DERECHO FINANCIERO.

CONCEPTO.- Es la rama del derecho que regula la actividad financiera del estado y de
los entes pblicos. Es la disciplina que tiene por objeto el estudio sistemtico de las
normas que regulan los recursos econmicos, que el estado y los dems entes pblicos
pueden emplear para el cumplimiento de sus fines.
CLASIFICACION. El derecho financiero se clasifica en Derecho Presupuestario y
Derecho Tributario.
Derecho Tributario.- Es aquella parte del derecho financiero que regula y disciplina los
tributos. Es aquella rama del derecho que expone los principios y las normas relativas
al establecimiento y recaudacin de los tributos, y tambin analiza las relaciones
jurdicas que de ello resultan.
Derecho presupuestario.- El derecho presupuestario es la rama del derecho financiero
que regula la preparacin, aprobacin, ejecucin y control del presupuesto, el
instrumento jurdico para la realizacin de los gastos pblicos, que contiene la
previsin de ingresos y la autorizacin de gastos de los entes pblicos.
El actual proceso de endeudamiento ecuatoriano tuvo sus orgenes en la dcada de
los aos setenta. Esta dcada se caracteriz por una bonanza general de la economa,
provocada por la explotacin y exportacin de petrleo. Hasta 1972, la economa
ecuatoriana se caracterizaba por ser agro exportadora, modalidad de acumulacin que
haba regido por ms de un siglo; sin embargo, sta se transform y ampli con el
petrleo.
Deuda pblica.
Es el conjunto de capitales tomados a prstamo por el Estado o sus organismos
autnomos.
La deuda pblica puede ser interior o exterior. Se entiende por deuda exterior la
creada disponiendo que las obligaciones contradas por el Estado o sus organismos
autnomos deban satisfacerse en moneda extranjera.
Al realizar un anlisis del saldo de la deuda con relacin al PIB, se nota una
disminucin significativa en los ltimos aos como se puede apreciar en el siguiente
cuadro:
SITUACION COMPARATIVA SOBRE LA POLITICA EN EL MANEJO DE LA DEUDA: ANTES
DE ESTE GOBIERNO Y EN LA ACTUALIDAD
Cifras comparativas del servicio de deuda ao a ao:
El servicio de la deuda con relacin al PIB, tiene un comportamiento muy dismil, con
un promedio entre los aos 2001-2006 de 11%, en el ao 2007 se prev tener una
relacin servicio de la deuda/PIB de 8% o 9%:
RELACION CON LOS ACREEDORES:
Los organismos internacionales como CAF, BID y BIRF han sido los principales
acreedores de la deuda externa durante los ltimos aos, sin embargo, el porcentaje
de participacin ha variado en el perodo 2000-2004. En el ao 2007, la CAF ha sido el
Organismo con mayor participacin en el otorgamiento de crditos al Ecuador. En la
composicin de la deuda pblica externa ecuatoriana, los Bonos Globales ocupan el
segundo lugar con el 37.27% del total de la deuda.
El Club de Pars representa el 8.30% de la deuda pblica externa ecuatoriana.
Criterios para el acceso a nuevos crditos:
El nuevo endeudamiento ser destinado a propsitos productivos que tengan retorno
de la inversin, toda vez que las actividades sociales sern cubiertas con recursos del
Estado Ecuatoriano para los nuevos crditos, el Gobierno Soberano establece
previamente los indicadores de la matriz, los mismos que posteriormente son
aceptados por los Multilaterales, antes de iniciar el proceso de aprobacin de la
operacin.
Por lo tanto la deuda pblica del Ecuador, con corte al 31 de agosto del 2007, ascendi
a USD 13.394,8 millones, de los cuales, USD 10.356,8 corresponden a la deuda externa
y USD 3.038,0 millones a deuda interna que representan el 73.3% y el 22.7% del total
respectivamente.
En lo que respecta a la deuda pblica interna existe la deuda del BANCO CENTRAL DEL
ECUADOR, en el que en la actualidad tiene aproximadamente un saldo de US$ 1.100, el
mismo que no devenga intereses y corresponde a bonos emitidos en el ao 1999 para
el salvataje bancario y que se analiza para que a futuro se extingan o se emitan bonos
a cien aos plazos sin intereses.
Por lo tanto la finalidad del derecho financiero es el estudio de principios y normas que
gobiernan la constitucin, el funcionamiento de las actividades y la liquidacin de las
instituciones que tiene por objeto la captacin, la intermediacin, inversin de fondos
provenientes del ahorro pblico, as como el ofrecimiento de servicios auxiliares de
crdito.
Son mltiples las intervenciones del Estado ecuatoriano en el mercado financiero, con
medidas cambiarias, financieras y monetarias, valindose de instrumentos tales como
el encaje bancario, el crdito pblico interno, papeles de tesorera, bonos, etc.
Una de las ms tradicionales finalidades en este campo, es la defensa de los fondos de
los ahorristas, depositantes e inversores, asegurados, etc.
Adems de esas normas de encuadramiento para asegurar el buen manejo y la
proteccin de los fondos del pblico, el Estado tambin satisface sus propios
requerimientos en este mercado financiero.
En el Ecuador, esto se realiza principalmente a travs de la llamada deuda pblica
interna, por emisin de bonos o papeles fiduciarios; que est reglada por el Captulo 8,
Seccin 3 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera y Control LOAFYC) y por los
Arts. 53 y 63 de la Ley de Mercado de Valores.
Adems, en el caso del IESS, estas inversiones son controladas por la Superintendencia
de Bancos y Seguros, en cuanto a porcentajes de inversin pblica y privada, y a
ndices de rentabilidad y riesgo.
Otras inversiones
El Estado cuenta, por supuesto, con otros medios para satisfacer internamente sus
requerimientos crediticios.
Para los crditos internacionales, existe asimismo una compleja y profusa normativa
jurdica.
A ms de las finalidades de encuadramiento del mercado y de satisfaccin de sus
propios requerimientos, el Estado interviene en forma activa en el mercado financiero
para conseguir sus objetivos contra la crisis, control de la inflacin, estmulo del
crecimiento econmico, etc.
En estos casos el crdito pblico no se utiliza para llenar requerimientos crediticios
sino para controlar la liquidez monetaria en el mercado, como en las llamadas
"operaciones de mercado abierto", de las cuales la ms conocida es la emisin de
Bonos de Estabilizacin Monetaria, normadas por Regulaciones del directorio del
Banco Central.
Las empresas y dems entidades pblicas ecuatorianas manejan sus presupuestos
propios, diferentes del Presupuesto General del Estado, como el IESS, aunque esta
autonoma es de papel, en el fondo, Finanzas, Superintendencias de Bancos y Seguros
y naturalmente el Consejo Directivo del IESS, quienes son los responsables directos de
cualquier negociacin buena o mala, legal o dolosa.
Los bonos con excedentes de dinero de los asegurados
Estas Instituciones como el IESS, con frecuencia cuentan con excedentes de dinero que
estn autorizadas a invertir temporalmente en el mercado, para lo cual se encuentran
autorizadas por el Art. 192 de la LOAFYC.
Estos fondos son con frecuencia cuantiosos. La LEY 79*, que afecta varias normas
jurdicas, en su Ttulo II dispone: "Inversiones del Sector Pblico", reforma en cierta
manera el citado Art. 192 de la LOAFYC puesto que establece el requisito de la
autorizacin del Directorio del Banco Central para la colocacin de fondos.
El Art. 141 de la LOAFYC norma la negociacin de bonos, que deber realizarse a travs
de la Bolsa de Valores, con ciertas excepciones.
El Procurador General del Estado ,considera que la primera excepcin del Art. 141 de
la LOAFYC (que exonera de este requerimiento a la Corporacin Financiera Nacional y
al Banco Ecuatoriano de la Vivienda, ha sido derogada de manera tcita por su carcter
especial y posterior por el Art. 63 de la Ley de Mercado de Valores.'
La Ley de Mercado de Valores, prescribe que las instituciones pblicas deben colocar
los valores que emitan o hayan adquirido "a travs de los mecanismos centralizados de
negociacin o subasta que mantenga o lleve a cabo el Banco Central del Ecuador o en
las Bolsas de existentes en el pas".
La colocacin de valores en la Bolsa se realiza mediante funcionarios o empleados
designados expresamente y calificados por la Bolsa de Valores, conforme el Art. 63 de
la Ley de Mercado de Valores.
El Decreto Ejecutivo No. 3170, dispone que los certificados de tesorera sean colocados
y negociados a travs del mecanismo de subastas del Banco Central, lo cual, segn el
Procurador General del Estado, no excluye la aplicacin de la indicada norma de la Ley
de Mercado de Valores.
El Banco del Estado, realiza estas operaciones conforme las normas que fije su propio
Directorio, previa aprobacin del Directorio del Banco Central.
El Procurador, ha excluido la posibilidad de apartarse de ese procedimiento para
contratar servicios de intermediacin burstil y rechaz la aplicabilidad del Art. 6, letra
k) de la Ley de Contratacin Pblica para este efecto, considerndose ilegal el pago de
comisiones por este rubro.
As, se puede afirmar adecuadamente que estos fondos pblicos de empresas y dems
entidades pblicas estn o son susceptibles de estar sometidos a un rgimen de
mercado.
Los fondos de los afiliados del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social (IESS) han
constituido una notable excepcin de este principio, al estar congelados en el Banco
Central, pero no existe ningn impedimento legal para que tales fondos se coloquen
tambin en el mercado, especialmente considerando la normativa constitucional que
dispone:
Las inversiones del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social con recursos
provenientes del seguro general obligatorio, sern realizadas a travs del mercado
financiero, con sujecin a los principios de eficiencia, seguridad y rentabilidad, y se
harn por medio de una comisin tcnica nombrada por el organismo tcnico
administrativo del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social.
La idoneidad de sus miembros ser aprobada por la superintendencia bajo cuya
responsabilidad est la supervisin de las actividades de seguros, que tambin regular
y controlar la calidad de esas inversiones.
La pretendida negociacin siendo legal no es tica
Como dice un adagio popular, la negociacin de los bonos es un robo legal no tico, y
radica, en la autorizacin que los miembros del Consejo Directivo del IESS, puedan
otorgar a la negociacin, que exceda al 50 por ciento de la inversin pblica, y vaya a
destinarse al pago de huecos fiscales, o deuda externa sin la correspondiente
contrapartida, contractual (Fideicomiso) que garantice que el Estado pague y no lo
licue o le contabilice como parte de la eterna deuda del Estado al IESS.