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REOGANIZACION DE SOCIEDADES

Por Fusin se entiende a la unin jurdica de dos o ms sociedades mercantiles; es decir, dos o ms
empresas constituidas jurdicamente como entidades diferentes, deciden unirse para crear una
nueva empresa o que una de las existentes crezca. En el caso de que una de las empresas en
cuestin sobreviva se le denominar fusionante y a las empresas que desaparecen se les llamarn
fusionadas. Tambin se da el caso de que todas las empresas involucradas desaparezcan como
entidades jurdicas independientes crendose una tercer empresa con una nueva razn social. La
fusin implica el traspaso de bienes, derechos y obligaciones de una o varias empresas, a otra que
asume tales bienes, derechos y obligaciones, desapareciendo las primeras para dar lugar al
nacimiento o fortalecimiento de otra empresa.

ORIGEN

La necesidad de buscar medios de competitividad en el mercado es lo que da origen,


principalmente, a la fusin de empresas; es decir, la competencia que surge en el mercado entre
los oferentes de bienes y servicios obliga a los administradores a tomar decisiones sobre
estrategias que transformen a sus empresas, con un crecimiento y fortalecimiento sano para lograr
ventajas competitivas, por lo cual es considerada como una buena alternativa la fusin

OBJETIVO

Cuando dos o ms empresas realizan operacionesen la misma rama o actividad comercial, dentro
deun mismo ambiente mercantil y entorno social yrealizan operaciones conjuntas, desde un punto
devista financiero se da el fenmeno de duplicidad deactividades. Por esto a travs de los aos se
hautilizado la fusin de empresas como unaestrategia de crecimiento y optimizacin derecursos.
Esto se hace con base en el concepto dela creacin de la sinergia, es decir, el valor de laentidad
resultante de la fusin de las empresas essuperior al de las empresas que se fusionan si setomara
por separado. De lo anterior se puede sepueden sealar como objetivos principales de lafusin los
siguientes:

Incrementar los ingresos de las sociedades que se fusionan.


Disminuir los costos de produccin. Disminucin de los costos de Distribucin.
Que los intereses de capitales ajenos se reduzcan.
Que la productividad de la empresa se incremente, redundando esto en un considerable
aumento de utilidades, etc.

REORGANIXACION DE SOCIEDADES

odemos afirmar que cualquier negocio ser exitoso, cuando todas y cada una de las
operaciones se ejecutan con eficiencia, con la finalidad de ir mejorando cada vez ms;
empero el rgano administrativo ser el indicado para aplicar las tcnicas de planeacin y
control.
Como su propio nombre lo dice, es la organizacin de la empresa la que flaquea, por lo que
se ve obligada la sociedad a subsanar los posibles errores que puedan esta afectando la
misma y podemos decir que est ntimamente ligada a las falencias que adolece la
administracin; entonces encontramos a la falta de direccin y administracin adecuada,
funciones internas, mala comunicacin, poca o ninguna cooperacin, mala distribucin del
trabajo, etc.

Como consecuencia de las situaciones anteriores y en un momento determinado de la vida


de una empresa, se hace indispensable, partiendo de sus objetivos, la realizacin de un
estudio sobre sus funciones, estructura, niveles, jerarquas, sistemas, mtodos, controles de
produccin, etc. a travs del cual sea posible determinar los principales problemas de
organizacin y poderles dar solucin adecuada por medio de las tcnicas de la
administracin cientfica.

Pueden haber dos casos que ameriten la aplicacin de las tcnicas de la organizacin:

1.- La creacin de una empresa que inicia sus operaciones.

2.- La reorganizacin para una empresa que se encuentre en crecimiento; en este caso
pueden haber diferentes motivos; como son:

a) Cuando la empresa cambia de jefes. La integracin de nuevas personas con nuevas


ideas, quienes necesariamente a su vez hacen cambios, siguiendo impulsos psicolgicos.

b) Cuando existen transacciones. Compra, fusin de empresas; ya sea que se cambien o no


los objetivos a conseguir, habr que reorganizar para coordinar las actividades fusionadas.

c) Las nuevas ideas en el campo de la administracin. Mantener al da la organizacin de la


empresa ya que con el tiempo puede hacerse inadecuada por los cambios externos e
internos que se efecten a pesar de la flexibilidad que se le d.

d) Factores de tipo econmico. Cambios en el campo de la industria en el que se


desenvuelve la empresa; por ejemplo, una fuerte competencia podra a pensar: convendra
mejor una centralizacin de actividades que permita ganar tiempo en decisiones y ganar
clientes?. La necesidad de una reorganizacin generalmente se manifiesta en forma de
deficiencias en la operacin.
e) Baja moral del personal. El ausentismo, la demasiada rotacin del personal puede
responder a una excesiva centralizacin de autoridad que no permite libertad de accin. El
trabajo de los empleados llega a hacerse rutinario, lo que crea problemas psicolgicos que
redundan en descontento y falta de inters en el trabajo.

f) Tener un nmero elevado de subordinados. Puede ser que no se les est controlando
debidamente, por no poder atender los jefes el nmero de personas bajo su responsabilidad.

g) Errores de planeacin. Exceso de inventarios que crean una sobreinversin de capital en


la empresa, y que se inmovilice la mayor parte del capital en inventarios que pueden
convertirse en obsoletos.

h) Falta de ideas nuevas. Lo que significara que se ha descuidado lo referente a la


investigacin en la empresa, que puede llevarla al estancamiento.

i) Roces entre diferentes departamentos o personas. Significa que no se ha delimitado con


exactitud los campos de responsabilidad.

j) Falta en el control. Por ejemplo, fugas de dinero, en almacenes, etc.

k) Fallas de financiamiento. Prdidas en la empresa, falta de recursos en algn


departamento, de recuperacin oportuna de dinero en el departamento de cobranzas.

1.1 Transformacin

Respecto de la Trasformacin de Sociedades, debemos indicar que en el Derecho llmese


Ley General de Sociedades- ha existido una revolucin con la nueva conceptualizacin en
el tratamiento del tema, puesto que con la anterior Ley de Sociedades Mercantiles de 1996
se limitaba la transformacin al cambio de una forma societaria a otra de las formas
societarias reconocidas en la ley. En la nueva ley, cualquier persona jurdica se puede
convertir en sociedad y cualquier sociedad en otra forma de persona jurdica, lo cual
incluye a las personas jurdicas sin fines de lucro. Es decir, se ha abierto la puerta de la
transformacin ms all del mbito societario.
La transformacin no tiene antecedentes en nuestra legislacin, inclusive en el Cdigo de
Comercio de 1902 no se le menciona en ningn artculo de dicho texto legal.

Se ha dado un importante salto cualitativo, extendiendo los alcances de esta figura.

Es importante establecer, que la transformacin de las sociedades si bien es cierto es una


innovacin en el texto legal, tambin lo es que en la prctica es una tendencia a la
disminucin en su uso, puesto que con todas las facilidades que se le est dando a las
Sociedades Annimas Abiertas y Cerradas, la mayora de las inversiones optan por este
tipo de forma societaria no siendo necesaria la transformacin en otra de distinta
caracterstica.

Considerando lo antes expuesto, se puede establecer que la transformacin es un fenmeno


propio de la estructura interna de una sociedad. Se diferencia de la fusin o de las otras
formas de reorganizacin, en que la transformacin no entraa un cambio fundamental de
la empresa misma. En la fusin, por ejemplo, dos empresas autnomas se unen, tanto
jurdica como patrimonialmente, en una sola. En la escisin un bloque patrimonial,
normalmente compuesto por una unidad de produccin o negocio, se segrega de la sociedad
para formar una nueva o integrar a otra ya preexistente.

En la transformacin, en cambio, la empresa, sustrato de la sociedad se mantiene inclume.


En el revestimiento jurdico mediante el cual se realiza la actividad empresarial, vale decir,
la forma legal que utiliza para su actuacin en el mercado la que se transforma.

1.2 Objeto de la Transformacin

Los socios pueden tomar la decisin de transformar una sociedad como una forma de hacer
empresa; como por ejemplo la transformacin de una sociedad colectiva en una sociedad
annima, o simplemente por razones tributarias.
1.3 Problema de la subsistencia de la persona jurdica

En la doctrina existen diversas apreciaciones respecto a que si la transformacin implica la


prdida o no de la personalidad jurdica de la sociedad.

Al respecto, debemos indicar que en la transformacin la personalidad jurdica de la


sociedad no sufre alteracin alguna por cuanto como producto de dicha transformacin, la
misma sociedad es la que subsiste pero bajo una nueva forma.

El hecho de mantener la persona jurdica en una sociedad transformada no es impedimento


para que, de estimarlo conveniente, la sociedad decida su extincin o la constitucin de un
a nueva sociedad con forma legal distinta. La Ley General de Sociedades peruana no ha
contemplado esta posibilidad porque lo consider algo naturalmente obvio.

La polmica se centra en el hecho en que, en algunas legislaciones, las sociedades


personales que posean autonoma patrimonial, carecan de personalidad jurdica. La
transformacin de este tipo de sociedades presenta cuestionamientos lo que obliga al
legislador a otorgarle personalidad jurdica a las sociedades personales.

1.4 Obligatoriedad de la Transformacin

Es un principio en el derecho societario la autonoma de la voluntad de las partes, lo que


deja abierta la posibilidad de que los socios puedan elegir entre las mltiples formas
societarias a la que mas se ajuste a sus deseos o necesidades empresariales.

La ley exige algunos requisitos como por ejemplo:

- De carcter pecuniario: Un capital social mnimo o mximo.

- De carcter subjetivo: limitaciones al nmero de socios o al tipo e persona jurdica.

- Vinculados a la existencia del animo del lucro.


En ese sentido, la transformacin es consecuencia de un acuerdo de voluntades de los
socios o por imposicin prevista en la ley por ausencia de algn requisito esencial.

1.5 Consecuencias de la Transformacin

a) La trasformacin surte efectos frente a terceros desde el momento de la inscripcin en


el Registro de Personas Jurdicas.

b) Los socios que los sigan siendo de la sociedad transformada, se someten al rgimen
jurdico del nuevo tipo societario.

c) Las aportaciones a la sociedad transformada se corresponden de manera proporcional a


la participacin que tenan en la sociedad de origen y lo mismo sucede con los titulares de
derechos especiales, si los hubiere.

Lo ms importante en la transformacin de una sociedad es la responsabilidad de los socios


y acreedores. El cambio en el rgimen de responsabilidad de los miembros de la sociedad
es lo que puede propiciar, tanto el ejercicio de derecho de separacin de los socios, como la
posibilidad de no adoptar el acuerdo si el rgimen de responsabilidad al que se sometern
los socios va a ser mucho ms severo. Por este motivo, es casi inexistente la transformacin
de SRL en Sociedades Colectivas, sin embargo es ms frecuente el caso contrario.

Sealamos las tres principales posibilidades de cambio en la responsabilidad de los socios


en caso de transformacin de sociedades:

a) Si la responsabilidad de los socios tanto en la sociedad de origen como en la


transformada, no ha variado, no se plantean problemas.
b) Si en la sociedad de origen la responsabilidad de los socios era limitada y en la
sociedad transformada es ilimitada, los socios respondern ilimitadamente tanto por las
deudas sociales de la sociedad de origen como por las de la sociedad de destino.

c) Si los socios tenan en la sociedad de origen responsabilidad ilimitada y en la sociedad


transformada, la responsabilidad pasa a ser limitada, estos respondern ilimitadamente
(solidaria y personalmente) por las deudas sociales contradas con anterioridad a la
transformacin.

La consecuencia principal de la no alteracin de la personalidad jurdica durante la


transformacin (porque subsiste bajo la nueva forma social) e que para los acreedores
sociales, la transformacin no supone novacin.

2.- El Derecho de Separacin

El acuerdo de transformacin entraa una alteracin de la situacin legal de los socios que
no se compara con ningn otro acuerdo social.

La transformacin puede entraar una discrepancia radical entre la sociedad y la razn del
aporte del socio, lo que puede determinar que el socio se vea inmerso en inversiones de la
sociedad en un giro de actividades en el que no pretenda participar.

En este sentido la posibilidad de que el socio puede retirarse se hace mas imperativa y justa
en el acuerdo de transformacin. Algunas legislaciones contemplan inclusive un
tratamiento particular del derecho de separacin. La ley espaola de sociedades no prev el
derecho de separacin sino el derecho de no adhesin, en la que la falta de manifestacin de
voluntad del socio, es reputada como su intencin de excluirse del contrato social.

3.- Fusin
Como prembulo a este interesante tema, debemos indicar que nuestro pas cuenta con una
normatividad que regula el trato igualitario a los inversionistas extranjeros, observndose el
enorme poder econmico de las corporaciones y son estas mismas las que imponen sus
reglas al momento de establecerse en nuestro pas; siendo el caso que tal poder se refleja
por un lado al generarse las llamadas fusiones como una forma de concentraciones
empresariales.

Si bien es cierto que al promover las inversiones en el Per, se busca un crecimiento de la


economa desarrollando la actividad productiva nacional, tambin es verdad que lo que se
pretende en el fondo es un bienestar para los ciudadanos.

Antes que los capitalistas extranjeros empiecen a desarrollar sus actividades en nuestro
pas, estos realizan una serie de negociaciones y acuerdos con las autoridades polticas del
pas; siendo el caso que al tratarse de procesos de fusin de corporaciones la atencin se
centra en las repercusiones y en el impacto de las mismas en todos los niveles de la
sociedad, considerando que tales formas de reorganizacin societaria se originan en base a
estudios especializados e intereses econmicos de consideracin.

Entonces si de bienestar de la poblacin se trata, y considerando la complejidad de las


consecuencias de las fusiones corporativas; el anlisis y atencin para estos mecanismos
son muy rigurosos; principalmente en lo referente al costo beneficio; aspecto que trae a
colacin el llamado anlisis econmico del derecho que debe predominar en los procesos
de fusin, donde legisladores, jurisconsultos y economistas de gran reconocimiento
participan en conjunto para tomar decisiones respecto de tales procesos econmicos de alta
relevancia en la vida econmica del pas.

Se podra estar subestimando el tamao del mercado de nuestro pas, para poder as
justificar llevar a cabo las concentraciones empresariales sin ningn tipo de control;
entonces debemos primeramente diferenciar estas modalidades de concertacin de las
grandes corporaciones para poder medir sus efectos en la economa del pas.

Hablar de fusiones es hablar de una forma de concentracin empresarial, entonces lo


normal de este tipo de procesos es que sean desarrollados por empresas de gran
envergadura, pues no se ha visto este tema en pequeas ni medianas empresas.
Es importante entonces distinguir las modalidades de las fusiones; pues por un lado las
fusiones horizontales u horizontal mergers, que son aquellas que se realizan entre empresas
que en el mercado participan en la operacin del mismo producto, por ejemplo la fusin por
absorcin realizada entre AFP Nueva Vida y AFP Providencia y recientemente podemos
mencionar la que realizaron Telefnica y Bellsouth. Las fusiones verticales o vertical
mergers, las cuales se realizan entre empresas que pertenecen a un mismo sector de
actividades pero que se encuentran en diferentes fases de produccin o cuya relacin, en
algunos casos es la de proveedor cliente, como el caso de la Cervecera Backus &
Jhonston y su proveedora Malthera Lima. Por ltimo, las fusiones de conglomerado o
conglomerate mergers, realizado entre empresas que no tiene ninguna relacin en el
mercado

Ahora bien vemos que es la llamada fusin vertical, la que en trminos generales entraa
mayores peligros de tener efectos anticompetitivos, quiere decir que existen tambin
fusiones que son beneficiosas para la economa del pas; contrario sensu existe un tipo de
fusiones que producen una excesiva concentracin incurrindose en prcticas monoplicas,
lo cual es perjudicial para el desarrollo y bienestar de las sociedades pues permite a las
empresas obtener ganancias extraordinarias; es decir que resultan ser atentatorias contra el
derecho de la libre competencia, que est amparado por nuestra Constitucin Poltica.

En el mundo desde siempre ha existido la tendencia de los grupos econmicos a concentrar


poder econmico, los mismos que pretenden prevalecer sobre otros y as lograr el control
absoluto de determinadas industrias y actividades econmicas, situacin que de manera
indudable se ha venido produciendo en nuestro pas con la proliferacin de inversiones
extranjeras lideradas en muchos casos por grandes transnacionales; siendo el caso que estas
han optado por la reorganizacin de sociedades, por medio de la fusin o la escisin.
Como sostiene Beaumont (2006: 758): Los procesos de fusiones y escisiones son
manifestaciones directas e indirectas de un fenmeno ms amplio que se conoce como
Concentracin Empresarial. Este es un fenmeno tpico de la evolucin de la sociedad
capitalista que se va adaptando a las constantes necesidades y cambios del mundo actual
que se integra, se globaliza y se uniforma cada vez ms.

Ante esta realidad, las sociedades democrticas han enfrentado estos retos promoviendo el
sistema econmico de libre mercado, la libre competencia y el bienestar del consumidor;
sin embargo los fenmenos econmicos llamados fusiones o tambin conocidos como
procesos de concentracin empresarial, estn ocasionando la modificacin de la estructura
de los mercados en muchos sectores econmicos; por lo que se piensa que muchos de estos
procesos de reorganizacin empresarial por un lado seran beneficiosos para la economa
nacional, empero muchos tambin producen impactos negativos en la actividad econmica.
Apoyando esta posicin encontramos a Morales y Villanueva (1999: 10) quienes dicen:
En algunas ocasiones, las fusiones se llevan a cabo por factores exgenos a la empresa.
Las empresas que constituyen sucursales de corporaciones internacionales o cuya mayora
de acciones estn en manos de grupos econmicos extranjeros, estn sujetas a las
decisiones tomadas por sus casas matrices. La ola de fusiones y adquisiciones producidas
en los mercados internacionales ha ocasionado grandes cambios en las estructuras
competitivas de las empresas locales ajenas a estas decisiones.

Por su parte Echaiz (2005: 49) sostiene: Tambin tngase en cuenta que la fusin no
siempre es una alternativa viable por dos razones posibles: las empresas intervinientes en
las negociaciones no desean perder su independencia (an cuando solamente sea jurdica)
o la disimilitud entre las actividades desarrolladas por las empresas hace complicado
reunirlas en una sola .

Frente a este desafiante panorama, resulta necesario que el Estado a travs del sistema legal
acte de una manera muy cuidadosa principalmente cuando se presentan los llamados
monopolios y sobre las prcticas que limiten, restrinjan o distorsionen la competencia
cuando de fusiones corporativas se trate; por lo que debemos atender lo expuesto por
Kuczynski (2007: 1): Para el Per la fuerza de la demanda de China es obviamente
positiva. Pero el frenes de fusiones y el gigantismo no son buenos para nosotros, porque el
abanico de empresas mineras que podran venir a invertir aqu se reduce. En un mercado
competitivo hay diversidad de puntos de vista. El riesgo poltico del futuro del Per, la
principal preocupacin de los grandes inversionistas, puede ser visto de manera diversa si
hay una diversidad de empresas. Si hay un solo comit de funcionarios corporativos en
Melbourne o Londres que decide las cosas en el Per, eso no es bueno para nosotros.

Sin embargo, es preciso indicar que en el sector energtico del Per hay una posicin bien
definida en el tema de fusiones, la misma que es sostenida por Tvara (2005: 2): En el
Per, la legislacin sobre la materia tambin tuvo un origen similar, sin embargo,
constituye un caso especial pues no incluye normas que limiten la concentracin
empresarial. Con la excepcin del sector elctrico, las empresas pueden fusionarse sin
limitacin alguna hasta formar monopolios.

Es evidente el avance del proceso de globalizacin, no siendo el Per ajeno a los


fenmenos econmicos de gran envergadura como son las fusiones, considerando que an
tenemos la calidad de pas tercermundista y el crecimiento de nuestra economa depende de
la inversin extranjera, pues dichas inversiones estn ligadas en muchas ocasiones a
procesos de concentracin de empresas; por lo que no debe justificarse una falta de control
de las fusiones con el tamao de nuestra economa. Al respecto Tvara y Diez Canseco
(2003: 165) sostienen: Un mercado con tres o cuatro empresas grandes pueden aun
operar en condiciones competitivas, siempre que exista rivalidad entre ellas y no generen
un crtel. Sin embargo, frente a la ausencia de normas que lo impidan, la fusin entre estas
empresas puede elevar an ms la concentracin, por encima de los niveles requeridos
para aprovechar las economas de escala e, incluso, generar un monopolio. Asimismo,
Mendoza y Peirano (2006) sostienen: Es interesante el tratamiento que se da al tema de
las fusiones, puesto que se aboga por una regulacin ex post an en el caso de las
fusiones verticales, las cuales, en trminos generales, entraan mayores peligros de tener
efectos anticompetitivos. Bsicamente, se sostiene que las medidas regulatorias deben
fomentar la competencia y se debe analizar el efecto de las fusiones de las empresas, luego
de ocurridas stas. De otro lado, cabe destacar que existe una corriente opuesta de autores
que opinan que resulta fundamental definir claramente una poltica de fusiones aplicable
como lineamiento de poltica nacional.

Es muy importante identificar las situaciones en las que estos procesos de fusin de
corporaciones, revisten carcter anticompetitivo, as como tambin deben identificarse
cuando estas se dan a favor de la eficacia y de la competitividad; en consecuencia se hace
necesario tratar las fusiones desde el rea del derecho de la competencia. Apoyando esta
postura encontramos a Gmez (2000) que sostiene: Los procesos de fusiones y
adquisiciones de empresas comerciales y bancarias han surgido como una ola a nivel
mundial incrementando la participacin de las firmas, hacindolas ms propensas a
ejercer su poder de mercado. Por ello, es importante analizar cmo el proceso de
consolidacin del sistema bancario en el Per podra reducir el grado de competencia en
la industria y qu impacto tiene sobre la rentabilidad de cada banco. Si el menor nmero
de bancos que operan en el sistema hace posible que algunos de ellos ejerzan poder de
mercado, estos podran obtener ganancias extraordinarias colocando precios ms altos
que en un contexto competitivo. No obstante, hay que analizar con cuidado si la
concentracin se asocia necesariamente con una menor competencia.

3.1 Caractersticas de la fusin

Segn la doctrina, son tres los elementos fundamentales que caracterizan a la fusin:

a) La disolucin al menos de una sociedad,

b) La transmisin en bloque de los patrimonios a la sociedad fusionante (sucesin


universal)

c) El paso directo de los socios de las fusionadas a la fusionante


Para, Elias Laroza (1999: 922): seala que las fusiones presentan 5 notas esenciales que
son:

a) La transmisin en bloque y a titulo universal de los patrimonios de las personas


jurdicas que se extinguen.

b) La creacin, derivada de la fusin, de un organismo social que, en su conjunto


resultante, es enteramente nuevo, como forma acabada del vnculo entre las sociedades
que participan de la fusin,

c) La extincin de la personalidad jurdica de las sociedades absorbidas o incorporadas,

d) La compenetracin o agrupacin de los socios y as relaciones jurdicas de todas las


sociedades que intervienen en la fusin, salvo algunos supuestos excepcionales

e) La variacin de la cifra del capital de la sociedad absorbente o incorporante,


exceptuando algunos casos especiales.

4.- Escisin

Como consecuencia de la globalizacin econmica y el libre trnsito de capitales, es


innegable que una forma de reorganizacin empresarial pasa no solo por el hecho de
concentrar el capital y unificar sociedades sino tambin por el de escindir las mismas o
dispersar sus rganos con la finalidad de encausar el negocio mismo o facilitar la salida del
mercado de las sociedades que menos posibilidades de sobrevivir tienen en un espacio de
competencia y libre mercado.

4.1 Concepto

La escisin es un fenmeno por el cual una sociedad divide o bien la totalidad de su


patrimonio en dos o ms partes transmitindolas en bloque a otras sociedades nuevas o
existentes o bien segrega de su patrimonio una o ms partes que traspasa en bloque a otra u
otras sociedades ya existentes o de nueva creacin.
Realmente viene a ser el proceso inverso al de la fusin, toda vez que en este caso se trata
de una desconcentracin y especializacin de la empresa que constituye una alternativa
jurdica para conseguir la reestructuracin econmica de la sociedad; es decir, que por un
lado la desconcentracin facilita la adecuacin de la financiacin de las explotaciones
separadas mientras que la especializacin permite realizar actividades econmicas con
mayor eficacia.

La apreciacin mencionada en el prrafo precedente, como se observa, esta dada desde el


punto de vista jurdico, pero es importante mencionar que la escisin como forma de
reorganizacin de las sociedades en su aspecto puramente econmico constituye una
tcnica mediante la cual se realizan transferencia patrimoniales de distinta naturaleza, las
mismas que estn dirigidas a lograr el objetivo de desconcentracin como lo habamos
sealados.

4.2 Fines de la Escisin

a) La solucin de conflictos internos entre los diferentes de grupos de socios de la


sociedad, como una opcin a la liquidacin de la misma

b) La solucin a un crecimiento exagerado o imprudente de las unidades o conjuntos


empresariales

c) La especializacin de las actividades de la empresa, separndolas en unidades


econmicas y jurdicamente independientes

d) Descentralizacin en las actividades realizadas por la sociedad en varias reas


geogrficas

e) El saneamiento de una empresa que ejerce dos o mas actividades empresariales, una de
las cuales carece de viabilidad

Ahora bien, es preciso sealar que la escisin permite lograr objetivos muy diversos que
afectan tanto a las sociedades que participan en el proceso como a sus socios.
5.- Contratos Asociativos

El contrato asociativo, una de cuyas modalidades es el contrato de consorcio, es aquel que


crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas
determinadas, en inters comn de los intervinientes, segn el artculo 48 de la Ley N
26887, Ley General de Sociedades. No genera una persona jurdica nueva, debe constar por
escrito y no est sujeto a inscripcin en los Registros Pblicos.

De la definicin establecida por la citada norma, se aprecia que los contratos asociativos
son aquellos en los que el inters de los asociados en participar en determinados negocios
est orientado al logro de una finalidad comn que es primordial para todos los
contratantes.

Al respecto, el tratadista peruano Manuel de la Puente y Lavalle considera que, En los


contratos asociativos el inters de los contratantes de alcanzar la finalidad comn es
principal para todos ellos. Complementando lo anterior, se tiene que en doctrina, adems
del fin comn, se consideran otros caracteres esenciales de los contratos asociativos como,
por ejemplo, el hecho de que no dan lugar a la formacin de una persona jurdica distinta a
los asociados, que su objeto es la participacin o integracin en negocios o empresas
determinadas, entre otros.

5.1 Caractersticas:

Es un contrato que tiene por objetivo principal crear y regular relaciones de


participacin en empresas o negocios,

Los intervinientes pueden ser personas naturales o jurdicas, que cuentan con un
inters comn que los unifica,

Las relaciones que se establezcan deben estar necesariamente referidas a negocios o


empresas determinadas,
No dan lugar a la formacin de personas jurdicas

No estn sujetas a inscripcin registral, y la nica formalidad que la LGS requiere


para su validez es que conste por escrito,

Para su ejecucin las partes estn obligadas a efectuar contribuciones en dinero,


bienes o servicios establecidos en el contrato,

Ante falta de acuerdo sobre el monto de la contribucin, las partes se obligan a


efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio, en proporcin a su
participacin en las utilidades.

NO ES APORTE SINO CONTRIBUCIN

No hay transferencia de propiedad

Los contratantes se obligan en asignar o entregar

6.- Contrato de Asociacin en Participacin

Artculo 440 LGS: Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante cede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las
utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de una
determinada contribucin
Es de naturaleza contractual, pues este negocio nace por el acuerdo de las partes, con el
propsito de hacer concurrir sus atribuciones patrimoniales hacia un fin comn.
Doctrinariamente se dice que es un contrato plurilateral.

6.1 Caractersticas

Carcter contractual

No requiere mayor formalidad que la de constar por escrito (no genera persona
jurdica),

Comunidad de fin

Ausencia de personalidad jurdica

Ausencia de formacin de patrimonio independiente

Existencia de un socio oculto, por recaer la gestin exclusivamente en el asociante

El asociado tiene derecho a la rendicin de cuentas al final del contrato

6.2 Diferencias:

En los contratos de asociacin en participacin, solo una de las partes (asociante)


participa activamente en el negocio y la otra parte (asociado), aun contando con el
inters comn, se limite a proporcionar aportes para que el o los negocios se lleven
a cabo.

En los contratos de consorcio las personas se asocian para tener una participacin
activa y directa en el negocio que los une. Todas las partes dan la cara frente a
terceros con los que contrata.

Econmicamente, el contrato de AEP hace un tipo de negocio de inversin de renta


variable, donde los asociados (inversionistas) adquieren el derecho a recibir
rendimientos, si estos llegan a ocurrir sin tener ingerencia en la gestin. No asumen
riesgos mas all de lo que se constituy como inversin.

7.- Contratos de Consorcio

El artculo 445 de la LGS define al consorcio como el contrato asociativo en virtud del
cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio econmico, pero
manteniendo cada una su propia autonoma, correspondindole a cada miembro realizar las
actividades propias del consorcio que se le encargue y aquellas a las que se ha
comprometido; vinculndose individualmente con terceros en el desempeo de la actividad
asignada dentro del consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y
responsabilidades de manera solidaria cuando el consorcio contrate con terceros siempre
que as se pacte en el contrato o la ley lo establezca.

El Consorcio es una figura econmica y jurdica que corresponde a la complejidad de un


mundo globalizado. Es naturaleza plurilateral

Son contratos complejos: su objeto esta constituido por una combinacin de


diversos tipos de obligaciones interdependientes entre si, los que los hace originales
y atpicos.

La mayora no tienen regulacin en nuestro medio

Desbordan el tradicional marco del derecho de los contratos

Suelen ser abiertos ( posibles de incorporen nuevas partes)

Colaboracin empresarial y econmica

Fines posibles: Gestin a realizar

Un resultado por obtener

Una utilidad a conseguir Mandato, Licencia, Franchising)


7.1 Posibilidades de los consorcios:

Un simple acuerdo de cooperacin para compartir informacin de estudios de


mercado

Avanzan conjuntamente para efectuar compras unificadas, ventas unificadas,


generando economa de escala que reduce costos y mejora oferta

Mayor vinculacin, cuando una empresa participa en negocios de otra. Existiendo


una empresa gestora (que explota un rea determinada) y otra de ayuda tecnolgica
o financiera

Agrupaciones de colaboracin patrimonial para disminuir costos: al instalar un rea


de investigacin, profesionalizar una administracin conjunta o hacer mas eficiente
la distribucin

Vinculacin para participar conjuntamente en una licitacin o concurso pblico. Si


buscan mayor duracin se pueden constituir una nueva sociedad o terminar
fusionndose, en cuyo caso salimos de los contratos asociativos.

7.2 Caractersticas esenciales del contrato de consorcio son los siguientes:

a) Es un contrato asociativo, nominado y tpico

b) Regula las relaciones de participacin o integracin en uno o ms negocios o empresas


que emprenden, en conjunto, los consorciados, en inters comn de todos ellos.

c) No est sujeto a otra formalidad que la de constar por escrito.

d) No origina la creacin de otra persona jurdica.

e) Todos los consorciados participan de manera activa y directa en las actividades materia
del consorcio, manteniendo su autonoma.

7.3 Consorcios o Joint Venture


El Joint Venture se le define como el acuerdo previo entre las partes (joint venture
agreement), o tambin abarca la forma posterior de este acuerdo, ya sea por mecanismo
contractual o societario.

Para los doctrinarios peruanos la LGS ha querido normar el joint venture contractual bajo la
figura del consorcio.

El Joint venture tambien se le define como una asociacin de personas que buscan llevar a
cabo con fines de lucro una empresa comercial. Otros lo definen como una Aventura
Comercial o de Inversin. La expresin joint venture tuvo su origen en Escocia. Se le
defina como un PARTNERSHIP (aventura, uso comercial o viaje especfico en el cual los
socios no usaban una razn o denominacin social y no incurran en responsabilidad mas
all de la propia operacin.).

En estos casos los aportes o contribuciones pueden ser libres y consistir en dinero, bienes,
tecnologa, actividades o cualquier activo.

En caso de incumplimiento del pago de aportes contra el consorciado moroso se podr


exigir el cumplimiento mediante proceso ejecutivo o resolver contrato respecto de dicho
socio. No se crea patrimonio autnomo.

Necesariamente uno de los consorciados deber ser titular del patrimonio que se genere,
pues ningn contrato genera persona jurdica.

La solucin ser generar un fondo comn en copropiedad de los consorciados,


designndose un administrador.

7.4 Problema de la organizacin del consorcio

Quien administra si todos los consorciados son pares iguales?

Es importante establecer una regulacin para la solucin de conflictos y en ese sentido se


recomienda actuar bajo los siguientes principios:

a) Principio de acuerdos aprobados por mayora

b) Rotacin temporal o anula de la gerencia


c) Administracin previa declaracin de intereses potenciales en conflicto en el consorcio y
una clusula de mecanismo de solucin de conflictos.

d) Otra solucin es el arbitraje

Adicionalmente, cabe indicar, que en este tipo de contrato, los bienes que los miembros del
consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a la que se han comprometido siguen
siendo de propiedad exclusiva de stos, es decir que, a diferencia de lo establecido en el
contrato de asociacin en participacin, no se presume que la propiedad de los bienes
aportados corresponda al asociante.

Conclusiones:

1. Podemos decir que los procesos de reorganizacin de las sociedades representan


actos dirigidos a lograr una mayor eficiencia de la misma y a la vez mejorar su
competitividad en el mercado, dado el avance del proceso de globalizacin de la
economa.

1. Las fusiones como una modalidad de reorganizacin de las empresas, en esencia


son beneficiosas para la economa de un pas, porque permite que los mercados se
desenvuelvan con mayor dinamismo; sin embargo podemos las podemos calificar
de ilcitas cuando produzca efectos anticoncurrenciales; precisamente encontramos
los casos de abuso de posicin de dominio.

1. El tema de la regulacin normativa de los procesos de fusiones de corporaciones


en nuestro pas, actualmente es un tema de amplio debate y hasta controversial
diramos, toda vez que si fueran materia de control por un lado quizs implique la
defensa de la competencia, efecto por cierto adecuado; pero sin embargo tambin
podra limitarse el crecimiento econmico del sector privado.
1. El mundo globalizado permite la celebracin de las mas variadas formas de
contratacin entre personas y en ese sentido el derecho debe estar siempre tratando
de regular lo permisible de dichas actividades y relaciones de carcter jurdico
econmico.

1. Consideramos importante, que el Derecho no puede estar tratando de regular las


relaciones jurdicas que escapan a las tradicionales formas de ver las sociedades o
asociaciones. En todo caso, debera determinarse la aplicacin de normas generales
de contratacin de tal forma que se respeten los mnimos niveles de formas
contractuales reguladas por el Cdigo civil o la Ley General de Sociedades o
normas especiales.

1. Asimismo, consideramos que la persona busca la mayor rentabilidad a su capital y


por tanto no tiene limitas al momento de establecer dismiles formas de asociacin y
de convergencia de esfuerzos de inversin. Tratar de regular al mnimo cada una de
las actividades economica resulta un imposible descabellado que lo nico que
propondra seria una traba en el desarrollo de las actividades econmicas. Muy por
el contrario se debe propiciar y promover el desarrollo de las actividades
econmicas y establecer un marco genrico de naturaleza econmico jurdica. Pues
es importante sealar que la econmica tiene incidencia fundamental en el
desarrollo y regulacin de dicha actividades.

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- Tratado de Derecho Mercantil ((2003) Derecho Societario. Tomo I. ed. Gaceta Juridica.

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