
O demandante derrotado pode intentar novamente ao de usucapio.
Isso porque haver modificao na causa de pedir, j que nessa nova
demanda o autor ter de alegar suporte ftico ao menos parcialmente diverso
do apresentado na primeira demanda (ex: prazo mais longo).
A sentena na ao de usucapio meramente declaratria e, portanto,
tem eficcia ex tunc. Seus efeitos retroagem, segundo doutrina amplamente
majoritria data em que se completou o tempo necessrio aquisio do
domnio.

* Registro de Imveis: A sentena que julgar procedente o pedido de

usucapio ser transcrita, mediante mandado, no RGI, satisfeitas as
obrigaes fiscais. Esse registro no pode ser considerado tecnicamente como
execuo forada, pois seu objetivo apenas dar publicidade ao ttulo dominial
do autor e facilitar-lhe a disponibilidade do respectivo direito dominial. Da a
jurisprudncia inadmitir a propositura de Embargos a Execuo de sentena
em ao de usucapio.
O registro da sentena no RGI efeito natural da mesma, no havendo
necessidade desse comando nela. Independe at mesmo de pedido expresso
do autor na petio inicial.
tambm dispensvel qualquer referncia ao registro anterior do
imvel, para efeito de abertura de matrcula do imvel usucapido, uma vez que
a aquisio do domnio por usucapio modo originrio de aquisio de
propriedade, e no derivado.
 32

Com relao s obrigaes fiscais (art. 945, in fine, do CPC),

analisando-se o Sistema Tributrio Nacional, conclui-se que o nico tributo
devido, em tese, seria o Imposto de Transmisso inter vivos de bens imveis
(ITBI). Entretanto, o STF entende que no cabe a incidncia do ITBI, pois a
sentena de usucapio forma originria de aquisio da propriedade, e o ITBI
s incidiria em casos de aquisio derivada.

* Usucapio como Matria de Defesa (exceo de usucapio): A usucapio,

como forma de aquisio da propriedade, aperfeioa-se independentemente da
ao destinada a declar-lo. Assim, o possuidor se torna proprietrio desde o
momento em que se consegue reunir todos os requisitos legais da prescrio
aquisitiva. E, por isso, demandado pelo antigo dono para restituir o imvel,
pode o possuidor se defender com invocao do direito que lhe adveio da
usucapio, mesmo que ainda no tenha obtido sentena para matricul-lo em
seu nome no RGI. Deve ser argida na contestao, sob pena de precluso.
Entretanto, a acolhida da exceo (defesa) de usucapio acarretar a
improcedncia da reivindicao do antigo dono, mas no gerar sentena hbil
matrcula do imvel em nome do excipiente (eis que a contestao no pode
ampliar o objeto do processo, fazendo pedido no sentido do reconhecimento da
aquisio do domnio. Assim, no se opera a coisa julgada em favor do ru;
toda a matria pode ser discutida novamente em ao de usucapio por ele
proposta).
Tambm no pode o ru oferecer reconveno com o objetivo de ser
reconhecida a aquisio do domnio, eis que implicaria que fossem trazidos ao
processo diversas outras pessoas que dele no participariam, como o
Ministrio Pblico, as Fazendas Pblicas, rus incertos, confinantes.

Smulas:
Smula 391 do STF O confinante deve ser citado, pessoalmente, para a
ao de usucapio.
Smula 340 do STF Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais,
como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. (Esta
smula referia-se ao Cdigo Civil de 1916 e perdeu importncia face a CF/88)
Smula 263 do STF O possuidor deve ser citado, pessoalmente, para a ao
de usucapio.
Smula n. 237 do STF O usucapio pode ser argido em defesa.
Smula 193 do STJ O direito de uso de linha telefnica pode ser adquirido
por usucapio.
Smula 13 do extinto TFR A Justia Federal competente para o processo
e julgamento da ao de usucapio, desde que o bem usucapiendo confronte
com imvel da Unio, autarquias ou empresas pblicas federais.

OBS:

* * Usucapio de bem imvel especial rural, prevista na CF, para imveis

rurais, o procedimento o da Lei 6969/81.
Nesse caso, o processo tramitar no foro da situao do imvel,
ainda que ente pblico federal faa parte do processo. Se na situao do
 33

imvel houver Justia Federal, o processo a tramitar. Se, no entanto, no

houver vara federal, o processo tramitar na Justia Estadual, com recurso
para o TRF respectivo artigo 4 da Lei 6969/81 e Smula 11 STJ.
Ademais, h dispensa de custas judiciais e extrajudiciais e permite-
se a concesso de liminar de carter possessrio, servindo a usucapio, nessa
hiptese, no apenas pra tutelar a propriedade, mas tambm a posse.
Pode o juiz, para conceder a liminar pleiteada, marcar audincia de
justificao de posse para que o autor possa demonstrar que possuidor da
coisa e assim, ter maior segurana na concesso da liminar.

* * Usucapio de terras devolutas, para os casos de quem tenha

usucapido o bem antes da CF/88. O procedimento o da Lei 6969/81.

II.1.4. AO MONITRIA (retirado do resumo do TRF5)

Procedimento monitrio, ou injuncional, era conceituado como o procedimento
especial destinado a permitir a rpida formao de ttulo executivo judicial
(Freitas Cmara). Hoje, contudo, com a entrada em vigor da Lei n. 11.232/05,
no mais existem ttulos executivos judiciais. No obstante, o art. 1.102-C
continua fazendo meno a ttulo executivo judicial. De toda sorte, certo que
o procedimento executivo aquele atravs do qual se propicia ao credor
portador de documento sem com eficcia de ttulo executivo que tenha rpido
acesso ao procedimento executivo, no caso, pela via da fase de cumprimento
de sentena.
Atualmente no mais se duvida do seu carter contencioso. Sua natureza
jurdica, no obstante, bastante controvertida. H trs correntes tentando
defini-la:
1) procedimento do processo de execuo: corrente minoritria, e seu
principal expoente Greco Filho. O principal argumento contrrio que o
processo de execuo sempre se funda em ttulo executivo, e o procedimento
monitrio adequado justamente queles que no o tm. Alm disso, a
finalidade do processo de execuo a satisfao de um crdito, e a do
procedimento monitrio a formao de um ttulo executivo;
2) trata-se de um quarto tipo de processo, ao lado dos trs j
tradicionalmente reconhecidos (cognitivo, cautelar e executivo). defendida,
dentre outros, por Carnelutti, Dinamarco e Theodoro Jr. Os principais
argumentos dos defensores dessa tese eram que a execuo do ttulo judicial
formado se dava sem a necessidade de um processo autnomo de execuo e
que, uma vez revel o ru, o juiz passava fase de execuo sem sequer ter a
oportunidade de julgar sobre a existncia do direito do autor.
3) um procedimento especial do processo de conhecimento. a
posio de Freitas Cmara, Nery Jr., Cruz e Tucci e Calamandrei, dentre
outros. Seu principal argumento o fato de ser objeto do procedimento
monitrio a formao de um ttulo executivo, funo essencial do processo de
conhecimento. No procedimento monitrio a fase de conhecimento que
abreviada, mas apenas aps ela que se pode dar incio, normalmente, fase
 34

de execuo. Acredito (eu, Renato) que essa posio ficou ainda mais
fortalecida com a entrada em vigor da Lei n. 11.232/05.
* Hipteses de cabimento: nos casos em que o credor de direito de crdito
que tenha por objeto pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa
fungvel ou de determinado bem mvel, seja titular de prova escrita sem a
eficcia de ttulo executivo (observe-se que carente de condio da ao, por
falta de interesse de agir, o titular de ttulo executivo que prope procedimento
monitrio). , portanto, um procedimento monitrio documental, eis que exige
prova escrita.
Por prova escrita hbil a lastrear procedimento monitrio deve-se entender
qualquer documento escrito que merea f quanto autenticidade e tenha
eficcia probatria do fato constitutivo do direito. Tem prevalecido, ainda, na
jurisprudncia, que o documento no pode haver sido produzido
unilateralmente pelo credor. Alguns autores a denominam de ttulo injuntivo
ou ttulo monitrio. So exemplos os ttulos de crdito que j perderam a
eficcia executiva (prescritos); documentos que no preenchem todos os
requisitos para serem ttulos executivos, tais como o assinado pelo devedor,
mas no subscrito por testemunhas.
No se exige que haja apenas um escrito por si s suficiente para produzir o
efeito probatrio exigido para a tutela monitria. Nada impede que sejam
juntados vrios documentos que, reunidos, permitem ao juiz formar a convico
necessria para a prestao da tutela jurisdicional pretendida (Freitas Cmara,
Marcato, Dinamarco)
A dvida, por sua vez, deve ser lquida e exigvel, sob pena de carecer o
demandante de interesse de agir (desnecessidade da tutela jurisdicional).
procedimento opcional: pode o demandante optar pelas vias ordinrias
mesmo sendo titular de documento escrito que facultasse a utilizao da via
monitria.
Sustenta a doutrina majoritria que o incapaz no poderia fazer uso do
procedimento monitrio, eis que a necessria interveno do Ministrio Pblico
impediria a rpida formao do ttulo, ainda que o demandado fosse revel.
Contra, Dinamarco.
Diverge a doutrina, tambm, sobre a possibilidade de ser r em procedimento
monitrio a Fazenda Pblica. A favor: Dinamarco, Carreira Alvim, Freitas
Cmara. Contra: Marcato, Greco Filho, Cruz e Tucci, Leonardo Cunha,
Eduardo Talamini, Humberto Theodoro Jr.
Os contrrios sustentam sua tese, dentre outros, no argumento de que
necessrio sentena para lastrear o precatrio ou RPV (mesmo argumento dos
que defendem o descabimento de execuo por ttulo extrajudicial contra a
Fazenda Pblica. Leonardo Cunha rejeita tal argumento, pois para ele a
sentena judicial do art. 100, CF/88, equivale ordem judicial de
pagamento). No obstante, para este ltimo autor, no seria cabvel o
procedimento monitrio em face da Fazenda Pblica por falta de interesse de
agir, por duas razes: primeiro porque todas as ordens de pagamento contra
esta devem respeitar a ordem cronolgica, razo pela qual no se teria a
rpida formao do ttulo judicial mesmo no caso de revelia; segundo porque
a FP no se sujeita aos efeitos da revelia, o que demandaria ampla instruo
probatria e desvirtuaria o procedimento monitrio. Ademais, haveria, ainda, a
 35

necessidade do reexame necessrio, que apenas cabvel contra sentena, a

qual nem sempre existe no procedimento monitrio. Seria, assim, caso de
carncia de condio da ao por inadequao da via eleita.
Os favorveis sustentam a tese de que no haveria incompatibilidade entre o
procedimento monitrio e a execuo contra a FP, ou a necessidade de
reexame necessrio. Bastaria mera adaptao do procedimento, tal como
determinar a remessa dos autos ao tribunal competente para a apreciao de
recurso no caso de ausncia de manifestao no prazo legal pela FP, que faria
o reexame necessrio do despacho inicial, que determinou a expedio de
ordem de pagamento. Freitas Cmara argumenta que o pagamento
espontneo pela FP no frustraria a ordem dos precatrios, eis que no seria
pagamento decorrente de deciso judicial. Da mesma sorte, formado o ttulo, a
execuo seguiria nos termos do art. 730, CPC.
O STJ inicialmente se posicionou contra o cabimento de monitria contra a FP,
mas posteriormente mudou de posio. A 1 Turma sustentava o seu
cabimento e a 2 Turma o recusava. Assim foi que a A Primeira Seo do
Superior Tribunal de Justia, no julgamento do REsp 434.571/SP, pacificou o
entendimento no sentido do cabimento de ao monitria contra a Fazenda
Pblica (Rel. p/ acrdo Min. Luiz Fux, DJ de 20.3.2006, p. 181)16.
Hoje, a questo se pacificou no mbito da jurisprudncia do STJ, por meio da
edio da Smula 339: cabvel ao monitria contra a Fazenda Pblica.

* Espcies de procedimento monitrio

H duas espcies de procedimento monitrio: o puro e o documental. Apenas
esta ltima foi adotada pelo ordenamento jurdico brasileiro.
O puro tem incio com base em demanda que prescinde de qualquer prova
documental acompanhando as alegaes do demandante. o principal ponto
que o distingue do documental. Outra diferena consiste em que, no puro,
oferecendo o demandado defesa, o mandado de pagamento se converte em
mandado de citao, enquanto no documental a defesa apenas suspende a
eficcia do mandado de pagamento, impedindo a prtica de atos executivos at
que seja a defesa analisada.

* Caractersticas do procedimento monitrio

Tem por caractersticas a prolao de uma deciso inicial fundada em cognio
sumria e a tcnica de inverso da iniciativa do contraditrio.
O juiz s poder determinar a expedio do mandado de pagamento ou de
entrega de coisa (mandado monitrio) se a petio inicial estiver instruda com
prova escrita hbil a lhe formar o convencimento de que provvel (juzo de
probabilidade) o direito do autor.
Diz-se, tambm, que, no procedimento monitrio, h a inverso da iniciativa do
contraditrio. Isso porque o juiz, com base apenas nas alegaes e provas do
autor, sem ouvir a parte contrria, expede mandado monitrio (determinando

16

REsp 503.880/MG, Rel. Ministra Denise Arruda, 1 Turma, j. em 24.10.2006, DJ 16.11.2006 p. 217.
 36

pagamento ou entrega de coisa), assinalando ao ru, ao mesmo tempo, um

prazo no qual ele pode, se lhe interessar, provocar o contraditrio.
OBS: Importante ressaltar que na monitria a cognio exauriente secundum
eventum defensionis, isto , a cognio ser exauriente a partir do
comportamento do demandado.

* Procedimento monitrio
A petio inicial deve obedecer aos requisitos das peties iniciais em geral,
alm de vir acompanhada da prova escrita, desprovida de eficcia de ttulo
executivo. Presentes as condies da ao e os pressupostos processuais, e
valorada positivamente, em juzo de probabilidade (cognio sumria) a prova
apresentada, determinar o juiz a expedio de mandado de pagamento ou
entrega de coisa (mandado monitrio). Valorada negativamente a prova, deve
ser indeferida a petio inicial por carncia de condio da ao inadequao
da via eleita (a adequada seria a ordinria, na qual se permitiria ampla dilao
probatria, sem exigir que a petio inicial j devesse ser instruda com a prova
necessria formao do convencimento do juiz).
OBS: Nada impede que o credor portador de ttulo executivo extrajudicial
interponha ao monitria ao invs de ao de execuo, nos termos do
seguinte entendimento do STJ: Assim como a jurisprudncia da Casa firme
acerca da possibilidade de propositura de ao de conhecimento pelo detentor
de ttulo executivo - uma vez no existir prejuzo ao ru em procedimento que
lhe franqueia ampliados meios de defesa -, pelos mesmos fundamentos o
detentor de ttulo executivo extrajudicial poder ajuizar ao monitria para
perseguir seus crditos, no obstante tambm o pudesse fazer pela via do
processo de execuo. (REsp 981440/SP, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo,
Quarta Turma, julgado em 12/04/2012, DJe 02/05/2012).

No obstante o silncio da lei, em sendo admitida a inicial, deve o ru ser no

s intimado do mandado monitrio, como tambm, no mesmo momento, citado
dos termos da demanda. A citao pode ser pessoal, pelos correios, ou por
edital (Smula 282, STJ: cabe citao por edital em ao monitria). Sendo
por edital e revel o ru, pelo que constatei da jurisprudncia do STJ, deve
ser-lhe nomeado curador especial, que dever necessariamente oferecer
embargos.
Citado o ru e tendo ele recebido o mandado monitrio, ter ele o prazo de 15
dias para adotar uma das seguintes condutas:
1) cumprir o mandado. Nesse caso, segundo dispe o art. 1.102-C,
1, ficar isento de custas processuais e honorrios de advogado;
2) permanecer contumaz. Nesse caso, constituir-se-, de pleno direito
(sem a necessidade de qualquer provimento judicial), o ttulo executivo judicial,
convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se
na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, CPC (fase de cumprimento de
sentena)17;

17

A meno a ttulo executivo judicial do prprio CPC, art. 1.102-C, com a redao que lhe deu a Lei n.
11.232/05.
 37

3) oferecer embargos, que sero processados, pelo rito ordinrio, nos

mesmos autos. desnecessria a segurana do juzo. Instaura-se, assim, um
juzo de cognio plena e exauriente. No caso de oferecimento de embargos, o
provimento inicial do juiz, que determinou a expedio do mandado monitrio
permanece incapaz de produzir efeitos. Ao final da cognio plena, dever o
juiz proferir sentena, a qual ser meramente declaratria da inexistncia ou
existncia da obrigao, caso acolha ou rejeite a tese defendida nos embargos.
Contra a sentena, qualquer que seja seu contedo, cabe apelao. Discute-
se se tal apelao, no caso de rejeio dos pedidos dos embargos, ter
tambm efeito suspensivo ou se ser meramente devolutivo. H quem afirme
que, se a lei expressamente no retirou o efeito devolutivo suspensivo da
apelao, ento submete-se o recurso tambm a esse efeito. a posio de
Talamini, Cruz e Tucci, Nery Jr, e h acrdo do STJ nesse sentido (REsp
207.728/SP, DJ 25.06.2001, p. 169).
H tambm quem assuma posio contrria, por aplicao analgica do art.
520, inciso V18, CPC. a posio de Srgio Bermudes. Crtica: a regra geral
de que as apelaes so recebidas nos efeitos devolutivo e suspensivo, e as
normas excepcionais so interpretadas restritivamente. Ademais, os embargos
monitria (ou embargos ao mandado) no se confundem com os embargos
execuo. Freitas Cmara defende a no aplicao do efeito suspensivo
apelao com fulcro no art. 1.102-C, 3, que fala que, rejeitados os
embargos, prossegue-se com a execuo.
Discute-se, tambm, se a deciso que determina a expedio de mandado
monitrio, ao se converter de pleno direito em ttulo executivo em razo de o
ru no ter se manifestado, estaria alcanada pela coisa julgada material
(quanto sentena proferida aps o oferecimento de embargos no h
qualquer dvida). H quem negue tal natureza, eis que a coisa julgada apenas
incide sobre sentena, e esta no a natureza jurdica do provimento
(Talamini), bem como ante a cognio sumria exercida pelo juiz (Cruz e
Tucci). Predomina, contudo, o entendimento contrrio (Carreira Alvim,
Theodoro Jr., Freitas Cmara). Isso porque, no obstante fundado o
provimento inicial em cognio sumria, este, aliado inrcia do ru, seria
capaz de gerar certeza a declarar o direito do autor.
Formado o ttulo executivo no procedimento monitrio, seja ante a contumcia
do ru, seja ante o no acolhimento de seus embargos, ter incio a fase de
cumprimento de sentena, nos termos dos arts. 475-I e seguintes.
Antes das inovaes trazidas ao processo de execuo pela Lei n. 11.232/05,
a maioria da doutrina19 entendia pela possibilidade de oferecimento de

18

Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no
efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: (...)V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los
improcedentes; (...).

19
 38

embargos do devedor no processo executivo iniciado aps a formao do ttulo

executivo no bojo de procedimento monitrio. Desconheo posio posterior
citada lei, mas no vejo porque no se aplicar o mesmo raciocnio. De toda
sorte, restaria esvaziada a discusso acerca da amplitude da matria a ser
discutida nos embargos (se conforme o art. 745 ou o art. 741 - antiga redao
, ambos do CPC), eis que a nova redao do art. 1.102-C faz meno expressa
ao procedimento do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, CPC (arts. 475-I e
seguintes).
O procedimento monitrio viola o direito constitucional fundamental ampla
defesa?
Luiz Guilherme Marinoni entende que no. Em sua obra Teoria geral do
processo (So Paulo : RT, 2006, p. 369-370), diz: o fato de a formao do
ttulo executivo se dar independentemente da apresentao dos embargos no
significa ter um procedimento que viole o direito de defesa ou um procedimento
de cognio sumria. Note-se que a defesa, nesse caso, embora no seja
exercida, garantida. No procedimento monitrio a ampla defesa
oportunizada, no havendo sequer a transferncia de parcela da defesa para
procedimento posterior, o que no permite a sua insero na classe dos
procedimentos de cognio sumria. O procedimento monitrio pode ser
pensado como procedimento formalmente sumrio, isto , como procedimento
abreviado, mas jamais como um procedimento que restringe a possibilidade de
discusso das partes e de convencimento do juiz dito procedimento de
cognio sumria.

* Natureza jurdica do provimento inicial e dos embargos

H vrias posies doutrinrias quanto NATUREZA JURDICA DO
PROVIMENTO INICIAL do procedimento monitrio (determina a expedio do
mandado monitrio). So elas:
1) despacho de mero expediente: nele no haveria contedo decisrio
relevante. a posio, dentre outros, de Fidlis dos Santos. equivocado
porque o juiz apenas determina a expedio do mandado monitrio se se
convencer da verossimilhana das alegaes do autor;
2) deciso interlocutria: a posio de Marcato, Talamini, Greco Filho,
Theodoro Jr. Tem por fundamento o fato de que, no ordenamento jurdico
brasileiro, apenas h dois provimentos judiciais de contedo decisrio, a
sentena e a deciso interlocutria. Assim, no sendo a deciso de que se
trata sentena, haveria de ser interlocutria. A crtica que se faz que a
deciso de que ora se cuida no se destina a decidir incidente processual (algo
que surge para desviar o processo do seu curso normal), mas sim parte
essencial do procedimento monitrio;
3) deciso judicial com fora de sentena, definitiva ou no-definitiva, caso
no haja, ou haja, embargos, novo tipo de provimento judicial. a posio
de Carreira Alvim. Seria, assim, formalmente uma deciso interlocutria, mas
com contedo de sentena, tudo dependendo do comportamento do ru.

Posio isolada contrria de Dinamarco, para quem toda a discusso se cingia aos embargos ao mandado.
 39

Crtica: no poderia o comportamento do ru, algo que est fora do provimento

judicial, determinar a sua natureza jurdica;
4) mandado, tal como o mandado de segurana, um provimento judicial
destinado a dirigir uma ordem ao demandado, tal como o decreto do
ordenamento jurdico italiano. a opinio de Dinamarco. Crtica: tenta definir a
natureza jurdica do provimento judicial pelos seus efeitos e no por seu
contedo;
5) sentena condenatria. Posio defendida por Nery Jr. Crtica: no pe
fim ao processo;
6) sentena condenatria condicional. Posio de Srgio Bermudes, com
base em Calamandrei. Ficaria a eficcia do provimento judicial condicionada a
um provimento futuro, uma sentena complementar, no caso de manter-se o
ru inerte ou oferecer embargos. Crtica: no se admite no ordenamento
jurdico brasileiro a prolao de sentenas condicionais;
7) sentena liminar. a opinio de Freitas Cmara e Ovdio Baptista da
Silva. Por sentena liminar entende-se o provimento que, emitido antes do
momento propcio para a prolao de sentena final, resolve o mrito da causa
(conceito criado por Ovdio Baptista da Silva).
A deciso inicial, contudo, independentemente de qual seja a sua natureza
jurdica, irrecorrvel. Na verdade, inexiste interesse recursal, j que a parte a
quem se dirige o provimento dispe de outro meio para buscar obter situao
jurdica mais favorvel: os embargos.

No que tange NATUREZA JURDICA DOS EMBARGOS, h 3 correntes:

1) demanda autnoma. a posio de Rubens Costa, Marcato,

Dinamarco, Talamini, Cruz e Tucci, Greco Filho, Srgio Bermudes. Para
esta corrente, o ajuizamento dos embargos d incio a um novo processo, de
conhecimento, incidente ao procedimento monitrio. Argumentos a favor: o
CPC fala que so processados nos mesmos autos, o que s seria necessrio
afirmar em se tratando de demanda autnoma, eis que a contestao sempre
processada nos mesmos autos; tambm diz o CPC que os embargos seguem
o rito ordinrio e independem de prvia segurana do juzo, e certo que a
contestao no segue rito nenhum e nunca depende da segurana do juzo.
Crtica: equivale a admitir que no procedimento monitrio no h efetivo
contraditrio, inconcebvel no mbito de um processo de conhecimento.
Ademais, dificultaria o acesso justia, j que demandaria o pagamento de
custas processuais, taxa judiciria, possibilidade de indeferimento da inicial etc.
2) resposta do ru, de natureza idntica a uma contestao. a opinio de
Theodoro Jr., Carreira Alvim, Ada Pellegrini Grinover, Freitas Cmara.
tambm a posio do STJ: REsp 222.937/SP.

3) recurso. Posio defendida por Lisboa. Crtica: apenas recurso o que a

lei assim define como tal e no h lei que atribua aos embargos tal natureza.

Entendendo-se que os embargos tm natureza jurdica de defesa (e apenas

nesse caso), de se admitir como tambm cabveis todas as outras
modalidades de resposta (REsp 222.937/SP) as excees e a reconveno
 40

(Smula 292, STJ: A reconveno cabvel na ao monitria, aps a

converso do procedimento em ordinrio) e a interveno de terceiros.

possvel que o ru alegue, em embargos ao monitria, a invalidade de

taxas condominiais, sob o argumento de que haveria nulidade na assemblia
que as teria institudo. (STJ, 4 Turma, REsp 1.172.448-RJ, Rel. Min, Luis
Felipe Salomo, julgado em 18/06/2013) (Info 527)

II.2. TIPOS CODIFICADOS

II.2.1. AO DE DESAPROPRIAO
* Conceito: Parte da doutrina conceitua como sendo o grau mximo de
interveno ordinria e concreta do estado na propriedade privada, operando a
transferncia compulsria de um bem para o domnio pblico, de forma
onerosa, permanente desde que presente um interesse pblico legalmente
suficiente.

* Desapropriao o processo atravs do qual o Poder Pblico, necessitando

de um bem para fins de interesse pblico, retira-o do patrimnio do proprietrio,
mediante indenizao.

* A desapropriao tem fundamento constitucional no art. 5o, XXIV, segundo o

qual a lei estabelecer procedimento para desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao
em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio. H ainda
referncias desapropriao nos artigos 22, II (competncia privativa da Unio
para legislar sobre desapropriao), 182, 3o (desapropriao de imveis
urbanos), 182, 4o, III (desapropriao-sano do imvel urbano) e 184
(desapropriao-sano por interesse social para fins de reforma agrria).
* Legislao especfica: DL 3.365/41 (Lei Geral de Desapropriaes), Lei
4.132/62 (desapropriao por interesse social), Lei 4.593/64 (desapropriao
para obras de combate s secas no Nordeste), LC 76/93 (desapropriao para
fins de reforma agrria).

* Para Seabra Fagundes, a necessidade pblica aparece quando a

Administrao se encontra diante de um problema inadivel e premente, isto ,
que no pode ser removido nem procrastinado e para cuja soluo
indispensvel incorporar no domnio do Estado o bem particular. A utilidade
pblica aparece quando a utilizao da propriedade conveniente e vantajosa
ao interesse coletivo, mas no constitui imperativo irremovvel. Haver motivo
de interesse social quando a expropriao se destine a solucionar os
chamados problemas sociais, isto , aqueles diretamente atinentes s classes
mais pobres, aos trabalhadores, massa do povo em geral pela melhoria nas
condies de vida, pela mais equitativa distribuio da riqueza, enfim, pela
atenuao das desigualdades sociais.
 41

* Nos termos do art. 2o do DL 3.365/41, todos os bens podem ser

desapropriados: imveis, mveis e semoventes. admitida ainda a
desapropriao do espao areo e do subsolo, no obstante sejam bens
pblicos, quando sua utilizao pelo Poder Pblico ou seus delegados,
acarretar prejuzo patrimonial ao proprietrio (art. 2 o, 1o). Tambm so
suscetveis de desapropriao o aspecto patrimonial do direito de autor, o
privilgio, arquivos e documentos de valor histrico.

* Possvel se apresenta a desapropriao de bem pblico do Estado-membro

pela Unio, pois o interesse nacional deve ter primazia sobre interesse pblico
de mbito regional; da mesma forma, a Unio e os Estados-membros podem
expropriar bens pblicos do Municpio, dada a maior amplitude do interesse
pblico de que so guardies. Exige-se, em qualquer caso, prvia autorizao
legislativa ao ato expropriatrio.

* Smula 157 do STF: necessria prvia autorizao do Presidente da

Repblica para desapropriao, pelos Estados, de empresa de energia
eltrica.

* Titularidade da ao de desapropriao: A ao de desapropriao

ajuizada pelo ente expropriante, ou seja, pelo ente que tem competncia para
promover a desapropriao.
- A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios tm competncia para
emitir declarao expropriatria e promover (concretizar) a desapropriao. A
declarao de utilidade ou necessidade pblica e de interesse social se
expressa por decreto do respectivo Chefe do Executivo.
- As entidades da Administrao indireta, bem como as concessionrias e
permissionrias, podem promover desapropriao, mediante autorizao
expressa, constante de lei ou contrato; para tanto, previamente deve ser
emitido ato declaratrio pelo Chefe do Executivo a que se vinculam. Fogem
regra o DNER, dotado de competncia tambm para emitir declarao
expropriatria, mediante portaria de seu Superintendente (DL 512/69) e a
ANEEL, dotada da competncia de declarar e promover a desapropriao, no
tocante s reas necessrias implantao de instalaes de concessionrios,
permissionrios e autorizados de energia eltrica.

* So efeitos da declarao expropriatria:

1) a partir de sua divulgao, tem incio o prazo decadencial, para a
promoo da desapropriao (acordo ou ajuizamento da ao), de cinco anos,
no caso de utilidade e necessidade, e de dois anos, no caso de interesse
social. Decorrido o prazo de caducidade do decreto expropriatrio, outro s
poder ser expedido depois de um ano.
2) as autoridades administrativas ficam autorizadas a adentrar nos
prdios abrangidos na declarao, podendo recorrer fora policial em caso de
oposio;
3) fixar o estado do imvel. As benfeitorias necessrias podem ser
 42

realizadas e depois includas na indenizao, mas as benfeitorias teis

dependem de consentimento do expropriante para incluso na indenizao. As
volupturias nunca sero indenizadas;
4) submeter o bem fora expropriatria da Administrao Pblica.

* Smula 23 do STF: Verificados os pressupostos legais para o licenciamento

da obra, no o impede a declarao de utilidade pblica para desapropriao
do imvel, mas o valor da obra no se incluir na indenizao, quando a
desapropriao for efetivada.

* Emitida a declarao expropriatria, o expropriante tomar as providncias

para avaliar o bem, podendo, nos termos do art. 10 do DL n. 3.365/41, efetivar
desapropriao mediante acordo, que, se recusado ou invivel (caso de
proprietrio ausente, litgio dominial etc.), demandar o ajuizamento da ao
expropriatria.

* Partes no processo: Na ao expropriatria, figura como autor

(expropriante) a pessoa jurdica que promove a desapropriao, enquanto o
ru (expropriado) o proprietrio.

* Objeto da ao de desapropriao: a diferena entre o valor da

indenizao oferecido pela Administrao e o valor definitivo devido ao
proprietrio. Celso Antnio Bandeira de Melo considera essa limitao
quanto ao objeto da ao de desapropriao inconstitucional, por ferir o
princpio do amplo acesso ao Judicirio.

* Juzo competente: o da situao do bem. Sendo a Unio ou suas

autarquias o expropriante, a competncia da Justia Federal, mesmo que o
bem esteja situado em comarca que no seja sede de Vara Federal.

* Petio inicial: alm dos requisitos previstos no CPC, conter a oferta do

preo e ser instruda com jornal oficial que houver publicado a declarao
expropriatria ou cpia autenticada da mesma, com termo de contrato ou cpia
da lei que deu competncia para promover desapropriao (no caso de
concessionrias ou permissionrias), com planta ou descrio dos bens e suas
confrontaes (memorial descritivo).

* Contestao: s poder versar sobre vcio do processo judicial ou

impugnao do preo; qualquer outra questo dever ser decidida em ao
autnoma.
Cognio parcial e exauriente: Segundo o art. 9 c/c art. 20, a ao de
desapropriao uma ao de cognio parcial, pois somente se discute o
valor da indenizao, e de cognio exauriente, no havendo limitao quanto
produo de prova relacionada indenizao.

* Imisso provisria na posse: A lei permite que o expropriante tenha,

antecipadamente, a posse do bem objeto da expropriao. condicionada
 43

alegao de urgncia e ao depsito de valor de acordo com o que a lei

estabelecer. O art. 15, 1o, do DL 3.365/41 estabelece vrios critrios para a
fixao desse depsito prvio, como o valor locativo ou o valor cadastral fixado
para efeito de IPTU, dispositivo este que, no obstante as crticas (haja vista
que esses valores sempre resultam em montante muito inferior ao valor real do
bem), foi recepcionado pela CF/88, segundo decidiu o STF (RE 178.215/SP,
Informativo STF 148).
Segundo o art. 15, 1, possvel a imisso provisria na posse mesmo antes
da avaliao prvia, desde que a Administrao comprove qualquer das
hipteses das alneas desse pargrafo. Segundo a smula 652 do STF, no
contraria a Constituio (indenizao prvia e em dinheiro) o disposto no art.
15, 1, do DL.

* Para fins de avaliao do valor do bem, o juiz, ao despachar a inicial,

designa perito de sua livre escolha, indicando, sempre que possvel, um
tcnico. O perito judicial emitir laudo, com demonstrao dos critrios para
obteno do valor ali indicado. As partes podero indicar assistentes tcnicos
do perito, que tecero consideraes sobre o laudo pericial.

* Nos processos de desapropriao regidos pelo DL n. 3.365/41 e pela Lei n.

4.132/62, no h qualquer meno atuao do Ministrio Pblico, havendo,
por isso, opinies contra e a favor de sua interveno. Na LC n. 76/93
(desapropriao para fins de reforma agrria), a interveno do MP
obrigatria.

* Na sentena, o juiz fixar o valor do bem e demais parcelas includas na

indenizao, indicando as razes motivadoras de seu convencimento. Da
sentena cabe apelao, com efeito devolutivo, se interposta pelo expropriado,
e com efeitos devolutivo e suspensivo, se interposta pelo expropriante. H
duplo grau obrigatrio quando a sentena condenar a Fazenda Pblica em
quantia superior ao dobro da oferecida (art. 28, 1o, do DL n. 3.365/41).

* A sentena na desapropriao autoriza a imisso definitiva na posse do

bem em favor do expropriante, bem como consubstancia ttulo idneo para a
transcrio da propriedade no registro imobilirio.

* Indenizao: a indenizao justa, nas palavras de Hely Lopes Meirelles, a

que cobre no s o valor real e atual dos bens expropriados, data do
pagamento, como, tambm, os danos emergentes e lucros cessantes do
proprietrio, decorrentes do despojamento de seu patrimnio.

* H direito indenizao, ainda que no exercida a atividade de explorao

naquele momento. Trata-se, na verdade, de indenizao por lucros cessantes
(STJ, REsp 654.321).

* Direito de extenso: o direito de exigir da Administrao indenizao pelos

prejuzos extraordinrios causados diretamente pela desapropriao ou de
exigir a desapropriao da totalidade da rea. Est previsto no art. 37 do DL. O
 44

direito de extenso poder ser tratado na ao de desapropriao, pois se trata

de discusso quanto indenizao.

* Levantamento do valor depositado: O art. 33, 2, autoriza ao expropriado

o levantamento de at 80% do valor depositado, ainda que discorde da quantia.

* Recebimento de parte da indenizao por precatrio: O valor fixado na

sentena que ultrapassar 80% da avaliao prvia ser recebido mediante
precatrio. Exemplo: Administrao oferece 70 mil avaliao prvia fixada
em 100 mil possibilidade de levantamento de 80 mil sentena fixando em
110 mil 30 mil a ser pago em precatrios. Lembre-se que, considerando
esse exemplo, o objeto da ao de desapropriao somente poder versar
sobre valores acima de 70 mil, pois, abaixo dessa quantia, no h controvrsia.

* Impostos de transmisso: O art. 27, 2, do DL, determina que a

transferncia da propriedade do bem no gera a incidncia dos impostos de
transmisso. Segundo a smula 111 do STF, se houver retorno do bem ao
particular (retrocesso), o imposto de transmisso ser devido.

* a correo monetria deve incidir a partir do laudo de avaliao; Smula

561, STF: Em desapropriao, devida a correo monetria at a data do
efetivo pagamento da indenizao, devendo proceder-se atualizao do
clculo, ainda que por mais de uma vez.;

* os honorrios de advogado em desapropriao direta so calculados entre

0,5% e 5% sobre a diferena entre a indenizao e a oferta, conforme o art. 20,
1, do DL, pois a sucumbncia ocorre em relao diferena20. O mesmo
dispositivo legal estabelece que os honorrios no podero ultrapassar o valor
de 151 mil reais. Todavia, o STF tambm suspendeu os efeitos desse trecho.

* Juros compensatrios Juros moratrios. Os juros compensatrios esto

previstos no art. 15-A e dizem respeito remunerao pela imisso provisria
na posse (espcie de aluguel). Os juros moratrios, disciplinados no art. 15-B,
tem a finalidade de recompor o valor da indenizao em virtude do atraso no
pagamento.

- juros compensatrios de 12% ao ano, incidentes sobre o valor total da

indenizao, a partir da imisso provisria na posse (Smulas 164 e 61821 do

20

Smula 141, STJ: Os honorrios de advogado em desapropriao direta so calculados sobre a diferena
entre a indenizao e a oferta, corrigidas monetariamente.
Smula 131, STJ: Nas aes de desapropriao incluem-se no clculo da verba advocatcia as parcelas relativas
aos juros compensatrios e moratrios, devidamente corrigidas.

21

Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano.
 45

STF e 69, 113 e 40822 do STJ), independentemente de o imvel produzir

renda;

Inconstitucionalidade dos juros compensatrios de at 6%. O STF

suspendeu a parte do art. 15-A que diz de at seis por cento ao ano. O
tribunal entendeu que essa limitao fere a justia da indenizao prevista na
CF23. Aplica-se atualmente a smula 618 do STF, que estabelece a taxa de
juros compensatrios em 12% ao ano. O STJ entendeu que, entre a edio da
MP 1.577/97, que alterou o art. 15-A, introduzindo a taxa de 6%, em 1997, e o
julgamento do STF na MC na ADI 2332, que ocorreu em 2001, vlido a taxa
de juros de 6% ao ano24. O art. 15-A, 1, 2 e 4, esto suspensos pela
mesma MC, pois o STF entendeu que violam o princpio do justo preo
esculpido na CF. O trecho de 6% ao ano previsto no art. 15-B est em vigor.

- termo inicial da incidncia dos juros:

-- COMPENSATRIOS (compensao pela perda antecipada do bem):
*Desapropriao indireta a partir da ocupao;
*Desapropriao direta a partir da imisso na posse.
-- MORATRIOS (demora no recebimento do pagamento):
*Direta ou indireta 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em
que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100, CRFB25.
Smula Vinculante 17: Durante o perodo previsto no pargrafo 1 do
artigo 100 da Constituio Federal, no incidem juros de mora sobre os
precatrios que nele sejam pagos. Nesse sentido, STJ (REsp
1118103).Antigamente, conforme a smula 70 do STJ, entendia-se que
o termo inicial dos juros moratrios seria o trnsito em julgado da
sentena de desapropriao. Todavia, o STF entendeu que o termo
inicial fixado no art. 15-B vlido, pois o Poder Pblico deve observar a
sistemtica de precatrios. Assim, esses juros sero devidos a partir de
1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria
ser feito, nos termos do art. 100 da Constituio.

22

Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a Medida Provisria n. 1.577, de
11/06/1997, devem ser fixados em 6% ao ano at 13/09/2001 e, a partir de ento, em 12% ao ano, na forma da Smula
n. 618 do Supremo Tribunal Federal.

23 MC na ADI 2332.

24 REsp 1111829.

25
 46

REsp 1118103/SP. PRIMEIRA SEO.

1. Conforme prescreve o art. 15-B do Decreto-lei 3.365/41,
introduzido pela Medida Provisria 1.997-34, de 13.01.2000, o
termo inicial dos juros moratrios em desapropriaes o dia
"1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento
deveria ser feito, nos termos do art. 100 da Constituio". o
que est assentado na jurisprudncia da 1 Seo do STJ, em
orientao compatvel com a firmada pelo STF, inclusive por
smula vinculante (Enunciado 17).
2. Ao julgar o REsp 1.111.829/SP, DJe de 25/05/2009, sob o
regime do art. 543-C do CPC, a 1 Seo do STJ considerou que
os juros compensatrios, em desapropriao, so devidos no
percentual de 12% ao ano, nos termos da Smula 618/STF,
exceto no perodo compreendido entre 11.06.1997 (incio da
vigncia da Medida Provisria 1.577, que reduziu essa taxa para
6% ao ano), at 13.09.2001 (data em que foi publicada deciso
liminar do STF na ADIn 2.332/DF, suspendendo a eficcia da
expresso "de at seis por cento ao ano", do caput do art. 15-A
do Decreto-lei 3.365/41, introduzido pela mesma MP).
Considerada a especial eficcia vinculativa desse julgado (CPC,
art. 543-C, 7), impe-se sua aplicao, nos mesmos termos,
aos casos anlogos. A matria est, ademais, sumulada pelo
STJ (Smula 408).
3. Segundo jurisprudncia assentada por ambas as Turmas da
1 Seo, os juros compensatrios, em desapropriao,
somente incidem at a data da expedio do precatrio original.
Tal entendimento est agora tambm confirmado pelo 12 do
art. 100 da CF, com a redao dada pela EC 62/09. Sendo assim,
no ocorre, no atual quadro normativo, hiptese de cumulao
de juros moratrios e juros compensatrios, eis que se tratam
de encargos que incidem em perodos diferentes: os juros
compensatrios tm incidncia at a data da expedio de
precatrio, enquanto que os moratrios somente incidiro se o
precatrio expedido no for pago no prazo constitucional.
4. Recurso especial parcialmente provido. Recurso sujeito ao regime
do art. 543-C do CPC. (DJe 08/03/2010).

OBS.: em ateno ao julgado acima, h doutrinadores que entendem

restarem superadas as smulas 12, 70 e 102 do STJ desde a edio da MP
1.997-34 (de 13/01/2000).

Smula 12, STJ: Em desapropriao, so cumulveis

juros compensatrios e moratrios.

Smula 70, STJ: Os juros moratrios, na desapropriao

direta ou indireta, contam-se desde o trnsito em julgado
da sentena.

Smula 102, STJ: A incidncia dos juros moratrios sobre

os compensatrios, nas aes expropriatrias, no
 47

constitui anatocismo vedado em lei.

Honorrios
Juros compensatrios Juros moratrios
advocatcios
ndices da caderneta de
de 12% a.a. de 0,5% a 5%
poupana
Sobre a
diferena entre
Sobre a diferena entre 80% do valor a indenizao e
Sobre o valor da
inicialmente depositado e a a oferta, ambas
condenao
indenizao judicialmente fixada* corrigidas
monetariamente
.
A partir da imisso A partir de 1 de janeiro do
A partir da
ocupao
(desapropriao exerccio seguinte quele
(desapropria
direta). em que o pagamento
o indireta). deveria ser feito, nos
At a data da expedio de precatrio. termos do art. 100 da CF.

- Juros compensatrios (12% a.a., a partir da imisso na posse)

independem da produtividade do imvel, pois decorrem da perda antecipada da
posse (STJ, REsp 1007301).

STJ. REsp 844.770/SP.

1. pacfico nesta Corte o entendimento de que no est o juiz
obrigado a examinar, um a um, os pretensos fundamentos das
partes, nem todas as alegaes que produzem; o importante
que indique o fundamento de sua concluso, que lhe apoiou a
convico no decidir, como verificado no caso em anlise.
2. A base de clculo dos juros compensatrios, nos termos do
art. 15-A do DL 3.365/41, a diferena entre 80% do valor
inicialmente depositado e a indenizao judicialmente fixada,
pois esse o montante que no pode ser levantado
imediatamente pelos particulares (corresponde quantificao
da perda antecipada da posse).
3. Ainda que o valor da indenizao, fixado na sentena,
corresponda ao montante anteriormente depositado pelo
expropriante, incidem juros compensatrios sobre a parcela
cujo levantamento no foi autorizado judicialmente (20% do
depsito, em regra, conforme art. 6, 1, da Lei Complementar
76/1993), nos termos da jurisprudncia do egrgio STF (ADI-MC
2.332/DF). Precedentes do STJ.
4. A jurisprudncia sedimentada nas duas turmas da 1 Seo
no sentido de que o valor dos honorrios advocatcios em sede
de desapropriao deve respeitar os limites impostos pelo
artigo 27, 1, do Decreto-lei 3.365/41 qual seja: entre 0,5% e
5% da diferena entre o valor proposto inicialmente pelo imvel
e a indenizao imposta judicialmente.
(...)
 48

* A quem a indenizao devida:

-ao proprietrio;
-ao possuidor;
-a quem tenha direito real sobre o bem, limitado em razo da desapropriao.

Informativo 493, STJ: A Turma negou provimento ao recurso ao

reafirmar que, em se tratando de desapropriao indireta, a
promessa de compra e venda, ainda que no registrada no
cartrio de imveis, habilita os promissrios compradores a
receber a indenizao pelo esbulho praticado pelo ente pblico.
Consignou-se que a promessa de compra e venda constitui negcio
jurdico, sendo imanentes a ele direitos, deveres, obrigaes,
excees e demais categorias eficaciais. Portanto, o registro no
interfere na relao de direito obrigacional, apenas produz
eficcia perante terceiros que no participaram do contrato.
Ademais, possuem direito indenizao o titular do domnio, o
titular do direito real limitado e o detentor da posse. Precedente
citado: REsp 769.731-PR, DJ 31/5/2007. (REsp 1.204.923-RJ, Rel.
Min. Humberto Martins, julgado em 20/3/2012).

Julgado: STJ. AgRg no Ag 1261328/BA. 1. O expropriado que

detm apenas a posse do imvel tem direito a receber a
correspondente indenizao. Precedentes (...) (Rel. Ministro LUIZ
FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 06/04/2010, DJe 22/04/2010).

Julgado: STJ. AgRg no AgRg no REsp 1226040/SP. 1. A

jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia assente
em assegurar ao possuidor o direito indenizao pela
perda do direito possessrio, sendo que a exigncia do art.
34 do Decreto-lei n. 3.365/41 impe-se quando h dvida
sobre o domnio decorrente de disputa quanto
titularidade do bem. 2. A oposio de que trata o art. 34 do
Decreto-lei n. 3.365/41 somente pode advir de terceiros
possuidores de outro ttulo suficiente para demonstrar a
incerteza quanto ao domnio do bem, no podendo ser
ajuizada a ao pelo expropriante (REsp 514.803/SP, Rel.
Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 10.6.2003, DJ
30.6.2003, p. 233). 3. In casu, decidiu o Tribunal a quo, com
soberania na anlise das circunstncias fticas, que os
agravados so titulares de direitos possessrios firmados sobre
a rea reclamada na expropriao. De tal sorte, comprovada a
condio de possuidor do imvel desapropriado, e no
havendo oposio fundada (art. 34 do Decreto-lei n. 3.365/41),
sria e justa, por terceiros, no h bice para o levantamento
autorizado pela deciso impugnada. No havendo razes para
interveno desta Corte. 4. (...) (Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/04/2011, DJe
14/04/2011).

* Qual o valor devido a ttulo de indenizao?

 49

- Valor atual do bem expropriado + danos emergentes + lucros

cessantes + juros moratrios e compensatrios + atualizao monetria +
despesas judiciais + honorrios advocatcios.

Informativo 435, STJ: Em desapropriao direta, no constitui

julgamento ultra petita a fixao de valor indenizatrio em
patamar inferior oferta inicial se isso decorrer da adoo pelo
juzo da integralidade do laudo do perito oficial. A oferta inicial
do Incra, para reforma agrria, nem sempre reflete o valor real
do imvel e, a fortiori, sua justa indenizao (art. 5, XXIV, da
CF/1988). Assim, na hiptese, no se pode cogitar a carncia de
fundamentao, porque a sentena, ao acolher os fundamentos do
laudo pericial, fixou um montante razovel como indenizao.
Precedentes citados: REsp 780.542-MT, DJ 28/8/2006, e REsp
886.258-MT, DJ 2/4/2007 (STJ. REsp 848.787-SC).

- OBS.: apesar de no se vincular prova, h casos em que o

magistrado no poder dispens-la, como o caso do laudo pericial em
procedimento expropriatrio (desapropriao).

Informativo 467, STJ: [...]. A priori, esclareceu o Min. Relator que,

apesar de ser firme a jurisprudncia no sentido de que o
magistrado no est vinculado s concluses do laudo oficial, a
prova pericial indispensvel ao pleito expropriatrio. Ademais,
sendo o laudo um parecer dos tcnicos que levaram a efeito a
percia, ela pea fundamental para o estabelecimento da
convico do magistrado. Precedentes citados: [...]. (STJ. REsp
1.036.289-PA).

- O valor da indenizao de um imvel, em caso de desapropriao, ser

o contemporneo data da avaliao judicial, no sendo relevante a data em
que ocorreu a imisso na posse, tampouco a data em que se deu a vistoria do
expropriante (STJ, Info 494, REsp 949.972).

- O valor da indenizao, em caso de desapropriao, deve ser

estipulado levando-se em considerao:

-- Para a 1 Turma do STJ: a rea efetivamente registrada,

ainda que a extenso real do terreno seja diferente do registro.
-- Para a 2 Turma do STJ: a rea efetivamente
expropriada, pois no faz sentido vincular-se de maneira indissocivel rea
registrada.
Porm, a jurisprudncia do tribunal impe indenizao da rea
registrada, mantendo-se em depsito judicial o que sobrar at
que o expropriado promova a retificao do registro ou que seja
decidida a titularidade do domnio. (Notcias do STJ de
26/03/2012).

Julgado: STJ. REsp 1075293/MT. PRIMEIRA TURMA. 1. O

pagamento da indenizao em desapropriao direta restringe-
 50

se rea efetivamente registrada, constante do decreto

expropriatrio, incumbindo parte o ingresso em via ordinria
prpria para a apurao de eventual esbulho de rea excedente.
Inteligncia do artigo 34, do Decreto-lei n. 3.365/41, e do artigo 6.,
1, da Lei Complementar n. 76/93, verbis: [...]. 2. O pagamento de
rea no-registrada conduz o Poder Pblico a indenizar aquele
que no detm a propriedade da rea expropriada e,
consequentemente, ao enriquecimento sem causa do particular.
(Precedentes: ...) [...].

Julgado: STJ. 1.115.875 MT. SEGUNDA TURMA. [...]. 2.

consentneo ao princpio da justa indenizao que os valores
correspondam exata dimenso da propriedade. Assim, no faz
sentido vincular-se, de maneira indissocivel, o valor da
indenizao rea registrada, pois, como j consignado, tal
procedimento poderia acarretar, em certos casos, o
enriquecimento sem causa de uma ou de outra parte, caso a
rea constante do registro seja superior. Assim, para fins
indenizatrios, o alcance do justo preo recomenda que se
adote a rea efetivamente expropriada, evitando-se prejuzo a
qualquer das partes. 3. (...)

- Para o STF, a APP e a Reserva legal no entram no clculo da

produtividade se estiverem devidamente averbadas no registro do imvel.

Julgado: STF. MS 24924 DF. [] 4. Para a excluso das reas de

preservao permanente ou de reserva legal, estas devem estar
devidamente averbadas no respectivo registro do imvel. No se
encontrando individualizada na averbao, a reserva florestal
no poder ser excluda da rea total do imvel desapropriando
para efeito de clculo da produtividade. []. (Relator(a): Min.
MARCO AURLIO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. JOAQUIM
BARBOSA, Tribunal Pleno, julgado em 24/02/2011).

- A indenizao da terra nua j abrange a da cobertura vegetal, no

cabendo sua valorao destacada, exceto quando houver explorao
econmica lcita dos recursos vegetais. Nesse caso, o valor da indenizao da
cobertura vegetal no poder fazer com que o valor do imvel supere o valor
de mercado. A redao da Lei 8.629/93(artigo 12) considera justa a
indenizao que reflita o preo atual de mercado do imvel em sua totalidade,
incluindo terras e acesses naturais, matas e florestas e as benfeitorias
indenizveis.)

Para o ministro Humberto Martins, a alegao do Ibama no

procede. O relator explicou que a lei no impede a indenizao da
cobertura florestal em separado da terra nua. O que ela impede
que o clculo separado da vegetao envolva indenizao do
imvel em valor superior ao de mercado. (Notcias do STJ de
18/05/2012).

STJ, EREsp 784.106/SP. [...]. 2. A orientao adotada pelo

acrdo embargado encontra-se em consonncia com a
 51

orientao da Primeira Seo desta Corte de que o valor da

cobertura vegetal integra o valor da terra nua, sendo a sua
indenizao situao excepcional, j que cabvel somente na
hiptese em que se verifica a sua efetiva explorao em
momento imediatamente anterior desapropriao, hiptese
inexistente no caso dos autos. Precedente: EREsp 251.315/SP, Rel.
Min. Hamilton Carvalhido, DJe de 18.06.10. [...]. (Rel. Ministro
CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 26/10/2011, DJe
09/11/2011).

* Desistncia da desapropriao: o Poder Pblico pode desistir da

desapropriao (seja na ao ou por revogao do decreto expropriatrio). O
particular no pode se opor desistncia (mas tem direito indenizao por
prejuzos causados pelo expropriante). O STF vem reconhecendo ao
expropriante o direito de desistir de sua pretenso antes de findo o processo
expropriatrio com o recebimento do preo. A desistncia unilateral independe
de consentimento do expropriado. Algumas condies so exigidas:
a) o bem a ser devolvido o mesmo bem objeto da expropriao; assim,
tratando-se de bem edificado, ser devolvido bem edificado; tratando-se de
terreno livre, no ocupado, ser devolvido terreno livre, sem invaso ou
ocupao;
b) o expropriado tem direito de receber do expropriante reparao dos
danos sofridos desde a imisso deste na posse do bem at a reintegrao do
expropriado na posse do bem;
c) se o expropriado recebeu alguma importncia, por exemplo, por
imisso provisria na posse, dever devolv-la, mediante clculo atualizado;
d) homologao judicial.

* Procedimento:

- O procedimento de desapropriao abrange duas fases distintas, uma

declaratria e uma executria. Na primeira etapa, tem-se a declarao do
motivo pelo qual se desapropria (utilidade pblica ou interesse social), cabendo
de regra ao Poder Executivo, admitindo a doutrina que por lei tambm se faa,
mas que essa lei seja apenas recomendao ao Poder Executivo sob pena de
violar a separao de poderes. Se recair sobre bens pblicos, obrigatria a
autorizao legal (art. 2, 2, DL n. 3.365/41).
- Uma vez declarada, inicia-se um prazo de caducidade para operar a
desapropriao, prazo este de 5 anos na Lei Geral das Desapropriaes (DL
3365/41) e de 2 anos nas desapropriaes por interesse social (Lei 4132/41 e
LC 76/93). A ressaltar que na LGD h previso de um prazo para nova
declarao de utilidade quando a primeira caducar, desde que feita em 1 ano;
ausente tal previso nas demais leis no se admite nova declarao.
- Diversamente do que ocorre com a competncia declaratria, a
executria atribuda a outros entes, como empresas pblicas, sociedades de
economia mista e mesmo concessionrias de servio pblico podem promover
esta etapa, desde que autorizadas por lei ou contrato.
 52

- A legitimidade para a ao de desapropriao de regra do Poder

Executivo, podendo ser delegada s entidades mencionadas no art. 3 o. da
LGD.
- Importa ressaltar que a fase executiva pode ser administrativa, nos
casos em que h acordo entre o expropriante e o expropriado (titular do bem),
ou judicial, na hiptese de no haver acordo ou no se saber quem o titular.
A ao de desapropriao justamente essa etapa judicial da desapropriao.
- Finalmente, destaque-se que a desapropriao, quando incidente
sobre imvel, somente se completa depois de efetuado o pagamento ou a
consignao, pois, caso contrrio, desatender-se-ia o mandamento
constitucional da prvia indenizao. Depois dessa providncia, a sentena
que fixa o preo constitui ttulo hbil para a transcrio no Registro de Imveis
(art. 29, DL n. 3.365/41).

II.2.1.1 AO DE DESAPROPRIAO NO DL 3.365/41 (LGD)

* Cognio Limitada - a lei impede o Judicirio de analisar no processo
de desapropriao se ou no caso de utilidade pblica (art. 9o).

* Competncia quando se trate da Unio, a autora ao proposta no

DF ou na capital do estado em que domiciliado o ru; de outro lado, na
hiptese de serem quaisquer outros os autores, no foro da situao do bem.
No que toca interveno da Unio, esta leva ao deslocamento da
competncia para a Justia Federal; de outro modo, manifestado o
desinteresse da Unio, competente a Justia Estadual. (STJ, CC 33.173/SP)

* Interveno do Ministrio Pblico em doutrina, Jos dos Santos

Carvalho Filho afirma que, se na desapropriao para reforma agrria
expressa a exigncia, no h razo para no se exigir nas demais, pelas
mesmas razes a mesma regra. Ademais diz o autor que a propriedade que
atende a funo social direito constitucional e como tal cabe ao Ministrio
Pblico velar pela mesma. H acrdos do STJ que s a exigem para a
desapropriao para fins de reforma agrria, alegando a ausncia de previso
legal, bem como que a discusso meramente patrimonial, no vislumbrando
ali nenhum interesse pblico (REsp 130.420/PR). Tambm h jurisprudncia
que afirma que a no interveno do Ministrio Pblico no primeiro grau
suprida pela interveno no segundo grau de jurisdio.

* Requisitos da Inicial alm dos previstos no art. 282 CPC,

acompanhar a mesma a oferta do preo, a publicao do decreto, bem como
a correta descrio do bem. Ao despachar a inicial o juiz designar perito de
sua livre escolha para avaliar os bens a serem desapropriados.

* Imisso Provisria cabvel quando o poder pblico alegue

urgncia (no decreto ou em ato posterior) depositando o valor arbitrado nos
termos do art. 826 CPC, bem assim observado o art. 15 p.1o., que estabelece
parmetros para o valor. Quanto a esse artigo h discusso, entendendo o STF
(Smula 652) que o mesmo se encontra integralmente em vigor, e o STJ, que
 53

apenas o caput, por fora da necessidade de ser justa e prvia a indenizao.

Havendo imisso provisria na posse tero cabimento juros compensatrios
por esta antecipada utilizao do bem e seu clculo feito sobre a diferena
entre o valor oferecido pelo poder pblico e o valor real fixado.

* Citao feita por mandado na pessoa do proprietrio, dispensada a

do seu cnjuge; no caso de scios basta citar um deles; na coisa em
condomnio cita-se o administrador, salvo condomnio de apartamentos onde
cada unidade autnoma para fim de desapropriao. Cabe inclusive citao
por hora certa. A citao por edital ter lugar se o proprietrio encontra-se em
local incerto e no sabido ou ainda se ignorado quem seja o dono.

* Procedimento feita a citao, o procedimento segue o rito ordinrio.

* Limitao da matria objeto de contestao uma das

peculiaridades do rito especial limitar o contedo da defesa; aqui s pode
versar sobre impugnao do preo ou vcios processuais.
inconstitucional essa limitao do contedo da defesa?
De acordo com Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart (Manual do
processo de conhecimento. 3. ed. So Paulo : RT, 2004, p. 138), no, porque
tais situaes [limitativas do espectro da defesa que o ru pode apresentar]
ocorrem em benefcio da celeridade do processo, da simplicidade que se
pretende emprestar ao procedimento e, por via reflexa, da busca de adequada
tutela jurisdicional para certos tipos de direitos. Precisamente por conta disso, e
desde que essas restries no extrapolem os limites da razoabilidade, no se
lhes h de impor a pecha da inconstitucionalidade, j que tais providncias so
colocadas precisamente no conflito de princpios fundamentais, com o objetivo
de conformar uns com os outros. Em todos estes casos, porm, o que no se
pode admitir a privao ao requerido de discutir aquele tema que lhe foi
vedado; ser, portanto, sempre possvel, diante de certas limitaes ao
exerccio do direito de defesa, que o ru venha a propor alguma demanda
prpria, em que, ento, veicular a matria (ou a argio) cuja discusso lhe
foi negada no processo.

* Revelia do expropriado o fato de no haver contestao no leva

aceitao do valor oferecido pelo poder pblico; isso porque a CF/88 exige que
a indenizao seja justa, e s o juiz poder diz-lo. Nesse sentido, o STJ:

RESP 35520/SP - PROCESSUAL CIVIL. AO

DESAPROPRIATORIA. REVELIA. FIXAO DO JUSTO PREO.
NECESSIDADE DA PERICIA. DECRETO-LEI 3.365/41 (ART. 22).
ARTIGOS 285, 319 E 330, II, CPC.
1. A REVELIA DO DESAPROPRIADO, POR SI, NO SIGNIFICA
TCITA ACEITAO DA OFERTA, IMPONDO-SE A REALIZAO
DA PERICIA AVALIATRIA PARA A FIXAO DO JUSTO PREO
CONSTITUCIONALIDADE GARANTIDO. A PROVA TCNICA S
DISPENSVEL OCORRENDO A EXPRESSA ACEITAO DA
OFERTA (ART. 22, DECRETO-LEI N. 3.365/41). OCORRENTE,
POIS, A REVELIA, NO HA JULGAMENTO ANTECIPADO (ART.
 54

330, II, CPC), NEM SE APLICAR O ART. 285 - PARTE FINAL -

CPC.
2. PRECEDENTES DA JURISPRUDENCIA.
3. RECURSO IMPROVIDO

* Concordncia com o preo oferecido juiz homologa e profere

sentena.
* Discordncia do preo perito apresenta o laudo e segue AIJ
(acredito que tal sigla signifique audincia de instruo e julgamento), com o
mesmo rito do CPC. Profere o juiz sentena ao final fixando o preo. Dessa
sentena cabe apelao apenas com efeito devolutivo quando interposta pelo
expropriado, e com ambos os efeitos, quando o for pelo expropriante.

II.2.1.2. AO DE DESAPROPRIAO NA LEI 4.132/62

* O art. 5 da Lei 4.132/62 dispe: No que esta lei for omissa aplicam-se
as normas legais que regulam a desapropriao por unidade pblica, inclusive
no tocante ao processo e justa indenizao devida ao proprietrio.

* O prazo decadencial diferente do da desapropriao do Decreto-lei

3.365/41. Veja: Art. 3 O expropriante tem o prazo de 2 (dois) anos, a partir da
decretao da desapropriao por interesse social, para efetivar a aludida
desapropriao e iniciar as providncias de aproveitamento do bem
expropriado.

II.2.1.3. AO DE DESAPROPRIAO NA LC 76/93

* Apenas a Unio pode desapropriar para fins de reforma agrria (art.
2o.), havendo aqui a peculiaridade de que o pagamento no precisa ser em
dinheiro, mas por meio de ttulos da dvida agrria.

* Decreto e vistoria elaborado o decreto fixando o interesse social na

desapropriao do imvel rural para fins de reforma agrria, fica o expropriante
autorizado a promover vistoria no imvel visando a avali-lo. Entende-se que
para a vistoria deve haver uma prvia notificao, sob pena de ofensa aos
princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Nesse
sentido, STF, MS 23.949.

* Pequena e mdia propriedade rural insuscetveis de

desapropriao para reforma agrria (art. 185 CF). H que se considerar ainda
a questo da diviso do imvel para fins de exclu-lo da reforma agrria.

DESAPROPRIAO - REFORMA AGRRIA. A ocorrncia do

desmembramento do imvel em data anterior ao decreto de
declarao de interesse social para fins de reforma agrria, com a
inscrio no registro de imveis, inviabiliza a desapropriao, pouco
importando que a vistoria haja ocorrido em data anterior.
(...)
 55

Deferido mandado de segurana para anular o decreto que declarou

de interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural dos
impetrantes. Alegava-se, na espcie, tratar-se de imvel insuscetvel
de desapropriao, tendo em vista que, antes do decreto
expropriatrio, fora dividido em partes autnomas e individuais,
formando cada uma delas pequena propriedade rural. Afastou-se a
alegao do INCRA de que, como o desmembramento se dera aps
o recebimento da notificao da realizao da vistoria, estaria
caracterizada a ofensa ao 4 do art. 2 do MP 1.577/97, uma vez
que o referido desmembramento ocorreu antes da edio da
mencionada Medida Provisria ("No ser considerada, para os
fins desta Lei, qualquer modificao, quanto ao domnio,
dimenso e s condies de uso do imvel, introduzida ou
ocorrida at seis meses aps a data da comunicao para
levantamento de dados e informaes de trata o 2). (MS
23194, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado
em 08/11/2000, DJ 15-12-2000 PP-00065 EMENT VOL-02016-02
PP-00222)

CONSTITUCIONAL. REFORMA AGRRIA. DESAPROPRIAO.

MANDADO DE SEGURANA. LEGITIMIDADE DO CO-HERDEIRO
PARA IMPETRAO [ART. 1, 2, DA LEI N. 1.533/51]. SAISINE.
MLTIPLA TITULARIDADE. PROPRIEDADE NICA AT A
PARTILHA. ALTERAO DE JURISPRUDNCIA. ART. 46, 6, DO
ESTATUTO DA TERRA. FINALIDADE ESTRITAMENTE
TRIBUTRIA. FINALIDADE DO CADASTRO NO SNCR-INCRA.
CONDOMNIO. AUSNCIA DE REGISTRO IMOBILIRIO DE
PARTES CERTAS. UNIDADE DE EXPLORAO ECONMICA DO
IMVEL RURAL. ART. 4, I, DO ESTATUTO DA TERRA.
VIABILIDADE DA DESAPROPRIAO. ART. 184, DA
CONSTITUIO DO BRASIL. 2. Qualquer dos co-herdeiros , luz
do que dispe o art. 1, 2, da Lei n. 1.533/51, parte legtima para a
propositura do writ. 3. A saisine torna mltipla apenas a
titularidade do imvel rural, que permanece uma nica
propriedade at que sobrevenha a partilha [art. 1.791 e pargrafo
nico do vigente Cdigo Civil]. 4. A finalidade do art. 46, 6, do
Estatuto da Terra [Lei n. 4.504/64] instrumentar o clculo do
coeficiente de progressividade do Imposto Territorial Rural - ITR. O
preceito no deve ser usado como parmetro de dimensionamento
de imveis rurais destinados reforma agrria, matria afeta Lei n.
8.629/93. 5 A existncia de condomnio sobre o imvel rural no
impede a desapropriao-sano do art. 184 da Constituio do
Brasil, cujo alvo o imvel rural que no esteja cumprindo sua
funo social. (...) (MS 24.573/DF, Relator: Min. GILMAR
MENDES, Relator p/ Acrdo: Min. EROS GRAU,
Julgamento: 12.06.2006, Plenrio, DJ 15.12.2006, p. 81).

DESAPROPRIAO. REFORMA AGRRIA. DESMEMBRAMENTO

DA PROPRIEDADE. possvel o desmembramento da
propriedade aps o decurso de mais de seis meses da data da
vistoria. Precedentes. Segurana deferida. (MS 24.190/DF,
Relatora: Min. ELLEN GRACIE, j. 10.12.2003, Plenrio, DJ
13.02.2004, p. 11).
 56

* Petio Inicial alm dos requisitos do art. 282 CPC, deve observar o
art. 5o.da lei especial. Destacando-se a comprovao do lanamento de TDAs
no valor do imvel e depsito do valor em dinheiro das benfeitorias teis e
necessrias. Alm disso, ao receb-la o juiz ordena a imisso provisria, a
citao e a averbao no RGI de que a ao foi ajuizada.

* Imisso provisria no havendo conflito ou dvida sobre o titular do

imvel, pode o mesmo levantar 80% do valor depositado pelo poder pblico.

* Audincia de conciliao o rito prev com o objetivo de fixar a justa

indenizao, devendo comparecer autor, ru e o Ministrio Pblico; havendo
acordo, este homologado, e, uma vez integralizado o valor, feita a
transcrio no RGI da alterao de propriedade do bem.

* Citao feita na pessoa do proprietrio ou de seu representante

legal. Na enfiteuse, citam-se o titular do domnio til e do domnio direto.
Intimados os titulares de direitos reais sobre o imvel.

* Contestao versa sobre toda matria de interesse da defesa,

exceto a existncia do interesse social. Aqui o juiz pode nomear perito para
aferir a vistoria administrativa naquilo em que foi impugnada. De se atentar
ainda ao art. 4, LC 76/03, que prev a possibilidade de, intentada a
desapropriao parcial, o proprietrio requerer, na contestao, a
desapropriao de todo o imvel, quando a rea remanescente ficar: I -
reduzida a superfcie inferior da pequena propriedade rural; ou II -
prejudicada substancialmente em suas condies de explorao econmica,
caso seja o seu valor inferior ao da parte desapropriada.

* AIJ (acredito que tal sigla signifique audincia de instruo e

julgamento) ocorre num prazo no superior a 15 dias da concluso da
percia, proferindo o juiz ao final da mesma sentena, ou em 30 dias. Desta
cabe apelao apenas no efeito devolutivo quando interposta pelo expropriado
e, em ambos os efeitos, quando interposta pelo expropriante. Se a condenao
for a valor superior a 50% do oferecido na inicial exige-se o duplo grau de
jurisdio.

* Interveno do MPF obrigatria sob pena de nulidade (Art. 18,

2o.).

II.2.2. AO DE IMPROBIDADE
* arts. 1726 e 1827, Lei n. 8.429/92

26

Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo Ministrio Pblico ou pela pessoa
jurdica interessada, dentro de trinta dias da efetivao da medida cautelar.
 57

* H controvrsias acerca da natureza da ao civil que tem por objeto atos de

improbidade administrativa. A maioria da doutrina sustenta no haver
impedimento de se pleitear a aplicao das sanes por atos de improbidade
mediante ao civil pblica (Alexandre de Moraes, Maria Sylvia Zanella di
Pietro, STJ), eis que a Lei de Improbidade Administrativa no , em sua
essncia, lei de ritos, mas sim de direito material, enquanto a Lei da ACP
eminentemente processual. Assim, para viabilizar o direito material posto na
primeira, seria a segunda o meio processual adequado.
H, contudo, quem defenda (Tucci, Arnold Wald) que as pretenses das aes
civis pblicas e das aes de improbidade administrativa so diversas,
regidas por procedimentos diversos, razo pela qual seria mais adequado
entender que elas no se confundem. Defendem haver ao civil de
improbidade administrativa, procedimento autnomo.

* De qualquer forma, ao de conhecimento regida por procedimento

especial28, regulado pela Lei n. 8.429/92, Lei de Improbidade Administrativa
LIA.

1 vedada a transao, acordo ou conciliao nas aes de que trata o caput.

2 A Fazenda Pblica, quando for o caso, promover as aes necessrias complementao do
ressarcimento do patrimnio pblico.
3o No caso de a ao principal ter sido proposta pelo Ministrio Pblico, aplica-se, no que couber, o
disposto no 3o do art. 6o da Lei no 4.717, de 29 de junho de 1965.
4 O Ministrio Pblico, se no intervir no processo como parte, atuar obrigatoriamente, como fiscal da
lei, sob pena de nulidade.
5 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente intentadas que
possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto.
6o A ao ser instruda com documentos ou justificao que contenham indcios suficientes da existncia do
ato de improbidade ou com razes fundamentadas da impossibilidade de apresentao de qualquer dessas provas,
observada a legislao vigente, inclusive as disposies inscritas nos arts. 16 a 18 do Cdigo de Processo Civil.
7o Estando a inicial em devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do requerido, para
oferecer manifestao por escrito, que poder ser instruda com documentos e justificaes, dentro do prazo de quinze
dias.
8o Recebida a manifestao, o juiz, no prazo de trinta dias, em deciso fundamentada, rejeitar a ao, se
convencido da inexistncia do ato de improbidade, da improcedncia da ao ou da inadequao da via eleita.
9o Recebida a petio inicial, ser o ru citado para apresentar contestao.
10. Da deciso que receber a petio inicial, caber agravo de instrumento.
11. Em qualquer fase do processo, reconhecida a inadequao da ao de improbidade, o juiz extinguir o
processo sem julgamento do mrito.
12. Aplica-se aos depoimentos ou inquiries realizadas nos processos regidos por esta Lei o disposto no art.
221, caput e 1o, do Cdigo de Processo Penal.

27

Art. 18. A sentena que julgar procedente ao civil de reparao de dano ou decretar a perda dos bens havidos
ilicitamente determinar o pagamento ou a reverso dos bens, conforme o caso, em favor da pessoa jurdica prejudicada
pelo ilcito.

28

No obstante o art. 17, caput, LIA, disponha que a ao principal ter o rito ordinrio.
 58

* Destaque-se que o procedimento previsto na LIA foi sobremaneira alterado

pela MP n. 2.225-45/01, que acrescentou os 6 a 12 ao art. 17. Parte da
doutrina defende a inconstitucionalidade da referida MP nesse ponto, eis que
a CF/88 veda a edio de MPs sobre matria processual. O STF, contudo, at
o momento no proferiu qualquer deciso pela inconstitucionalidade dos
dispositivos.

* A petio inicial deve ser instruda com documentos que demonstrem indcios
suficientes de prtica de atos de improbidade pelo demandado ou com
argumentos fundados da sua impossibilidade. Os fatos devem ser descritos
detalhadamente e especificadas as razes pelas quais so os mesmos
considerados atos de improbidade.

* H fase preliminar de admissibilidade da ao, com contraditrio. Assim,

considerando em termos a inicial, deve o juiz determinar a notificao do
demandado para se manifestar por escrito, apenas aps o que decidir-se-
acerca da admissibilidade da ao. Rejeitada esta, pode o juiz, se for o caso,
condenar o autor por litigncia de m-f. A no notificao, segundo posio do
STJ, acarreta nulidade relativa, dependendo da demonstrao de prejuzo
(EDcl no REsp 1194009/SP, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Primeira
Turma, julgado em 17/05/2012, DJe 30/05/2012).

* Recebida a inicial, deve, ento, ser citado o demandado para contestar o

pedido.

* So legitimados ativos para a propositura da demanda o MP (em qualquer

caso) e as pessoas jurdicas elencadas no art. 1, LIA; neste caso, quando os
atos de improbidade sejam contra elas praticados por qualquer agente, servidor
ou no. O MP, quando no houver proposto a ao, atuar obrigatoriamente
como fiscal da lei. A pessoa jurdica interessada, se no houver ajuizado a
demanda, deve ser citada para integrar a lide no plo ativo, passivo, ou abster-
se de contestar, nos termos do 3o do art. 6o, Lei no 4.717/65, aplicvel ao
civil de improbidade por fora do art. 17, 3.

* competente o juiz de primeiro grau do foro do local onde ocorreu o dano.

Destaque-se que o STF concluiu o julgamento da ADIn 2797 (15.9.05, Inf/STF
401) e declarou a inconstitucionalidade dos 1 e 2, do art. 84, do C. Proc.
Penal, inseridos pelo art. 1 da L. 10.628/02 (Rcl-AgR, DJ 23.06.2006). Assim,
no mais se cogita de foro por prerrogativa de funo no caso de ao que
tenha por objeto ato de improbidade.
Entretanto, a Corte Especial do STJ entendeu que deve haver simetria com o
que ocorre em relao aos crimes comuns, logo, prevalece o foro por
prerrogativa de funo:

CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA. AO DE IMPROBIDADE CONTRA

GOVERNADOR DE ESTADO. DUPLO REGIME SANCIONATRIO DOS
AGENTES POLTICOS: LEGITIMIDADE. FORO POR PRERROGATIVA DE
FUNO: RECONHECIMENTO.
 59

USURPAO DE COMPETNCIA DO STJ. PROCEDNCIA PARCIAL DA

RECLAMAO.
1. Excetuada a hiptese de atos de improbidade praticados pelo Presidente
da Repblica (art. 85, V), cujo julgamento se d em regime especial pelo
Senado Federal (art. 86), no h norma constitucional alguma que imunize
os agentes polticos, sujeitos a crime de responsabilidade, de qualquer das
sanes por ato de improbidade previstas no art. 37, 4.. Seria
incompatvel com a Constituio eventual preceito normativo infraconstitucional
que impusesse imunidade dessa natureza.
2. Por deciso de 13 de maro de 2008, a Suprema Corte, com apenas um
voto contrrio, declarou que compete ao Supremo Tribunal Federal julgar
ao de improbidade contra seus membros (QO na Pet. 3.211-0, Min.
Menezes Direito, DJ 27.06.2008). Considerou, para tanto, que a prerrogativa
de foro, em casos tais, decorre diretamente do sistema de competncias
estabelecido na Constituio, que assegura a seus Ministros foro por
prerrogativa de funo, tanto em crimes comuns, na prpria Corte, quanto
em crimes de responsabilidade, no Senado Federal. Por isso, "seria
absurdo ou o mximo do contra-senso conceber que ordem jurdica
permita que Ministro possa ser julgado por outro rgo em ao diversa,
mas entre cujas sanes est tambm a perda do cargo. Isto seria a
desestruturao de todo o sistema que fundamenta a distribuio da
competncia" (voto do Min.Cezar Peluso).
3. Esses mesmos fundamentos de natureza sistemtica autorizam a
concluir, por imposio lgica de coerncia interpretativa, que norma
infraconstitucional no pode atribuir a juiz de primeiro grau o julgamento
de ao de improbidade administrativa, com possvel aplicao da pena de
perda do cargo, contra Governador do Estado, que, a exemplo dos
Ministros do STF, tambm tem assegurado foro por prerrogativa de funo,
tanto em crimes comuns (perante o STJ), quanto em crimes de
responsabilidade (perante a respectiva Assemblia Legislativa). de se
reconhecer que, por inafastvel simetria com o que ocorre em relao aos
crimes comuns (CF, art. 105, I, a), h, em casos tais, competncia implcita
complementar do Superior Tribunal de Justia.
4. Reclamao procedente, em parte.
(Rcl 2790/SC, Rel. MIN. TEORI ALBINO ZAVASCKI, CORTE ESPECIAL,
julgado em 02/12/2009, DJe 04/03/2010)

O STF entendeu que compete ao prprio tribunal julgar ao de improbidade

contra seus membros (Pet 3211 QO, Relator(a): Min. Marco Aurlio, Relator(a)
p/ Acrdo: Min. Menezes Direito, Tribunal Pleno, julgado em 13/03/2008).

* vedada a realizao de transao, acordo ou conciliao ( 1).

* Conforme o artigo 17 da Lei, a ao independe de dano efetivo, bastando a

violao a princpios da Administrao.

* A ao tem por objeto a declarao da prtica de ato de improbidade

administrativa, a imposio das sanes pertinentes, assim como a
condenao dos responsveis a ressarcir integralmente o Errio pelos danos
provocados, e ao perdimento de bens ou valores acrescidos ilicitamente ao seu
patrimnio, se for o caso.
 60

A declarao da prtica de ato de improbidade pode, em alguns casos, resultar

na desconstituio do ato ou contrato. Pode exigir, ainda, o exame incidental
de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, que apenas constar da
fundamentao da sentena e, portanto, no alcanado pela coisa julgada
substancial.
* A sentena de mrito na aa civil de improbidade administrativa apresenta,
de regra, trs captulos: declaratrio (reconhecimento de que foi praticado ato
de improbidade), constitutivo (desconstituio do ato e a constituio de nova
situao jurdica) e condenatrio (s sanes estabelecidas e ao perdimento de
bens havidos ilicitamente). No caso de condenao reparao civil ou
perda dos bens havidos ilicitamente, a sentena dever determinar o
pagamento ou a reverso dos bens em favor do rgo ou entidade lesada pelo
ato de improbidade.

* Medidas cautelares na LIA - arts. 7 e 16, Lei 8.429/92

- Dependem sempre de deciso judicial.

- A LIA prev duas providncias cautelares, uma no art. 7 29, e outra no

art. 1630. A primeira refere-se indisponibilidade dos bens do indiciado em
inqurito civil ou procedimento administrativo; a segunda, ao sequestro dos
bens do agente ou terceiro que tenha enriquecido ilicitamente ou causado dano
ao patrimnio pblico. (a doutrina entende que se trata de arresto, mas a lei diz
sequestro). No obstante a LIA, em seu art. 16, faa meno decretao de
seqestro, deve-se entender como arresto31, eis que esta a medida cautelar
adequada apreenso cautelar de quaisquer bens, enquanto quela limita-se
coisa certa. A elas se aplicam as regras do CPC acerca dos procedimentos
cautelares.

29

Art. 7 Quando o ato de improbidade causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar enriquecimento ilcito,
caber a autoridade administrativa responsvel pelo inqurito representar ao Ministrio Pblico, para a indisponibilidade
dos bens do indiciado.
Pargrafo nico. A indisponibilidade a que se refere o caput deste artigo recair sobre bens que assegurem o
integral ressarcimento do dano, ou sobre o acrscimo patrimonial resultante do enriquecimento ilcito.

30

Art. 16. Havendo fundados indcios de responsabilidade, a comisso representar ao Ministrio Pblico ou
procuradoria do rgo para que requeira ao juzo competente a decretao do seqestro dos bens do agente ou terceiro
que tenha enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio pblico.
1 O pedido de seqestro ser processado de acordo com o disposto nos arts. 822 e 825 do Cdigo de Processo Civil.
2 Quando for o caso, o pedido incluir a investigao, o exame e o bloqueio de bens, contas bancrias e
aplicaes financeiras mantidas pelo indiciado no exterior, nos termos da lei e dos tratados internacionais.

31

A no ser que se trate de bem especfico.

 61

- Como toda medida cautelar, as providncias previstas em ambos os

artigos visam efetividade do provimento jurisdicional a ser proferido no
processo principal, a ao de improbidade administrativa. Tm como
pressupostos o fumus boni iuris e o periculum in mora.

- No est o titular da ao de improbidade limitado s medidas

cautelares previstas na LIA. Pode, perante a real necessidade, pleitear
qualquer medida cautelar adequada, nominadas ou inominadas.

- A indisponibilidade dos bens do agente, segundo o pargrafo nico do

art. 7, LIA, limita-se aos bens que assegurem a integral reparao do dano, ou
sobre o acrscimo patrimonial resultante do enriquecimento ilcito, ainda que
tais bens hajam sido adquiridos antes32 dos alegados atos de improbidade
(STJ: AGRMC 11.139, DJ 27.03.2006, REsp 439.918, DJ 12.12.2005). Assim,
deve ser indicado na petio inicial o valor do dano ou acrscimo patrimonial
ilcito.

- Quanto indisponibilidade de bens:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. NEGATIVA DE

PRESTAO JURISDICIONAL. INOCORRNCIA. FALTA DE
PREQUESTIONAMENTO. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA.
MEDIDA CAUTELAR DE SEQESTRO. REQUERIMENTO NA
INICIAL DA AO PRINCIPAL. POSSIBILIDADE.
(...)
3. O seqestro, previsto no art. 16 da Lei 8.429/92, medida
cautelar especial que, assim como a indisponibilidade instituda
em seu art. 7, destina-se a garantir as bases patrimoniais da
futura execuo da sentena condenatria de ressarcimento de
danos ou de restituio dos bens e valores havidos ilicitamente
por ato de improbidade.
4. Estabelece o citado art. 16 que "o pedido de seqestro ser
processado de acordo com o disposto nos arts. 822 e 825 do
Cdigo de Processo Civil". A regra no absoluta, justificando-
se a previso de ajuizamento de ao cautelar autnoma quando
a medida seja requerida por provocao da comisso
processante incumbida de investigar os fatos supostamente
caracterizadores da improbidade, no mbito da investigao
preliminar antes, portanto, da existncia de processo judicial.
5. No h, porm, qualquer impedimento a que seja formulado o
mesmo pedido de medida cautelar de seqestro
incidentalmente, inclusive nos prprios autos da ao principal,

32

Marino Pazzaglini Filho defende que quanto aos atos que impliquem enriquecimento ilcito do agente sem
leso ao patrimnio pblico, a decretao da indisponibilidade dos bens limitar-se-ia aos adquiridos posteriormente. J
para os atos que causem dano/leso ao Errio, no haveria tal restrio. Contudo, no encontrei qualquer ressalva em
acrdos do STJ.
 62

como permite o art. 273, 7, do CPC. Em qualquer caso, ser

indispensvel a demonstrao da verossimilhana do direito e
do risco de dano, requisitos inerentes a qualquer medida
cautelar.
(...)33.

Improbidade Administrativa e Competncia - 7

Quanto ao mrito, o STF, por maioria, julgou procedente a
reclamao para assentar a competncia do STF para julgar o feito e
declarar extinto o processo em curso no juzo reclamado. Aps fazer
distino entre os regimes de responsabilidade poltico-
administrativa previstos na CF, quais sejam, o do art. 37, 4,
regulado pela Lei 8.429/92, e o regime de crime de
responsabilidade fixado no art. 102, I, c, da CF e disciplinado
pela Lei 1.079/50, entendeu-se que os agentes polticos, por
estarem regidos por normas especiais de responsabilidade, no
respondem por improbidade administrativa com base na Lei
8.429/92, mas apenas por crime de responsabilidade em ao
que somente pode ser proposta perante o STF nos termos do
art. 102, I, c, da CF. Vencidos, quanto ao mrito, por julgarem
improcedente a reclamao, os Ministros Carlos Velloso, Marco
Aurlio, Celso de Mello, estes acompanhando o primeiro, Seplveda
Pertence, que se reportava ao voto que proferira na ADI 2797/DF
(DJU de 19.12.2006), e Joaquim Barbosa (VOTAO: 6X5).
Rcl 2.138/DF, rel. orig. Min. Nelson Jobim, rel. p/ o acrdo Min.
Gilmar Mendes, 13.6.2007. (Rcl-2138) (Informativo STF 471).

* Em se tratando de ao por violao a princpios, sem dano efetivo, a multa

aplicada ser depositada em conta de um fundo de reparao a direitos difusos
lesados.

* Prazo prescricional:
a) Agentes que ocupam mandato eletivo ou cargo em comisso: 5
anos, a contar do termo final do mandato ou desocupao do cargo em
comisso;
b) Demais agentes: o estatuto funcional define, conforme o prazo para a
pena de demisso. No servio pblico federal, o prazo de 5 anos a
contar do conhecimento da prtica do ato;
c) A reparao de danos do agente para o Estado imprescritvel artigo
37, pargrafo 5, CF, a ser cobrada em ao autnoma, aps o prazo
prescricional da ao de improbidade.

33

STJ, REsp 206.222/SP, 1 Turma, rel. Min. Teori Albino Zavascki, unnime, j. 13.12.2005, DJ 13.02.2006, p.
661.
 63

II.2.3. RECLAMAO CONSTITUCIONAL

* Natureza jurdica:

- Definir a natureza jurdica da reclamao questo controvertida.

Orozimbo NONATO, tinha-a na conta de remdio incomum; Moniz de
ARAGO entendia que ela era simples incidente processual. Definiu-a
vagamente como medida de Direito Processual Constitucional Jos
Frederico MARQUES. O mesmo autor, porm, teve oportunidade de defini-la
como recurso. Entendeu-a como medida processual de carter excepcional
o saudoso Min. Djaci FALCO, que tambm a teve por ao de segurana
ou recurso anmalo. Assim outros como Amaral SANTOS e Alcides de
Mendona LIMA a imaginaram como recurso ou sucedneo recursal.
Jos de Aguiar DIAS, simplesmente tratou-a por remdio. H at quem no
diga o que ela , mas apenas o que no , como Ovdio Batista da SILVA,
que sustenta no ser recurso a reclamao constitucional, mas sem dizer,
ento, qual a sua natureza.

- Necessrio frisar que a responsabilidade pela dico de muitas dessas

opinies decorre da poca e da conjuntura em que foram proferidas, dadas as
variaes jurdico-normativas que balizaram, ao longo do tempo, o instituto.
Isso para no falar das circunstncias sociais, polticas e econmicas que
variaram bastante em cada uma dessas fases.

- S em pocas mais recentes, especialmente depois do advento da

vigente Constituio, pde-se verificar na jurisprudncia com excees
pontuais uma tendncia em admitir a reclamao como meio processual
contencioso: recurso ou ao, esta derradeira hiptese fortalecendo-se nos
ltimos anos.

- Diversamente do que j se sustentou, no parece possvel admitir seja

a reclamao simples medida administrativa. Explica-se:
-- no tem natureza correicional;
-- a Constituio previu a medida como de competncia originria
de tribunais superiores, e tal previso seria desnecessria se tivesse
natureza administrativa, eis que qualquer tribunal tem competncia para
organizar sua prpria administrao via regimentos internos;
-- se fosse medida administrativa, poderia ser tomada ex officio,
eis que administrar aplicar a lei de ofcio;
-- no atinge somente rgos do Judicirio;
-- a deciso em reclamao produz coisa julgada, e que somente
desconstituvel por ao rescisria por conseguinte, trata-se de
deciso cognitiva de mrito , o que no se daria fosse o resultado de
mera providncia administrativa, hiptese em que seria anulvel como
os atos jurdicos em geral;
 64

-- aceita-se o emprego, contra as decises proferidas em

reclamao, de recursos processuais, como o agravo e os embargos de
declarao, e no de recursos administrativos;
-- possvel a concesso de liminares cautelares em
reclamaes, o que seria sumamente esquisito, se entendida a
reclamao como procedimento administrativo, porquanto, ao menos em
termos de Direito Positivo, afigura-se estar acima de dvida que a tutela
cautelar jurisdicional;
-- exige-se, para a propositura de reclamao, capacidade
postulatria, isto , representao tcnica da parte por advogado
devidamente constitudo nos autos, requisito que no se faz necessrio
nos requerimentos administrativos.

- Tambm no procedimento de jurisdio voluntria, eis que nele h

lide, no se trata de administrao de negcios privados. Enfim, no se
subsume s caractersticas da jurisdio voluntria.

- Ento, esclarecido que o processo da reclamao no , de modo

algum, processo de jurisdio voluntria, nem mero procedimento ainda que,
em certos casos, possa ter alguma colorao objetiva a concluso que ele
integra a jurisdio contenciosa. Assim, sendo providncia, ou, como
querem alguns, remdio processual jurisdicional contencioso, s pode ser
recurso, incidente processual ou ao. Essas so as hipteses que, nos anos
mais recentes, tm atrado mais fortemente os opinamentos doutrinrios e
jurisprudenciais. O Supremo Tribunal conclui-se da ponderada reflexo
sobre sua jurisprudncia no se tem definido de modo muito preciso a
respeito, ainda que, nos ltimos tempos penda, cada vez mais, para a ltima
possibilidade. O STJ, este mais francamente (???), assim tem-se mostrado em
seus acrdos.

- Apesar de doutas opinies nesse sentido, a reclamao no parece ser

um recurso. E vrias so as razes. Inicialmente, fazendo uso do critrio
topogrfico, v-se que o texto da Constituio claro em p-la na competncia
originria desses tribunais. E os tribunais, em sua competncia originria, fora
da ordem administrativa, apenas julgam aes e incidentes processuais. No
recursos. Mas tambm preciso ver que o recurso pressupe alguns
requisitos, o primeiro dos quais o interesse de recorrer, corporificado na
sucumbncia. Recorre quem perdeu. Justamente ao contrrio, reclama quem
ganhou e v que a deciso que o beneficiava no est sendo cumprida. Ou
quem no ganhou, mas tambm no perdeu, apenas v que a causa, que
deveria estar sendo processada no Supremo ou num dos tribunais superiores a
que a reclamao deferida, o est sendo diante de outro juzo ou tribunal. O
recurso, por isso mesmo, s pode haver se h deciso da qual se recorra. Na
reclamao, isso no acontece necessariamente. Quando a questo
preservar a competncia indevidamente avanada por outro rgo jurisdicional,
no necessrio, de modo algum, que o invasor profira uma deciso, para que
se possa dela reclamar. A reclamao, por outra parte, pode ser at contra um
ato administrativo, oriundo de fora do Judicirio. Como, ento, imagin-la um
 65

recurso? Finalmente, no se conhece recurso despido de prazo para seu

exerccio. J a reclamao no est sujeita a prazo preclusivo algum.

- Seria a reclamao um incidente processual? Essa a concluso de

MONIZ DE ARAGO. Alega ele que a reclamao incidente processual
porque, no a podendo considerar medida administrativa ou recurso, e
achando que no seria uma ao, por no visar a compor um conflito de
interesses afirmao que deixou, porm, sem demonstrao entendeu que
se enquadraria nos lineamentos de um incidente de competncia, destinado a
preserv-la, mediante provocao do Ministrio Pblico. O incidente processual
algo que, embora no ocorra sempre, est previsto como possivelmente
ocorrente no curso do processo, rectius, do procedimento de uma dada ao.
um desvio na trajetria procedimental normal, mas esse contorno ao caminho
do rito j est previsto no mapa, sua sada devidamente sinalizada na estrada
processual, que diz o ponto ou o trecho em que possvel que ele acontea,
para que depois se volte ao trajeto normal. O incidente processual, pois, faz
parte do processo, melhor dizendo, do procedimento de uma dada ao, ao
menos como uma possibilidade interna a ele. caracterstico dos incidentes
processuais que, aps sua deciso, a ao ou se extingue ou prossegue.
Jamais a ao pode seguir um curso, e o incidente outro, porque ele parte
dela, quando ocorre. A ao incidente, no. Ela tem vida prpria. Ainda que no
procedimento de algumas aes possa haver a fixao de certos marcos a
respeito da possvel interposio de uma ao incidental, o procedimento das
aes, incidentemente s quais possvel promover outras, no controla, por
suas normas, pelo menos no completamente, o desenvolvimento destas. A p
de cal definitiva, contudo, tese de tratar-se a reclamatria de um incidente
processual vem quando se verifica que ela, assim como as cautelares, embora
sempre acessria, nem sempre incidente. Se estas, as cautelares, alm de
incidentes, podem ser preparatrias, as reclamaes, alm de incidentes
hiptese de reclamao ao STF, STJ, TSE ou STM, incidente sobre ao que
esteja sendo julgada em outro juzo ou tribunal, embrenhando-se este
indevidamente na competncia de uma dessas cortes maiores podem ser
subsequentes ou posteriores a uma ao j decidida, at definitivamente, pelo
tribunal ao qual se dirija a reclamao.

- Prevalece, portanto, o entendimento de que a reclamao ao. O

primeiro argumento em favor dessa tese o de que, no sendo incidente
processual, como se viu, contm-se fora da ordem administrativa na
competncia originria das cortes s quais a Constituio ou a lei a atribuem. O
segundo est na impossibilidade de caracteriz-la como qualquer outra coisa,
consoante se demonstrou. O terceiro reside na circunstncia de que a
reclamao se enquadra, perfeitamente, em todos os requisitos necessrios a
conceitu-la como ao:
-- por meio dela se provoca a jurisdio na espcie, das cortes a
que a Constituio ou lei nesta prevista, a atribuem;
-- atravs dela se faz um pedido de tutela jurisdicional o de uma
deciso que preserve a competncia da corte, a qual esteja sendo
usurpada por outro tribunal ou juzo inferior, ou que imponha o
 66

cumprimento de deciso daquela, que no esteja sendo devidamente

obedecida;
-- contm uma lide o conflito entre quem deseja manter a
competncia da corte, de um lado, resistido por quem persiste em
invadi-la, do outro; ou entre o que pretende seja o decisum daquela
integralmente cumprido, duma banda, enfrentando a resistncia, da
outra, por parte do que teima em no obedec-lo.

- Possui, ento, a reclamao, os trs elementos da ao:

-- partes o reclamante, isto , quem quer preservar a
competncia ou a autoridade da deciso da corte; e o reclamado, ou
seja, quem est invadindo a referida esfera de competncia, ou
desobedecendo deciso promanada dela;
-- pedido a deciso que resguarde a competncia da corte ou
imponha o cumprimento do seu julgado; e
-- causa de pedir a invaso de competncia ou a
desobedincia deciso da corte.

- Sujeita-se a reclamao, tambm, a um juzo de admissibilidade, onde

so aferidos os pressupostos processuais (como, por exemplo, a capacidade
postulatria de quem a prope, como visto no exame da jurisprudncia, ou a
aptido da inicial respectiva) e as condies da ao (e. g., o interesse de agir,
a legitimidade da parte, consoante tambm ficou demonstrado na anlise
jurisprudencial).
- Ultrapassada essa aferio, o tribunal examina o mrito da reclamao,
tanto assim que a deciso que nela profere isso tambm fica claro da
avaliao da jurisprudncia produz coisa julgada material, portanto s
desconstituvel por rescisria.

- Ressalve-se, entretanto, o posicionamento do STF, que entende que

a reclamao, quanto sua natureza jurdica, no se enquadra nem como um
recurso, nem como uma ao, nem como um incidente processual. Situa-se ela
no mbito do direito constitucional de petio previsto no artigo 5, inciso
XXXIV da Constituio Federal, conforme podemos ver do precedente
jurisprudencial abaixo colacionado:

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 108,

INCISO VII, ALNEA I DA CONSTITUIO DO ESTADO DO CEAR
E ART. 21, INCISO VI, LETRA J DO REGIMENTO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA LOCAL. PREVISO, NO MBITO ESTADUAL, DO
INSTITUTO DA RECLAMAO. INSTITUTO DE NATUREZA
PROCESSUAL CONSTITUCIONAL, SITUADO NO MBITO DO
DIREITO DE PETIO PREVISTO NO ARTIGO 5, INCISO XXXIV,
ALNEA A DA CONSTITUIO FEDERAL. INEXISTNCIA DE
OFENSA AO ART. 22, INCISO I DA CARTA.
1. A natureza jurdica da reclamao no a de um recurso, de
uma ao e nem de um incidente processual. Situa-se ela no
mbito do direito constitucional de petio previsto no artigo 5,
inciso XXXIV da Constituio Federal. Em conseqncia, a sua
 67

adoo pelo Estado-membro, pela via legislativa local, no

implica em invaso da competncia privativa da Unio para
legislar sobre direito processual (art. 22, I da CF).
2. A reclamao constitui instrumento que, aplicado no mbito dos
Estados-membros, tem como objetivo evitar, no caso de ofensa
autoridade de um julgado, o caminho tortuoso e demorado dos
recursos previstos na legislao processual, inegavelmente
inconvenientes quando j tem a parte uma deciso definitiva. Visa,
tambm, preservao da competncia dos Tribunais de Justia
estaduais, diante de eventual usurpao por parte de Juzo ou outro
Tribunal local.
3. A adoo desse instrumento pelos Estados-membros, alm de
estar em sintonia com o princpio da simetria, est em
consonncia com o princpio da efetividade das decises
judiciais.
4. Ao direta de inconstitucionalidade improcedente (STF, Plenrio,
ADIn 2.212/CE, Rel. Min. Ellen Gracie, j. 02.10.2003, DJ 14.11.2003,
p. 11).

* Diante do direito positivo brasileiro, s pode ser admitida perante o STF e o

STJ, por determinao direta da Constituio (arts. 102, I, l, e 105, I, f); perante
o TSE, em virtude de construo baseada no poder normativo daquela corte,
previsto em lei complementar autorizada pela Carta Magna (art. 121 da Lei n.
4737, de 15 de julho de 1965 Cdigo Eleitoral); e perante o STM, porque
constante da lei reguladora da competncia desse tribunal (Lei 8.457, de 4 de
setembro de 1992, - Lei Orgnica da Justia Militar), igualmente prevista no
Texto Maior.

* A reclamao do STF, STJ e TSE est regida, no plano da legislao

ordinria, pela Lei n. 8.038/1990, em seus arts. 13 a 18. A do STM obedece
j citada LOJM, em seu art. 6, I, f, e IV, e aos arts. 584 a 587 do Cdigo de
Processo Penal Militar.
* Em patamar regimental, acha-se no RISTF, em seus arts. 156 a 162; no
RISTJ, em seus arts. 187 a 192; no RITSE, em seu art. 15, pargrafo nico, V,
com a redao que lhe deu a Resoluo TSE 19.305 (DJ de 31.5.95); e no
RISTM, em seus arts. 105 a 107.

* O STF, mudando sua jurisprudncia, a partir de 2007 passou a admitir a

reclamao para o TJ, reputando constitucional a previso nas Cartas
Estaduais.

* Diante da desobedincia a deciso promanada de tribunal (ou mesmo rgo

judicial de primeiro grau) que no detenha a reclamao, o prejudicado, por
mera petio nos autos, denuncia o problema e pede as providncias cabveis.

* O procedimento da reclamao

- a reclamao, fundamentalmente, uma ao de conhecimento, pois a

espcie de tutela que se busca nela cognitiva, isto , uma sentena (rectius,
um acrdo, j que se trata de ao da competncia originria de tribunais).
 68

- Entretanto, a reclamao permite tutela cautelar (na liminar), e sua

deciso (final) sai sob forma de ordem. Assim sendo, a reclamao seria tida,
pelos adeptos da classificao quinria das aes (das sentenas), como
ao mandamental.

- Para quem adere classificao ternria das sentenas, trata-se de

uma ao cognitiva, porque a matria da reclamao ser submetida
cognio exauriente, tanto que a deciso de mrito poder fazer coisa julgada
formal e material. Entretanto, no uma ao de cognio no sentido puro do
termo, pois contm em seu bojo a possibilidade de concesso de uma liminar
cautelar. Ento, comporta a possibilidade de resguardar o direito sobre o qual
ir se dar o pronunciamento final, isto , possui um momento cautelar, ou seja,
de tutela juris protetiva. Alm disso, como a deciso, se pela procedncia, sai
sob a forma de ordem (mandado), h nela, pois, execuo direta, e, portanto,
tambm a tutela juris satisfativa.

- Como est prevista na Constituio; tem esse carter conceda-se, ao

menos para facilitar a redao mandamental; , alm de tudo, uma ao
autogarantida, pois contm a possibilidade de liminar; e possui procedimento
especialssimo e expedito, que no abre ensejo instruo probatria, ao
contrrio exige prova documental (portanto, pr-constituda), muitssimo similar,
por sinal, ao do mandado de segurana, contm a reclamao todos os
requisitos dos chamados writs constitucionais, ou instrumentos constitucionais
especiais. Alis, no so infreqentes, como se pode verificar da
jurisprudncia, a transformao de mandados de segurana e habeas corpus
em reclamaes. Nem estranha doutrina a idia de assemelh-la a certos
writs do direito comparado...

- A reclamao traduz tambm um instrumento jurdico-processual

destinado preservao das liberdades pblicas. Com ele, alm do rito
tambm especialssimo, a Constituio proclama sua repulsa usurpao da
competncia dos tribunais maiores do Poder Judicirio e insiste em que as
decises judiciais sejam rigorosamente cumpridas.
Por tudo isso, entende-se poder inserir a reclamao dentro da chamada
jurisdio constitucional, embora nem sempre ela se refira a um caso em que
se esteja discutindo matria constitucional, e sequer nem sempre se trate de
providncia a cargo do Supremo Tribunal Federal, j que a prpria Constituio
a atribui tambm ao STJ, e autoriza, como se viu, que outras leis a cometam a
outros tribunais, como faz a LOJM com o STM e o Cdigo Eleitoral, por
construo normativa nele permitida, ao TSE.

- Como se depreende facilmente da leitura das normas constitucionais,

legais e regimentais respectivas, a estrutura processual da reclamao
praticamente idntica em todos os tribunais que tm legtima competncia para
process-la e julg-la. Quanto ao Supremo Tribunal Federal e o Superior
Tribunal de Justia, apesar das mnimas diferenas entre os respectivos
regimentos internos, no que concerne matria, destaque-se que as
 69

disposies constitucionais atinentes a ambos (o art. 102, I, l, da Carta Magna,

quanto ao STF, e seu art. 105, I, f, tocante ao STJ) so absolutamente
idnticas. Alm disso, no plano ordinrio, a reclamao, para essas duas
cortes, est regulada na Lei 8.038/90 (arts. 13/18), aplainando quaisquer
pequenas discrepncias regimentais.

** Sujeitos

- O sujeito imparcial dessa relao o tribunal a quem seu

conhecimento compete. Os sujeitos parciais (partes) so o reclamante, que a
pleiteia (sujeito ativo), e o reclamado, contra quem ou em face de quem se
pleiteia a reclamao (sujeito passivo).

- Perante o STF, o STJ e o TSE, o reclamante, consoante disposio da

Lei 8.038/90 (art. 13), ser o Ministrio Pblico ou a parte interessada. O
Ministrio Pblico, quando no a propuser, dever atuar como fiscal da lei. O
reclamado ser a autoridade comumente, juzo ou tribunal inferior quele ao
qual a reclamao dirigida que est, alegadamente, desobedecendo a
deciso a respeito da qual se reclama, ou invadindo a competncia da corte.

- Tais so os sujeitos necessrios da reclamao. Todavia, a legislao

especfica prev a possibilidade da interveno no necessria, e, portanto,
voluntria de outro sujeito na relao processual da reclamao: o
interessado (qualquer), mencionado no art. 15 da Lei 8.038/90, que poder
nela ingressar para impugnar o pedido do reclamante. Trata-se de modalidade
especfica de interveno de terceiro, voluntria, como foi dito, e principal. O
interveniente no ingressa no feito ad adjuvandum, mas principaliter. Torna-se,
em outras palavras, parte, no caso, passiva, porquanto a lei s lhe permite
postar-se contra o reclamante, consequentemente, ao lado do reclamado,
assumindo, ento, papel homlogo ao de litisconsorte deste, mas na condio
de assistente litisconsorcial.

- Embora a legislao seja omissa e pouco se haja encontrado na

jurisprudncia a respeito, imaginvel a possibilidade de litisconsrcio (alm
desse configurado pelo mecanismo da assistncia litisconsorcial), seja passivo
ou ativo.

- Da mesma forma, nada se enxerga que impea, em princpio, a

assistncia simples na reclamao, desde que, evidentemente, caracterizados
seus pressupostos. Outras formas de interveno de terceiro, previstas na
legislao processual teriam menor importncia, at pela dificuldade em se
configurarem suas hipteses de cabimento. De todo modo, no se pode afast-
las aprioristicamente, ao menos em tese.

** Objeto:

- O objeto da relao processual na reclamao a tutela jurisdicional

que nela se pede, e que obrigatoriamente s pode ser referente preservao
 70

da competncia ou da autoridade de julgado do tribunal a quem cabe a

apreciao da ao reclamatria.

** Pressupostos

- Os pressupostos processuais da reclamao no so diversos

daqueles exigidos para as relaes processuais em geral.

** Competncia

- A competncia para processar e julgar a reclamao, diante do direito

positivo atual, exclusiva do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal
de Justia, do Tribunal Superior Eleitoral e do Superior Tribunal Militar.

- Referida competncia absoluta, por derivar da Constituio, e por ter

carter funcional (hierrquico). Consequentemente, imodificvel e
improrrogvel pela vontade das partes.

- Para saber qual tribunal competente para uma determinada

reclamao, bastante perquirir, se esta se destina a preservar competncia,
que corte a est tendo invadida; se visa a garantir a autoridade de uma
deciso, que corte a proferiu. Mais nada. No h aqui privilgios de foro, no
interessa quem seja o reclamante, nem se atenta para a sede da autoridade
que possivelmente esteja usurpando a competncia ou desobedecendo
deciso.

** Hipteses de cabimento

- As disposies normativas so bastante amplas: cabe para preservar a

competncia e garantir a autoridade das decises das cortes s quais
cometida. Tenta-se, assim, comumente e com pouco xito, estabelecer-se
parmetros de cabimento.

- No tocante reclamao para preservao de competncia, parece

haver consenso em que, ao menos para a reclamao destinada a resguardar
competncia, h de haver uma relao processual fluente em algum juzo ou
tribunal, e este ou incompetente para process-la, sendo competente a corte
a quem compete a reclamatria, ou, independentemente de s-lo, praticou
algum ato, omisso ou mesmo demora que fira a atribuio competencial
desta.

- J na reclamao que objetiva impor a autoridade de julgado, essa

realmente pressupe um processo prvio onde o decisum que se busca
garantir foi proferido. No necessrio, contudo, haver um ato comissivo,
caracterizador da desobedincia. Esta at mais frequentemente corporificada
na omisso ou no retardamento.
 71

- A reclamao ao tpica: s cabe nas hipteses taxativamente

previstas em lei:
a) Reclamao por usurpao de competncia. Se algum rgo
jurisdicional usurpar competncia do STF e STJ, pode-se ir diretamente
a estes Tribunais contra esse ato de usurpao, pedindo-se a anulao
da deciso e a avocao da causa que de competncia de referidos
Tribunais.
b) Reclamao para fazer valer a autoridade das decises do Tribunal.
Se houver qualquer deciso em sentido contrrio decidida em ADI,
ADC e ADPF, cabe reclamao, assim como no caso de um juiz que
executa julgado de forma diversa da determinada pelo Tribunal, por
exemplo.

- Desrespeito Smula Vinculante: cabe reclamao contra ato de

juiz que a desrespeite, assim como contra ato administrativo que a tenha
descumprido, esgotando-se o reclamante as vias administrativas.

- H quem entenda que a reclamao sempre subsidiria: s cabe se

no couber recurso ou ao prpria. Se era assim no passado e at por fora
da malfadada identificao com a correio parcial ou o uso recursal desta,
quando no coubesse qualquer outro recurso , hoje j no mais o .

** Estrutura procedimental

- O procedimento da reclamao singelo e bastante similar ao do

mandado de segurana. Desenvolve-se em quatro etapas bsicas:
uma fase postulatria, representada pela petio da reclamao,
instruda com prova documental, dirigida ao Presidente do tribunal, a qual
ser autuada e distribuda sempre que possvel, ao relator da causa
principal;
uma fase ordinatria, em que o relator, despachando a inicial,
requisita informaes autoridade imputada usurpadora ou desobediente,
no prazo de 10 (dez) dias exceto no TSM, onde o prazo de 48h
(quarenta e oito horas), ex vi do 1. do art. 586 do CPPM e pode
determinar (a o momento cautelar da reclamatria), a providncia liminar
adequada;
uma fase pr-final, consistente na ouvida do Ministrio Pblico,
no tendo sido ele o autor da reclamao, pelo prazo de lei;
a fase decisria, com o julgamento da reclamao pelo tribunal, o
qual, se a deciso for pela procedncia, ordena o que for adequado
preservao de sua competncia ou imposio do cumprimento do seu
julgado.

- No existe, pois, fase especificamente instrutria, nem se admite

qualquer outra prova que no aquela que, pr-constituda, acompanhe a inicial
(ou as informaes e a impugnao), em forma documental.
 72

- Por bvio, o procedimento pode no seguir todas essas fases, se

houver causa extintiva, que pode dar-se desde o indeferimento liminar da inicial
por inpcia, ou por outro motivo hbil, de modo geral atinente ao chamado juzo
de admissibilidade falta de algum pressuposto processual ou condio da
ao.

- O Regimento do STF prev a possibilidade de o relator,

monocraticamente, decidir a reclamao quando ela estiver de acordo com a
jurisprudncia dominante do STF.

- A doutrina entende que, alm da autoridade que praticou o ato

reclamado, preciso ouvir tambm o sujeito que se beneficia da medida.

- Prazo. No h prazo para reclamao, pois no recurso.

- Reclamao como sucedneo de REsp. Contra deciso de turma

recursal dos juizados especiais no cabe REsp. Destarte, a reclamao
constitucional pode ser usada excepcionalmente para uniformizao da
jurisprudncia das turmas recursais estaduais, a fim de evitar insegurana
jurdica. O STF admite essa possibilidade porque no h, no mbito da justia
estadual, um rgo superior uniformizador como h na justia federal, qual
seja, a Turma Uniformizadora de Jurisprudncia prevista na Lei 10.259/01.

** Recursos e outros meios de impugnao na Reclamao

- So aplicveis reclamao, no Supremo Tribunal, to-somente o

agravo regimental (rectius, interno), das decises unipessoais dos relatores, e
os embargos de declarao.

- Em termos de recursos internos, no h falar em embargos infringentes

nem de divergncia. Os primeiros, tanto em face da Smula 368 do STF,
como porque no esto arrolados, pelo RISTF (art. 330) entre as matrias,
julgadas pelo Pleno, que ensejam essa espcie recursal. Os ltimos, pelo
simples fato de ser o julgamento da reclamao realizado pelo Pleno.

- No Superior Tribunal de Justia, tambm se sujeitam, as decises em

reclamao, a agravos internos e embargos de declarao. Fora isso, s o
recurso extraordinrio para o Supremo, nos casos do art. 102, III, da
Constituio (a hiptese, entanto, parece remota).

- Tambm quanto a recursos internos, no h ali nem embargos

infringentes (a teor do art. 260 do RISTJ, estes s cabem de decises no-
unnimes em apelaes e aes rescisrias) nem de divergncia (porque,
conforme o art. 266 do mesmo RI, s se aplicam a decises de Turmas a
reclamao, no STJ, s julgada pela Corte Especial ou por Seo e ainda
assim em recurso especial).
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- A deciso da reclamao pode ser impugnada por meios no recursais:

se apreciou o mrito e transitou em julgado, pode, por exemplo, ser alvo de
ao rescisria, como j visto e reconhecido pela jurisprudncia.

- Imagina-se que, em outras hipteses, caracterizados os pressupostos

especficos, como pode ocorrer com outros atos judiciais de carter decisrio,
qui desafie mandado de segurana, embora no se haja encontrado caso
especfico.

- Finalmente, a pergunta: cabe reclamao de deciso em

reclamao? Uma vez mais, a pesquisa jurisprudencial no ajuda muito.
Todavia, impe-se responder afirmativamente ao questionamento, pelo menos
diante de uma possibilidade: se a deciso, v.g., do STJ, julgando a reclamao,
invade competncia do Supremo. Quanto reclamao de reclamao
decidida dentro do prprio tribunal, h decises, tanto do STF como do STJ,
que no admitem reclamao contra ato da prpria corte. Mas, e se a
reclamao por que a deciso da reclamao anterior no foi cumprida?
A cabe dizer que a segunda reclamao no ser contra a deciso proferida
na primeira, mas sim contra ato de quem tenha descumprido, sendo, pois,
admissvel em tese (mas a no ser uma verdadeira reclamao de
reclamao...). S que, a, estar-se- abrindo a possibilidade para sucessivas
desobedincias que gerariam sucessivas reclamaes, todas podendo resultar
incuas. vista dessa ltima hiptese, a concluso que parece mais escorreita
: no se deve admitir reclamao pelo descumprimento da deciso em
reclamao. Diante da renitncia em descumprir ordem judicial j reforada por
decisum anterior, o que h a fazer pleitear a imposio de medidas coativas,
desde as penais (e.g., crimes de desobedincia e prevaricao), passando, se
for o caso, pelas sanes aplicveis s infraes poltico-administrativas
(crimes de responsabilidade) e, paralelamente a isso, caso caiba, pedido de
interveno fundado no desacato a ordem judicial.

Indeferimento de Liminar em ADI e Reclamao

O STF desproveu agravo regimental interposto contra deciso que
negara seguimento a reclamao em que Deputado Federal
pretendia a suspenso do processo da ao civil pblica contra ele
ajuizada pela suposta prtica de atos de improbidade administrativa,
em razo de o juzo de 1 instncia ter reconhecido sua competncia
para a causa. Alegava desrespeito autoridade da deciso do
Supremo no julgamento da Rcl 2381/MG (j. em 7.10.2003) e da Rcl
2657/PR (j. em 21.6.2004). Esclareceu-se que a orientao da Corte
acerca da matria era no sentido de que, at o julgamento final da
ADI 2797/DF (DJU de 19.12.2006), a atual redao do art. 84 do
CPP integraria o ordenamento jurdico e permaneceria em vigor, ante
o indeferimento da cautelar na referida ADI (Rcl 2381 AgR/MG), mas
que, a partir do julgamento da Rcl 2810 AgR/MG (DJU de 18.3.2005),
o Plenrio, por maioria, ao rever o tema, assentara que o
indeferimento de liminar em ao direta de inconstitucionalidade,
qualquer que fosse seu fundamento, no daria margem ao
ajuizamento de reclamao. Outro precedente citado: Rcl 3466/SP
(DJU de 1.8.2005).
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Rcl 3.458 AgR/MG, rel. Min. Cezar Peluso, 29.10.2007 (Informativo

STF 486).

* Jurisprudncia sobre reclamao constitucional

- Smula n. 734 do STF: No cabe reclamao quando j houver

transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado deciso
do Supremo Tribunal Federal.

- No cabe recurso ou reclamao ao STF para rever deciso do tribunal

de origem que aplica a sistemtica da repercusso geral, a menos que haja
negativa motivada do juiz em se retratar para adotar a deciso da Suprema
Corte. Informativo Mensal STF n. 27.

- No cabe o ajuizamento de reclamao contra deciso que,

supostamente, teria afrontado entendimento firmado pela Corte em sede de
recurso extraordinrio com repercusso geral reconhecida. (Informativo
Mensal STF n. 08).

- No cabe reclamao para corrigir eventual equvoco na aplicao do

regime da repercusso geral. Informativo Mensal STF n. 08.

- O Ministrio Pblico Estadual possui legitimidade ativa autnoma para

propor reclamao perante o STF. O Ministrio Pblico do Trabalho no
dispe dessa legitimidade autnoma. (Informativo Mensal STF n. 06).

- No cabvel o ajuizamento da reclamao prevista no art. 105, I, f, da

CF com o objetivo de impugnar procedimento adotado no Tribunal de origem
que, por entender que a matria abordada em recurso especial ali interposto
no seria idntica a outra j decidida sob a sistemtica dos recursos repetitivos,
tenha determinado a remessa ao STJ dos autos de agravo interposto com base
no art. 544 do CPC. Informativo STJ n. 517.

- No cabe reclamao ao STJ contra deciso que, com fulcro no art.

543-C, 7, I, do CPC, aplica entendimento firmado em recurso especial
submetido ao procedimento dos recursos representativos de controvrsia.
(Informativo STJ n. 513).