Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Por Fusin se entiende a la unin jurdica de dos o ms sociedades mercantiles; es decir, dos o ms
empresas constituidas jurdicamente como entidades diferentes, deciden unirse para crear una
nueva empresa o que una de las existentes crezca. En el caso de que una de las empresas en
cuestin sobreviva se le denominar fusionante y a las empresas que desaparecen se les llamarn
fusionadas. Tambin se da el caso de que todas las empresas involucradas desaparezcan como
entidades jurdicas independientes crendose una tercer empresa con una nueva razn social. La
fusin implica el traspaso de bienes, derechos y obligaciones de una o varias empresas, a otra que
asume tales bienes, derechos y obligaciones, desapareciendo las primeras para dar lugar al
nacimiento o fortalecimiento de otra empresa.
ORIGEN
OBJETIVO
Cuando dos o ms empresas realizan operacionesen la misma rama o actividad comercial, dentro
deun mismo ambiente mercantil y entorno social yrealizan operaciones conjuntas, desde un punto
devista financiero se da el fenmeno de duplicidad deactividades. Por esto a travs de los aos se
hautilizado la fusin de empresas como unaestrategia de crecimiento y optimizacin derecursos.
Esto se hace con base en el concepto dela creacin de la sinergia, es decir, el valor de laentidad
resultante de la fusin de las empresas essuperior al de las empresas que se fusionan si setomara
por separado. De lo anterior se puede sepueden sealar como objetivos principales de lafusin los
siguientes:
REORGANIXACION DE SOCIEDADES
odemos afirmar que cualquier negocio ser exitoso, cuando todas y cada una de las
operaciones se ejecutan con eficiencia, con la finalidad de ir mejorando cada vez ms;
empero el rgano administrativo ser el indicado para aplicar las tcnicas de planeacin y
control.
Como su propio nombre lo dice, es la organizacin de la empresa la que flaquea, por lo que
se ve obligada la sociedad a subsanar los posibles errores que puedan esta afectando la
misma y podemos decir que est ntimamente ligada a las falencias que adolece la
administracin; entonces encontramos a la falta de direccin y administracin adecuada,
funciones internas, mala comunicacin, poca o ninguna cooperacin, mala distribucin del
trabajo, etc.
Pueden haber dos casos que ameriten la aplicacin de las tcnicas de la organizacin:
2.- La reorganizacin para una empresa que se encuentre en crecimiento; en este caso
pueden haber diferentes motivos; como son:
f) Tener un nmero elevado de subordinados. Puede ser que no se les est controlando
debidamente, por no poder atender los jefes el nmero de personas bajo su responsabilidad.
1.1 Transformacin
Los socios pueden tomar la decisin de transformar una sociedad como una forma de hacer
empresa; como por ejemplo la transformacin de una sociedad colectiva en una sociedad
annima, o simplemente por razones tributarias.
1.3 Problema de la subsistencia de la persona jurdica
b) Los socios que los sigan siendo de la sociedad transformada, se someten al rgimen
jurdico del nuevo tipo societario.
El acuerdo de transformacin entraa una alteracin de la situacin legal de los socios que
no se compara con ningn otro acuerdo social.
La transformacin puede entraar una discrepancia radical entre la sociedad y la razn del
aporte del socio, lo que puede determinar que el socio se vea inmerso en inversiones de la
sociedad en un giro de actividades en el que no pretenda participar.
En este sentido la posibilidad de que el socio puede retirarse se hace mas imperativa y justa
en el acuerdo de transformacin. Algunas legislaciones contemplan inclusive un
tratamiento particular del derecho de separacin. La ley espaola de sociedades no prev el
derecho de separacin sino el derecho de no adhesin, en la que la falta de manifestacin de
voluntad del socio, es reputada como su intencin de excluirse del contrato social.
3.- Fusin
Como prembulo a este interesante tema, debemos indicar que nuestro pas cuenta con una
normatividad que regula el trato igualitario a los inversionistas extranjeros, observndose el
enorme poder econmico de las corporaciones y son estas mismas las que imponen sus
reglas al momento de establecerse en nuestro pas; siendo el caso que tal poder se refleja
por un lado al generarse las llamadas fusiones como una forma de concentraciones
empresariales.
Antes que los capitalistas extranjeros empiecen a desarrollar sus actividades en nuestro
pas, estos realizan una serie de negociaciones y acuerdos con las autoridades polticas del
pas; siendo el caso que al tratarse de procesos de fusin de corporaciones la atencin se
centra en las repercusiones y en el impacto de las mismas en todos los niveles de la
sociedad, considerando que tales formas de reorganizacin societaria se originan en base a
estudios especializados e intereses econmicos de consideracin.
Se podra estar subestimando el tamao del mercado de nuestro pas, para poder as
justificar llevar a cabo las concentraciones empresariales sin ningn tipo de control;
entonces debemos primeramente diferenciar estas modalidades de concertacin de las
grandes corporaciones para poder medir sus efectos en la economa del pas.
Ahora bien vemos que es la llamada fusin vertical, la que en trminos generales entraa
mayores peligros de tener efectos anticompetitivos, quiere decir que existen tambin
fusiones que son beneficiosas para la economa del pas; contrario sensu existe un tipo de
fusiones que producen una excesiva concentracin incurrindose en prcticas monoplicas,
lo cual es perjudicial para el desarrollo y bienestar de las sociedades pues permite a las
empresas obtener ganancias extraordinarias; es decir que resultan ser atentatorias contra el
derecho de la libre competencia, que est amparado por nuestra Constitucin Poltica.
Ante esta realidad, las sociedades democrticas han enfrentado estos retos promoviendo el
sistema econmico de libre mercado, la libre competencia y el bienestar del consumidor;
sin embargo los fenmenos econmicos llamados fusiones o tambin conocidos como
procesos de concentracin empresarial, estn ocasionando la modificacin de la estructura
de los mercados en muchos sectores econmicos; por lo que se piensa que muchos de estos
procesos de reorganizacin empresarial por un lado seran beneficiosos para la economa
nacional, empero muchos tambin producen impactos negativos en la actividad econmica.
Apoyando esta posicin encontramos a Morales y Villanueva (1999: 10) quienes dicen:
En algunas ocasiones, las fusiones se llevan a cabo por factores exgenos a la empresa.
Las empresas que constituyen sucursales de corporaciones internacionales o cuya mayora
de acciones estn en manos de grupos econmicos extranjeros, estn sujetas a las
decisiones tomadas por sus casas matrices. La ola de fusiones y adquisiciones producidas
en los mercados internacionales ha ocasionado grandes cambios en las estructuras
competitivas de las empresas locales ajenas a estas decisiones.
Por su parte Echaiz (2005: 49) sostiene: Tambin tngase en cuenta que la fusin no
siempre es una alternativa viable por dos razones posibles: las empresas intervinientes en
las negociaciones no desean perder su independencia (an cuando solamente sea jurdica)
o la disimilitud entre las actividades desarrolladas por las empresas hace complicado
reunirlas en una sola .
Frente a este desafiante panorama, resulta necesario que el Estado a travs del sistema legal
acte de una manera muy cuidadosa principalmente cuando se presentan los llamados
monopolios y sobre las prcticas que limiten, restrinjan o distorsionen la competencia
cuando de fusiones corporativas se trate; por lo que debemos atender lo expuesto por
Kuczynski (2007: 1): Para el Per la fuerza de la demanda de China es obviamente
positiva. Pero el frenes de fusiones y el gigantismo no son buenos para nosotros, porque el
abanico de empresas mineras que podran venir a invertir aqu se reduce. En un mercado
competitivo hay diversidad de puntos de vista. El riesgo poltico del futuro del Per, la
principal preocupacin de los grandes inversionistas, puede ser visto de manera diversa si
hay una diversidad de empresas. Si hay un solo comit de funcionarios corporativos en
Melbourne o Londres que decide las cosas en el Per, eso no es bueno para nosotros.
Sin embargo, es preciso indicar que en el sector energtico del Per hay una posicin bien
definida en el tema de fusiones, la misma que es sostenida por Tvara (2005: 2): En el
Per, la legislacin sobre la materia tambin tuvo un origen similar, sin embargo,
constituye un caso especial pues no incluye normas que limiten la concentracin
empresarial. Con la excepcin del sector elctrico, las empresas pueden fusionarse sin
limitacin alguna hasta formar monopolios.
Es muy importante identificar las situaciones en las que estos procesos de fusin de
corporaciones, revisten carcter anticompetitivo, as como tambin deben identificarse
cuando estas se dan a favor de la eficacia y de la competitividad; en consecuencia se hace
necesario tratar las fusiones desde el rea del derecho de la competencia. Apoyando esta
postura encontramos a Gmez (2000) que sostiene: Los procesos de fusiones y
adquisiciones de empresas comerciales y bancarias han surgido como una ola a nivel
mundial incrementando la participacin de las firmas, hacindolas ms propensas a
ejercer su poder de mercado. Por ello, es importante analizar cmo el proceso de
consolidacin del sistema bancario en el Per podra reducir el grado de competencia en
la industria y qu impacto tiene sobre la rentabilidad de cada banco. Si el menor nmero
de bancos que operan en el sistema hace posible que algunos de ellos ejerzan poder de
mercado, estos podran obtener ganancias extraordinarias colocando precios ms altos
que en un contexto competitivo. No obstante, hay que analizar con cuidado si la
concentracin se asocia necesariamente con una menor competencia.
Segn la doctrina, son tres los elementos fundamentales que caracterizan a la fusin:
4.- Escisin
4.1 Concepto
e) El saneamiento de una empresa que ejerce dos o mas actividades empresariales, una de
las cuales carece de viabilidad
Ahora bien, es preciso sealar que la escisin permite lograr objetivos muy diversos que
afectan tanto a las sociedades que participan en el proceso como a sus socios.
5.- Contratos Asociativos
De la definicin establecida por la citada norma, se aprecia que los contratos asociativos
son aquellos en los que el inters de los asociados en participar en determinados negocios
est orientado al logro de una finalidad comn que es primordial para todos los
contratantes.
5.1 Caractersticas:
Los intervinientes pueden ser personas naturales o jurdicas, que cuentan con un
inters comn que los unifica,
Artculo 440 LGS: Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante cede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las
utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de una
determinada contribucin
Es de naturaleza contractual, pues este negocio nace por el acuerdo de las partes, con el
propsito de hacer concurrir sus atribuciones patrimoniales hacia un fin comn.
Doctrinariamente se dice que es un contrato plurilateral.
6.1 Caractersticas
Carcter contractual
No requiere mayor formalidad que la de constar por escrito (no genera persona
jurdica),
Comunidad de fin
6.2 Diferencias:
En los contratos de consorcio las personas se asocian para tener una participacin
activa y directa en el negocio que los une. Todas las partes dan la cara frente a
terceros con los que contrata.
El artculo 445 de la LGS define al consorcio como el contrato asociativo en virtud del
cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico, pero
manteniendo cada una su propia autonoma, correspondindole a cada miembro realizar las
actividades propias del consorcio que se le encargue y aquellas a las que se ha
comprometido; vinculndose individualmente con terceros en el desempeo de la actividad
asignada dentro del consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y
responsabilidades de manera solidaria cuando el consorcio contrate con terceros siempre
que as se pacte en el contrato o la ley lo establezca.
e) Todos los consorciados participan de manera activa y directa en las actividades materia
del consorcio, manteniendo su autonoma.
Para los doctrinarios peruanos la LGS ha querido normar el joint venture contractual bajo la
figura del consorcio.
El Joint venture tambien se le define como una asociacin de personas que buscan llevar a
cabo con fines de lucro una empresa comercial. Otros lo definen como una Aventura
Comercial o de Inversin. La expresin joint venture tuvo su origen en Escocia. Se le
defina como un PARTNERSHIP (aventura, uso comercial o viaje especfico en el cual los
socios no usaban una razn o denominacin social y no incurran en responsabilidad mas
all de la propia operacin.).
En estos casos los aportes o contribuciones pueden ser libres y consistir en dinero, bienes,
tecnologa, actividades o cualquier activo.
Necesariamente uno de los consorciados deber ser titular del patrimonio que se genere,
pues ningn contrato genera persona jurdica.
Adicionalmente, cabe indicar, que en este tipo de contrato, los bienes que los miembros del
consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a la que se han comprometido siguen
siendo de propiedad exclusiva de stos, es decir que, a diferencia de lo establecido en el
contrato de asociacin en participacin, no se presume que la propiedad de los bienes
aportados corresponda al asociante.
Conclusiones:
Referencias Bibliogrficas
http://www.pucp.edu.pe/aeg/boletinaeg/articulosinteres/articulos89_ppk.htm - 10k -. Al
06.09.08.
www.indecopi.gob.pe/ArchivosPortal/boletines/recompi/castellano/articulos/invierno2006/r
es2.pdf. Al 06.09.08.
- Tratado de Derecho Mercantil ((2003) Derecho Societario. Tomo I. ed. Gaceta Juridica.