LOS ALCANCES DE LA ACCIN REIVINDICATORIA.

Tiene sentido hablar

de un proceso sobre mejor derecho de propiedad ? (Alan PASCO

ARAUCO(*))

Segn el autor la accin reivindicatoria incluye tambin a la accin declarativa de mejor derecho de
propiedad; esta est incursa dentro de ella como una cuestin probatoria, ya que en la
reivindicacin se puede actuar todo tipo de pruebas para determinar quin es el propietario del
bien, por lo que no hay obligacin de pretender la anulacin del ttulo contrario en un proceso
autnomo. Ser el juez quien evale los ttulos presentados, y decida cul de ellos acredita la
propiedad.

INTRODUCCIN

No. Esa es nuestra respuesta contundente a la pregunta planteada en el ttulo de este breve
ensayo; y es que para ser ms contundentes an entre exigirle a una persona que acuda a un
proceso de mejor derecho de propiedad para ver tutelada su propiedad, y decirle que su derecho
no vale nada y condenarlo a la desproteccin absoluta, hay un solo paso.

Desconocer o entender inadecuadamente los fundamentos de una institucin jurdica, conlleva

a que esta no sea bien aplicada en la prctica, con el consecuente descontento social que ello
provoca. Y este descontento se hace ms notorio y puede llegar a lmites dramticos cuando
aquello que se malentiende y se aplica mal es una figura tan relevante como la propiedad y su
respectiva proteccin frente a terceros.

Qu duda cabe, hablar de un derecho es hablar de los mecanismos de tutela con que el mismo
cuenta. Por esta razn, debemos ser categricos cuando sealamos que no tiene sentido hablar o
reconocerle un derecho a alguien, y negarle a su vez un mecanismo de tutela idneo para su
proteccin. La asignacin de un derecho sin mecanismo de tutela adecuada conlleva a la negacin
del propio derecho. Y esto sucede como es lgico con el derecho de propiedad: no tiene sentido
que nuestro sistema jurdico reconozca a alguien como propietario si es que no le otorga un
mecanismo de proteccin que permita excluir de forma categrica a aquellos que pretendan
perturbarlo o lesionarlo en el libre ejercicio del dominio.

Precisamente para esto ltimo existe la accin reivindicatoria (rectius, pretensin reivindicatoria
como ha sido expresado por nuestro Tribunal Supremo (1)). No obstante, cuando el mecanismo de
tutela es distorsionado a tal punto que se le resta relevancia al momento de su aplicacin prctica,
la consecuencia es similar a como si el mismo no existiera, lo cual genera a su vez una afectacin
flagrante contra el propio derecho que debera ser protegido.

Por esta razn resulta fundamental delimitar los contornos de la accin reivindicatoria y darle el
sentido y los alcances adecuados, en la medida que ello contribuir a un goce pleno del derecho
de propiedad a favor de los potenciales afectados.

I. DERECHO DE PROPIEDAD Y REIVINDICACIN

El artculo 923 define al derecho de propiedad como una sumatoria de facultades (usar,
disfrutar, disponer y reivindicar), que deben ser ejercitadas en armona con el inters social y
dentro de los lmites de la ley, frmula que no se distingue mucho del artculo 832 del Cdigo Civil
italiano(2). Esta norma, as como la nuestra que es una mera importacin, es fruto de una larga
evolucin, siendo en un inicio la definicin del derecho de propiedad el centro en torno al cual gir
la entera legislacin civil(3). Esto se debe a que histricamente y hasta la actualidad las relaciones
de derecho real (donde la propiedad es el derecho arquetpico) resuelven el problema de la
atribucin de bienes(4).

El derecho de propiedad se configura como un derecho tendencialmente amplio, ya que las

facultades que describe la norma no limitan las conductas que el propietario puede realizar
respecto del bien objeto del derecho, al contrario, las facultades de usar y disfrutar, que integran
propiamente el contenido del derecho de propiedad, esconden una multiplicidad de atributos que
se traducen en la posibilidad de efectuar sobre el bien cualquier actividad lcita (5), pero siempre
respetando la denominada funcin social de la propiedad (6), que en el lenguaje usado en nuestra
Constitucin equivale el denominado bien comn (7).

Respecto a la facultad de disposicin, esta no puede ubicarse dentro del derecho de propiedad,
ya que la facultad de transferir un derecho no es una facultad exclusiva del propietario, sino de todo
aquel titular de un derecho subjetivo (acreedor, superficiario, usufructuario, etc.). En efecto, si
dispongo del derecho de propiedad, el objeto de la disposicin es el derecho mismo, por lo tanto la
facultad de disponer es necesariamente externa, derivada de una situacin jurdica previa
denominada poder(8).

De otro lado, la facultad de reivindicar es un mecanismo de tutela del derecho de propiedad,

que permite realizar el inters especfico del propietario de recuperar la posesin del
bien cuando es detentado ilegtimamente por un tercero. Es decir, permite remover un obstculo
que imposibilita el desenvolvimiento de las facultades de gozar y disfrutar plena y efectivamente del
bien. Como se desprende, este mecanismo de tutela responde a un inters distinto y autnomo del

que presupone el derecho de propiedad, mxime, el de recuperar la posesin para

gozar del bien, y no del goce mismo. Es conveniente resaltar que como todo mecanismo de tutela
no nace con la adquisicin del derecho que es un presupuesto, sino ante la hiptesis eventual de

la ilegtima posesin por un tercero.

En este sentido, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema ha expresado que: Desde el
Derecho clsico la reivindicacin se define como la accin que tiene el propietario no poseedor,
contra el poseedor no propietario, (ubi rem meam invenio, ibi vindico), y por eso en la reivindicacin
el actor debe probar su derecho de propiedad, lo que importa inclusive un examen de los ttulos
traslativos de dominio, por un periodo que cubra el tiempo de usucapin (9). Como se desprende, el
presupuesto o condicin previa para ejercitar esta facultad es ser el propietario del bien y la
identificacin del bien mismo, y que este ltimo sea posedo por un tercero ilegtimamente.

Asimismo, se ha declarado que la accin reivindicatoria es la accin real por excelencia (10) en
razn de que protege el derecho real ms completo y perfecto que es el dominio (11).

II. LA ACCIN REIVINDICATORIA A NIVEL DE LA CORTE SUPREMA

Sin embargo, sobre los contornos y acances de la reivindicatoria nuestra judicatura no siempre
se ha puesto de acuerdo. As, en alguna oportunidad se dijo que (...) la reivindicacin tiene por

objeto conseguir la restitucin de la posesin del bien y no discutir el derecho de

propiedad (...)(12) y se concluy que tal anlisis no es materia de este tipo de procesos (del proceso
de reivindicacin en la va del proceso de conocimiento), sino que se debe recurrir a otra va, a
saber, la del mejor derecho de propiedad en la misma va procedimental (conocimiento).

Por su parte, la propia Corte Suprema en ms de una oportunidad ha sealado que el

ejercicio nominal de la accin reivindicatoria puede ser interpretado como si se tratase de una
accin declarativa de dominio, sin que ello afecte el principio de congruencia, lo cual indica que
estamos ante un criterio judicial consolidado(13).

Cul de estas posiciones es la correcta? Antes de dar respuesta a la interrogante, debe

tenerse en consideracin que aquellos que niegan que en un proceso sobre reivindicacin se
pueda analizar cul de las partes en conflicto tiene mejor derecho sobre el bien, se amparan en el
siguiente argumento: existen dos pretensiones con sendas vas procedimentales propias. Una
pretensin consistira en que se declare invlido el ttulo de propiedad que ostenta el demandado.
La otra pretensin sera que una vez anulado el ttulo de quien se considera (errneamente) como
propietario se proceda (ahora s) a la recuperacin del bien por parte del propietario no poseedor
contra el poseedor no propietario, precisamente a travs de la accin reivindicatoria. En sntesis, se
exige que previamente se declare el mejor derecho, para que posteriormente se pretenda la
reivindicacin, entendiendo que en este ltimo proceso no se puede declarar cul de los derechos
de propiedad que las partes en conflicto esgrimen prima sobre el otro.

Esta forma de ver las cosas es incorrecta. Ms all de que en nuestro ordenamiento procesal es
comn la acumulacin de diversas pretensiones cuando estas son conexas (relacionadas entre s),
en el caso de la accin reivindicatoria existe una nica pretensin, a saber, la restitucin de un bien
posedo ilegtimamente por un tercero a su propietario. Por lo que la sentencia, que ordena la
restitucin del bien, necesariamente ha tenido que evaluar la titularidad del derecho de propiedad
en la esfera del demandante (condicin necesaria), por lo que forzosamente declara el derecho de
propiedad. En este sentido, con acierto se ha dicho que la reivindicacin es una accin de
declaracin(14).

No debemos olvidar que en todo proceso de conocimiento (como lo es la reivindicacin) se

concluye con la creacin de un instrumento definitivo (sentencia) que otorga certeza a un derecho
discutido. Esto se debe a que en todo proceso de conocimiento se declaran derechos y en el caso
especfico de la accin reivindicatoria, la evaluacin del mejor derecho de propiedad, si ambas
partes lo alegan, es una cuestin meramente probatoria. En este sentido (...) debe tenerse en
cuenta que si bien el mejor derecho de propiedad puede solicitarse en va de accin, esta no es
una accin real stricto sensu, sino que se puede discutir al interior de la accin reivindicatoria, en
consecuencia no es necesariamente una accin aparte o independiente de la reivindicatoria, sino
que est incursa dentro de ella como una cuestin probatoria (15).

En consonancia con esto ltimo, la propia Corte Suprema ha dispuesto que en el proceso de
reivindicacin pueda determinarse el mejor derecho de propiedad cuando ambas partes alegan
tener ttulo sobre el bien (16). Este criterio ha sido ratificado expresamente, cuando en otra
oportunidad se dijo que si bien, la accin reivindicatoria la interpone el propietario, tambin lo es
que no obsta que en dicho proceso pueda discutirse el mejor derecho de propiedad en el caso que
la parte contraria tambin alegue la titularidad del mismo bien (17).

Esta opinin, consolidada del Supremo Tribunal, no requiere mayor explicacin, ya que (...) la
accin reivindicatoria es el mecanismo tpico de tutela de la propiedad, y la accin procesal es de
carcter plenario, es decir, la controversia es amplia y no est sujeta a limitacin de medios
probatorios(18); precisamente porque la finalidad de la reivindicacin consiste en hacer declarar el
derecho de propiedad sobre la cosa y obtener, en consecuencia, la restitucin de esta.

En este sentido, la Corte Suprema ha sealado: Que precisamente en este tipo de procesos
debe quedar judicialmente establecido, como lo es en el caso de autos, el ttulo que a cabalidad
acredite la propiedad del reivindicante, es decir, que la accin de reivindicacin tambin procede
determinar el mejor derecho de propiedad, cuando ambas partes tengan dicho ttulo, y aadiendo
ms adelante en el considerando cuarto que: (...) no es necesario exigir a los demandantes el
inicio de una nueva demanda de mejor derecho, ya que al no asistirle tal derecho de los
demandados se concluye que el derecho de los demandantes es mejor (19).

En la misma lnea se ha dicho que cuando el demandado poseedor alega algn derecho o
ttulo sobre la cosa, el juzgador debe merituar las pruebas que presente este y las del demandado,
y resolver en el mismo proceso de reivindicacin, reconociendo o negando el derecho invocado.
Constituye una prctica impropia remitir a las partes a otro proceso para supuestamente definir el
mejor derecho, cuando lo que se debe hacer es resolver el tema en base a los mritos del
proceso(20).

Entonces, al ser la accin reivindicatoria la accin real por excelencia, resulta procedente que
mediante esta accin se dilucide el concurso de derechos reales, cuando dos o ms personas
alegan derecho de propiedad respecto de un mismo bien inmueble. Es por esta razn que en
alguna oportunidad la Corte Suprema sostuvo lo siguiente: (...) Que conforme se advierte del
pronunciamiento de ambas instancias, han declarado improcedente la demanda de reivindicacin
sustentndose principalmente en que al haber acreditado ambas partes procesales su respectiva
titularidad, no corresponde en el presente proceso de reivindicacin se emita pronunciamiento
sobre mejor derecho de propiedad; criterio que resulta errado, toda vez que en las sentencias
expedidas en casacin ha quedado establecido que en la va de reivindicacin se puede dilucidar
el derecho que tienen dos propietarios respecto de un mismo bien inmueble (21)(el nfasis es
agregado).

III. REALES ALCANCES DE LA ACCIN REIVINDICATORIA

Al respecto, la doctrina nacional sostiene que: Desde el punto de vista prctico, las casaciones
que pretenden que la declaracin del mejor derecho de propiedad es requisito previo (totalmente
inexistente en la legislacin(22)) al proceso de reivindicacin estaran exigiendo que los justiciables
iniciemos dos procesos de conocimiento! (23), cuando esta supuesta otra va de mejor derecho de
propiedad es totalmente intil para satisfacer el nico inters del propietario: lograr la
restitucin(24).

En efecto, si bien la sentencia que ordene entregar un bien al declarar fundada una
reivindicatoria es una sentencia de condena represivo-reparadora (25), no debe olvidarse que (...)
en las sentencias que ordenan al demandado realizar una prestacin a favor del actor (sentencias
de condena); estas, por consecuencia son tambin y ante todo sentencias de declaracin de
certeza, en las cuales la declaracin judicial del derecho tiene una doble funcin, la de crear la
certeza jurdica y la de preparar la ejecucin forzada (26).

En este orden de ideas, si se trata de un proceso de reivindicacin, es lgico que previamente

se declare en dicho proceso a quin pertenece la propiedad, y que este derecho sea la razn de la
condena a la entrega del bien. No entendemos cmo puede ser entendida la declaracin de
propiedad como un requisito previo y autnomo al proceso de reivindicacin (27).

CONCLUSIONES

La accin reivindicatoria incluye tambin a la accin declarativa de mejor derecho de propiedad.

Esta solucin es adecuada, en la medida que la reivindicacin es la accin plenaria entablada por
el propietario, por lo que nada impide que en un proceso sobre reivindicacin, se determine
tambin el mejor derecho de propiedad cuando ambas partes tengan dicho ttulo.

Ahora, si bien el mejor derecho de propiedad puede solicitarse en va de accin, esta no es una
accin real stricto sensu, sino que se puede discutir al interior de la accin reivindicatoria, por lo
que no es necesariamente una accin aparte o independiente de la reivindicatoria, sino que est
incursa dentro de ella como una cuestin probatoria. Y abona a esta conclusin el hecho de que en
un proceso sobre reivindicacin se puede actuar todo tipo de pruebas para determinar quin es el
propietario del bien (o quin tiene mejor derecho de propiedad, que en buena cuenta significa lo
mismo), y ello como es obvio no obliga a pretender la anulacin del ttulo contrario en un proceso
autnomo. Entonces, para tener xito en la reivindicatoria no es necesario anular, previamente, el
ttulo invocado por la parte contraria, ya que en esta accin plenaria el juez evala los ttulos
presentados, y decide cul de ellos acredita la propiedad. Si queremos que la propiedad est eficaz
y verdaderamente protegida, comencemos por entender los reales alcances y contornos de la
accin reivindicatoria. Afortunadamente as lo viene haciendo la mxima instancia judicial en
nuestro pas.

NOTAS:

(1) La Sala Transitoria de la Corte Suprema de Justicia ha expresado en la Cas. N 1222-05-

Arequipa: Stimo: por otro lado, cabe sealar que el medio de prueba ofrecido por el recurrente
est referido a un presupuesto fundamental de la pretensin reivindicatoria; como se sabe, por

este derecho real se entiende la recuperacin de lo propio, luego del despojo o de la indebida

posesin o tenencia por quien careca de derecho sobre la cosa; y se habla y se escribe
impropiamente sobre la accin reivindicatoria definindola como aquella que corresponde al
propietario no poseedor contra el poseedor no propietario, cuando en realidad es una pretensin,
ya que la accin es un derecho continente y sin contenido, como aclara correctamente Enrique
Palacios Pareja, en su trabajo La pretensin reivindicatoria: Dos caras de la moneda. En: Ius et
Veritas nmero veinticuatro, pgina ochenta y tres (...).

(2) 832.Contenuto del diritto: Il propietario ha diritto di godere e disporre delle cose in modo
pieno ed esclusivo, entro i limiti e con losservanza degli obblighi dallordinamento giuridico. Codice
Civile, aggiornato alla gazzetta ufficiale 28 febraio 2003. Societ Editrice Il Foro Italiano.

(3) GAZZONI, Francesco. Manuale di Diritto Privatto: VII edizione aggiornata. Edizioni
Scientifiche Italiane, 1998, p. 199.

(4) BETTI, Emilio. Teora general de las obligaciones. Tomo I. Traduccin de Jos Luis de los
Mozos. Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1969, p. 3.

(5) ESCOBAR ROZAS, Freddy. Tesis: La estructura de la relacin obligatoria. Captulo III.3.1.
Del mismo autor tambin puede consultarse: Teora General del Derecho Civil. Ara, Lima, 2002, p.
241 y ss.

(6) La relevancia social que puede tener el ejercicio de la propiedad sobre determinadas
categoras de bienes, orienta y dirige la actividad de su titular hacia el destino econmico ms
adecuado para la satisfaccin de las necesidades de la colectividad: COLINA GAREA, Rafael. La
funcin social de la propiedad privada en la Constitucin Espaola de 1978. J.M. Bosch Editor,
Barcelona, 1997, pp. 104-105.

(7) Artculo 70 de la Constitucin Poltica del Per.- El derecho de propiedad es inviolable.

Se ejerce en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley.

(8) ESCOBAR ROZAS, Freddy. Mitos en torno al contenido del derecho de propiedad
(anlisis crtico del artculo 923 del Cdigo Civil). En: Ius et Veritas. N 22, 2001.

(9) Cas. N 1803-2004-Loreto, del 25 de agosto de 2005.

(10) Tngase en cuenta que la accin reivindicatoria es el mecanismo tpico de tutela de

propiedad porque, si bien el propietario tendra la facultad de reivindicar (tutela restitutoria),
siempre que el dao sufrido no implique la prdida del bien, y solicitar la indemnizacin y el pago
de frutos (tutela resarcitoria) la reivindicacin tutela de manera directa el derecho real buscando la
recuperacin del bien mismo: este instrumento de tutela busca proteger al propietario y su relacin
directa e inmediata con el bien; por ello es una institucin propia de los derechos reales. En
cambio, la tutela resarcitoria (indemnizacin por daos) (...) no es tpica de la propiedad, por cuanto
asegura otros derechos subjetivos no solo el de la propiedad, y adems no se manifiesta sobre
un bien sino mediante la constitucin de una obligacin . Adems (...) se constituye en un
mecanismo de proteccin de distintas situaciones jurdicas, no solamente de la propiedad:
GONZALES BARRN, Gnther. Derechos Reales. 1 edicin, Jurista Editores E.I.R.L., 2005, p.
585.

(11) Cas. N 3017-2000 Lima, del 15 de noviembre de 2000.

(12) Corte Superior de Lima Norte. Exp. N 1044-2005. Resolucin N 399.

(13) Al respecto se puede ver las Casaciones N 2359-2000 (fechada el 11 de mayo de 2001
y publicada el 05 de noviembre del mismo ao), N 1102-01 (de fecha 29 de agosto de 2001
publicada en el diario oficial el 2 de enero de 2002) y N 1320-200-Ica (del 11 de julio de 2002). En
este mismo sentido, Pedro Sagstegui Urteaga ha precisado que: La accin reivindicatoria puede
incluso agotar su finalidad en el mero reconocimiento de la calidad de propietario. SAGSTEGUI

URTEAGA, Pedro. La propiedad y la posesin . 1 edicin, Librera y Ediciones Jurdicas,

2005, p. 16. Asimismo, Joslvarez Caperochipi sostiene que el Tribunal Supremo espaol ha
declarado que: (...) no es necesario pedir la nulidad del ttulo del demandado cuando las partes
deriven sus derechos de documentos y hechos diversos, pues entonces el litigio se limita a discutir
la eficacia y preferencia de los ttulos (STS de 15 de noviembre de 1962). LVAREZ

CAPEROCHIPI, Jos. Curso de Derechos Reales: Propiedad y Posesin . Tomo I, 1

edicin, Editorial Cvitas, Madrid, 1986, pp. 57-58.

(14) SATTA, Salvatore. Manual de Derecho Procesal Civil. Volumen I. Traduccin de

Santiago Sents Melendo y Fernando de la Ra. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos
Aires, 1971, p. 260.

(15) Cas. N 1320-200-Ica, del 11 de julio de 2002. Sala de Derecho Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema de la Repblica.

(16) Cas. N 602-98-Tacna, publicada el 23 de abril de 1998.

(17) Cas. N 3134-01-La Libertad, publicada el 2 de mayo de 2002.

(18) Ibdem, p. 587.

(19) Cas. N 2539-2000, del 11 de mayo de 2001, publicada el 5 de noviembre de 2000.

(20) Cas. N 1803-2004-Loreto, publicada el 30 de marzo de 2006.

(21) Cas. N 1240-2004 Tacna, publicada el 28 de febrero de 2006.

(22) (...) hasta donde tenemos conocimiento no existe ninguna norma jurdica que haga
referencia a la figura del mejor derecho de propiedad, por lo que entendemos que se tratara en
realidad de una heroica creacin de nuestros tribunales. ZELA VILLEGAS, Aldo. Mejor derecho
de propiedad, reivindicacin y desalojo: relaciones todava incomprendidas. En: Actualidad
Jurdica. Tomo 139. Junio de 2005. Editorial Gaceta Jurdica, p. 71. Puede consultarse tambin,
PALACIOS PAREJA, Enrique. La pretensin reivindicatoria: las dos caras de la
moneda. En: Revista Ius et Veritas. Ao XII. N 24. Junio de 2002, pp. 83-92.
 (23) ZELA VILLEGAS, Aldo. Ob. cit., p. 71.

(24) dem.

(25) Las sentencias represivo-reparadoras son aquellas sentencias de condena que tienen
por funcin sancionar, reprimir y a la vez reparar el derecho violado. ARIANO DEHO, Eugenia.
Separata de Derecho Procesal Civil del Instituto de Investigacin Jurdica Jorge Eugenio
Castaeda. s/f., p. 63.

(26) CHIOVENDA, Giuseppe. Ensayos de Derecho Procesal Civil. Vol. I. Traduccin de

Santiago Sents Melendo. Prlogo por Eduardo J. Couture. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica,
Buenos Aires, 1949, p. 134.

(27) ZELA VILLEGAS, Aldo. Ob. cit., p. 71.