EL NEOCONSTITUCIONALISMO

El trmino del Neoconstitucionalismo, se lo puede aludir como un trmino o una ideologa jurdica
nueva, o como una evolucin del constitucionalismo, pero no se puede negar que aun esta en
evolucin. El Neoconstitucionalismo se puede decir de manera sencilla que intenta incluir ms
principios y ms derechos en la Constitucin; si se tuviera que dar una palabra para describir esta
corriente sera que es transformadora, para lograr como sus fines mencionados hacer que se respete
completamente lo que dicta la constitucin, los derechos, pero al referirse exactamente a
transformar, significa que pretende alterar la realidad, que es de exclusin, marginalidad y
discriminacin, y cambiarlos para que todos en la sociedad, la gran mayora puedan ejercer sus
derechos sin represin y tengan la seguridad de que el Estado va a garantizar que se puedan hacer el
goce de dichos derechos.

Al mencionar que el Neoconstitucionalismo es terico, lo que lo diferencia del constitucionalismo

es que al plasmar toda norma en un ordenamiento jurdico para su aplicacin, esta debe cumplirse
pues en s es la ley, el Estado debe cumplirlas, respetar los derechos y los principios, pero en el
Neoconstitucionalismo se da una interpretacin razonable, con proporcionalidad, pues aqu se
asume que el Estado en su conjunto tiene una funcin instrumental, pues debe estar al servicio de la
satisfaccin de los derechos fundamentales; y el Estado no se puede justificar a s mismo, pues no
tiene que enriquecer el ejercicio del poder pblico y hacer goce del aparato gubernamental, en s
esto es desechado por el Neoconstitucionalismo, pues este propone que de una manera sencilla y
como su funcin primordial la satisfaccin de los derechos fundamentales, sin importar las
situaciones que puedan presentarse, pues la Constitucin no puede ser vulnerada en un solo
momento, los derechos deben respetarse siempre y bajo ningn concepto justificar que se han
vulnerado, como puede ser el caso de atentados terroristas y se suele proceder a la tortura, vulnera
la dignidad de la persona.

En el siguiente ensayo se tratara primero de: El Neoconstitucionalismo y el Estado; segundo: Nueva

institucionalidad del Estado para la proteccin de los derechos humanos; tercero: El
Neoconstitucionalismo en Ecuador.

El Neoconstitucionalismo y el Estado
Como una funcin bsica del Estado es guardar la seguridad de sus ciudadanos, pero no siempre fue
considerado de esta manera, pues se puede distinguir de una manera sencilla a un estado legal y un
estado constitucional; como dice Ramiro vila Santamara (2012):

En el estado legal, la autoridad estaba sometida a la ley y la ley es hecha por el parlamento; el
parlamento al elaborar la ley resultaba ser la nica autoridad no sometida. En el estado
constitucional, en cambio, toda autoridad, incluida el parlamento, est sometida a la Constitucin.

En el mencionado estado legal, obviamente el estado velaba por el bienestar de sus ciudadanos,
como por la seguridad de su territorio, pero este conviva con el autoritarismo y con una gran
cantidad de violaciones a los derechos humanos, pero en el estado constitucional se tiene como una
norma suprema la Constitucin y dentro de ella estn inscritos todos los derechos de las personas y
este no puede convivir con dichas violaciones a los derechos como en el estado legal.

Cuando se tiene a un Estado de Derecho, se puede entender que incluso la autoridad de un estado
est sometida a la Constitucin, pero en realidad lo est tanto los poderes pblicos y privados, todas
las personas naturales y jurdicas estn sometidos a los derechos fundamentales reconocidos por la
Constitucin y los Instrumentos Internacionales, pero en realidad no es de esta manera, no se puede
decir nicamente una norma suprema, la Constitucin como un instrumento normativo, sino es en
los derechos, como atributos de los seres humanos e innatos de cada persona, de esta manera se
supera la concepcin que se tiene de un estado de derecho, de un estado constitucional.

El estado, requiere la plurinacionalidad y la garanta de los derechos del buen vivir, tiene que ser
radicalmente democrtico y fuerte. El estado debe ser un espacio de servicio, que promueva y
garantice los derechos. No puede haber garanta de derechos, cuando estos son violados, la idea de
un estado que expropia los derechos, es una idea desnaturalizada de la concepcin de estado
democrtico y constitucional. La finalidad y la legitimidad del estado la encontramos en la medida
que respete y promueva los derechos.

El poder punitivo est un poco arraigado o tiende a eliminar los lmites, los derechos y las garantas;
mientras que la del poder punitivo, en cambio, a poner lmites, a establecer derechos y a fortalecer y
multiplicar las garantas. La primera fortalece el poder de vigilancia y represin del estado y
considera que los ciudadanos pueden ser peligrosos; pero la segunda, en cambio, fortalece el poder
del estado para expandir al mximo las libertades de las personas. El poder punitivo est
conformado por agencias que usan la fuerza, como la polica y el ejrcito; el poder democrtico est
conformado por personas que tienen derecho a vivir dignamente. Estas dos caras tiene el estado.

Nueva institucionalidad del Estado para la Proteccin de los Derechos Humanos

Zaffaroni (2002) menciona: en el estado coexisten dos fuerzas opuestas, la del poder punitivo y la
de democracia constitucional.

Dentro de un Estado Constitucional an no se expresan de manera adecuada o podra decirse que

aun no est a la altura de las exigencias que emanan de las promesas de los derechos. Cuando nos
referimos a institucionalidad, decimos que es un atributo bsico dentro de un estado de derecho,
entendiendo que como este ejerza sus funciones, su soberana, pero la institucionalidad la podemos
comprender dentro de tres parmetros.

El primer parmetro es la ideologa que sustenta y justifica como se realiza el sistema normativo, lo
que sirve para organizar a la sociedad, para que puedan ser creadas y aplicadas correctamente se
tiene que tener un gran conocimiento de estas; pues el conocimiento crea poder y el poder no puede
sostenerse sino es travs del conocimiento, y aqu se aplica que tienen una misin poltica que debe
ser aplicada de una manera sistemtica y socializado.

Como el segundo parmetro de institucionalidad tenemos a uno de lo ms importante que viene a

ser el derecho, pues como un conjunto de normas debe regular las relaciones entre las personas y ser
un mecanismo para ejercer el poder. El conocimiento que tomamos en cuenta como el primer
parmetro se organiza alrededor de la norma y establece lo que correcto o no, lo que se puede hacer
y lo que no se puede hacer, todo con el fundamento de no violar los derechos de los dems; de esta
manera podemos entender al derecho no solo como una norma expedida sino como un componente
importante de la institucionalidad que tiene relacin directa con la cultura, con la poltica y con la
moral dominante.

Como el tercer parmetro tenemos a los rganos, que podemos describirlos como la materializacin
del derecho, que se encargan de su aplicacin y constituyen la institucionalidad, esta viene a ser una
base fundamental para el conocimiento y para el derecho, pues para que estos dos hagan efecto y
sean aplicadas de una forma eficaz, requieren de la institucionalidad y esta se aplica gracias a los
rganos, que son la autoridad que representa la institucionalidad, como un ejemplo podemos decir
que son las funciones del estado, los ministerios, etc. y con el derecho y conocimiento toman
decisiones y actan. Estos tres parmetros son sumamente importante porque la conexin entre
estos tres es lo que determina el cumplimiento de los derechos, cosa que no se realizaba en el
pasado, pero ahora se tiene una contextualizacin precisa, para elaborar las normas y como ejercer
el poder, pues es caracterstico de un estado constitucional.

Para que se cree una institucionalidad que beneficie los derechos humanos y no sean simples
normas como en el estado legal, antes mencionado se tiene que haber un proceso histrico, donde
en realidad se resaltan que los derechos estn siendo vulnerados, pero al superar esa brecha es como
naci el estado de derecho, y al poner a los derechos como base fundamental incluso para el
ejercicio del poder y las funciones del estado es como tenemos al Neoconstitucionalismo; por lo que
podemos decir que primero debi existir una realidad en la que se violaron los derechos humanos,
dicha realidad debe ser comprendida y analizada con razn, es decir tener conciencia de la
vulneracin y esta se racionaliza donde entra de nuevo el conocimiento o el saber y estos saberes
son identificados por varias personas que se ven identificados hasta que llega ser identificado por
los rganos y por las crisis que pudieron haber existido estas son reconocidas dando un paso
adelante y crear esa institucionalidad de derecho, que tras seguir el mismo proceso avanz a
priorizar lo derechos fundamentales abarcados en la constitucin, pero por el mismo proceso se
debe llegar a dar otro salto, para que no haya vulneracin de derechos dentro de la misma
institucionalidad.

El Neoconstitucionalismo en Ecuador.

Durante dcadas cada constitucin que ha sido creada, fue realizada con un objetivo particular de
quien ejerca el poder en esos momentos, en s se trataba de que no sean victimas la sociedad, los
ciudadanos ecuatorianos, pero cada vez que cambiaba algo, aunque fuera para bien, esta no era la
realidad completa que suceda, pues no se necesita una constitucin que este llena solo de buenas
intenciones, que intentan reflejar y mejor las situaciones de dicho momento, pero esa fue la
realidad. La nica funcin que tuvieron aquellas constituciones fue legitimar el poder del presidente
de turno.

En la historia del Ecuador bsicamente hay cuatro constituciones: la una es la que funda la
Repblica del Ecuador en 1830, la otra es la constitucin liberal de 1906, que establece la
separacin del Estado con la Iglesia, la tercera es la que instaura el constitucionalismo social, que se
combinan entre la del 29 y la del 45, finalmente la cuarta, la del 2008, es la que establece el
constitucionalismo.
Cuando en Ecuador se fundamento en s el constitucionalismo, es decir como ya una prctica,
intento como punto reclutar a todas las personas, a que sean parte de sus derechos innatos, por
decirlo de otra manera se busco una inclusin y en especial cultura, es lo que diferenciaba, el
cambio de todas las dems constituciones, obviamente por la lucha de los derechos, que se
menciono en cmo se elaboraba la institucionalidad, pero en esta ltima se desarrollo el ejercicio de
dichos derechos aunque no fueron reclamados, por ejemplo la inclusin indgena, a ser reconocidos,
y a de notar en cierta parte, que los derechos no son siempre el arma contra el poder sino que
eliminan esos privilegios que se fundaban en las relaciones de poder. As que los derechos que
sustentan la Constitucin y la doctrina neoconstitucional no slo son falsas promesas sino que son
instrumentos de lucha y mundos en los que queremos vivir. De esta forma podemos decir que se
implemento una idea de que nosotros no podemos dejar tampoco atrs nuestras races, poniendo en
prctica Sumak Kawsay por ejemplo, pero tambin tomando una conciencia de los cambios que
implica, y lo que hemos realizado hasta el momento, es decir un respeto por la naturaleza, del poder
hacia la naturaleza.

Como conclusiones podemos decir a travs de la historia y los cambios sociales que ha vivido no
solo el pas sino el mundo, es como se llego a establecer la supremaca de la Constitucin, un estado
de derecho, pero del mismo modo que al establecerlo, se dio un paso ms adelante, poniendo el
Neoconstitucionalismo al alcance, y no solo como una utopa como creen algunos, sino como algo
que se reconoce y se siente, los derechos como un medio primordial que rige las relaciones de la
sociedad y la autoridad, incluyendo a todos los seres humanos, como fue el caso de ecuador que
tuvo que sobrepasar a varias adversidades y tragedias hasta llegar a reconocer los derechos como un
el medio fundamental que rige en ecuador y no solo eso, sino tambin el establecimiento de
garantas jurisdiccionales de la Constitucin; la fuerza vinculante de la Constitucin que llev a la
integracin de todos los seres humanos dentro de nuestro territorio y a tener un respeto por la
naturaleza, analizando los posibles desastres y el calentamiento global, la aplicacin directa de las
normas constitucionales; y para diferenciarnos de otros estados como el legal, a la interpretacin de
las leyes conforme a la Constitucin, pues todos estos requisitos son bsicos para que podamos
decir que hay un Neoconstitucionalismo.
Bibliografa:

Zaffaroni, Eugenio y Alejandro Slokar, Derecho Penal. Parte General, Buenos Aires,
segunda edicin, 2002.
vila Santamara Ramiro. En Defensa Del Neoconstitucionalismo Transformador. Ed.
Universidad Siimon Bolivar. Quito - Ecuador. 2012
 Aguilar Andrade Juan Pablo. .Neoconstitucionalismo en el Ecuador una Mirada al Jurista
Ingenuo. Ecuador. 2013