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Soledad, 27 de octubre de 2017

Doctor:
Joao Herrera Iranzo
Alcalde Municipal de Soledad
Ciudad

Referencia Peticin de Informacin referida en el Decreto 406 de octubre 19 de 2017


Asunto Solicitud de documentos

Respetado alcalde,

LEONARDO FABIO REALES CHACN, identificado como aparece al pie de mi


correspondiente firma obrando en calidad de apoderado del ex Secretario de Obras Pblicas,
ADOLFO AFRICANO FRAS, de manera respetuosa, en ejercicio de las facultades
conferidas por el seor Africano Frias, mediante poder adjunto al presente provedo, hago
uso del Derecho Fundamental de Peticin y de Acceso a la Informacin, consagrados en los
artculos 23 y 74 de la Constitucin, respectivamente, y en ejercicio de lo contenido en la Ley 1
1437 de 2011, modificada por la Ley 1712 de 2014 y la Ley 1755 de 2015, en cuanto a
solicitudes de informacin, previa consideracin de los siguientes:

I. HECHOS

Primero: Que mediante el Decreto 003 del 1 de enero de 2016, el seor Adolfo Africano
Fras fue nombrado como Secretario de Obras Pblicas del Municipio de Soledad.

Segundo: Que mediante el Decreto 406 de octubre 19 de 2017,por medio del cual se
acepta una renuncia y se hace un nombramiento, proferido por el despacho del Alcalde de
Soledad, y firmado por el seor Joao Herrera Iranzo en su calidad de alcalde, mi poderdante,
el ingeniero ADOLFO AFRICANO FRAS fue separado del cargo que vena ostentando
desde el 1 de enero del 2016, como Secretario de Obras Pblicas del Municipio de Soledad.

Tercero: Que segn la parte motiva del citado Decreto 406 de 19 de octubre del 2017, mi
prohijado segn present renuncia irrevocable a su cargo.
Cuarto: Que en ese mismo Decreto, el seor Alcalde del municipio de soledad manifiesta
que acept la renuncia del ingeniero Africano, en virtud de lo establecido en el artculo 110,
111 y 114 del Decreto 1950 de 1973.
Quinto: Que el mencionado Decreto 406 del 19 de octubre de 2017, segn mi poderdante
no le fue notificado ni mucho menos informado oficial ni en debida forma conforme ordena
los artculos 66 y 67 de la LEY 1437 del 2011 siendo este un acto administrativo de carcter
particular y concreto. El Ingeniero Adolfo Africano Fras hasta la fecha, no ha recibido
notificacin alguna, solo se entera de la decisin porque es informado por el nuevo
Secretario de Obras Pblicas nombrado el pasado 23 de octubre de la presente anualidad.

Sexto: Que la conducta omisiva de la autoridad administrativa, en este caso el municipio, al


no actuar conforme a ley pone en peligro el actuar funcional de la entidad constituyndose
en una falta gravsima para la entidad responsable del procedimiento administrativo ya que
ha impedido que a la fecha el ingeniero Adolfo Africano Fras al no recibir formalmente una
notificacin o comunicacin, no ha podido cumplir con lo establecido en la ley 951 del 2005
que establece el procedimiento de entrega del cargo.

El presente provedo obedece a lo establecido en los siguientes


2

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO

CONSTITUCIN POLTICA

Sobre el Derecho de Peticin

El Derecho de Peticin, considerado como Derecho Fundamental y consagrado en el artculo


23 de nuestra Carta Poltica y regulado por la Ley 1437 de 2011, que luego fuera modificada
por la Ley 1755 de 2015, se define como el derecho que tiene toda persona a elevar
solicitudes respetuosas a las autoridades de carcter general o particular y obtener una
pronta resolucin completa y de fondo sobre la misma. Mediante ste se puede solicitar el
reconocimiento de un derecho, la intervencin de una entidad o funcionario, la resolucin de
una situacin jurdica, la prestacin de un servicio, requerir informacin, consultar, examinar
y requerir copias de documentos, formular consultas, quejas, denuncias y reclamos e
interponer recursos.
La jurisprudencia ha sido laxa en cuanto al desarrollo y pronunciamiento respecto de este
derecho iusfundamental, sealando el objeto, alcance, carcter y ejercicio del mismo.
El desarrollo jurisprudencial del Derecho de Peticin no es de poca monta, pues desde los
albores de la Carta Magna de 1991, la Corte Constitucional se ha pronunciado al respecto,
no obstante en las ms recientes providencias ha consolidado toda una lnea jurisprudencial
entorno a este Derecho. Es as como encontramos que en sentencia T-161 de 2011, la Corte
Constitucional estim:

El derecho de peticin consagra, de un lado la facultad de presentar solicitudes


respetuosas a las entidades pblicas y privadas. Y de otro lado, el derecho a obtener
respuesta oportuna, clara, completa y de fondo al asunto solicitado. La
jurisprudencia constitucional tambin ha resaltado que la respuesta de la autoridad
debe incluir un anlisis profundo y detallado de los supuestos fcticos y normativos
que rigen el tema, as, se requiere una contestacin plena que asegure que el
derecho de peticin se ha respetado y que el particular ha obtenido la correspondiente
respuesta, sin importar que la misma sea favorable o no a sus intereses. Se consagra
pues el deber de las autoridades de resolver de fondo las peticiones elevadas ante
ellas, y no son suficientes ni acordes con el artculo 23 constitucional las respuestas
evasivas, que no plantean una solucin de fondo: La respuesta de la 3
Administracin debe resolver el asunto, no admitindose en consecuencia
respuestas evasivas, o la simple afirmacin de que el asunto se encuentra en
revisin o en trmite

As mismo en sentencia T-172 de 2013, la Honorable Corte en providencia de revisin de


tutela enumer los requisitos de las respuestas al derecho de peticin, en sus propias
palabras manifest:

Esta corporacin ha sealado el alcance de ese derecho y ha manifestado que


la respuesta a una solicitud debe cumplir los siguientes parmetros: (i) ser
pronta y oportuna; (ii) resolver de fondo, de manera clara, precisa y
congruente la situacin planteada por el interesado; (iii) y, finalmente, tiene
que ser puesta en conocimiento del peticionario. El incumplimiento de
cualquiera de estos ingredientes conllevar a la vulneracin del goce efectivo de
la peticin, lo que en trminos de la jurisprudencia conlleva a una infraccin
seria al principio democrtico. El derecho fundamental de peticin propende por
la interaccin eficaz entre los particulares y las entidades pblicas o privadas,
obligando a stas a responder de manera oportuna, suficiente, efectiva y
congruente las solicitudes hechas por aquellos. Faltar a alguna de estas
caractersticas se traduce en la vulneracin de esta garanta constitucional.

En los trminos de la Corte de cierre de salvaguarda de los derechos fundamentales, el


derecho fundamental busca la interaccin eficaz entre los ciudadanos particulares y las
diferentes entidades pblicas o privadas, que responda oportuna, suficiente, efectiva y
congruentemente las solicitudes respetuosas que los administrados interpongan. Adems,
seala la Corte, que no cumplir con esos requisitos implica la vulneracin de ese derecho o
garanta supra legal.

Sobre la Peticin de Informacin

Tanto el derecho de peticin como el derecho de acceso a documentos pblicos son


de rango constitucional y las autoridades estn llamadas a garantizar la
materializacin de ambos. El derecho de acceso a los documentos pblicos que tiene
toda persona, por su parte, encierra, la facultad de los ciudadanos de realizar una
simple consulta, es decir, una observacin a los documentos o, incluso, la consulta
de documentos con la especfica finalidad de aclarar o constatar una circunstancia 4
especfica o una conducta de desinformacin, o inclusive, la simple aclaracin de que
toda inquietud al respecto carece por completo de fundamento. El derecho de peticin,
por otro lado, contempla per se una solicitud, un requerimiento frente a las autoridades o
frente a los particulares, que puede recaer sobre documentos pblicos. Al respecto la Corte
Constitucional sostuvo:

Si es cierto que el derecho a acceder a los documentos pblicos


consagrado en el Artculo 74, puede considerarse en buena medida como
una modalidad del derecho fundamental de peticin y con instrumento
necesario para el ejercicio del derecho a la informacin y, por lo tanto,
comparte con estos su ncleo axiolgico esencial, no lo es menos que tiene
tambin un contenido y alcance particulares que le otorgan especificidad y
autonoma dentro del conjunto de derechos fundamentales.
En efecto, es claro que dentro de las facultades del titular de este derecho
se encuentra la de hacer una simple consulta de los documentos que no
culmine, si as lo estima conveniente, en la formulacin de peticin alguna.
Como tambin la consulta de documentos con la especfica finalidad no ta
de adquirir informacin adicional, sino de aclarar o constatar la eventual
ocurrencia de una tpica prctica o conducta de desinformacin. O, ms
an, la simple aclaracin de que toda inquietud al respecto carece por
completo de fundamento.
El derecho de acceso a los documentos pblicos tiene algunos lmites que
deben inspirarse en una objetiva prevalencia del inters general. En este orden
de ideas, es permitido a los funcionarios impedir el acceso a documentos
reservados, si va autorizada, tambin cuando el contenido de los documentos
vulnere el derecho a la intimidad. Solo la Carta Fundamental y la Ley pueden
establecer lmites al ejercicio de este derecho, que, por supuesto, incluye la
consulta de los documentos in situ y no solo, como pudiera pensarse la solicitud
de copias de los mismos.1

Entonces vemos que en los trminos de la Corte el derecho de peticin y el derecho de


acceso a documentos pblicos comparten el mismo ncleo axiolgico, es decir, la
interaccin entre los particulares y las entidades pblicas para que los administrados ejerzan
control democrtico a la administracin.
5
Pero tanto para el derecho de peticin como para el de acceso a documentos pblicos la
Corte recuerda que existe cierta restriccin o lmite que se halla en la prevalencia del inters
pblico y en la salvaguarda del derecho a la intimidad.

Sin embargo, tal restriccin o reserva no puede ser caprichosa, sino previamente
establecida en la Constitucin o en la Ley y toda decisin restrictiva debe estar debidamente
motivada.

Por otro lado, la Corte Constitucional enmarc unas reglas jurisprudenciales que se deben
cumplir al momento de establecer restricciones a la publicidad de los documentos o de la
informacin pblica, a fin de dar claridad a las condiciones que deben atenderse cuando se
pretenda oponerse a la publicidad de un documento o informacin. En sntesis esos
requisitos son que la reserva debe estar contenida en la Constitucin o en la Ley, dicha
negativa u oposicin a la entrega de documento o informacin pblica debe estar
suficientemente motivada, debe indicar la norma en la que se fundamenta y debe ser
notificada al peticionario. Esto, en concordancia con lo predicado en el artculo 21 de la

1
Cfr. Corte Constitucional, sentencia T-464 del 16 de julio de 1992.
Ley 57 de 1985 y el artculo 25 de la Ley 1437 de 2011, modificada por la Ley 1755 de 2015,
as:

Ley 57 de 1985:
Artculo 21.- La Administracin slo podr negar la consulta de determinados
documentos o la copia o fotocopia de los mismos mediante providencia
motivada que seale su carcter reservado, indicando las disposiciones legales
pertinentes.

Ley 1437 de 2011, modificada por la Ley 1755 de 2015:

Artculo 25. Rechazo de las peticiones de informacin por motivo de


reserva. Toda decisin que rechace la peticin de informaciones o documentos
ser motivada, indicar en forma precisa las disposiciones legales que impiden
la entrega de informacin o documentos pertinentes y deber notificarse al
peticionario. Contra la decisin que rechace la peticin de informaciones o
documentos por motivos de reserva legal, no procede recurso alguno, salvo lo
6
previsto en el artculo siguiente.

De igual manera en la misma providencia se estableci, como ejemplo, que son


consideradas como legtimas las reservas establecidas para garantizar la defensa de los
derechos fundamentales de terceros, la seguridad y defensa nacional, la eficacia de
las investigaciones estatales de carcter penal, disciplinario, aduanero o cambiario y
secretos comerciales e industriales.

Sobre el Caso Concreto

Atendiendo a las normas citadas, se tiene entonces que las peticiones que se hagan en
ejercicio del derecho fundamental de peticin pueden recaer sobre documentos de carcter
pblico, lo cual hace se confunda con el derecho de acceso a documentos pblicos. Pero
que tal confusin, adems de ser superflua, ha sido ya resuelta por la Corte Constitucional,
que ha manifestado que en vez de confundirse, lo que hacen es complementarse, en cuanto
al mismo origen axiolgico de ambas prerrogativas constitucionales.
A luz de esas normas, tambin se tiene que el nico lmite que existe es la reserva legal, la
cual debe obedecer unos requisitos para que as sea restringida del acceso a cualquier
ciudadano, sin embargo, para el caso que nos ocupa, encontramos que no es aplicable
en ninguna medida, pues partiendo del hecho, en primer lugar, que los documentos
que se solicitan son de carcter pblico y, en segundo lugar, se tiene que no cumple
con los requisitos de la reserva sealados en lneas anteriores. Es decir, la presente
peticin no recae sobre documentos con reserva constitucional o legal.

A lo anterior, se le puede agregar que quien solicita el documento es quien presuntamente


en las voces del DECRETO 046 DE 19 DE OCTUBRE DEL 2017 fue quien lo produjo y en
donde se presupone este manifest su voluntad.

LA NOTIFICACION DEL ACTO ADMINSITRATIVO CONTENIDO EN EL DECRETO 046


DEL 2017.

Artculo 66. Deber de notificacin de los actos administrativos


de carcter particular y concreto. Los actos administrativos de
carcter particular debern ser notificados en los trminos 7
establecidos en las disposiciones siguientes.

Artculo 67. Notificacin personal. Las decisiones que pongan


trmino a una actuacin administrativa se notificarn
personalmente al interesado, a su representante o apoderado, o a
la persona debidamente autorizada por el interesado para
notificarse.

4.2. Importancia de la notificacin de los actos administrativos de carcter


particular y concreto.

LA DOCTRINA HA DICHO:

Los actos administrativos han sido definidos como la


declaracin de voluntad, de juicio, de conocimiento o de deseo
realizada por la administracin en ejercicio de una potestad
administrativa distinta de la potestad reglamentaria2.

2
Garca DE Enterra, curso de derecho administrativo, editorial civitas, Madrid 2001, pgina 540.
As mismo, la doctrina ha precisado que:

son las manifestaciones de la voluntad de la administracin


tendentes a modificar el ordenamiento jurdico, es decir, a
producir efectos jurdicos3].

Esa manifestacin de voluntad se evidencia de diversas formas y por ello la doctrina y la


jurisprudencia ha catalogado las decisiones de las autoridades administrativas, entre
otras,

como actos administrativos de carcter general y actos


administrativos de carcter particular. Los primeros, son
aquellos en los que los supuestos normativos aparecen
enunciados de manera objetiva y abstracta, y no singular y
concreta, y por lo tanto versados a una pluralidad
indeterminada de personas; es decir, a todas aquellas que se
encuentren comprendidas en tales parmetros. En tanto los
segundos, son de contenido especfico y concreto; producen 8
situaciones y crean efectos individualmente considerados4].

Finaliza la Corte:

Adquiere especial relevancia resaltar que, no solo debe surtirse el trmite propio
de la notificacin, sino tambin que la misma debe realizarse en debida forma y de
acuerdo a las formalidades expresamente instituidas por el legislador para ello. En
ese sentido, la jurisprudencia constitucional ha explicado que el debido y
oportuno conocimiento de las actuaciones de la administracin es un principio
rector del derecho administrativo, en virtud del cual las autoridades estn en la
obligacin de poner en conocimiento de los destinatarios los actos administrativos que
profieran.

Esta actividad no puede ser desarrollada de manera discrecional, sino que se trata
de un acto reglado en su totalidad. Es as, como cualquier mecanismo procesal que
impida ejercer el derecho de defensa, todo aquello que evite, limite o confunda a una

3
Rodrguez Libardo, derecho administrativo general y colombiano, dcimo sptima edicin Temis editorial,
2011 pagina 272.
4
Sentencia C- 620 DEL 2004.
persona para ejercer en debida forma sus derechos dentro de un trmite
administrativo, atenta contra el ordenamiento superior y las garantas judiciales5.

Habiendo aclarado lo anterior y observando que no existe ningn impedimento


constitucional o legal para la presente peticin, entonces procedemos a solicitar lo siguiente.

III. INFORMACIN REQUERIDA

Srvase entregar, a expensas del petente y dentro del trmino legal establecido, lo siguiente:

Copia autentica de la renuncia irrevocable con la cual se motiva el Decreto 406


del 19 de octubre de 2017, suscrita por el ingeniero Adolfo Africano Fras.
Copia autentica de la notificacin enviada del acto administrativo de carcter
particular contenido en el Decreto 046 de octubre 19 del 2017 al seor Adolfo
Africano Fras.
Citacin para el empalme respectivo del cargo por parte del ingeniero Adolfo
Africano Fras al nuevo funcionario designado.
Copia de la solicitud de entrega del cargo y del acta de entrega y de recibido
del mismo como Secretario de Obras Pblicas saliente y entrante , suscrita por 9
el ingeniero Adolfo Africano Fras y la entrante en los trminos de la ley 951 del
2005

IV. NOTIFICACIONES

Las notificaciones las recibo en la Calle 72 No. 47 39, edificio Finisterri, Barranquilla.
En espera de su oportuna respuesta, dentro de los trminos establecidos por la ley, se
suscribe,

LEONARDO FABIO REALES CHACN


C.C. No. 72183215
T.P. No 146819

5
Sentencia de T-1263 del 2001.
10