Casacin 9454-2014, Ica: Se

desnaturaliza contrato por necesidad

de mercado si no se sustenta
incremento de la produccin
coyuntural
POR
LEGIS.PE
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NOVIEMBRE 5, 2016
0
2423

Fuente: Poder Judicial.

Desnaturalizacin de contrato y pago de beneficios sociales

Sumilla: Se produce desnaturalizacin del contrato por necesidad de mercado
cuando no se sustenta incremento de la produccin coyuntural; as como la
necesidad de que las variaciones de la demanda tengan carcter sustancial, lo que
supone rechazar de su contenido cualquier fluctuacin del mercado que no sea
necesaria y significativa.

Casacin N 9454-2014, Ica

Lima, tres de agosto de dos mil diecisis

VISTA; la causa nmero nueve mil cuatrocientos cincuenta y cuatro, guin dos
mil catorce, guin ICA, en audiencia pblica de la fecha; y producida la votacin
con arreglo a ley, se ha emitido la siguiente sentencia:

MATERIA DEL RECURSO

Se trata del recurso de casacin interpuesto por la demandada, Servicio Nacional

de Adiestramiento en Trabajo Industrial SENATI, mediante escrito de fecha
nueve de julio de dos mil catorce, que corre en fojas cuatrocientos ochenta y
cuatro a cuatrocientos noventa y cuatro, contra la Sentencia de Vista de fecha
dieciocho de junio de dos mil catorce, que corre en fojas cuatrocientos veintiuno
a cuatrocientos cuarenta y tres, que confirm la Sentencia apelada de fecha
siete de enero de dos mil catorce, que corre en fojas doscientos sesenta y seis a
doscientos noventa y uno; en el proceso ordinario laboral seguido por el
demandante Juan Carlos Gonzales Flores, sobre desnaturalizacin de contrato
y pago de beneficios laborales.

Lea tambin: Cas. Lab. 11048-2014, Lima: Bonificacin por productividad

gerencial constituye concepto remunerativo

CAUSALES DEL RECURSO

Por resolucin de fecha trece de marzo de dos mil quince, que corre en fojas
noventa y uno a cien, se declar procedente el recurso de casacin interpuesto
por las siguientes causales: a) infraccin normativa de los numerales 3 y 5 del
artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, concordado con el
numeral 6) del artculo 50 y 122 el Cdigo Procesal Civil; b) infraccin de
los artculos 58 y 72 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N
728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97- TR; c) infraccin de los
artculos 7 y 8 del Decreto Legislativo N 650, aprobado por Decreto
supremo N 001-97-TR; d) Infraccin del artculo 2 de la Ley N 27735; e)
Infraccin del artculo 10 del Decreto Legislativo N 713; f) infraccin de las
clusulas octava y novena del Convenio Colectivo 1993 a 1994;
correspondiendo a este Colegiado Supremo emitir pronunciamiento de fondo al
respecto.

CONSIDERANDO

Primero: Trmite del proceso

C.1 Segn se aprecia en la demanda interpuesta el diez de setiembre de dos mil

trece, que corre en folios cuarenta y cuatro a cincuenta y dos, subsanada a fojas
ciento veintids, que el accionante solicita la desnaturalizacin de los contratos
modales de trabajo por necesidad de mercado que suscribi desde enero de mil
novecientos noventa y nueve hasta el ao dos mil tres; asimismo, demanda el
pago de asignacin vacacional, el reintegro de vacaciones, el reintegro de
compensacin por tiempo de servicios, el reintegro de gratificaciones y el
reintegro de bonificacin mensual por quinquenio por el monto de nueve mil
setecientos noventa y cuatro con 37/100 nuevos soles (S/. 9,794.37).

C.2 El Juez del Juzgado de Trabajo de Pisco de la Corte Superior de Justicia de

Ica, mediante Sentencia de fecha siete de enero de dos mil catorce, declar
fundada en parte la demanda, amparando la desnaturalizacin del contrato del
actor y orden que la demandada pague al actor la suma de ocho mil doscientos
ochenta y nueve con 43/100 nuevos soles (S/. 8,289.43), ms intereses, costas y
costos del proceso.
C.3 El Tribunal Unipersonal de la Sala Mixta de Lima de la referida Corte
Superior confirm la Sentencia de primera instancia.

Lea tambin: Cas. Lab. 11048-2014, Lima: Bonificacin por productividad

gerencial constituye concepto remunerativo

Segundo: La infraccin normativa

La infraccin normativa podemos conceptualizarla como la afectacin a las

normas jurdicas en que incurre el Colegiado Superior al emitir una resolucin,
originando con ello que la parte que se considere afectada por la misma, pueda
interponer el respectivo recurso de casacin. Respecto de los alcances del
concepto de infraccin normativa quedan comprendidas en la misma las causales
que anteriormente contemplaba el artculo 56 de la Ley N 26636, antigua Ley
Procesal del Trabajo, relativas a la interpretacin errnea, aplicacin indebida e
inaplicacin de una norma de derecho material, incluyendo adems otro tipo de
normas como son las de carcter adjetivo.

Tercero: En el caso concreto, respecto a primera causal invocada referida a la

vulneracin del debido proceso y a la motivacin de las resoluciones judiciales,
la recurrente ha mencionado que la Sentencia de Vista viola el derecho a una
decisin debidamente motivada, por contener contradicciones en el razonamiento
judicial, ya que por un lado menciona que los contratos contienen el objeto de
contratacin, y luego sostiene que no se cumpli con precisar la causa objetiva.

3.1 Al respecto debe precisarse que de acuerdo al artculo 139 de la Constitucin

Poltica del Per, Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: () 3.
La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona
puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos
jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto,
cualquiera sea su denominacin. () 5. La motivacin escrita de las resoluciones
judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con
mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se
sustentan (artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado).
3.2 El derecho al Debido Proceso establecido en el numeral 3) del artculo 139
de la Constitucin comprende entre otros derechos, el de obtener una resolucin
fundada en derecho, de los jueces y tribunales, y exige que las sentencias
expliciten en forma suficiente las razones de sus fallos, esto es, que se encuentren
suficientemente motivadas con la mencin expresa de los elementos fcticos y
jurdicos que sustentan su decisin, lo que viene preceptuado adems en el
artculo 122 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil y el artculo 12 del Texto nico
Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Asimismo, la exigencia de la
motivacin suficiente constituye tambin una garanta para el justiciable,
mediante la cual se puede comprobar que la solucin del caso en concreto viene
dada por una valoracin racional de los elementos fcticos y jurdicos
relacionados al caso y no de una arbitrariedad por parte del juez, por lo que una
resolucin que carezca de motivacin suficiente no slo vulnera las normas
legales citadas, sino tambin los principios constitucionales consagrados en los
incisos 3 y 5 del artculo 139 de la Constitucin.

3.3 En el presente caso, la Sala de mrito ha fundamentado adecuadamente la

decisin de considerar que los contratos por necesidad de mercado del actor se
desnaturalizaron; en efecto, la Sala Superior en los fundamentos dcimo a
dcimo primero de la Sentencia de Vista, desarrolla las razones por las que
adopt dicha decisin, las que se resumen en la delimitacin conceptual del
contrato por necesidad de mercado, llegando a mencionar que la causa objetiva
de dicho contrato ser necesariamente coyuntural, por lo que nicamente puede
celebrarse cuando se dirija a la satisfaccin de incrementos coyunturales e
imprevisibles del ritmo normal de la actividad productiva de la empresa. En ese
sentido la adopcin de dicho contrato debe estar precedida de la identificacin de
los hechos que motivan la variacin de la demanda en el mercado. Partiendo de
dichas especificaciones el Colegiado Superior determin que el contrato se
desnaturaliz ya que en ella no consta la causa imprevisible del hecho que gener
la supuesta variacin sustancial de la demanda del mercado; as como tampoco se
acredit que dicho incremento tenga un carcter coyuntural, extraordinario o
temporal, y que no haya podido ser cubierto por el personal permanente de la
emplazada, por lo que, a criterio de la Sala Superior, se incumpli de consignar la
causa objetiva de contratacin conforme al artculo 58 y 72 del Decreto supremo
N 003-97-TR. Estas razones expuestas por la Sala Laboral justifican y sustentan
la posicin de declarar que la parte recurrente se encuentra obligada a reconocer
la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado; debindose dejar
establecido que no constituye un supuesto de afectacin al debido proceso o a la
debida motivacin de las resoluciones judiciales el que la decisin de fondo sea
contraria al inters del impugnante; razones por las que no se evidencia la
motivacin insuficiente a la que hace referencia la recurrente al denunciar la
infraccin normativa de los numerales 3 y 5 del artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Per, por lo que deviene en infundada esta causal invocada por la
recurrente.

Cuarto: En relacin a la causal sealadas en el tem b), referida a la Infraccin

normativa de los artculos 58 y 72 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, debe
mencionarse que la recurrente cuestiona la decisin del Colegiado Superior
respecto a la no existencia de una causa objetiva que justifique la contratacin del
actor bajo el contrato de necesidad de mercado, no obstante, cuestiona la decisin
de la Sala de mrito no as de la delimitacin conceptual que hace el Colegiado
respecto a este tipo de contrato, que como bien se ha expuesto en los
fundamentos de la Sentencia de Vista, se encuentra en la necesidad, siempre
transitoria, de fabricar bienes y/o prestar servicios en proporciones superiores a
las habituales para satisfacer una elevacin imprevista del volumen de pedidos al
que habitualmente sta sometida la empresa. As, este tipo contractual exige la
presencia de un incremento de la produccin coyuntural as como la necesidad
de que las variaciones de la demanda tengan carcter sustancial, lo que supone
rechazar de su contenido cualquier fluctuacin del mercado que no sea necesaria
y significativa.

Quinto: Siguiendo esta lnea de anlisis, es preciso tener presente el

pronunciamiento del Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el
expediente N 00232-2010-PA/TC, que ha expresado lo siguiente: 6. En tal
sentido, se puede concluir que el incremento debe ser coyuntural, es decir,
extraordinario y, en segundo lugar, los incrementos de la actividad empresarial
deben ser imprevisibles. A ello se refiere el ltimo prrafo del artculo 58
(citado): Si los incrementos no son imprevisibles quiere decir que son cclicos o
estacionales o que se repiten por temporadas, lo que no puede ocurrir a riesgo de
conducir por la va de las necesidades del mercado a labores fijas pero
discontinuas (contrato por temporada) () La diferencia con el contrato por
necesidad de mercado radica en lo previsible del hecho y en que las labores fijas
discontinuas no estamos hablando de incrementos de actividad, sino ms bien de
reinicio de actividad (). Por tanto, el contrato por necesidad de mercado debe
especificar la causa objetiva que justifique la contratacin temporal, en cuyo caso
debe entenderse que no bastar citar la definicin de esta figura, sino que
habr que insertar en el documento los hechos que motivan la variacin de la
demanda en el mercado y sus efectos concretos para la empresa contratante.
(Arce Ortiz, Elmer G. Derecho individual de trabajo en el Per. Palestra, Lima
2008, pp. 176 a 178.)

Sexto: En el caso materia de anlisis, la emplazada no sustent la causa objetiva

de contratacin, tal como fue evidenciado por el Colegiado Superior, ya que no
es admisible que el incremento temporal e imprevisible se prolongue por cinco
aos, tal como sucedi en el presente caso, desde el dos de febrero de mil
novecientos noventa y ocho al treinta y uno de diciembre de dos mil tres; lo que
revela la ausencia de imprevisibilidad de la necesidad empresarial, la misma que
pudo haber sido prevista, dada la naturaleza del servicio que presta la institucin
demandada. Asimismo, es de tenerse en cuenta que en cada renovacin del
contrato, se mencion la siguiente justificacin para la extensin del contrato
modal () se ampla la contratacin del actor debido a que SENATI ha
ampliado sus actividades en otras especialidades de carcter experimental, lo
que no constituye en modo alguno una justificacin razonable de un incremento
temporal e imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva, con
exclusin de las variaciones de carcter cclico o de temporada de la emplazada,
razones suficientes para sealar que la demandada no cumpli con demostrar la
causa objetiva que justifica la contratacin a plazo fijo, resultando correcta la
determinacin del Colegiado Superior, respecto a que los contratos del actor se
desnaturalizaron, deviniendo esta causal en infundada.

Stimo: Respecto a la causal invocada en los tems c), d), e) y f) debe

mencionarse que la demandada cuestiona la decisin del Colegiado Superior de
reconocer la continuidad laboral del actor cuando ste no prest servicios los
meses de enero. Al respecto debe precisarse que dada la especificidad de la
prestacin de servicios del actor (instructor), en el terreno de los hechos, si bien
el actor no prest servicios efectivos en dicho mes, ello se debi a la
organizacin acadmica de la institucin y al tiempo de vacaciones del personal,
por lo que no existi interrupcin de labores, debindose entender que el periodo
del de enero de mil novecientos noventa y nueve hasta el ao dos mil tres el actor
prest servicios sin solucin de continuidad. Sustentan esta afirmacin: a) tal
como se aprecia de las boletas de pago que corren en fojas cincuenta y seis a
ciento veintiuno, la demandada reconoci que el actor labor en forma continua
desde el dos de febrero de mil novecientos noventa y ocho en adelante, ya que en
dichas boletas se aprecia que la demandada consign como fecha de ingreso el
dos de febrero de mil novecientos noventa y ocho; b) el hecho que la institucin
demandada, tal como consta de su propia declaracin en el proceso, reconoci
que en el mes de enero de cada ao los instructores no prestaban servicio, puesto
que dicho periodo corresponden a las vacaciones de los estudiantes, as como el
tiempo del goce de vacaciones de los docentes que cumplieron los requisitos para
el goce del mismo; c) al haberse declarado la desnaturalizacin de los contratos
del actor, la demandada slo poda dejar de requerir de sus prestaciones slo por
causa justa, lo que no sucedi. En tanto se ha determinado la relacin laboral
continua del actor, tal como lo dilucid el Colegiado Superior le corresponde al
actor los reintegros de beneficios laborales reclamados, no siendo razonable los
argumentos expresados por la recurrente respecto a que no le corresponde al
actor las vacaciones y los beneficios sealados en la clusula octava del
Convenio Colectivo (Acta de Negociacin Directa) 1993 a 1994, debido a que no
labor el mes de enero, razn por la cual deviene en infundadas las causales
expresadas.

Por estas consideraciones;

FALLO:

Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la

demandada, Servicio Nacional de Adiestramiento en Trabajo Industrial
SENATI, mediante escrito de fecha nueve de julio de dos mil catorce, que corre
en fojas cuatrocientos ochenta y cuatro a cuatrocientos noventa y cuatro; en
consecuencia: NO CASARON la Sentencia de Vista de fecha dieciocho de
junio de dos mil catorce que corre en fojas cuatrocientos veintiuno a
cuatrocientos cuarenta y tres; ORDENARON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano conforme a ley; en el proceso
ordinario laboral seguido con el demandante, Juan Carlos Gonzales Flores,
sobre desnaturalizacin de contrato y pago de beneficios sociales; interviniendo
como ponente, el seor juez supremo Arias Lazarte y los devolvieron.
S.S. ARVALO VELA, YRIVARREN FALLAQUE, ARIAS LAZARTE,
DE LA ROSA BEDRIANA, MALCA GUAYLUPO

Precedentes vinculantes del Tribunal

Constitucional en materia penal y
procesal penal
POR

SANDRA GUTIERREZ IQUISE

AGOSTO 10, 2017

7214

En este post, hemos reunido las sentencias del Tribunal Constitucional que
contienen precedentes vinculantes sobre materia penal y procesal penal. Es
preciso recordar que un precedente es la regla jurdica expuesta en un caso
particular y concreto que el Tribunal Constitucional decide establecer
como regla general.

Lea tambin: Precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional en materia

penal y procesal penal

Como veremos, no han sido muchas las veces que el colegiado constitucional ha
considerado necesario ejercer su potestad para darle el carcter vinculantea sus
consideraciones, aun as resulta importante conocerlas y estudiarlas, no solo
porque son de observancia obligatoria para todos los jueces ordinarios, sino
adems por lo trascendental de los temas abordados.

Lea tambin: Colegio de Abogados de Piura interpuso demanda de

inconstitucionalidad contra proyecto de ley

Tambin hemos consignado los criterios vinculantes, establecidos por el Tribunal

Constitucional, en virtud del artculo VI in fine del Cdigo Procesal
Constitucional.

Plazo razonable de la prisin preventiva: STC 3771-2004-HC/TC (caso Miguel

Cornelio Snchez Caldern)

Los precedentes vinculantes del Expediente 3771-2004-HC/TC estn referidos

principalmente sobre la prisin preventiva. As pues, se analiza su relacin con
la presuncin de inocencia, los parmetros que deben tomarse en cuenta para
determinar razonablemente su duracin y sus plazos mximos. Los fundamentos
jurdicos con carcter vinculante son:

Lea tambin: TC: Juez puede desvincularse de la acusacin fiscal si cumple

estos presupuestos
2. Debe sealarse que, hallndose la causa en sede del Tribunal Constitucional,
en el estado de absolverse el grado del recurso extraordinario, con fecha 1 de
diciembre de 2004,entr en vigencia el Cdigo Procesal Constitucional (Ley N.
28237), que regula los procesos constitucionales, entre ellos el hbeas corpus.

3. Este corpus normativo establece, en su Segunda Disposicin Final, que las

normas procesales previstas por el presente Cdigo son de aplicacin inmediata,
incluso a los procesos en trmite. Sin embargo, continuarn rigindose por la norma
anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos
procesales con principio de ejecucin y los plazos que hubieran empezado.

4. Es necesario precisar que si bien de la citada disposicin legal se puede

interpretar que un proceso constitucional en curso, como el de autos, puede
comenzar a ser regido por una nueva ley procesal, ello solo ser posible siempre
que la aplicacin de la referida norma garantice la vigencia del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva, lo que debe ser apreciado atendiendo a las
particularidades del caso en concreto.

5. Al igual que por imperio del derecho a la presuncin de inocencia, el

encarcelamiento preventivo no se ordenar sino cuando sea estrictamente
necesario para asegurar que el proceso se pueda desarrollar sin obstculos hasta
su finalizacin, cuando la sentencia con que culmine no deje de merituar ninguna
prueba (ni sufra la adulteracin de alguna) por obra del procesado, y cuando se
cumpla efectivamente la pena que ella imponga.

7. Por la misma razn (la presuncin de inocencia), tampoco podr prolongarse

ms de lo estrictamente indispensable para que el proceso se desenvuelva y
concluya con una sentencia definitiva, mediante una actividad diligente de los
rganos jurisdiccionales especialmente estimulada por la situacin de privacin
de la libertad de un presunto inocente, y sin que pueda pretenderse la ampliacin
de aquel trmino argumentndose que se mantienen los peligros para los fines del
proceso o la concurrencia de cualquier clase de inconvenientes prcticos (todos
los imaginables deben estar comprendidos en el trmino lmite), ni mucho menos
con argumentos que encubran o pretendan justificar la incuria o displicencia de
los funcionarios responsables.
8. El derecho de que la prisin preventiva no exceda de un plazo razonable, si
bien no encuentra reflejo constitucional en nuestra Lex Superior, se trata de un
derecho, propiamente de una manifestacin implcita del derecho a la libertad
personal reconocido en la Carta Fundamental (artculo 2, 24) de la Constitucin)
y, por ello, se funda en el respeto a la dignidad de la persona.

9. La interpretacin que permite a este Tribunal reconocer la existencia implcita

del referido derecho en la Constitucin, se encuentra plenamente respaldada por
su Cuarta Disposicin Final y Transitoria, que exige que las normas relativas a
los derechos y las libertades que la Constitucin reconoce se interpreten de
conformidad con los tratados sobre derechos humanos ratificados por el Per.

10. Al respecto, debe sealarse que en el ordenamiento supraestadual existen

diversos tratados en materia de derechos humanos ratificados por el Estado que s
reconocen expresamente este derecho. Tal es el caso del artculo 9,3, del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que establece que [t]oda persona
detenida () tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta
en libertad. Por su parte, el artculo 75 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos reconoce el derecho de [t]oda persona detenida o retenida () a ser
juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que
contine el proceso.

11. En consecuencia, el derecho de que la detencin preventiva no exceda de un

plazo razonable forma parte del ncleo mnimo de derechos reconocidos por el
sistema internacional de proteccin de los derechos humanos y, por tanto, no
puede ser desconocido.

15. Esta postura normativa coincide con lo reconocido por la Comisin

Interamericana de Derechos Humanos, cuando afirma que La Comisin ha
mantenido siempre que para determinar si una detencin es razonable, se debe hacer,
inevitablemente, un anlisis de cada caso. Sin embargo, esto no excluye la posibilidad
de que se establezca una norma que determine un plazo general ms all del cual la
detencin sea considerada ilegtima prima facie, independientemente de la naturaleza
del delito que se impute al acusado o de la complejidad del caso. Esta accin sera
congruente con el principio de presuncin de inocencia y con todos los otros derechos
asociados al debido proceso legal (Informe N. 12/96, prrafo 70).
17. Tal situacin se aprecia en nuestro ordenamiento jurdico penal, pues el
artculo 137 del Cdigo Procesal Penal que regula el plazo mximo de la
detencin judicial, que en lo establece que dichos plazos mximos fijados por el
legislador integran el contenido esencial del derecho fundamental a la libertad
personal, puesto que el mantenimiento de la situacin de prisin preventiva por
un tiempo excesivo al previsto lesiona el derecho a la libertad personal.

18. Los parmetros legales, si bien son vlidos para el enjuiciamiento de un caso
concreto en el que haya sido dispuesta la medida, sin embargo, no agotan el
contenido de dicho derecho fundamental, de modo que ni todo el plazo mximo
legal es per se razonable, ni el legislador es totalmente libre en su labor de
establecer o concretar los plazos mximos legales. Aunque no haya transcurrido
todava el plazo mximo legal, puede lesionarse el derecho a la libertad personal
si el imputado permanece en prisin provisional ms del plazo que, atendidas las
circunstancias del caso, excede de lo razonable. Su duracin debe ser tan solo la
que se considere indispensable para conseguir la finalidad con la que se ha
decretado la prisin preventiva; por lo tanto, si la medida ya no cumple los fines
que le son propios, es preciso revocarla de inmediato.

19. En efecto, para valorar si la duracin de la detencin judicial ha excedido, o

no, el plazo mximo, este Tribunal, integrando el concepto de plazo razonable, se
refiri a los criterios sentados por la doctrina del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos (TEDH) cf. Caso Berrocal Prudencio, Exp. N. 2915-2004-HC/TC, que
en sntesis son los siguientes: 1. La naturaleza y complejidad de la causa. Es
menester tomar en consideracin factores tales como la naturaleza y gravedad del
delito (Caso Tomasi. Sentencia del TEDH, del 27 de agosto de 1992), los hechos
investigados, los alcances de la actividad probatoria para el esclarecimiento de
los eventos delictivos, la pluralidad de agraviados o inculpados, o algn otro
elemento que permita concluir, con un alto grado de objetividad, que la
dilucidacin de una determinada causa resulta particularmente complicada y
difcil. 2. La actitud de los protagonistas del proceso: por una parte, la inactividad
o, en su caso, la actividad desplegada por el rgano judicial, esto es, analizar si el
juez penal ha procedido con diligencia especial y con la prioridad debida en la
tramitacin del proceso en que el inculpado se encuentre en condicin de
detenido, y, por otra, la propia actividad procesal del detenido, a efectos de
determinar la razonabilidad del plazo, distinguiendo el uso regular de los medios
procesales que la ley prev y la falta de cooperacin mediante la pasividad
absoluta del imputado (muestras, ambas, del ejercicio legtimo de los derechos
que el Estado constitucional permite), de la denominada defensa
obstruccionista (signo inequvoco de la mala fe del procesado y,
consecuentemente, recurso repudiado por el orden constitucional).

26. No cabe duda de que con la previsin legal del plazo mximo de duracin de
la detencin judicial, el afectado por la medida cautelar puede conocer hasta qu
momento puede durar la restriccin de su derecho fundamental a la libertad. No
obstante, como viene ocurriendo reiteradamente en el panorama judicial
nacional, el hecho de que no se decrete la libertad inmediata de un procesado tras
la culminacin del plazo mximo de detencin, obligndole, por el contrario, a
que permanezca detenido ad infinitum, so pretexto de un equivocado concepto de
la tramitacin procesal, solo puede significar que se han transgredido todas las
previsiones jurdicas que garantizan un proceso debido o regular, y que dicha
situacin ha comprometido, en particular, la eficacia o existencia de uno de
aquellos derechos innominados constitucionalmente, pero, a la par,
consustanciales a los principios del Estado democrtico de derecho y al derecho
a la dignidad de la persona reconocidos en el artculo 3 de la Constitucin
Poltica del Estado, como lo es, sin duda, el derecho a un proceso sin dilaciones
indebidas.

Lea tambin: TC: Descarga en PDF el tomo VII de la Jurisprudencia

relevante del Tribunal Constitucional

Libertad Personal. Detencin Preventiva. Principio tempus regit actum: STC

2496-2005-HC/TC (caso Eva Valencia Gutirrez)

En el Expediente 2496-2005-HC/TC, el TC desarroll precedentes vinculantes

sobre los lmites a la libertad personal y sobre el principio tempus regim actum,
que establece que la ley procesal aplicable en el tiempo es la que se
encuentra vigente al momento de resolverse. Los fundamentos
jurdicos vinculantes son los siguientes:

3. En reiterada jurisprudencia, este Colegiado ha sostenido que el proceso de

hbeas corpus no tiene por objeto proteger en abstracto el derecho al debido
proceso. En el presente caso, habida cuenta de que se han establecido
judicialmente restricciones al pleno ejercicio de la libertad locomotora, tras la
imposicin de la medida cautelar de detencin preventiva, el Tribunal
Constitucional tiene competencia, ratione materiae, para evaluar la legitimidad de
los actos judiciales considerados lesivos.

5 Conforme a lo enunciado por ste Tribunal en reiterada jurisprudencia, la

libertad personal es no es solo un derecho fundamental reconocido, sino un valor
superior del ordenamiento jurdico, pero su ejercicio no es absoluto e ilimitado;
pues se encuentra regulado y puede ser restringido mediante ley.[1]

Por ello, los lmites a los derechos pueden ser impuestos por la misma norma que
reconoce el derecho; por el ejercicio de uno o ms derechos constitucionales, o
por el ejercicio de uno o varios bienes jurdicos constitucionales.

7. El artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece

que toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal ser llevada sin
demora ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer
funciones judiciales, y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable
o a ser puesta en libertad. La prisin preventiva de las personas que hayan de ser
juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar subordinada
a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en
cualquier momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecucin del
fallo.

8. De cuyo contenido se infiere que la detencin preventiva constituye una de las

formas constitucionales de garantizar que el procesado comparezca a las
diligencias judiciales.

12. Con relacin a la aplicacin de las normas penales, este Tribunal ha

manifestado, en reiterada jurisprudencia, que en la aplicacin de normas
procesales penales rige el principio tempus regit actum, que establece que la ley
procesal aplicable en el tiempo es la que se encuentra vigente al momento de
resolverse[2].

13. Siendo ello as, resulta de aplicacin al caso de autos, el artculo 1 de la Ley
N. 27553, que desde el 13 de noviembre de 2001 modifica el artculo 137. del
Cdigo Procesal Penal, estableciendo que el plazo de detencin en el proceso
penal ordinario tiene una duracin mxima de 18 meses; que se duplicar en caso
de que el proceso sea por los delitos de terrorismo, trfico de drogas, espionaje u
otro de naturaleza compleja seguido contra ms de diez imputados.

Lea tambin: TC: No es necesario que concurran simultneamente peligro de

fuga y de obstaculizacin para acreditar peligro procesal

Detencin en relacin a la conducta obstruccionista del procesado: STC 1257-

2005-HC/TC (caso Enrique Jos Benavides Morales)

En el Expediente 1257-2005-HC/TC se estableci

como precedente vinculante el contenido en el primer fundamento jurdico de la
sentencia, referido a la conducta obstruccionista del procesado. Puede leerlo a
continuacin:

1. Antes de determinar si la pretensin resulta fundada, este Colegiado considera

pertinente hacer notar, como ya lo seal anteriormente [Exp. N. 3966-3004-
HC/TC], que la extradicin () es un instituto jurdico que viabiliza la remisin
de un individuo por parte de un Estado, a los rganos jurisdiccionales
competentes de otro, a efectos que sea enjuiciado o cumpla con una condena
sealada. Los Estados recurren a tales procedimientos en el caso de que un
imputado se sustraiga de la accin de la justicia, ocultndose en un pas distinto
del suyo. El sustraerse de la accin de la justicia constituye, evidentemente, una
conducta obstruccionista del proceso, tanto ms si ello implica salir del territorio
del pas, obligando as a las autoridades judiciales a recurrir al procedimiento de
extradicin. Dicha conducta debe ser tomada en cuenta al momento de
determinar el plazo razonable del proceso y de la detencin, conforme a los
criterios expuestos por este Tribunal en la sentencia recada en el expediente N.
2915-2004-HC/TC.

Duracin de detencin policial: STC 06423-2007-PHC/TC (caso Al Guillermo

Ruiz Dianderas)

En este caso el Tribunal le otorga estipul como precedente vinculante el inciso

12 del Expediente 06423-2007-PHC/TC, en el que fija reglas sustanciales y
procesales en torno al plazo mximo de detencin policial. A la letra dice:
12. Sentado lo anterior, resulta necesario establecer las reglas sustantivas y
procesales para la tutela del derecho a ser puesto a disposicin judicial dentro de
los plazos sealados supra. Estas reglas deben ser interpretadas en la perspectiva
de optimizar una mejor proteccin del derecho a la libertad personal, en la
medida que no solo es un derecho fundamental reconocido, sino que adem s es
un valor superior del ordenamiento jurdico y presupuesto de otros derechos
fundamentales.

a) Regla sustancial: El plazo de la detencin que la Norma Fundamental

establece es un plazo mximo, de carcter absoluto, cuyo cmputo es inequvoco
y simple, pero no es el nico, pues existe tambin el plazo estrictamente
necesario de la detencin. Y es que, an s la detencin no hubiera traspasado el
plazo mximo, ese dato per se no resulta suficiente para evaluar los mrgenes de
constitucionalidad de la detencin, pues esta tampoco puede durar ms all del
plazo estrictamente necesario (lmite mximo de la detencin). Como es
evidente, el lmite mximo de la detencin debe ser establecido en atencin a
las circunstancias de cada caso concreto, tales como las diligencias necesarias a
realizarse, la particular dificultad para efectuar determinadas pericias
o exmenes, el comportamiento del afectado con la medida, entre otros. En suma,
resulta lesiva al derecho fundamental a la libertad personal la privacin de esta en
los supuestos en que ha transcurrido el plazo mximo para la detencin, o
cuando, estando dentro de dicho plazo, se ha rebasado el plazo estrictamente
necesario; en ambos casos, dicho estado de cosas queda privado de fundamento
constitucional, y la consecuencia debe ser la puesta inmediata de la persona
detenida a disposicin del juez competente para que sea este quien determine si
procede la detencin judicial respectiva o la libertad de la persona, sin perjuicio
de las responsabilidades que seala la ley para la autoridad, funcionario o
persona que hubieren incurrido en ellas.

b) Regla procesal: El derecho a ser puesto a disposicin judicial dentro del plazo
estrictamente necesario de la detencin o dentro del plazo mximo de la
detencin resulta oponible frente a cualquier supuesto de detencin o privacin
de la libertad personal que se encuentre regulado por el ordenamiento jurdico
(detencin policial, detencin preliminar judicial, etc.). En ese sentido, a efectos
de optimizar su tutela, lo que corresponde es que la autoridad competente efecte
un control de los plazos de la detencin tanto concurrente como posterior,
dejndose constancia del acto de control, disponiendo, si fuera el caso, las
medidas correctivas pertinentes, bajo responsabilidad. Este control de los plazos
de la detencin debe ser efectuado tanto por el Representante del Ministerio
Pblico como por el juez competente, segn corresponda, sin que ambos sean
excluyentes, sino ms bien complementarios.

Reglas en el mbito de las comisiones investigadoras del Congreso de la

Repblica: STC 04968-2014-PHC/TC (caso Alejandro Toledo Manrique)

Este no es, como en los casos anteriores, un caso que se enmarque en una
detencin arbitraria o en una investigacin o proceso penal. En esta sentencia se
determinan los alcances de las comisiones investigadoras del Congreso. As
pues, estableci, entre otras cosas, que esta puede investigar incluso a quienes no
ostenten la calidad de funcionarios pblicos.

En el Expediente 04968-2014-PHC/TC, el Tribunal Constitucional estableci

como precedentes vinculantes los considerandos 21 (segundo prrafo), 23
(segundo prrafo), 33, 42 (prrafo final), 45 (tercer prrafo), 49 (segundo
prrafo), 55 (prrafo final), 63 (primer prrafo), 67, 82 (primer prrafo), 83
(primer prrafo) y 90 (primer prrafo), incluso para los procedimientos y
procesos en trmite.

21. [] As, bajo una interpretacin sistemtica, puede agregarse que, en

general, los asuntos relacionados con el resguardo de la debida gestin estatal son
de inters pblico, y por tanto, pueden ser objeto de investigacin por el
Congreso de la Repblica.

23. [] Con prescindencia de si se trata de la nica excepcin o no, el Tribunal

Constitucional coincide con el criterio de que una comisin de investigacin
parlamentaria puede investigar hechos concernientes a personas que no son
funcionarios pblicos si ellos guardan una estrecha vinculacin con la regular
actuacin o no de los rganos del Estado. De ser as, el asunto reviste inters
pblico.

33. La decisin del Pleno del Congreso de instituir una Comisin de

Investigacin para el anlisis de un asunto de inters pblico no es per se
restrictiva de ningn bien constitucional. Ergo, no existe una estructura que
permita analizar dicha medida a la luz del principio de proporcionalidad.
42. [] Ciertamente, el contenido de una pregunta, su manera de formulacin o
su contexto puede denotar, eventualmente, la afectacin de otros derechos
fundamentales, tales como el derecho a no ser obligado a declarar contra uno
mismo o el derecho a ser juzgado por un juez independiente e imparcial, pero no
per se el derecho de defensa. De hecho, antes bien, que se haya permitido
plantear las objeciones evidencia que el derecho a la asistencia tcnica ha sido
efectivamente ejercido.

45. [] En segundo trmino, se protege el derecho asegurando la inexistencia de

todo elemento que razonable y objetivamente lleve a sostener que la persona est
siendo forzada, amenazada o condicionada para que reconozca una culpabilidad
que, de no haber mediado tal elemento, no habra reconocido.

49. [] La exhortacin del Tribunal Constitucional tiene, entre otros objetivos,

optimizar el contenido protegido de los derechos fundamentales que conforman
el debido proceso, aminorando los riesgos de su violacin. Pero no siempre
puede ser interpretada en el sentido de que haya venido justificada por la
deteccin de una omisin per se inconstitucional. Si as fuera, los principios de
supremaca y de fuerza normativa de la Constitucin hubiesen exigido que el
camino a adoptarse sea en el de la cobertura de la laguna inconstitucional va
integracin del Derecho o, cuando ello no resulte posible, la inclusin en el fallo
de la orden dirigida al rgano competente para su respectiva superacin, entre
otros.

55. [] Y, en tercer lugar, cuando se alude al deber de dar a conocer con

claridad bajo qu cargos y por qu circunstancias se cita a una persona a
declarar, ello se hace bajo el umbral del parmetro constitucional sine qua non
para una comisin de investigacin que, como ya se dijo, cual es permitir al
notificado conocer con el mayor detalle posible los hechos que se le atribuyen,
tal como se seala en el prrafo 31 de la sentencia de la Corte IDH recada en el
Caso Barreto Leiva vs. Venezuela y en el F. J. 18 de la STC 00156-2012-PHC.
De ah que el deber de dar a conocer los cargos respectivos depender del
mbito y del estado en el que se encuentre la respectiva investigacin, no siendo
una obligacin que pueda imponerse con prescindencia del anlisis de cada caso
en particular.
63. As, ms all de que an no se proceda a la previsin de dicho plazo, la
violacin del derecho fundamental a la concesin del tiempo para preparar la
defensa resultar efectivamente constatado si, a la luz de las circunstancias del
caso concreto, se aprecia que no se brind al investigado un plazo razonable para
articular su defensa.

67. Sobre el particular, corresponde recordar que, a diferencia de otros

procedimientos que pueden activarse en sede parlamentaria, el de las comisiones
de investigacin no es un procedimiento acusatorio, ni tampoco sancionatorio;
sus conclusiones no siempre culminan en una recomendacin de acusacin; y,
aunque as itere, ellas no vinculan a ningn poder pblico. No es, pues, un
mbito en el que, a criterio de este Tribunal, opere el derecho fundamental a
interrogar testigos como parte del derecho fundamental a la defensa.

82. Lo que s resulta claramente exigible a los miembros de una comisin de

investigacin es el respeto por la imparcialidad desde un punto de vista subjetivo.
De ah que ningn miembro de la comisin pueda tener un inters personal
directo o indirecto en el resultado de la investigacin. De ah que, en lo que
resulte pertinente, por analoga, son aplicables a los miembros de una comisin
las causales de inhibicin previstas en el artculo 53, inciso 1, del Nuevo Cdigo
Procesal Penal.

83. De esta manera, mientras exista respeto por el honor y la buena reputacin de
las personas (articulo 70de la Constitucin) y no se realice una imputacin
directa de responsabilidad penal que resulte reida con la presuncin de
inocencia (artculo 2, inciso 24, literal e, de la Constitucin), no resulta
inconstitucional que los miembros de una comisin de investigacin en sus
intervenciones deslicen abrigar una hiptesis sobre el caso, una vez analizados
los actuados respectivos. Por lo dems, sostener la tesis de que se encuentran
jurdicamente impedidos de hacerlo es incompatible con la naturaleza
eminentemente poltica del Parlamento.

90. En tal sentido, es oportunidad para que este Tribunal rectifique dicho criterio
y precise que el suceso que debe necesariamente verificarse antes de solicitar el
levantamiento del secreto bancario es la confirmacin de la Comisin, mas no la
comunicacin al investigado de los hechos por los cuales se va a investigar. Ello
por el sencillo motivo de que esta ltima no es una condicin previa que deba
verificarse ni siquiera en el mbito jurisdiccional, tal como deriva del artculo
235, inciso 1), del Nuevo Cdigo Procesal Penal, el cual dispone lo siguiente: El
Juez de la Investigacin Preparatoria, a solicitud del Fiscal, podr ordenar,
reservadamente y sin trmite alguno, el levantamiento del secreto bancario, cuando sea
necesario y pertinente para el esclarecimiento del caso investigado.

Bonus

Criterios vinculantes en materia penal

Plazo razonable de la detencin en relacin con la obligacin estatal de investigar

y sancionar los graves crmenes y violaciones de los derechos humanos: STC
2798-04-HC/TC (Gabriel Orlando Vera Navarrete)

13. La proteccin judicial, as entendida, implica una doble dimensin. Por un

lado, es consecuencia del derecho de las vctimas de violaciones a sus derechos
humanos a alcanzar verdad, justicia y reparacin como consecuencia de los
hechos sufridos. Por otro lado, conlleva explcitamente la obligacin de las
autoridades jurisdiccionales de desarrollar los procesos judiciales a su cargo,
bajo las estrictas medidas de seguridad, y determinando las figuras delictivas
aplicables a tenor de las disposiciones del Derecho Internacional que resulten
aplicables.

17. Finalmente, cabe precisar que la aplicacin de las disposiciones del Derecho
Internacional Humanitario no requieren validacin formal alguna, siendo
aplicables automticamente en tanto se produzca un hecho contrario a las normas
mnimas de humanidad. As lo ha sealado, por ejemplo, el comentario
autorizado del Comit Internacional de la Cruz Roja.

27. Se trata, sin duda, de un delito de lesa humanidad cuya necesidad social de
esclarecimiento e investigacin no pueden ser equiparadas a las de un mero
delito comn, dada su extrema gravedad. En este sentido, la Resolucin N. 666
(XIII-083) de la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos,
estableci en el artculo 4, Declarar que la prctica de la desaparicin forzada de
personas en Amrica es una afrenta a la conciencia del hemisferio y constituye
un crimen de lesa humanidad. La Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas reafirma en su prembulo que la prctica
sistemtica de desapariciones forzadas constituye un delito de lesa humanidad.
La necesidad social del esclarecimiento e investigacin de estos delitos no puede
ser equiparada a la de un mero delito comn. (Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, Resolucin adoptada en la sptima sesin
plenaria, 9 de junio de 1994.OEA/Ser.P AG/doc.3114/94 rev.).

32. Por lo tanto, este Tribunal considera que la acumulacin de procesos

decretada no puede tener como consecuencia que, para efectos de contabilizar el
cumplimiento del plazo mximo de la detencin, se tome en cuenta nicamente
el mandato de detencin dictado en el proceso ms antiguo, sino ms bien que
deben ser tomados en cuenta los mandatos de detencin dictados en cada no de
los procesos que se siguen en su contra.

Duplicacin del plazo de prescripcin de los delitos cometidos en agravio del

Estado: STC 1805-2005-HC/TC (caso Mximo Humberto Cceda Pedemonte)

10. En este orden de ideas, resulta lesivo a los principios de economa y celeridad
procesal, vinculados al derecho al debido proceso, que el representante del
Ministerio Pblico, titular de la accin penal, sostenga una imputacin cuando
esta se ha extinguido, o que formule denuncia penal cuando la potestad
persecutoria del Estado, por el transcurso del tiempo, se encuentra extinguida, y
que el rgano jurisdiccional abra instruccin en tales supuestos.

18. Este Supremo Colegiado considera que duplicar el plazo de prescripcin en

todos los delitos cometidos en agravio del Estado, sera atentar contra el principio
de legalidad, de cuya interpretacin pro homine se infiere que aplicarlo a todos los
imputados a los que se procese es extender in malam parte lo que pudiera afectar a
este, cuando por el contrario su aplicacin debe ser in bonam parte.

En consecuencia, dicha duplicidad solo es aplicable en el caso de delitos

cometidos contra el patrimonio del Estado o de organismos sometidos por este,
de conformidad con el artculo 41, in fine, de la Constitucin.
33. El Cdigo Penal reconoce dos formas de intervencin delictiva; la autora y
la participacin.

El artculo 23. de Cdigo Sustantivo establece que [E]l que realiza por s o por
medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente sern
reprimidos con la pena establecida para tal infraccin. A su vez, distingue
tres formas en que una persona puede cometer un delito (realizarlo) en calidad
de autor: a) cuando realiza por s misma el hecho punible; b) cuando realiza por
medio de otro el hecho punible; c) cuando realiza el hecho punible juntamente
con otro u otros.

34. La doctrina precisa que solamente puede hacerse tal delimitacin en los tipos
dolosos. As, define como autor de delito doloso a [a] aquel que mediante una
conduccin consciente de fin, del acontecer causal en direccin del resultado
tpico, es seor sobre la realizacin del tipo[8]. Es decir, el autor puede
manipular sobre el resultado del hecho y puede desistirse inclusive.

En tanto que el partcipe est supeditado a la actuacin del autor, pues su

intervencin solamente se produce siempre que el autor, por lo menos, arriba al
grado de tentativa, sin el cual no hay complicidad ni instigacin.
Consecuentemente, el partcipe no tiene dominio del hecho.

35. As, es autor quien tiene el poder para manipular el resultado del hecho, cuya
contribucin, aun siendo distinta, es considerada como un todo, y el resultado
total le es atribuible independientemente de la entidad material de su
intervencin; y es partcipe aquel cuya intervencin est condicionada al
resultado obtenido por el autor o aquel cuyo accionar no contribuye
decididamente a la ejecucin del delito, sino que su intervencin se limita a
coadyudar en su ejecucin.

36. Ahora bien, cuando el ilcito penal es cometido por una persona que, cual
instrumento, acta dentro de un aparato de poder organizado, que, como parte de
su estrategia general, comete delitos o representa solo un ejemplo de un conjunto
de conductas ilcitas similares, estamos frente a la existencia de un patrn de
violaciones, lo que convierte a tal agrupacin en una organizacin destinada a
cometer delitos. Estamos, entonces, frente a un ilcito contra la paz pblica
previsto y sancionado en el artculo 317. de la ley penal material.
 A mayor abundamiento, dicho tipo penal est referido a una agrupacin de
personas organizadas con el objeto de cometer varios delitos, y que han hecho
del delito un modo de vida.

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precedentes vinculantes

Tribunal Constitucional

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SANDRA GUTIERREZ IQUISE

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Abogada por la Universidad Nacional de San Agustn. Egresada de la maestra de Ciencias Penales en la Universidad
de San Martn de Porres y candidata a magster por la Pontificia Universidad Catlica del Per (Derecho
Constitucional).

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Se inaplica precedente Huatuco

cuando se demanda
desnaturalizacin de contrato
mientras est vigente la prestacin de
servicios
Comentarios y anlisis a la Casacin Laboral N 18032-2015, Callao
POR

JOS LUIS JARA BAUTISTA

JULIO 8, 2017

3389

Sumilla: Cuando la discusin est centrada en la declaracin de la existencia de

un contrato de trabajo a plazo indeterminado por desnaturalizacin de contratos
temporales o civiles de un trabajador con vnculo laboral vigente, no
corresponder la aplicacin de lo establecido por el Tribunal Constitucional en el
precedente vinculante N 05057-2013-PA/TC.

Sumilla: Cuando la discusin est centrada en la declaracin de la existencia de

un contrato de trabajo a plazo indeterminado por desnaturalizacin de
contratos temporales o civiles de un trabajador con vnculo laboral vigente, no
corresponder la aplicacin de lo establecido por el Tribunal Constitucional en
el precedente vinculante N 05057-2013-PA/TC.

1. INTRODUCCIN

En el ao 2015, la estabilidad laboral de miles de trabajadores del Estado se vio

seriamente afectada con la emisin del Precedente Vinculante N 3057-2013-
PA/TC, Junn tambin conocido como precedente Huatuco, por parte del
Tribunal Constitucional (TC), restringiendo la tutela restitutiva (readmisin en el
empleo) a todo servidor que no acredite su ingreso por concurso pblico de
mritos, la existencia de una plaza presupuestada y vacante de duracin
indeterminada.

Lea tambin: Cas. Lab. 18032-2015, Callao: Se inaplica precedente Huatuco

cuando se demanda desnaturalizacin de contrato mientras est vigente la
prestacin de servicios

Estas nuevas reglas en torno a la reincorporacin laboral originaron en forma

inmediata interpretaciones dispares en diferentes juzgados y salas de nuestro
pas, extendiendo las mismas incluso a situaciones que originariamente no
estaban previstas en el citado precedente.

De otra parte, tambin existieron jueces, que si bien fueron minora, con una
mejor interpretacin del citado precedente vinculante, empleando la tcnica
del distinguishing[1] optaron por apartarse. Qu duda cabe que ambas situaciones
afectaron gravemente el principio de predictibilidad de las resoluciones
judiciales, creando un escenario de incertidumbre en la cual el servidor no tena
la certeza respecto de qu tipo de tutela (resarcitoria o restitutoria) le
corresponda, toda vez que exista un apercibimiento del TC, segn el cual los
procesos en trmite deban adecuarse a los nuevos criterios impartidos, de
manera que los nuevos que pretendieran su reincorporacin laboral seran
declarados improcedentes.

Lea tambin: Cas. Lab. 18032-2015, Callao: Se inaplica precedente Huatuco

cuando se demanda desnaturalizacin de contrato mientras est vigente la
prestacin de servicios

Una de estas situaciones problemticas en torno al referido precedente vinculante

fue su indebida aplicacin a los casos de desnaturalizacin y pago de
beneficiosplanteados por servidores con vnculo laboral vigente (activo); es decir
aquellos que a la fecha de interposicin de su demanda no haban sido cesados.
Precisamente en las siguientes lneas efectuaremos los respectivos comentarios y
anlisis a la Cas. Lab. N 18032-2015- Callao[2], en la que se han abordado
aspectos importantes en torno a la correcta aplicacin del precedente en mencin.
2. LA REINCORPORACIN EN LA ADMINISTRACIN PBLICA BAJO
EL D. LEG. N 728: EN QU MOMENTO Y QUIN ORIGIN LA
DIVERSIDAD DE POSTURAS?

Inicialmente el rgimen laboral privado, regulado por el D. Leg. N 728,

solamente admita la tutela restitutoria (readmisin en el empleo), para el
denominado despido nulo, entendindose por este a aquel que se produce por la
vulneracin de un derecho fundamental del trabajador, debiendo estar sustentado
en causales referidas a la vulneracin de los derechos constitucionales protegidos
en el artculo 29 del TUO del Decreto Legislativo N 728 Ley de
Productividad y Competitividad Laboral Decreto Supremo N 003-97-TR[3].

Lea tambin: Tratamiento de la prrroga automtica en el rgimen laboral

especial CAS. Anlisis a partir del IV Pleno Jurisdiccional Supremo en
materias Laboral y Previsional

De otra parte, se prevea la proteccin resarcitoria (indemnizacin), para aquellos

despidos que no tenan la calidad de despido nulo; sin embargo, el propio
Tribunal Constitucional en adelante TC, realizando una interpretacin acorde a
la norma constitucional, estableci una nueva tipologa de despido en la
jurisprudencia de este mximo intrprete de la Constitucin, admitiendo la
readmisin en el empleo, incluso en situaciones que no estuvieran sustentadas en
un despido nulo, lo cual como era de esperarse, promovi una gran cantidad de
demandas de amparo con el objeto de obtener su reposicin al puesto de trabajo,
que en la va ordinaria les estaba negada por disposicin legal.

Lea tambin: Casacin 1112-2014, Lima: Bonificacin por funcin

jurisdiccional fija, mensual y permanente tiene carcter remunerativo

Entonces, podemos sealar que si bien se gener todo un desorden en cuanto a

las formas de proteccin frente al despido injustificado, incrementando la planilla
de remuneraciones de entidades privadas y del propio Estado, este corresponde
atriburselo nica y exclusivamente al propio TC, el mismo que paradjicamente
ms de doce (12) aos despus emiti el precedente vinculante, recado en
el Exp. N 3057-2013-PA/TC (proceso seguido por Rosala Beatriz Huatuco
Huatuco contra el Poder Judicial) en adelante el precedente Huatuco, que
elimina la proteccin restitutoria (readmisin en el empleo) a favor del personal
de las diversas entidades del Estado, que como resultado de la desnaturalizacin
de sus contratos pretendan su reincorporacin bajo el rgimen laboral de la
actividad privada, regulado por el D. Leg. N 728, sustentado en no haber
ingresado por concurso pblico a una plaza presupuestada, vacante y de carcter
indeterminado.

Consideramos que si bien pudo haberse emitido el precedente Huatuco, con el

nimo de cautelar la meritocracia e igualdad de oportunidades en el acceso al
empleo pblico, no consideramos legtimo que este reordenamiento en la forma
de contratacin e ingreso del personal se haga a costa de sacrificar los legtimos
derechos del servidor pblico que ya haba ganado estabilidad laboral por
superacin del periodo de prueba (vale decir el fin no justifica los medios), por
cuanto ello implicara que el Estado en su condicin de empleador traslade al
trabajador la responsabilidad por este ingreso irregular, o que aun cuando no
haya sido irregular se presente supuestos de desnaturalizacin de contrato, al
trabajador[4].

Lea tambin: Casacin 1112-2014, Lima: Bonificacin por funcin

jurisdiccional fija, mensual y permanente tiene carcter remunerativo

En esa lnea de ideas consideramos que, independientemente de la naturaleza

pblica del empleador, si este opt en forma voluntaria por contratar bajo el
Rgimen Laboral Privado, (D. Leg. N 728), el Estado tendra que asumir su
posicin de empleador tan igual como se exige de un empleador privado, con las
mismas atribuciones y obligaciones; al igual que el trabajador, tendr los
derechos y obligaciones que la ley prev, caso contrario implicara un trato
discriminatorio, bajo el tenor de que por el hecho de trabajar para el Estado, no
obstante de tener el mismo rgimen laboral, sea legtimo desconocer su
condicin de trabajador o entenderla disminuida con relacin al dependiente de
una entidad privada.

3. APLICABILIDAD DEL PRECEDENTE HUATUCO Y SUPUESTOS

EXCLUIDOS EN VIRTUD A LA CAS. LAB. N 12475-2014, MOQUEGUA

Si bien la emisin del precedente Huatuco dej muchas imprecisiones en torno

a su aplicabilidad, de modo alguno podramos legitimar un apartamiento de parte
de los rganos jurisdiccionales, por cuanto ello generara (como en efecto
gener)pronunciamientos diferentes para casos similares, afectndose el
principio de predictibilidad, y una aplicacin indebida del derecho, para unos s y
para otros no, de modo que el remedio terminara siendo ms grave que la
enfermedad.

De otra parte, si bien la gran mayora de jueces y salas terminaron aplicando el

citado precedente, extendindolo incluso a supuestos no previstos expresamente,
tales como a servidores en actividad que planteaban la desnaturalizacin de su
contrato, aludiendo que en virtud al precedente Huatuco no procedan este tipo
de demandas, o incluso a servidores que haban obtenido el amparo de la Ley N
24041, por haber superado el ao de servicios en forma continua, configurando
una indebida aplicacin a vista y paciencia de su creador (TC), quien mostr y
sigue mostrando por varios meses una postura indolente ante el clamor de
muchos de que era necesaria una aclaratoria al citado precedente.

Lea tambin: Casacin 4166-2015, Cajamarca: Juez debe aplicar Tercer

Pleno Casatorio Civil para identificar cnyuge perjudicado

No obstante, tambin existieron algunos pronunciamientos que fueron ms all

del precedente Huatuco, los que en forma incorrecta han sido denominados
como apartamientos o inaplicaciones, toda vez que eran situaciones distintas a las
previstas en el citado precedente. Por tanto, de modo alguno podramos
considerar que se inaplic o apart del precedente, porque sencillamente no
resultaban aplicables, sino que existi un correcto empleo de la tcnica
del distinguishing[5].

En efecto del propio precedente Huatuco, podemos precisar que este

nicamente ser aplicable a los casos en que el ex trabajador alegando la
desnaturalizacin de sus contratos laborales o civiles, pretenda su
reincorporacin laboral (tutela restitutiva) bajo el rgimen de la actividad
privada, regulada por el D. Leg. N 728, de lo cual se tiene que para aplicar el
precedente en las resoluciones judiciales ser necesario concurran los siguientes
presupuestos:

El demandante pretenda su reincorporacin a su puesto de trabajo (tutela

restitutiva), bajo el D. Leg. N 728, por considerarse injustamente despedido, luego
de haber pasado el periodo de prueba.
 Se pretenda la desnaturalizacin a sus contratos de trabajo temporales o civiles, y
con ello su reincorporacin bajo el rgimen de la actividad privada, regulada por el
D. Leg. N 728.
El demandante no haya ingresado por concurso pblico de mritos, a una plaza
presupuestada y vacante bajo el D. Leg. N 728.

El distinguishing, constituye la tcnica a travs de la cual el Juez del caso

concreto declara que no considera aplicable un determinado precedente
vinculante respecto de la situacin en examen, porque no concurren los mimos
presupuestos de hecho que han justificado la adopcin de la regla que estar
obligado a aplicar.[6]

Lea tambin: Tratamiento de la prrroga automtica en el rgimen laboral

especial CAS. Anlisis a partir del IV Pleno Jurisdiccional Supremo en
materias Laboral y Previsional

Dicho esto, consideramos el distinguishing, no configura un apartamiento o

inaplicacin, precisamente porque el sustento radica en que no se renen las
premisas que ameriten su aplicacin, dicho en otras palabras no constituye en
esencia una inaplicacin o apartamiento, por no estar dentro del mbito de
aplicabilidad, muy distinta sera la situacin en que del estudio del caso se tengan
las mismas premisas que motivaron la emisin del precedente y no obstante ello,
opte por su no aplicacin.

En esta lnea de ideas la Corte Suprema en su reciente Casacin Laboral N

12475-2014, Moquegua, seal como criterios jurisdiccionales de obligatorio
cumplimiento por las instancias inferiores que el precedente vinculante N
5057-2013-PA/TC, Junn, no se aplica en los siguientes casos:

1. Cuando la pretensin demandada este referida a la nulidad de despido prevista en

el artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral y Leyes especiales.
2. Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sujetos al rgimen laboral
del Decreto Legislativo N 276 o de la Ley N 24041.
3. Cuando se trate de obreros municipales sujetos al rgimen laboral de la actividad
privada.
 4. Cuando se trate de trabajadores sujetos al rgimen del Contrato Administrativo de
Servicios (CAS).
5. Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sealados en la Primera
Disposicin complementaria final de la Ley N 30057, Ley del Servicio Civil.
6. Cuando se trate de funcionarios, polticos, funcionarios de direccin o de confianza
a que se refiere el artculo 40 de la Constitucin Poltica del Per.

Cabe sealar que la Cas. Lab. N 12475-2014, Moquegua, se complementa con

la Cas. Lab. N 11169-2014, La Libertad, en la cual se ha previsto que cuando
la demanda est centrada en la declaracin de la existencia de un contrato de
trabajo a plazo indeterminado por desnaturalizacin de contratos temporales o
civiles de un trabajador con vnculo laboral vigente, corresponder amparar la
demanda si la parte demandante logra acreditar el fraude en su contratacin
laboral, sin que esta decisin conceda al trabajador el derecho a la estabilidad
laboral absoluta.

Lea tambin: Comentarios a la normatividad sobre vacaciones en el sector

pblico: particularidades en su regulacin y otorgamiento

4. INAPLICABILIDAD DEL PRECEDENTE HUATUCO PARA CASOS EN

QUE SE PRETENDA LA DESNATURALIZACIN Y/O
RECONOCIMIENTO DE RELACIN LABORAL PARA SERVIDORES CON
VNCULO VIGENTE (CAS. LAB. N 18032-2015, CALLAO)

Recientemente la Cas. Lab. N 18032-2015, Callao, publicada en el diario

oficial El Peruano el pasado 30.01.2017, seal que cuando la discusin est
centrada en la declaracin de la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado por desnaturalizacin de contratos temporales o civiles de un
trabajador con vnculo laboral vigente, no corresponder la aplicacin de lo
establecido por el Tribunal Constitucional en el precedente vinculante N
05057-2013-PA/TC.

En la referida casacin, se detalla que el presente caso se inici con la demanda

del Sr. Cergio Cipriano Chvez, contra la Municipalidad distrital de Bellavista,
pretendiendo la desnaturalizacin de los contratos de locacin de servicios y
contrato administrativo de servicios y se le reconozca el reconocimiento de su
vnculo laboral a plazo indeterminado bajo el rgimen laboral de la actividad
privada, y como consecuencia de ello, se disponga su incorporacin en el Libro
de Planilla nica de Pago precisando fecha de ingreso y conceptos
remunerativos; asimismo, solicita la inscripcin al Sistema Nacional de
Pensiones y se le pague los beneficios econmicos que comprende:
gratificaciones, vacaciones y escolaridad por la suma total de treinta y seis mil
seiscientos seis y 66/100 soles) (S/.36,606.66); ms costas y costos procesales.

Lea ms: Fases y particularidades del nuevo Procedimiento Administrativo

Disciplinario de la Ley de Servicio Civil, Ley nm. 30057

a) En primera instancia

El juez del Primer Juzgado Laboral de la Corte Superior de Justicia del Callo, a
travs de la sentencia expedida con fecha 18.06.2015, declar la existencia de
un contrato de trabajo a plazo indeterminado bajo el rgimen laboral de la
actividad privadadesde el dos de junio de dos mil uno a la fecha y orden el
pago de treinta y seis mil cuarenta y tres y 33/100 nuevos soles (S/.36,043.33),
ms intereses legales, sin costas ni costos; al considerar que se ha acreditado la
existencia de subordinacin y dependencia del trabajador a su empleador, y que
en aplicacin del principio de primaca de la realidad, se ha logrado determinar,
en virtud de los hechos y a los medios probatorios aportados al proceso, la
existencia de un contrato de trabajo desde el dos de junio de dos mil uno, al
haberse simulado una contratacin civil, cuando por la naturaleza de la
prestacin, corresponda la suscripcin de un contrato de trabajo bajo el rgimen
laboral de la actividad privada por tener el actor la condicin de obrero.

b) Sentencia de segunda instancia

Por su parte, el Colegiado Superior de la Sala Laboral Permanente de la misma

Corte Superior, en virtud a la apelacin planteada por la entidad emplazada,
procedi a confirmar la sentencia apelada en el extremo que declara fundada la
existencia de una relacin laboral desde el dos de junio de dos mil uno bajo el
rgimen de la actividad privada, la revoc en el extremo que declara
indeterminado el vnculo laboral y reformndola la declar improcedente
mediante Sentencia de Vista de fecha ocho de setiembre de dos mil
quince, exponiendo como razones de su decisin, lo siguiente:
 1. Seala que se ha evidenciado los tres elementos esenciales para la existencia de
una relacin laboral y no deja duda alguna que durante el dos de junio de dos mil
uno al treinta y uno de agosto de dos mil ocho la demandada intent encubrir una
verdadera relacin de trabajo; por lo que se presume la existencia de vnculo
laboral. Adicionalmente, la naturaleza laboral de la relacin se reafirma por el
hecho que inmediatamente despus de concluido el citado periodo la demandada
someti al actor a contratos administrativos de servicios (que son contratos de
trabajo) para seguir cumpliendo la misma labor;
2. Adems, refiere que no existi interrupcin de la relacin de trabajo entre el primer
periodo (dos de junio de dos mil uno al treinta y uno de agosto de dos mil ocho) y el
segundo periodo (uno de setiembre de dos mil ocho al treinta y uno de diciembre de
dos mil diez), y que adicionalmente el demandante sigui cumpliendo las mismas
funciones de obrero de limpieza pblica para la demandada, por lo que concluye
que resulta aplicable tambin el principio de continuidad laboral, toda vez que no
podra sostenerse que la relacin laboral en la actividad privada que se desarroll
hasta el 31 de agosto de 2008 fue reemplazada por una relacin temporal y con
menores derechos laborales;
3. Finalmente, seala que es correcto que el juez de origen haya fijado que la relacin
laboral en el rgimen privado se extendi durante todo el perodo en que las partes
estuvieron vinculadas, y como consecuencia de haber determinado que entre las
partes existe un contrato de trabajo corresponde confirmar el extremo que declara
la existencia de una relacin laboral y revocarse el extremo que declara
indeterminada la mencionada relacin en razn al contenido del precedente
vinculante caso Huatuco Huatuco consecuentemente corresponde declarar
improcedente este extremo de la demanda por falta de inters para obrar.

c) Delimitacin del objeto de pronunciamiento

Conforme a la causal de casacin declarada procedente en el auto calificatorio

del recurso de fecha veintitrs de setiembre de dos mil quince; la presente
resolucin se circunscribi a delimitar si se ha incurrido en infraccin normativa
por aplicacin indebida del precedente vinculante recado en el expediente N
05057- 2013-PA/TC, Junn.

En cuanto a la infraccin normativa denunciada, el demandante sostiene que la

Sala Superior no ha tenido en cuenta que su pretensin no es similar a los
supuestos de hecho que motivaron a la sentencia recada en el expediente N
5057-2013-PA/TC, Junn, por cuanto los obreros municipales se encuentran
apartados de la carrera pblica administrativa, toda vez que no ejercen funcin
pblica.

d) Pronunciamiento sobre el caso concreto

La Corte Suprema refiri en su Considerando Dcimo Segundo que conforme ha

quedado establecido en las instancias de mrito, resulta pertinente sealar que la
labor desarrollada por el demandante ha sido de limpieza, es decir se trata de
personal obrero. En ese sentido, habiendo esta Sala Suprema fijado su posicin
respecto al ingreso de un trabajador al empleo pblico conforme a los
fundamentos que anteceden, corresponde sealar que en el presente caso el
demandante peticiona la desnaturalizacin de los contratos de locacin de
servicios y contratos administrativos de servicios, la cual ha sido estimada por
las instancias de mrito,quienes la han sustentado en base a que la demandada
no ha demostrado que el vnculo contractual del actor sea de una relacin de
naturaleza civil, por el contrario se ha comprobado que desde el inicio
mantuvieron una relacin laboral a plazo indeterminado encubierta bajo un
contrato de locacin de servicios y en atencin al principio de primaca de la
realidad y conforme al inciso d) del artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-
TR, el contrato de locacin de servicios se ha desnaturalizado al encubrir una
relacin laboral de naturaleza permanente, resultando invlidos los contratos
administrativos de servicios; en consecuencia, se puede advertir que la pretensin
planteada en autos en modo alguno implica la reposicin del demandante al
encontrarse dicho trabajador con vnculo vigente.

Por los fundamentos expuestos, esta Suprema Sala (CS), considera que en el
presente caso no resulta aplicable el precedente constitucional recado en el
Expediente N 5057-2013- PA/TC, Junn, al haberse declarado la existencia de
una relacin laboral a plazo indeterminado por desnaturalizacin de los
contratos de locacin de servicios e invalidez de los contratos administrativos
de servicios suscritos por las partes; sin embargo, precisa que corresponde
dejar establecido que de ningn modo esta decisin le otorgar al trabajador el
derecho a la estabilidad absoluta; en consecuencia, la causal denunciada deviene
en fundada.
Por estas considerado resolvieron declarar FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por el demandante, Cergio Cipriano Chvez, mediante escrito de
fecha veintitrs de setiembre de dos mil quince, en consecuencia, CASARON la
Sentencia de Vista contenida en la resolucin de fecha ocho de setiembre de dos
mil quince; y actuando en sede de instancia, CONFIRMARON la Sentencia
apelada contenida en la resolucin de fecha dieciocho de junio de dos mil quince,
que declara fundada la demanda; en consecuencia: declararon la existencia de
una relacin laboral a plazo indeterminado bajo el rgimen laboral de la
actividad privada y por el perodo comprendido desde el dos de junio del dos
mil uno hasta la fecha de interposicin de la demanda; ordenndose que la
demandada pague al actor la suma de treinta y seis mil cuarenta y tres con 33/100
soles (S/.36,043.33), por concepto de beneficios sociales que comprende:
gratificaciones, vacaciones e indemnizacin vacacional y escolaridad, ms
intereses legales; sin costas, con costos. Asimismo, ordenaron que la demandada
cumpla con: i) registrar al demandante en planillas, ii) otorgarle boletas de
pago, ii) Consignar la fecha de ingreso desde el dos de junio de dos mil uno y iv)
efectuar el pago de los aportes previsionales conforme se ha establecido en la
presente sentencia; y

Consideramos acertado el razonamiento contenido en la Cas. Lab. N 18032-

2015, Callao, en virtud a que conforme se ha precisado lneas arriba, aplicar el
precedente constitucional recado en el Expediente N 5057-2013-PA/TC,
Junn, a los casos en que se ventilen demandas de desnaturalizacin de contrato
o reconocimiento de relacin laboral bajo el D. Leg. N 728 de un servidor con
vnculo laboral vigente (activo), es un razonamiento incorrecto; toda vez que ello
nos llevara al absurdo de sostener que un servidor que se encontrase en esta
situacin estara condenado a seguir manteniendo una situacin laboral irregular,
sea por la evidente desnaturalizacin de los contratos modales o porque se
celebraron contratos de locacin por servicios no personales SNP, en
apariencia de carcter civil, cuando en la prctica se presentasen todos los
elementos de la relacin laboral, bajo el pretexto que no puede reconocrsele
estabilidad laboral (contrato laboral a plazo indeterminado).

Sin embargo, contradictoriamente algunos juzgados venan declarando la

improcedencia de las demandas de desnaturalizacin de contrato de servidores en
actividad activos- aludiendo que en virtud al citado precedente no procedan
este tipo de demandas, lo cual no solo nos parece un exceso, sino una errnea
aplicacin de lo regulado en el precedente[7].

Recurdese que no es cierto que el principio de Primaca de la Realidad haya

quedado eliminado cuando se trate de servidores del Estado que laboren bajo el
rgimen laboral del D.Leg. N 728, es la nica forma de entender que el propio
precedente ha previsto la posibilidad de pretender una tutela
rescarcitoria(indemnizacin), precisamente porque lo nico que se ha
restringido es la tutela ante los supuestos de despido injustificado, vale decir no
se descarta la posibilidad de reconocer la existencia de una relacin laboral,
cuando el trabajador se encuentre en actividad, laborando en una situacin de
informalidad laboral, siempre que se acredite que en la prctica se presentan los
elementos de una relacin laboral.

Por ello consideramos correcto que la Corte Suprema haya aclarado este punto,
dado que en caso se presentasen los elementos de la relacin de trabajo que
configuren una relacin laboral a plazo indeterminado corresponder al juzgador
declarar la existencia de una relacin laboral de este tipo, ello por cuanto en
nuestra legislacin nicamente existen dos tipos de contratos: i) contrato a plazo
indeterminado y ii) contrato a plazo determinado (modales y plazo fijo). En
adicin a ello debemos sealar que para la celebracin de los segundo -la
excepcin a la regla-, es obligatorio el cumplimiento de formalidad y existencia
de una causa objetiva que justifique una contratacin de este tipo.

De presentarse los elementos de la relacin laboral el juez no podra desconocer

el derecho del trabajador con vnculo laboral vigente activo- a pretender su
inclusin en planillas bajo una relacin laboral a plazo indeterminado bajo el
D.Leg. N 728, obligarlo a mantenerse en una situacin irregular o inclusive
llegar a al extremo de sealarle que debe renunciar para que recin en ese
momento pueda demandar el pago de los beneficios laborales propios a una
relacin laboral, sin que ello le confiera estabilidad laboral.

5. CONCLUSIONES

1. Si bien con la Cas. Lab. N 12475-2014, Moquegua, y Cas. Lab. N 11169-2014,

La Libertad, emitidos por la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, se han limitado las
 situaciones en las cuales resulta aplicable el precedente vinculante Huatuco, el
panorama todava se torna confuso, y por qu no decirlo, lesivo del principio-
derecho a la igualdad que propugna nuestra Constitucin Poltica del Per, toda vez
que se establece un trato diferenciado con relacin a los trabajadores sujetos al D.
Leg. N 728, que dependen de un empleador privado, por el solo hecho de ser
servidores del Estado.
2. Conforme a lo resuelto en la Cas. Lab. N 18032-2015, Callao, cuando la discusin
est centrada en la declaracin de la existencia de un contrato de trabajo a plazo
indeterminado por desnaturalizacin de contratos temporales o civiles de un
trabajador con vnculo laboral vigente, no corresponder la aplicacin de lo
establecido por el Tribunal Constitucional en el precedente vinculante N 05057-
2013-PA/TC.

* Abogado por la USP Chimbote, con Maestra en Derecho del Trabajo y de la

Seguridad Social por la UNMSM. Autor de diversos libros y artculos en revistas
especializadas, expositor en eventos acadmicos de su especialidad y socio
fundador de Estudio Jara Abogados-Consultores Laborales.

[1] En tal sentido el Dr. Toledo Toribio, quien por ese entonces se desempeaba
como Juez de la Cuarta Sala Laboral de Lima, empleando la tcnica
del distinguishing, consider la inaplicabilidad del referido precedente en
determinados casos. Ver aqu.

[2] Publicado en el diario oficial El Peruano el 30.01.2017.

[3] Constituyen causales de nulidad de despido las siguientes:

1. La afiliacin aun sindicato o la participacin en actividades sindicales.

2. Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa
calidad
3. Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las
autoridades competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el
artculo 25 literal F) del Decreto Legislativo N 728.
4. La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
 5. El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del perodo de
gestacin o dentro de los 90 das posteriores al parto. Se presume que el despido
tiene por motivo el embarazo si el empleador no acredita en este caso la existencia
de causa justa para despedir.
6. Despedir a un trabajador portador del VIH sida
7. Despedir a un trabajador con discapacidad.

[4] Ello en virtud a que siguiendo la teora contractualista, el Estado se vincula

con sus colaboradores bajo una relacin de naturaleza laboral, conllevando a
generar derechos y obligaciones para ambas partes, es innegable que el trabajador
de una entidad pblica tenga los mismos derechos que uno del sector privado
sujeto al mismo rgimen laboral, ello refirindonos al rgimen laboral de la
actividad privada, regulado por el D. Leg. N 728.

[5] En esta lnea el Juzgado Mixto Permanente de la Esperanza, CSJ La Libertad,

en sentencia recada en el Exp. 00058-2014-0-1618-JM-LA-01, precis La
tcnica del precedente constitucional vinculante obliga al juez del caso concreto a
contrastar entre el caso en conocimiento con aquel que dio lugar al precedente
mismo, para verificar, si a nivel fctico se dan supuestos de hecho idnticos u
homlogos. De darse dicha similitud, obliga al juez del caso concreto la
aplicacin de la regla jurdica extrada del precedente vinculante (ratio
decidendi); sin embargo de existir diferencias fcticas relevantes entre ambos
casos, la solucin debe darse al margen del precedente constitucional mismo;
ello implica aplicar la regla del distinguishing.

[6] MONROY GLVEZ, Juan. Apuntes sobre la doctrina del precedente y su

influencia en el civil law2 en Revista Hechos de la Justicia. Ao 4-5, Lima, p.
25.

[7] Res. 09 (14-07-2015), emitida por el 1er Juzgado Civil de Huaura, en el

proceso seguido por YANCUNTA VILLANUEVA, Jos Antonio, contra la
Municipalidad Distrital de Huaura, resolucin recada en el Exp. 01143-2014-0-
1308-JR-LA-01.
La problemtica de la
desnaturalizacin de los contratos en
el derecho laboral
POR
LEGIS.PE
-
JUNIO 17, 2017
0
1833

Podra definir el derecho como una arquitectura compleja, de normas e

instituciones que hacen posible la convivencia humana, pero temo que la sintaxis
de cada una de estas palabras nos obligue a olvidar la esencia de su nacimiento y
la necesidad de su existencia, que es donde al parecer han cado quienes sin
temor al cuestionamiento sostienen que la desnaturalizacin de los contratos de
trabajo en general constituyen pretensiones intrascendentes que desgastan el
aparato judicial.
Enrique Salazar Concepcin[1]
Podra definir el derecho como una arquitectura compleja, de normas e
instituciones que hacen posible la convivencia humana, pero temo que la sintaxis
de cada una de estas palabras nos obligue a olvidar la esencia de su nacimiento y
la necesidad de su existencia, que es donde al parecer han cado quienes sin
temor al cuestionamiento sostienen que la desnaturalizacin de los contratos de
trabajo en general constituyen pretensiones intrascendentes que desgastan el
aparato judicial.

As pues, prima facie, es importante precisar que coincido con algunos

portavoces del derecho laboral que proclaman que la desnaturalizacin, regulada
por el artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, se ha extendido y
generalizado a lo largo del tiempo, de tal manera que, a la actualidad, cualquier
circunstancia que amerite fraude a las normas laborales puede ser susceptible de
ser desnaturalizada. Ello, sin duda alguna, ha sobrecargado la actividad del
Poder Judicial, pero, acaso realmente se trata de petitorios intrascendentes?

Para entender lo expuesto tendramos que citar algunos ejemplos bsicos y

frecuentes de casos que activan este tipo de acciones. As tenemos:

Un trabajador contratado verbalmente por su empleador real.

Un trabajador contratado por su empleadora real en mrito a locaciones de
servicios.
Un trabajador contratado por su empleadora real en mrito a contratos
modales renovables cada tres o seis meses.
Un trabajador contratado por su empleador formal en mrito a contratos
modales aun cuando realiza labores permanentes, principales e idnticas
otros prestadores de servicios contratados por su empleadora real.
(tercerizacin e intermediacin).
Un trabajador contratado por tipos modales cada tres o seis meses por una
serie de empresas supuestamente independientes que pertenecen a un grupo
econmico.

Ntese que la preocupacin de algunos entendidos en la materia como se ha

referido ut supra es precisamente el desgaste innecesario del aparato judicial a
partir de la puesta en conocimiento de demandas de desnaturalizacin que se
constituyen en sentencias nicamente declarativas. Sin embargo, desde nuestra
posicin, no coincidimos en que necesariamente lo declarativo sea intrascendente
o implique una utilizacin egosta e innecesaria del rgano jurisdiccional. Esto
ltimo sera atribuible por ejemplo en el caso que un abogado tenga como
estrategia de defensa solicitar como pretensin nica la desnaturalizacin del
contrato de su patrocinado, en mrito a lo graficado en el primero de nuestros
supuestos; dando cuenta que el impacto que ocasionara una virtual sentencia
declarativa fundada, no constituira un cambio trascendental en la vida laboral
del trabajador.

No obstante ello, un ejercicio adecuado del razonamiento lgico nos impedira

atribuirle la misma consecuencia jurdica a todos los supuestos que hemos
detallado lneas arriba, por el hecho de haber determinado como vlida la
conclusin lgica del primero de ellos. Sin duda alguna, el anlisis es casustico;
debemos entender que no podemos proponer una regla general para determinar la
intrascendencia de los procesos en lo que se solicite la desnaturalizacin de un
contrato. Y es que, en el segundo de nuestros supuestos, una virtual sentencia
declarativa fundada tendra mayor importancia para la vida laboral del trabajador.
Ms an, se evidencia del supuesto tercero en el que el trabajador vigila la
angustia del desempleo cada trmino de contrato modal, convirtindose ste en
una enfermedad crnica emocional para el prestador de servicios.

La situacin se agrava si analizamos el cuarto supuesto en los que se ha

vulnerado inclusive el derecho a la identidad laboral del trabajador. Y es que
al igual que en el supuesto quinto el prestador de servicios ni siquiera conoce
materialmente a su empleador real. En estos casos, no slo evidenciamos la
humillacin del trabajador porque lo es de ser contratado por terceros distintos
a su empleador material (verdadero, real), sino que adems ste es sometido a la
suscripcin de contratos sucesivos que se tornan en eternos cuando las
verdaderas empresas empleadoras deciden rotar al trabajador consecutivamente a
una serie de empresas terceras que cumplen el rol de empleadores formales.

Ahora bien, estas son las realidades que constituyen, de manera enunciativa,
pretensiones cuya trascendencia ha sido objeto de cuestionamiento en los ltimos
meses; sin embargo, como se ha referido, ut supra, la labor del operador jurdico
no pasa por establecer reglas genricas obtenidas a partir de una conclusin
lgica que obedece a la determinacin de un slo supuesto, dado que la
naturaleza de la causa petendi en los procesos que versan sobre desnaturalizacin
del contrato, puede sustentarse en distintos hechos jurdicamente relevantes.

La problemtica de la desnaturalizacin de los contratos entonces no gira en

torno a determinar la trascendencia de las sentencias declarativas que se expiden
a propsito de ellas; pues sta ha de determinarse segn el caso concreto. Es
pacfico concluir que para un trabajador que es contratado por una empresa
intermediadora a travs de contratos mensuales ser jurdicamente ms relevante
la declaracin de un contrato indeterminado a cargo de su empleadora real que
para un trabajador que acude a la judicatura a efecto que se declare la
indeterminacin de su contrato laboral al haber sido contratado de manera verbal.
Si esto es as entonces no todo pedido declarativo es una utilizacin inadecuada
del aparato judicial, pues la finalidad concreta del proceso es precisamente
eliminar un conflicto de inters o incertidumbre con relevancia jurdica (finalidad
objetiva) para de esta manera lograr la paz social en justicia (finalidad subjetiva).

Desde mi posicin, considero que lo que realmente debe preocuparnos es la

utilizacin adecuada y oportuna de la desnaturalizacin del contrato como
pretensin en un proceso laboral. Es decir, los abogados defensores debemos
redefinir nuestra estrategia de defensa a efecto de determinar el impacto de sta
en la vida laboral del prestador de servicios y su verdadera necesidad de tutela
jurisdiccional. Por su parte, la labor de los magistrados deber consistir en la
exigencia de la justificacin fctica y jurdica que motiv al letrado a acudir al
rgano judicial para el conocimiento de estas causas, sin descartar prima
facie su trascendencia. Y es que caeramos en consideraciones egostas si nos
limitramos desde nuestros despachos judiciales a entender que este tipos de
eventos jurdicos desnaturalizacin de contratos constituyen hechos y no
verdaderas pretensiones.

Gustavo Zagrebelsky, en su libro, El Derecho dctil, nos comentaba la

desconfianza del hombre frente al hombre, y su repercusin en la tutela de sus
propios derechos individuales, y nos ilustraba acerca del egosmo del ser humano
de velar desde siempre por sus intereses particulares. Sin embargo, aun cuando
concluye que frente a esto slo cabe desconfiar, no es para negar los derechos,
sino para buscar una defensa frente a sus aspectos ms agresivos. Asimismo,
refiere que en ltima instancia, los principios objetivos de justicia sirven para
esto. Obligan a la voluntad deseosa de actuar, sea individual o colectiva, a
confrontarse, moderarse e incluso plegarse: en todo caso, a aceptar que no es la
nica fuerza constitutiva del derecho y a convertirse ella misma en objeto de
posible juicio de validez.

Sin duda alguna, la mala prctica y la deficiente estrategia de algunos letrados

ocasionan un desgaste innecesario del aparato judicial; no obstante ello, existen
mecanismos para corregir dicha eventualidad como multas, apercibimientos y
regulacin de costos u honorarios profesionales-; sin que implique negar por
lo menos, de pleno derecho- la trascendencia de la victoria o la importancia de la
fundabilidad de la demanda pues dicho proceder sera agresivo y conculcara
derechos constitucionales. As, tampoco podramos justificar la deficiencia
presupuestaria del Estado en aras de intentar rechazar o castigar a quienes
pretendan la desnaturalizacin de sus contratos cuya tutela sea objetiva, necesaria
y justa, pues privilegiaramos ciertos intereses (colectivos o no) frente a otros y
caeramos en una discusin egosta que el Neo constitucionalismo pretende
desterrar; adems que implicara, acostumbrar a la sociedad a la existencia de un
Estado deficiente, lento y burocrtico.

Evidentemente, se trata de corregir, no a travs de posiciones extremas, sino

observando la realidad, y es que, la judicatura est en la obligacin de entender
que existen realidades ms all del horizonte que se pierde al otro lado del
cmulo de expedientes de un escritorio de Juez; por su parte, quienes ejercemos
la defensa, debemos aprender de una vez por todas- que el rgano
jurisdiccional no puede constituirse en un recipiente de demandas infrtiles sin
contenido justificativo. Debemos pues, entender que nuestra vocacin es la
defensa que slo ser vlida si se sustenta en la razn, la justifica y la realidad.

Enrique Salazar Concepcin

[1] Socio fundador de Salazar y Asociados abogados laboralistas. Abogado por la

Universidad Nacional de Trujillo. Con estudios de maestra en Derecho
Constitucional y Administrativo por la misma casa de estudios. Conciliador
extrajudicial. Asesor legal especializado en asuntos laborales.