LA LEY DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL: FUNDAMENTALMENTE

UN INSTRUMENTO DE REDUCCIN DE COSTOS DE TRANSACCIN

I. Introduccion

Con fecha 22 de septiembre de 1996 se public en el Diario Oficial El Peruano la Ley de

Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo N. 845, la misma que entr en vigencia a
partir del da siguiente de publicada, quedando derogados su antecesora, la Ley de
Reestructuracin Empresarial, Decreto Ley N. 26116, y su Reglamento, Decreto Supremo
N. 044-93-EF.

En trminos generales, la Ley de Reestructuracin Patrimonial mantiene el mismo diseo que

la Ley de Reestructuracin Empresarial, en el sentido de atribuir las principales
decisiones del proceso a los ms afectados con la crisis de la empresa insolvente, es decir a
los acreedores, quienes reunidos en junta de acreedores y por mayora podrn optar por la
reestructuracin del patrimonio de su deudor o por su liquidacin ordenada, segn el caso.

Sin embargo, la Ley de Reestructuracin Patrimonial introduce una serie de mejoras que
apuntan a solucionar los problemas que se observaron durante la aplicacin del rgimen
anterior. Entre las innovaciones ms importantes destacan un marco de proteccin del
patrimonio del insolvente ms eficaz, la introduccin de procedimientos preventivos de una
crisis y de reestructuracin de pasivos ms accesibles a la pequea, micro y mediana
empresa, la introduccin de un procedimiento de persona natural aplicable a la persona natural
con o sin negocio, el otorgamiento de mayores facultades a la autoridad administrativa para
velar por el desarrollo transparente del proceso dentro del marco legal y respetando los
derechos de los acreedores minoritarios, entre otras.

A travs del presente artculo pretendemos presentar el instrumento legal Ley de

Reestructuracin Patrimonial explicando a grandes rasgos sus funciones ms importantes y, a
partir de ello, buscaremos demostrar que dicha ley es fundamentalmente un instrumento
orientado a facilitar la negociacin entre el deudor que enfrenta dificultades para asumir el
pago de sus obligaciones y el universo de sus acreedores; dicho en otras palabras, un
instrumento orientado a reducir los costos de transaccin que se presentan cuando una
empresa enfrenta una situacin de imposibilidad temporal o definitiva para asumir el pago de
sus obligaciones.

II. Qu ocurrira si no existiera una Ley de Reestructuracin Patrimonial?

2.1 Presentacin del mtodo

Con el objeto de encontrarnos en aptitud de visualizar con claridad cules son las principales
funciones de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, resulta ser un ejercicio muy eficaz el
imaginarnos por un momento qu ocurrira si es que dicha ley (o una ley que regulara la misma
materia) no existiera.
Si de pronto, despus de este ejercicio imaginario, concluimos que no ocurrira absolutamente
nada, es decir no logramos identificar ningn problema con motivo de la falta de regulacin
del tema, habr que aceptar que la Ley de Reestructuracin Patrimonial no tiene justificacin
real, que es en realidad una norma que no cumple funcin social alguna, y que entonces su
existencia responde quizs a algn tipo de tradicin jurdica.

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 1

En cambio, si luego de nuestro ejercicio identificamos una serie de problemas generados
justamente con motivo de la inexistencia de un rgimen como la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, ser sencillo concluir cules son los problemas que un rgimen como el referido
est llamado a resolver y, a partir de ello, cul es la funcin social del rgimen.

2.2 Inicio del ejercicio

Nos encontramos ante el caso de una empresa del ramo textil que concentra el 80 % del
mercado peruano y que con motivo del desarrollo de sus actividades en Lima y provincias
brinda trabajo a ms de 1 200 familias. De pronto, despus de largos aos de bonanza
econmica, la empresa empieza a ver peligrosamente incrementados sus pasivos y resulta que
el negocio ya no es tan rentable como lo era antes. Ello, principalmente, con motivo de los
efectos perjudiciales que el Fenmeno del Nio ocasion a dicha industria en 1998. El
panorama es pues el de una empresa cuyos activos, ya no son suficientes para asumir el pago
de sus obligaciones. La empresa cuenta con activos por US$ 5 000 000,00 (cinco millones
de dlares) y enfrenta obligaciones por US$ 25 000 000,00 (veinticinco millones de dlares).

2.2.1 Carrera por cobrar primero

Con motivo de la falta de pago de las obligaciones que la empresa contrajo con el sector
financiero, las entidades financieras adquieren conciencia del problema que enfrenta uno de
sus principales clientes y comparten dicha informacin. En ese sentido, instruyen a sus
departamentos legales a fin de que inicien las acciones legales pertinentes a fin de
procurar el pronto recupero de sus crditos. Asimismo, la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria (en adelante SUNAT) inicia procesos coactivos contra la empresa, y
logra embargar algunos de sus locales.
Todo lo anterior genera que las dificultades que enfrenta la empresa para asumir el pago de
sus obligaciones se hagan pblicas a travs de la informacin que manejan las entidades
financieras y de algunas notas de prensa que aparecen en los diarios con relacin a los
embargos realizados por la SUNAT.

En ese sentido, publicitado el serio desbalance patrimonial que enfrenta la empresa en mencin,
en el sentido de que sus activos resultan manifiestamente insuficientes para asumir el pago
de sus pasivos (hecha pblica la situacin de escasez), se genera entre sus acreedores
una gran incertidumbre con relacin a si la empresa les pagar finalmente o no y, por ello, se
desata entre todos ellos una especie de carrera por cobrar primero, en la que todos procuran
ejecutar el patrimonio de su deudor y cobrar lo antes posible.

2.2.2 Los procesos de ejecucin ordinaria devienen en ineficaces e injustos

Del universo de acreedores de la empresa de nuestro ejemplo, son los acreedores financieros
y tributarios los que sin duda cuentan con los mayores recursos legales y econmicos y,
adems, se encuentran mejor asesorados como para iniciar antes que los dems acreedores
sus respectivos procesos de ejecucin y, de esa forma, sacarle mejor provecho al ya reducido
patrimonio de su deudor.

En cambio, los acreedores laborales, quienes tienen en juego no slo el pago de sus crditos
por concepto de remuneraciones y beneficios sociales, sino adems sus puestos de trabajo,
no cuentan con los recursos ni la asesora necesarias como para iniciar procesos frente a su
deudor a fin de procurar algn nivel de recupero de sus crditos. En ese sentido, los
acreedores laborales, a pesar de tener un derecho de

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 2

preferencia en los pagos, conforme a lo establecido en el artculo 24 de la Constitucin Poltica
del Per, puede que finalmente no cobren absolutamente nada, porque quiz sean los ltimos
en llegar en esta carrera por cobrar primero. De igual forma, los proveedores de la empresa
quiz no cuenten con los medios necesarios como para lograr algn nivel de recupero de
sus acreencias por la va de los procesos de ejecucin ordinaria.

En ese sentido, ante la falta de un marco legal que regule estas situaciones de crisis que
imposibilitan el pago de las obligaciones de forma ordenada y equitativa, los procesos de
ejecucin ordinaria aparecen como la nica alternativa. Empero, el panorama descrito lneas
arriba refleja que los procesos de ejecucin ordinaria devienen en ineficaces e injustos en
casos en los cuales los activos de la empresa en crisis resultan ser escasos para asumir el
pago de todas las obligaciones, toda vez que finalmente slo lograrn cobrar los acreedores
que cuenten con los mayores recursos y la mejor asesora, quedando los dems
acreedores desprovistos de una va adecuada para el tratamiento de su problema.

2.2.3 Canibalizacin del patrimonio de empresas viables

Todo lo anterior trae a su vez como consecuencia que quiz los principales activos de la
empresa de nuestro ejemplo sean ejecutados por sus acreedores. De esa forma, por
ejecucin de la SUNAT se perder la planta principal de la empresa ubicada en la ciudad de
Lima. Asimismo, la maquinaria ms importante de la empresa se distribuir entre sus
principales acreedores financieros. En conclusin, el inevitable resultado de nuestra llamada
carrera por cobrar primero, ser que los principales activos de la empresa terminarn
siendo canibalizados por los acreedores de mayores recursos. Debe observarse que los
acreedores que decidieron iniciar un proceso de ejecucin del patrimonio de la empresa, lo
hicieron en el entendido de que esa era la va ms conveniente para el recupero de su
crdito, toda vez que de no iniciar dichas acciones lo ms pronto que les fuera posible, se
enfrentaban al riesgo de que finalmente el reducido patrimonio existente fuera a parar a
manos de los dems acreedores de la empresa; es decir, al riesgo de quedar en los
ltimos lugares de la carrera y no cobrar absolutamente nada.

De lo anterior se desprende que ante la inexistencia de un marco legal especial que regule
situaciones de crisis como la descrita, los acreedores no tienen los incentivos como para
efectuar un anlisis de viabilidad econmica de la empresa, porque ello de poco les sirve para
el mejor recupero de sus crditos, en un escenario en el que se debe actuar rpido procurando
la ejecucin del patrimonio del deudor en la va de ejecucin individual o, caso contrario,
resignarse a no cobrar.

En ese sentido, la empresa de nuestro ejemplo quiz se vea obligada a salir del mercado por la
rpida canibalizacin de su patrimonio, a pesar de que quiz era una empresa con viabilidad
econmica que slo enfrentaba un problema de iliquidez temporal, generada como
consecuencia de la coyuntura especial que trajo el Fenmeno del Nio y que, para salir de
la crisis, slo requera de una reprogramacin de los plazos de pago de sus obligaciones. Con
ello, se producir la prdida de toda la inversin productiva realizada en dicha empresa y, lo
que es ms grave an, la prdida 1 200 puestos de trabajo, que eran el sustento principal
de igual nmero de familias.

2.2.4 Dificultades para la negociacin: elevados costos de transaccin

En un escenario como el descrito, en el cual el deudor se enfrenta cada da al inicio de un

nuevo proceso de ejecucin contra su patrimonio o a un embargo sobre algn

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 3

importante activo de la empresa, resulta bastante complicado, por decir lo menos, que la
empresa en crisis logre convencer a sus acreedores de su viabilidad econmica y logre
ponerse de acuerdo con ellos en una reprogramacin de los plazos de pago de sus
obligaciones.

Del mismo modo, en el caso que el deudor fuera consciente de la inviabilidad de la empresa,
resulta muy complicado que en un escenario como el descrito los acreedores se pongan
de acuerdo con l en una forma de liquidacin de los activos de la empresa que resulte ser
equitativa, de bajo costo y que se desarrolle en tiempo reducido.

Cmo podra el deudor convencer a uno de sus acreedores que ser posible pagar su
crdito con los recursos que se obtengan como consecuencia de la continuacin de las
actividades de la empresa, si le concede un plazo mayor, cuando siempre existe el riesgo de
que los dems acreedores ejecuten y extingan su reducido patrimonio?
Cmo podra tener credibilidad frente a sus acreedores un deudor que no puede garantizar
que el patrimonio de su empresa no ser ejecutado por algn otro acreedor? Cmo, en
dichas circunstancias, podra el propio deudor estar seguro de que el plan de salvamento de su
empresa ser exitoso, si siempre existe la posibilidad de que algn acreedor, al que quiz no
logr convencer de las bondades de su planteamiento, decida ejecutar la planta en la que
la empresa desarrolla sus actividades principales o ejecutar alguna maquinaria que resulta
imprescindible para que la empresa contine funcionando?

En circunstancias como la mencionada, y de ser el caso que no exista un instrumento legal

previsto para estas situaciones, las dificultades de negociacin o costos de transaccin
existentes son bastante elevados y definitivamente complican la posibilidad de arribar
a un acuerdo que resulte mejor para todos los acreedores, el deudor y la sociedad, en trminos
generales.

Los costos de transaccin en este tipo de casos se generan, principalmente, por las
dificultades propias de reunir a todas las partes involucradas en el problema (en este caso, los
costos de reunir a los acreedores), los costos de determinar el derecho que en la negociacin
le asiste a cada acreedor involucrado, los costos derivados de no tener claridad sobre las
posibles alternativas de acuerdo, los costos de acceder a la informacin necesaria sobre la real
situacin de la empresa que permita a los acreedores tomar una decisin eficiente, los costos
de requerir del consentimiento de todas las partes involucradas para lograr un acuerdo, los
costos generados por la incertidumbre existente acerca de la intangibilidad del patrimonio del
deudor en crisis, entre otros.

En ese sentido, consideramos que uno de los principales problemas que se presentan ante la
falta de una regulacin especial en estos casos de crisis empresariales que dificultan el pago
de las obligaciones asumidas, es que los costos de transaccin se elevan sustancialmente y,
con ello, se dificulta la posibilidad de que las empresas viables se mantengan en el mercado a
travs de un acuerdo de refinanciacin de sus obligaciones o que, las empresas inviables,
salgan del mercado a bajo costo y en tiempo reducido.

2.2.5 Quiebras en cadena

La empresa de nuestro ejemplo, como se recordar, concentra el 80% del mercado textil
peruano. En ese sentido, como toda empresa de magnitudes importantes, en el desarrollo de
sus actividades tiene relacin con muchos otros agentes econmicos, principalmente clientes y
proveedores.

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 4

As, la empresa en cuestin tiene una cartera de clientes importante en la capital y en
provincias, los mismos que para el desarrollo de sus actividades econmicas requieren de los
productos que sta les provee. Por otro lado, la empresa en crisis de nuestro ejemplo, tiene a
su vez un importante nmero de empresas que la proveen de los insumos necesarios para el
desarrollo de su proceso productivo, como son el algodn requerido para sus tejidos, los tintes
imprescindibles para sus telas, las envolturas necesarias para sus productos, entre otros.

De las relaciones comerciales existentes entre la empresa textil en crisis, sus clientes y sus
proveedores, se desprende que cuando la empresa textil ingresa a una crisis econmica que la
obliga a salir del mercado, su salida del mercado puede afectar gravemente la situacin
econmica de sus clientes y proveedores.

Sus clientes, por ejemplo, puede que ingresen tambin en una situacin de insolvencia
empresarial, al dejar de contar en el mercado con uno de sus principales proveedores de
insumos para el desarrollo de sus actividades econmicas. Quiz, ante la falta de un
proveedor de insumos en el mbito local, se tendrn que ver obligados a analizar la posibilidad
de recurrir a insumos extranjeros, los mismos que, eventualmente, por los costos propios del
transporte, por ejemplo, terminen resultando demasiado costosos como para continuar
desarrollando el mismo negocio.

De otro lado, en cuanto a los proveedores de la empresa textil, puede que estos, cuando su
cliente principal enfrenta una crisis econmica como la descrita, enfrenten no slo el riesgo de
perder los crditos que se mantienen impagos, sino que, adems, enfrenten el riesgo de perder
a su principal cliente, de ser el caso que ste termine saliendo del mercado como consecuencia
de la canibalizacin de su patrimonio.
De esa forma, a falta de una regulacin especfica para el tema de la insolvencia empresarial,
el problema que en un comienzo poda ser slo de los acreedores a los que no se les paga y
del deudor que no poda pagarles, puede resultar en un problema mucho mayor, si es que las
empresas que se encontraban en relacin con la empresa textil que entr en crisis, se ven
enfrentadas tambin a una situacin de insolvencia generada con motivo de la salida del
mercado de su principal cliente o proveedor, segn el caso.

En consecuencia, el panorama descrito lneas arriba puede terminar generando las llamadas
quiebras en cadena, afectndose no slo una empresa y sus acreedores, sino todo un sector
de la actividad econmica, con los elevados costos sociales que ello representa.

2.2.6 Generacin de mercados poco competitivos

Finalmente, el panorama aparece an ms sombro si observamos la afectacin que en el

mercado pueden generar las quiebras en cadena. En efecto, cuando una empresa o un
grupo de empresas de un determinado sector de la actividad econmica se ven obligadas a
salir del mercado con motivo de una situacin de insolvencia, ello afecta necesariamente a los
consumidores de los productos o servicios que stas provean al mercado, quienes como
consecuencia de ello, pueden ver sustancialmente reducidas las opciones que les ofrece el
mercado, con el efecto que ello puede representar en la calidad y el precio de los productos o
servicios ofertados.
En ese sentido, de concretarse una quiebra en cadena que afecte todo un sector de
la actividad econmica, puede que en el mercado solamente queden una o dos
empresas dedicadas a dichos rubros, reducindose con ello la competencia
interna por ofrecer a los consumidores productos o servicios que sean cada vez
de menores precios y mejor calidad. Las quiebras en cadena, en consecuencia,
pueden

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 5

tener como peligroso desenlace, la generacin de mercados monoplicos que sean proclives a
abusar de su posicin de dominio en el mercado, perjudicando con ello legtimas expectativas de
los consumidores.

III. Cul es la funcin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial?

3.1 Conclusiones del ejercicio efectuado

A partir del ejercicio desarrollado en el punto 2 anterior, podemos ahora visualizar con claridad
que los principales problemas que pueden presentarse ante la falta de una regulacin del
tema de insolvencia empresarial son los siguientes: (i) al hacerse pblica la situacin de
escasez existente que motiva que el deudor enfrente dificultades para afrontar el pago de
sus obligaciones, se desata entre sus acreedores una carrera por cobrar primero; (ii) dicha
carrera deja en evidencia que los procesos de ejecucin ordinaria devienen en ineficaces e
injustos, pues a travs de dicho mecanismo de cobro slo podrn cobrar los acreedores de
mayores recursos; (iii) todo lo anterior tiene como desenlace inevitable la canibalizacin del
patrimonio de la empresa insolvente, la misma que se ver obligada a salir del mercado sin
que se haya efectuado previamente un anlisis de su viabilidad econmica; (iv) con ello, se
producir la prdida de la inversin productiva realizada y la prdida de los puestos de trabajo
involucrados; (v) todo este panorama tendr como escenario un ambiente en el que los costos
de transaccin existentes hacen imposible que el deudor y sus acreedores se pongan de
acuerdo en una salida negociada de la crisis, ya sea a travs de una refinanciacin de los
pasivos de la empresa o a travs de la liquidacin ordenada de sus activos, segn sea el caso;
(vi) el panorama puede aparecer an ms sombro si por las magnitudes de la empresa que
ingresa a insolvencia se desata una quiebra en cadena que afecte un determinado sector de la
actividad econmica; y, finalmente, (vii) se puede afectar la competencia interna si por las
quiebras en cadena ocurridas se generan mercados monoplicos proclives a abusar de su
posicin dominante en el mercado.

Habiendo identificado lo principales problemas que puede generar la falta de una regulacin
especial para el tema de insolvencia empresarial, resulta ahora una tarea ms sencilla
establecer cul es la funcin social que corresponde a la Ley de Reestructuracin Patrimonial.

En nuestra opinin, de lo anterior se desprende que La Ley de Reestructuracin Patrimonial

est llamada a constituirse en un instrumento que sea capaz de brindar a un deudor que
enfrenta dificultades para asumir el pago de sus obligaciones y a sus acreedores, la posibilidad
de proteger el escaso patrimonio existente de eventuales intentos de ejecuciones individuales y,
con ello, propiciar un ambiente favorable para la negociacin que, reduciendo los costos de
transaccin existentes, posibilite que sean los acreedores, principales perjudicados con la crisis
del deudor insolvente, los que colectivamente decidan qu resulta ms conveniente para el
pronto recupero de sus crditos.

En ese sentido, consideramos que la Ley de Reestructuracin Patrimonial debe

constituirse en un instrumento idneo para: (i) evitar la canibalizacin del patrimonio de
empresas insolventes; (ii) generar un ambiente favorable para la negociacin en el que se
reconozcan los legtimos intereses de los acreedores y se respete el principio de igualdad; y,
de esa forma, (iii) contribuir a que se conserven en el mercado aquellas empresas que a juicio
de los acreedores demuestren viabilidad econmica o, caso contrario, salgan del mercado en
forma ordenada aquellas empresas que no demuestren tal viabilidad.

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 6

3.2 Fundamentalmente, un instrumento de reduccin de costos de transaccin

Para que los objetivos desarrollados en el punto anterior puedan concretarse, consideramos
que la Ley de Reestructuracin Patrimonial debe constituirse fundamentalmente en un
instrumento eficaz que posibilite la reduccin de los costos de transaccin que se generan
como consecuencia de una situacin de insolvencia empresarial.

Como se mencion en el punto 2.2.4 anterior, los costos de transaccin en este tipo de casos se
generan, principalmente, por lo siguiente: (i) los costos generados por la incertidumbre
existente acerca de la intangibilidad del patrimonio del deudor en crisis; (ii) los costos de reunir
a los acreedores afectados por el problema; (iii) los costos de determinar el derecho que le
asiste a cada acreedor involucrado; (iv) los costos derivados de no tener claridad sobre
las posibles alternativas de acuerdo; (v) los costos de acceder a la informacin
necesaria; y, (vi) los costos de requerir del consentimiento de todas las partes involucradas
para lograr un acuerdo.

En ese sentido, somos de la opinin que si la Ley de Reestructuracin Patrimonial contiene

disposiciones que contribuyen a reducir los costos de transaccin anteriormente referidos,
podr lograr el objetivo de constituirse en un instrumento eficaz en la tarea de evitar que
se presenten los problemas observados en el punto II, cuando realizamos el ejercicio de
imaginarnos por un momento qu podra ocurrir ante la falta de una regulacin del tema de
insolvencia empresarial.

IV. Cmo contribuye la Ley de Reestructuracin Patrimonial a reducir los costos

de transaccin?

4.1 Los costos generados por la incertidumbre existente acerca de la

intangibilidad del patrimonio del deudor en crisis

La incertidumbre que genera entre los acreedores el que exista la posibilidad de que algn
acreedor ejecute el reducido patrimonio de la empresa insolvente, introduce en ellos un
incentivo natural a buscar ejecutar el patrimonio de su deudor lo antes que fuere posible y, en
consecuencia, a no buscar un acuerdo colectivo. En ese sentido, la incertidumbre referida
genera entre los acreedores una aversin natural a la bsqueda de una solucin colectiva de la
crisis: costos de transaccin elevados.

De lo anterior se desprende que la nica forma de lograr que dicha incertidumbre desaparezca
y, con ella, los costos de transaccin que ocasiona, es introduciendo un mecanismo legal que
proteja eficazmente el patrimonio de la empresa insolvente de eventuales intentos de
canibalizacin.

En razn de ello, el artculo 17 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que las

resoluciones de declaracin de insolvencia que hayan adquirido el carcter de consentidas,
debern ser notificadas por el insolvente o su representante legal, al Juez, Corte, Arbitro,
Tribunal Arbitral o cualquier autoridad que conozca de algn proceso orientado a ejecutar el
patrimonio del deudor insolvente, con el objeto de que, bajo responsabilidad, la autoridad en
cuestin proceda a suspender cualquier medida orientada a ejecutar el patrimonio referido.

En ese sentido, somos de la opinin que a travs de la disposicin contenida en el artculo 17

antes mencionado, la Ley de Reestructuracin Patrimonial se constituye en un mecanismo
sumamente eficaz en la tarea de garantizar que el patrimonio del deudor insolvente no
sea canibalizado por sus acreedores, contribuyendo con ello, por un lado, a mantener
intangible dicho patrimonio escaso mientras los acreedores
DERECHO COMERCIAL VI Pgina 7
toman una decisin respecto de l y, asimismo, por otro lado, generando un incentivo para que
los acreedores negocien una solucin colectiva de la crisis que enfrenta su deudor.

En efecto, al encontrarse asegurada la intangibilidad del patrimonio del deudor insolvente una
vez que ste obtiene su declaracin de insolvencia, desaparece la incertidumbre que se
generaba entre los acreedores por la posibilidad de su ejecucin en va individual, con lo cual
los acreedores dejarn de tener la aversin a la adopcin de un acuerdo colectivo
anteriormente mencionada.

Asimismo, teniendo en consideracin que los acreedores ya no tienen la posibilidad de ejecutar

el patrimonio de su deudor a travs de un procedimiento de ejecucin individual, y que
la nica opcin que les queda para procurar el cobro de sus crditos es recurrir a la autoridad
administrativa que tiene a su cargo el desarrollo del proceso, se apersonarn al proceso a
fin de obtener el reconocimiento de sus crditos y participar en la negociacin colectiva
que se lleve a cabo bajo el marco de la junta de acreedores. Dicho en otras palabras, al
disponerse a travs del artculo 17 bajo comentario, que el patrimonio del deudor deviene
en intangible con motivo de su declaracin de insolvencia, se genera un incentivo para que los
acreedores se apersonen al proceso concursal y busquen una solucin negociada,
reducindose con ello sustancialmente los costos de transaccin involucrados en el proceso.

4.2 Los costos de reunir a los acreedores involucrados

Reunir a los acreedores del deudor insolvente puede resultar una tarea sumamente complicada
si no se cuenta con mecanismos eficientes para lograr una publicidad adecuada de la situacin
de insolvencia del deudor y de invitacin al proceso a las partes involucradas. Debe tenerse en
consideracin adems que resulta fundamental para el buen desarrollo del proceso concursal,
el que participen en l todos aquellos que mantengan crditos frente al deudor insolvente, toda
vez que la eficiencia de las decisiones que se puedan adoptar dentro del marco de la
junta de acreedores, solamente estar garantizada si es que participan en la junta todos los
acreedores del deudor, pues las decisiones que finalmente se tomen representarn el inters
general en juego, solamente si han sido adoptadas por la generalidad de los acreedores.

En ese sentido, la Ley de Reestructuracin Patrimonial, en su artculo 21, dispone que una vez
consentida la resolucin de declaracin de insolvencia, la Comisin deber disponer la
convocatoria a junta de acreedores de instalacin, efectundose dicha citacin por medio de
avisos que publicarn por dos das consecutivos, simultneamente, en el Diario Oficial El
Peruano y en un diario de circulacin en cada una de las localidades donde la empresa
desarrolle sus actividades.

De igual forma, el artculo 32 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, referido a la

convocatoria a sesiones de junta de acreedores con posterioridad a su instalacin, dispone
que en tales casos la convocatoria ser efectuada por el Presidente de la junta, mediante
avisos publicados por una sola vez en el Diario Oficial El Peruano y otro diario de circulacin
en la localidad donde tenga su domicilio el deudor insolvente. En nuestra opinin, los
mecanismos de publicidad referidos se constituyen en instrumentos eficientes para el
cumplimiento del objetivo de reduccin de los costos de transaccin que se generan por las
dificultades propias de reunir a todas las partes involucradas en el problema de
insolvencia suscitado. En efecto, las normas anteriormente citadas garantizan la
publicidad del proceso en todos los lugares donde el deudor desarrolle sus actividades,
que son justamente los lugares donde usualmente se encuentran ubicados sus
acreedores. De esa forma, a travs del mecanismo previsto en las disposiciones bajo
comentario, se logra invitar a todos los

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 8

Acreedores del deudor a incorporarse al proceso y, con ello, a participar en la toma de
decisiones respecto del patrimonio de su deudor.

4.3 Los costos de determinar el derecho que le asiste a cada acreedor

involucrado

Para que la negociacin en junta de acreedores se lleve a cabo de manera eficiente y

ordenada, y los costos de transaccin imperantes no hagan imposible un acuerdo, resulta
imprescindible tener claramente establecidas las reglas de juego que regirn la negociacin,
determinando con precisin la forma en que se computarn los votos, as como cules son
las mayoras y formalidades requeridas para la adopcin de acuerdos.

En este punto nos referiremos solamente a las reglas de juego relacionadas a la forma en que
se computarn los votos.

De lo establecido en la Ley de Reestructuracin Patrimonial se desprende que el voto de cada

acreedor en junta tendr el peso proporcional que tenga dicho acreedor por la cuanta de su
crdito dentro del total de crditos reconocidos. En ese sentido, la participacin de los
acreedores en las decisiones que se sometan a consideracin de la junta, estar en funcin al
porcentaje que represente la cuanta de sus crditos respecto del total de crditos reconocidos
que representarn el 100%.

En virtud de lo anteriormente expuesto, resulta de fundamental importancia para el buen

desarrollo de la negociacin bajo el marco de una junta de acreedores, el que los acreedores
tengan certeza plena sobre la cuanta de sus crditos y el derecho de preferencia que les
asiste.

Es justamente por lo ello, que el artculo 23 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone

que la Comisin realizar el anlisis de los crditos presentados para su reconocimiento,
investigando por todos los medios su origen, legitimidad y cuanta, debiendo emitir luego de la
evaluacin realizada la resolucin de reconocimiento de crditos respectiva, precisando la
cuanta del crdito reconocido y el derecho de preferencia que le corresponde conforme a lo
dispuesto en el artculo 24 de la Ley.

En ese sentido, somos de la opinin que al habrsele otorgado a una autoridad tcnica e
imparcial la tarea de determinar el derecho que le corresponder cada acreedor durante el
desarrollo del proceso, se contribuye sustancialmente a reducir los costos de transaccin,
toda vez que resulta mucho ms factible negociar y arribar a un acuerdo colectivo, si es
que el derecho que asiste a cada acreedor en la votacin de los acuerdos est claramente
definido.

4.4 Los costos derivados de no tener claridad sobre las posibles alternativas de
acuerdo

Una negociacin se torna bastante ms compleja, si es el caso que las partes

negociantes no tienen claridad sobre las posibles opciones de acuerdo a las que pueden
arribar. En ese sentido, tener claridad sobre cules son las alternativas de acuerdo existentes y
sobre los eventuales efectos de, finalmente, no llegar a ningn acuerdo, definitivamente
representa una contribucin significativa al objetivo de reduccin de los costos de transaccin.

En ese orden de ideas, el artculo 35 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, precisa

cules son las atribuciones genricas de la junta de acreedores, determinando que las
opciones de decisin sobre el destino de un deudor insolvente son: (i) la
DERECHO COMERCIAL VI Pgina 9
continuacin de las actividades de la empresa, en cuyo caso ingresar a un proceso de
reestructuracin patrimonial; o (ii) la salida del mercado de la empresa, en cuyo caso
ingresar a un proceso de disolucin y liquidacin extrajudicial.

De igual forma, el artculo 82 de la misma Ley establece que si luego de las convocatorias a
junta de acreedores efectuadas, sta no se instalase, la Comisin dispondr el inicio de un
proceso de disolucin y liquidacin del insolvente. Asimismo, el referido artculo establece que
la misma decisin tomar la Comisin cuando una vez instalada la junta, sta no adopte un
acuerdo de decisin sobre el destino.

En nuestra opinin, disposiciones como las mencionadas lneas arriba, entre otras ms
contenidas en la Ley de Reestructuracin Patrimonial, significan una contribucin importante al
objetivo de reducir los costos de transaccin y, con ello, generar un ambiente favorable a la
negociacin y a la adopcin de acuerdos.

4.5 Los costos de acceder a la informacin relevante

Para que los acreedores se encuentren en aptitud de tomar una decisin eficiente sobre el
patrimonio de su deudor insolvente, optando por una reestructuracin patrimonial o por su
disolucin y liquidacin extrajudicial, requieren estar debidamente informados sobre la situacin
econmica de su deudor y sus posibilidades reales de recuperacin.

Al respecto, debe observarse que tomar una decisin desinformada sobre el patrimonio
del deudor insolvente, puede distorsionar gravemente la aplicacin de la Ley, toda vez que,
contrariamente a sus objetivos, se corre el riesgo de que los acreedores, por falta de
informacin, acuerden la reestructuracin patrimonial de empresas manifiestamente
inviables o, de ser el caso, la disolucin y liquidacin de empresas viables; decisiones que
podran perjudicar seriamente los intereses de los acreedores involucrados, as como el buen
funcionamiento del mercado.

Por otro lado, la falta de informacin sobre la real situacin econmica de la empresa al
momento en el cual los acreedores se disponen a tomar una decisin sobre su destino, puede
generar tambin que los acreedores no logren ponerse de acuerdo, porque cada uno maneja
informacin diferente o, en todo caso, que prefieran no tomar un acuerdo por la situacin de
incertidumbre existente.

En ese sentido, con el objetivo de contribuir a reducir los costos de transaccin referidos, que
podran ocasionar, como se ha observado, que se tomen decisiones manifiestamente
ineficientes o, en todo caso, que no se pueda tomar ninguna decisin, el artculo 15 de la Ley
de Reestructuracin Patrimonial dispone que declarada la situacin de insolvencia, y siempre
que no lo hubiere hecho con anterioridad, el deudor se encuentra obligado a presentar a la
Comisin, en un plazo no mayor de cinco das hbiles y bajo responsabilidad, la totalidad de la
informacin y documentacin econmica y financiera de la empresa. Al respecto, el mismo
artculo 15 referido aade que la Comisin se encuentra obligada a poner a disposicin de los
acreedores la documentacin econmica y financiera presentada por la empresa, elaborando
un resumen de la misma que deber ser entregado a cada acreedor al momento en que se les
notifique su respectiva resolucin de reconocimiento de crditos.

Por otro lado, el ltimo prrafo del mismo artculo 15 establece que el insolvente deber
presentar una propuesta fundamentada respecto de la decisin que sobre el destino de la
empresa podr adoptar la junta de acreedores, especificando los mecanismos y
requerimientos bsicos que considera necesarios para la viabilidad de su propuesta, as como
una proyeccin preliminar de resultados.
DERECHO COMERCIAL VI Pgina 10
Al respecto, el artculo 30 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial referido a la informacin
necesaria para la adopcin de acuerdos, dispone que la informacin anteriormente
referida deber ponerse a disposicin de los acreedores con la anticipacin debida, de tal
forma que stos tengan la posibilidad de analizar concienzudamente su contenido y, de esa
forma, encontrarse en aptitud de tomar una decisin eficiente.

4.6 Los costos de lograr un acuerdo

El artculo 36 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que para la toma de una

decisin sobre el destino de la empresa se requiere, en primera convocatoria, del voto
favorable de ms del 66,6% del total de crditos reconocidos; y, en segunda o tercera
convocatorias, del voto favorable de ms del 66,6% del total de crditos asistentes.

Sobre el particular, somos de la opinin que a travs del artculo 36 bajo comentario, la Ley de
Reestructuracin Patrimonial se constituye en un instrumento eficaz de reduccin de costos de
transaccin, por cuanto al establecer que para lograr un acuerdo del destino se requiere de
mayora calificada, se determina que no sea necesario para dicho acuerdo el contar con la
conformidad de todos los acreedores reconocidos, lo que evidentemente hara mucho ms
complicada la negociacin y la posibilidad de que arribar a una decisin colectiva.

DERECHO COMERCIAL VI Pgina 11