Cas. Lab. 2838-2015-Lima

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE CORTE SUPREMA -
Sistema de Notificaciones Electronicas SINOE
SEDE PALACIO DE JUSTICIA,

Secretario De Sala - Suprema:NAUPARI
SALDIVAR Ana Maria (FAU20159981216)
Fecha: 27/10/2016 14:53:28,Razn:
RESOLUCIN JUDICIAL,D.Judicial: CORTE
SUPREMA / LIMA,FIRMA DIGITAL -
CERTIFICACIN DEL CONTENIDO
SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
CASACIN LABORAL N 2838-2015

LIMA
Reposicin por despido incausado y otros
PROCESO ORDINARIO NLPT
SUMILLA.- El trabajador que no ingresa por concurso pblico

de mritos, conforme al artculo 5 de la Ley N 28 175, no
tiene derecho a reclamar la reposicin en el empleo conforme
a los criterios establecidos en el Precedente Constitucional
N 5057-2013-PA/TC JUNN.
Lima, veinte de octubre de dos mil diecisis
VISTA, la causa nmero dos mil ochocientos treinta y ocho, guion dos mil
quince, guion LIMA, en audiencia pblica de la fecha; interviniendo como
ponente, el seor juez supremo Arvalo Vela, con la adhesin de los seores
jueces supremos: Chaves Zapater, Arias Lazarte y De La Rosa Bedriana; y el
voto en discordia del seor juez supremo Malca Guaylupo, con la adhesin
del seor juez supremo: Yrivarren Fallaque; y luego de producida la votacin
con arreglo a ley, se emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casacin interpuesto por la demandada, Sistema
Metropolitano de la Solidaridad SISOL, mediante escrito de fecha
veintinueve de diciembre de dos mil catorce, que corre en fojas doscientos
ochenta y seis a doscientos noventa, contra la Sentencia de Vista contenida en
la resolucin de fecha nueve de diciembre de dos mil catorce, que corre en fojas
doscientos sesenta y seis a doscientos setenta y cinco, que confirm la
Sentencia apelada contenida en la resolucin nmero tres de fecha diecisiete
de diciembre de dos mil trece, que corre en fojas ciento ochenta y siete a
doscientos veintitrs, que declar fundada la demanda; en el proceso seguido
por la demandante, Erika Mara Alejo Vallejos, sobre reposicin por despido
incausado y otros.
CAUSAL DEL RECURSO:
Mediante resolucin de fecha ocho de junio de dos mil diecisis, que corre en
fojas ciento catorce a ciento dieciocho del cuaderno de casacin, se ha
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LIMA
declarado en forma excepcional y extraordinaria procedente el recurso

interpuesto por la causal de apartamiento del precedente vinculante emitido
por el Tribunal Constitucional, en la Sentencia de fecha diecisis de abril
de dos mil quince, recada en el Expediente N 0505 7-2013-PA/TC;
correspondiendo a esta Sala Suprema emitir pronunciamiento sobre la causal
denunciada.
CONSIDERANDO:
Primero: De la pretensin del demandante y pronunciamientos de las

instancias de mrito.
a) Antecedentes del caso:
De la revisin de los actuados, se verifica que en fojas setenta a noventa y

ocho, subsanada en fojas ciento cinco, corre la demanda interpuesta por Erika
Mara Alejo Vallejos contra el Sistema Metropolitano de la Solidaridad SISOL;
en la que solicita como pretensin principal se declare la existencia de una
relacin laboral de plazo indeterminado sujeto al rgimen laboral de la actividad
privada conforme al Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728 Ley
de Productividad y Competitividad Laboral y su despido incausado y se ordene
su reposicin en el Sistema Metropolitano de la Solidaridad SISOL; y, como
pretensin accesoria el reintegro de remuneraciones y pago de beneficios
sociales, ms intereses, costas y costos.
b) Sentencia de primera instancia: El Juez del Cuarto Juzgado Especializado

de Trabajo Permanente de la Corte Superior de Justicia de Lima, expidi la
Sentencia contenida en la resolucin nmero tres de fecha diecisiete de
diciembre de dos mil trece, que corre en fojas ciento ochenta y siete a
doscientos veintitrs, declarando fundada la demanda, al considerar que est
acreditado que la recurrente tena una relacin laboral de duracin
indeterminada en razn a la desnaturalizacin de los contratos suscritos por
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aplicacin del principio de primaca de la realidad, por tanto debe ser respuesta
a su centro de trabajo y disponerse el pago de las remuneraciones devengadas
dejadas de percibir desde la fecha del despido hasta su efectiva reposicin y de
los beneficios sociales.
c) Sentencia de segunda instancia: Por su parte, el Colegiado de la Cuarta

Sala Laboral Permanente de la citada Corte Superior, confirm la Sentencia
apelada, expresando como argumentos de su decisin que entre las partes
existi una relacin laboral indeterminada, que la demandada no observ el
procedimiento establecido en el artculo 31 del De creto Supremo N 003-97-TR
dando por culiminado la relacin laboral sin mediar causa justa, configurrndose
un despido de hecho, por lo que debe ser repuesto a su centro de trabajo.
Segundo: La infraccin normativa podemos conceptualizarla como la afectacin

a las normas jurdicas en que incurre el Colegiado Superior al emitir una
resolucin, originando con ello que la parte que se considere afectada por la
misma pueda interponer el respectivo recurso de casacin. Respecto de los
alcances del concepto de infraccin normativa quedan comprendidas en el
mismo las causales que anteriormente contemplaba la antigua Ley Procesal del
Trabajo N 26636 en su artculo 56, relativas a in terpretacin errnea,
aplicacin indebida e inaplicacin de una norma de derecho material.
Tercero: Importancia de la meritocracia para el ingreso a la funcin

pblica.
Antes de emitir pronunciamiento sobre la causal declarada procedente, este

Supremo Tribunal considera pertinente establecer las definiciones siguientes:
La Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, esta blece como principios
esenciales el mrito y la capacidad; en cuya virtud el ingreso, la permanencia,
las mejoras remunerativas y de condiciones de trabajo, as como los ascensos
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en el empleo pblico, deben fundamentarse en el mrito y capacidad de los

postulantes y del personal de la administracin pblica, as como en los
principios de igualdad de oportunidades sin discriminacin, el carcter
irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin e interpretacin
ms favorable al trabajador en caso de duda, y que ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o
rebajar la dignidad del trabajador.
Actualmente, la importancia de la meritocracia para el ingreso a la

administracin pblica ha sido recogida por el legislador en la Ley N 30057,
Ley del Servicio Civil, que lo ha conceptualizado como un principio necesario
para el acceso a la funcin pblica, encontrando su desarrollo en los artculos
161 y 165 del Decreto Supremo N 040-2014-PCM, Re glamento General de la
Ley N 30057, Ley del Servicio Civil.
Cuarto: Aplicacin de la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico al

Poder Judicial.
Conforme a lo previsto en el inciso 5) del Artculo III del Ttulo Preliminar de la

Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, los Gob iernos Locales forman
parte de la Administracin Pblica, por tanto resulta de aplicacin a sus
trabajadores la citada Ley
Asimismo, les resultan de plena aplicacin el Precedente Constitucional

Vinculante N 5057-2913-PA/TC JUNN, la Casacin La boral N 11169-2014 LA
LIBERTAD y la Casacin Laboral N 8347-2014-Del San ta; por lo tanto,
aquellos que no han ingresado por concurso pblico de mritos no tienen
derecho a reclamar la reposicin en el empleo.
Quinto: Criterio de la Sala Suprema respecto a la interpretacin correcta

del artculo 5 de la Ley N 28175, Ley Marco del E mpleo Pblico.
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Esta Sala Suprema en cumplimiento a su finalidad de unificar la jurisprudencia

laboral, ha establecido en la Casacin Laboral N 1 1169-2014-LA LIBERTAD de
fecha veintinueve de octubre de dos mil quince, respecto al acceso a la funcin
pblica, el siguiente criterio: El acceso a la funcin pblica de los trabajadores
sujetos a cualquier rgimen laboral y bajo cualquier modalidad debe
realizarse mediante concurso pblico y abierto, en base a los mritos y
capacidad de las personas, en un rgimen de igualdad de oportunidades y cuya
inobservancia constituye una infraccin al inters pblico que impide la
existencia de una relacin vlida y determina la nulidad de pleno derecho del
acto administrativo que lo contravenga, y que acarrea responsabilidades
administrativas, civiles o penales a quien lo promueve, ordena o permita.
Sexto: Respecto a la causal de apartamiento del precedente vinculante

emitido por el Tribunal Constitucional, en la Sentencia de fecha diecisis
de abril de dos mil quince, recada en el Expediente N 05057-2013-PA/TC ,
debemos sealar que ste Supremo Tribunal Constitucional, ha emitido
pronunciamiento sobre los alcances del citado precedente, tanto en el Dcimo
Sexto considerando de la Casacin Laboral N 11169- 2014- LA LIBERTAD de
fecha veintinueve de octubre de dos mil quince, como en el Dcimo Segundo
considerando de la Casacin Laboral N 8347-2014-DE L SANTA de fecha
quince de diciembre de dos mil quince.
En consecuencia, esta Suprema Sala de Derecho Constitucional y Social

Transitoria reafirma sus criterios establecidos en las casaciones antes
mencionadas, no debiendo aplicarse la Sentencia N 5057-2013-PA/TC JUNN
en los siguientes casos:
a) Cuando el trabajador demandante tenga vnculo laboral vigente, en cuyo

caso, si se verifica el fraude en la contratacin laboral se debe declarar la
existencia de una relacin laboral a plazo indeterminado, sin que esto
signifique que adquiere la estabilidad laboral absoluta.
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b) Cuando la pretensin demandada est referida a la nulidad de despido

prevista en el artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral y leyes especiales.
c) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sujetos al rgimen

laboral del Decreto Legislativo N 276 o de la Ley N 24041.
d) Cuado se trate de obreros municipales sujetos al rgimen laboral de la

actividad privada.
e) Cuando se trate de trabajadores sujetos al rgimen de Contrato

Administrativo de Servicios (CAS).
f) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sealados en la

Primera Disposicin Complementaria Final de la Ley N 30057, Ley del
Servicio Civil.
g) Cuando se trate de funcionarios, polticos, funcionarios de direccin o

de confianza a que se refiere el artculo 40 de la Constitucin Poltica
del Per.
Asimismo, esta Sala Suprema coincide con la Sentencia N 5057-2013-PA/TC

JUNN, en el sentido que todos los trabajadores al servicio del Estado sujetos al
rgimen laboral del Decreto Legislativo N 728, cuy o vnculo laboral haya
concluido sin haber ingresado a laborar por concurso pblico de mritos, solo
podrn demandar el pago de una indemnizacin por despido, y nunca la
reposicin aun cuando aleguen que el vnculo laboral finaliz en forma
incausada o fraudulenta.
Stimo: En el caso de autos, la actora ingres a la laborar para el Sistema

Metropolitano de la Solidaridad SISOL, Organismo Pblico Descentralizado de
la Municipalidad Metropolitana de Lima, habiendo suscrito contratos en dos
modalidades, la primera mediante Contrato de Servicios No Personales SNP
por el periodo quince de febrero de dos mil cinco al treinta y uno de junio de dos
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mil ocho, para realizar labores de apoyo administrativo en el rea de

tesorera, y el segundo por Contrato Administrativos de Servicios CAS por
el periodo uno de julio de dos mil ocho al treinta de abril de dos mil trece,
para realizar labores de asistente administrativo en el rea de archivo de la
Unidad de Logstica y Servicios Generales del SAT, lo que se corrobora con
los referidos contratos y Addendas suscritos que en fojas ocho a veintitrs y
dems medios probatorios corren en autos.
Del anlisis de los contratos suscritos tenemos que, en el caso de los

Contratos de Servicios No Personales y Addendas, se advierte que estando
a sus contenidos y las conformidades de locacin de servicios se advierte la
presencia de los tres elementos del contrato de trabajo, por lo que se ha
producido su desnaturalizacin y por tanto la existencia de una relacin
laboral a plazo indeterminado; en el caso del periodo laboral bajo la
suscripcin de Contratos Administrativos de Servicios, estando a la
desnaturalizacin sealada en el caso anterior, la actora no poda ser
sometida a este tipo de contrato por cuanto le reconoce menores derechos y
es contrario a los principios de continuidad laboral, de la condicin ms
beneficiosa y de progresividad y no regresividad de derechos laborales.
Octavo: Si bien la demandante suscribi Contratos de Servicios No

Personales SNP y Contratos Administrativos de Servicios CAS, los
cuales se habran desnaturalizado conforme el Decreto Supremo N 003-97-
TR; sin embargo, se debe tener en cuenta que no se encuentra laborando y
tampoco ingres por concurso pblico de mritos, incumpliendo as con lo
establecido en el Precedente Vinculante N 5057-201 3-PA/TC JUNN de
fecha diecisis de abril de dos mil quince, y con el criterio previsto en la
Casacin Laboral N 11169-2014-LA LIBERTAD de fecha veintinueve de
octubre de dos mil quince, que constituye un precedente de obligatorio
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cumplimiento conforme al artculo 22 del Texto ni co Ordenado de la Ley

Orgnica del Poder Judicial.
Noveno: Esta Sala Suprema considera que al no haber ingresado la

demandante por concurso pblico y haber demandado sin vnculo laboral
vigente, no debi reclamar su reposicin en el empleo; motivo por el cual al ser
la peticin contraria al precedente constitucional vinculante N 5057-2013-
PA/TC JUNN y la Ley N 28175, el recurso interpuesto dev iene en fundado.
Por estas consideraciones:
FALLO:
1- Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la demandada,

Sistema Metropolitano de la Solidaridad SISOL, mediante escrito de
fecha veintinueve de diciembre de dos mil catorce, que corre en fojas
doscientos ochenta y seis a doscientos noventa.
2- En consecuencia, CASARON la Sentencia de Vista, declararon NULA la

resolucin de fecha nueve de diciembre de dos mil catorce, que corre en
fojas doscientos sesenta y seis a doscientos setenta y cinco que confirm la
sentencia apelada, en el extremo que ordena se reponga a la actora a su
centro de trabajo en el puesto que vena laborando hasta antes de la fecha
de su despido, dentro del trmino de cuarenta y ocho horas; y actuando en
sede de instancia, REVOCARON la Sentencia de primera instancia
contenida en la resolucin nmero tres de fecha diecisiete de diciembre de
dos mil trece, que corre en fojas ciento ochenta y siete a doscientos
veintitrs; y REFORMNDOLA declararon infundada.
3. ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El

Peruano conforme a ley; en el proceso seguido por el demandante, Erika
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Mara Alejo Vallejos, sobre reposicin por despido incausado y otros y los
devolvieron.
S. S.
ARVALO VELA
CHAVES ZAPATER
ARIAS LAZARTE
DE LA ROSA BEDRIANA
JLLM//aaa
LA SECRETARIA DE LA SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE

LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA CERTIFICA que el voto suscrito por el seor juez
supremo Arvalo Vela fue dejado oportunamente en relatora, en cumplimiento a lo establecido en el artculo
149 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica de l Poder Judicial, y dado el trmite previsto en el artculo
37 de la Ley N 29497; agregndose copias certific adas del referido voto a la presente resolucin.
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR JUEZ SUPREMO MALCA

GUAYLUPO, CON LA ADHESION DEL SEOR JUEZ SUPREMO
YRIVARREN FALLAQUE, ES COMO SIGUE:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casacin interpuesto por la demandada, Sistema

Metropolitano de la Solidaridad (SISOL), mediante escrito presentado el
veintinueve de diciembre de dos mil catorce, que corre en fojas doscientos
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LIMA
ochenta y seis a doscientos noventa, contra la Sentencia de Vista de fecha

nueve de diciembre de dos mil catorce, que corre en fojas doscientos sesenta y
seis a doscientos setenta y cinco y vuelta, que confirm la Sentencia apelada
de fecha diecisiete de diciembre de dos mil trece, que corre en fojas ciento
ochenta y siete a doscientos veintitrs, que declar fundada la demanda; en el
proceso ordinario laboral seguido por la demandante, Erika Mara Alejo
Vallejos, sobre Reposicin por despido incausado y otros.
CAUSAL DEL RECURSO:
Mediante resolucin de fecha ocho de junio de dos mil diecisis, que corre en
fojas ciento catorce a ciento dieciocho del cuaderno de casacin, se declar
procedente el recurso interpuesto por la demandada, por la causal de
apartamiento del precedente vinculante emitido por el Tribunal
Constitucional en la sentencia de fecha diecisis de abril de dos mil
quince, recada en el Expediente N 05057-2013-PA/T C; correspondiendo a
esta Sala Suprema emitir pronunciamiento sobre la causal denunciada.
CONSIDERANDO:
Primero: Antecedentes.
Conforme a la demanda, que corre en fojas setenta a noventa y ocho,

subsanada en fojas ciento cinco, la actora solicita como pretensin principal se
declare la existencia de una relacin laboral a plazo indeterminado sujeto al
rgimen laboral de la actividad privada conforme al Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 728 Ley de Productividad y Competitividad Laboral; en
consecuencia, se declare su despido como uno incausado y se ordene su
reposicin en el Sistema Metropolitano de la Solidaridad (SISOL); y como
pretensin accesoria el pago de reintegro de remuneraciones y beneficios
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sociales por todo el periodo laborado; ms los intereses, con costas y costos del
proceso.
Del anlisis de la demanda, se verifica que la actora sustenta su pretensin en

la desnaturalizacin de los contratos de prestacin de servicios personales
mediante contratos de locacin de servicios suscritos a partir del quince de
febrero de dos mil cinco al catorce de julio de dos mil ocho en el cargo de
Asistente Administrativo en la Unidad de Tesorera y de los contratos
administrativos de servicios celebrados entre el quince de julio de dos mil ocho
al treinta de abril de dos mil trece en los que labor como Asistente
Administrativo de la Unidad de Logstica y Servicios Generales, en los que
refiere se encubri en todo ese tiempo una relacin de trabajo, ya que el cargo
desempeado fue permanente, subordinado, y se encuentra dentro en la
estructura orgnica de la institucin. Sin embargo, pese a ello, la demandada
opt por la no renovacin de los contratos administrativos de servicios sin
justificacin alguna, con lo cual incurri en un despido incausado, razn por la
que solicita la reposicin a su centro de trabajo.
Segundo: Mediante Sentencia de fecha diecisiete de diciembre de dos mil

trece, que corre en fojas ciento ochenta y siete a doscientos veintitrs, el Cuarto
Juzgado de Trabajo de la Corte Superior de Justicia de Lima declar fundada la
demanda sobre desnaturalizacin de contratos, reposicin por despido
incausado y otros; declarando la desnaturalizacin de los contratos de locacin
de servicios por el periodo del quince de febrero de dos mil cinco al treinta de
junio de dos mil ocho e invalida los contratos administrativos de servicios por el
periodo del uno de julio de dos mil ocho al treinta de abril de dos mil trece,
debiendo considerarse al trabajador con contrato a plazo indeterminado desde
el quince de febrero de dos mil cinco; declar su despido como uno incausado y
orden su reposicin en el puesto que vena desempeando hasta antes del
despido, el pago de reintegro de remuneraciones por el periodo del uno de julio
de dos mil ocho al treinta de abril de dos mil trece por el importe de mil
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novecientos veinte con 00/100 nuevos soles (S/.1,920.00) y el pago de

beneficios sociales por todo el periodo laborado por la suma de cuarenta y ocho
mil setecientos ochenta y tres con 34/100 nuevos soles (S/.48,783.34) por
concepto de compensacin por tiempo de servicios, vacaciones, gratificaciones
y asignacin por escolaridad; ms los intereses correspondientes, con costas y
costos del proceso.
Tercero: La Cuarta Sala Laboral Permanente de la mencionada Corte Superior,

confirm la Sentencia apelada, en todos los extremos, y modific el importe total
ordenado a pagar por cincuenta y tres mil novecientos cincuenta y tres con
34/100 nuevos soles (S/.53,953.34); ms los intereses correspondientes, con
costos del proceso.
Cuarto: Respecto al apartamiento del precedente vinculante expedido por el

Tribunal Constitucional en la Sentencia expedida el diecisis de abril de dos mil
quince, en el expediente N 05057-2013-PA/TC (proce so seguido por Rosala
Beatriz Huatuco Huatuco con el Poder Judicial), corresponde citar los siguientes
fundamentos:
En el fundamento 13 se establece: De lo expuesto se puede sostener

que el ingreso del personal con vnculo laboral indeterminado, en la
Administracin Pblica, necesariamente ha de efectuarse a partir de
criterios estrictamente meritocrticos, a travs de un concurso pblico y
abierto, y en los fundamentos 18 y 22, que constituyen precedentes
vinculantes1, prescriben: 18. () en los casos en los casos que se
acredite la desnaturalizacin del contrato temporal o del contrato civil no
podr ordenarse la reposicin a tiempo indeterminado, toda vez que
esta modalidad del Decreto Legislativo 728, en el mbito de la
Administracin Pblica, exige la realizacin de un concurso pblico de
1
Artculo III del Cdigo Procesal Constitucional Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la
autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el
extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del precedente, debe
expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta
del precedente.
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LIMA
mritos respecto de una plaza presupuestada y vacante de duracin

indeterminada () 22. En el supuesto de que en un proceso de amparo
el demandante no pueda ser reincorporado por no haber ingresado por
concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada, vacante de
duracin indeterminada, el juez reconducir el proceso a la va
ordinaria laboral para que la parte demandante solicite la
indemnizacin que corresponda, conforme a lo previsto en el
artculo 38 del TUO del Decreto Legislativo N 728 . Dicha va
proseguir el trmite conforme a la Ley procesal de la materia y no
podr ser rechazada por la causal de extemporaneidad. Una vez que
el juez laboral competente se avoque al conocimiento del caso, deber
entenderse presentada y admitida la demanda laboral, y se otorgar al
demandante un plazo razonable a efectos de que adece su demanda
conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso
laboral. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice la
respectiva adecuacin, proceder el archivo del proceso. (Negrita y
subrayado nuestro).
Quinto: La entidad recurrente sostiene en su recurso de casacin la necesidad

que la accionante haya ganado un concurso pblico, lo cual no ha ocurrido; en
consecuencia, no corresponde se establezca un contrato de trabajo a plazo
indeterminado.
Sexto: Para efectos de analizar la causal denunciada por la entidad

impugnante, se debe tener presente que el Tribunal Constitucional dispuso que
la Sentencia expedida el diecisis de abril de dos mil quince, en el expediente
N 05057-2013-PA/TC (proceso seguido por Rosala Be atriz Huatuco Huatuco
con el Poder Judicial) debe ser de aplicacin inmediata a partir del da siguiente
de su publicacin en el diario oficial El Peruano2, incluso en los procesos que se
encuentren en trmite ante el Poder Judicial o el Tribunal Constitucional.
2
La fecha de Publicacin en el diario oficial El Peruano, es el uno de junio de dos mil quince.
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Stimo: Sobre el particular, se debe precisar que los precedentes vinculantes

dictados por el Tribunal Constitucional tienen efectos de una Ley, es decir, una
regla que el Tribunal externaliza como precedente a partir de un caso concreto,
es una regla para todos y frente a todos los poderes pblicos; cualquier
ciudadano puede invocarla ante cualquier autoridad o funcionario sin tener que
recurrir previamente ante los tribunales, puesto que las sentencias del Tribunal
Constitucional, en cualquier proceso, tienen efectos vinculantes frente a todos
los poderes pblicos y tambin frente a los particulares3.
Octavo: Al respecto, la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, establece
como principios esenciales el mrito y la capacidad; en cuya virtud el ingreso, la
permanencia, las mejoras remunerativas y de condiciones de trabajo, as como, los
ascensos en el empleo pblico, deben fundamentarse en el mrito y capacidad de
los postulantes y del personal de la administracin pblica; asimismo, los principios
de igualdad de oportunidades sin discriminacin, el carcter irrenunciable de los
derechos reconocidos por la Constitucin e interpretacin ms favorable al
trabajador en caso de duda, y que ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio
de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del
trabajador. Adems, la exigencia de un concurso pblico, deber ser realizado por
la entidad pblica, bajo un procedimiento abierto y democrtico, que permita una
verdadera igualdad de oportunidades, a efectos de que las personas sean
evaluadas de acuerdo a los tems necesarios, circunscritos sobre todo en las
capacidades acadmicas, experiencias profesionales y otros lineamientos,
dependiendo del cargo, respectivo.
Aunado a ello, la importancia de la meritocracia para el ingreso a la

administracin pblica ha sido recogida por el legislador en la Ley del Servicio
Civil, Ley N 30057, que lo ha conceptualizado como un principio necesario para
el acceso a la funcin pblica, el mismo que encuentra desarrollo en los
3
Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el catorce de noviembre de dos mil cinco, en el proceso recado en
el expediente N 3741-2004-AA/TC.
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artculos 161 y 165 del Decreto Supremo N 040-20 14-PCM, Reglamento de

la Ley del Servicio Civil.
Noveno: Esta Sala Suprema, en cumplimiento a su finalidad de unificar la

jurisprudencia laboral, ha establecido en la Casacin Laboral N 11169-2014-LA
LIBERTAD de fecha veintinueve de octubre de dos mil quince, respecto al
acceso a la funcin pblica, el siguiente criterio:
El acceso a la funcin pblica de los trabajadores sujetos a cualquier

rgimen laboral y bajo cualquier modalidad debe realizarse mediante
concurso pblico y abierto, en base a los mritos y capacidad de las
personas, en un rgimen de igualdad de oportunidades cuya
inobservancia constituye una infraccin a normas de orden pblico que
impide la existencia de una relacin vlida y determina la nulidad de
pleno derecho del acto administrativo que lo contravenga, y que acarrea
responsabilidades administrativas, civiles o penales a quien lo promueve,
ordena o permita.
Cabe indicar, que esta Sala Suprema tambin se ha pronunciado sobre los
alcances del precedente vinculante, recado en el expediente N 5057-2013-
PA/TC, en las Casaciones Nos 8347-2014-DEL SANTA y 4336-2015-ICA.
Dcimo: Habiendo establecido los lineamientos sobre el ingreso de un

trabajador a la Administracin Pblica, corresponde previamente sealar que el
Poder Judicial, es una entidad de la Administracin Pblica, de acuerdo al
artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 , Ley del Procedimiento
Administrativo General; en consecuencia, se encuentra dentro de los alcances
previstos en el precedente vinculante, contenido en la Sentencia expedida el
diecisis de abril de dos mil quince, en el expediente N 05057-2013-PA/TC.
Dcimo Primero: Siendo as, la demandante pretende su reposicin, sin haber

acreditado que ha ingresado a travs de un concurso pblico y abierto
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LIMA
(concurso de mritos) para una plaza presupuestada y vacante de duracin

indeterminada, requisito indispensable para el ingreso, de acuerdo a los
principios de mrito, capacidad e igualdad de oportunidades, consagrados en la
Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, en conc ordancia con el artculo
5 de la acotada norma, y en atencin a lo establec ido en el precedente
vinculante, citado en prrafo precedente; lo que genera que la pretensin sea
improcedente.
Sin perjuicio de lo expuesto, y teniendo presente que esta Suprema Sala tiene
por finalidad analizar el recurso de casacin que se sustenta en la infraccin
normativa que incida directamente sobre la decisin contenida en la resolucin
impugnada o en el apartamiento de los precedentes vinculantes dictados por el
Tribunal Constitucional o la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, le
corresponde al Juez, aplicar lo previsto en el fundamento veintids del
precedente vinculante, contenido en la Sentencia expedida el diecisis de abril
de dos mil quince, en el expediente N 05057-2013-P A/TC.
Dcimo Segundo: En mrito a lo expuesto, se concluye que el Colegiado

Superior ha infraccionado el artculo 5 de la Ley N 28175, Ley Marco del
Empleo Pblico y se aparta del precedente vinculante, contenido en la
Sentencia expedida el diecisis de abril de dos mil quince, en el expediente N
05057-2013-PA/TC; en consecuencia, corresponde declarar fundada esta
causal invocada por la entidad impugnante.
Por estas consideraciones:
NUESTRO VOTO, es porque SE DECLARE FUNDADO el recurso de casacin

interpuesto por la demandada, Sistema Metropolitano de la Solidaridad
(SISOL), mediante escrito presentado el veintinueve de diciembre de dos mil
catorce, que corre en fojas doscientos ochenta y seis a doscientos noventa; en
consecuencia, SE CASE la Sentencia de Vista de fecha nueve de diciembre de
dos mil catorce, que corre en fojas doscientos sesenta y seis a doscientos
16

LIMA
setenta y cinco y vuelta; y actuando en sede de instancia: SE REVOQUE la

Sentencia apelada de fecha diecisiete de diciembre de dos mil trece, que corre
en fojas ciento ochenta y siete a doscientos veintitrs, que ordena la reposicin
de la actora; REFORMNDOLA se declare improcedente; SE CONFIRME la
desnaturalizacin de los contratos, pago de reintegro de remuneraciones y
beneficios sociales; y SE DISPONGA que el Juez reconduzca el proceso a los
trminos sealados en el fundamento veintids del precedente vinculante,
contenido en la Sentencia expedida el diecisis de abril de dos mil quince, en el
Expediente N 05057-2013-PA/TC; SE ORDENE la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano conforme a ley; en el proceso
seguido por la demandante, Erika Mara Alejo Vallejos, sobre reposicin por
despido incausado y otros y se devuelva.
S.S.
YRIVARREN FALLAQUE
MALCA GUAYLUPO
GIDM//
17

Cas. Lab. 2838-2015-Lima

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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE CORTE SUPREMA -

Sistema de Notificaciones Electronicas SINOE

SEDE PALACIO DE JUSTICIA,

SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA

CASACIN LABORAL N 2838-2015

SUMILLA.- El trabajador que no ingresa por concurso pblico

Lima, veinte de octubre de dos mil diecisis

MATERIA DEL RECURSO:

CAUSAL DEL RECURSO:

CASACIN LABORAL N 2838-2015

declarado en forma excepcional y extraordinaria procedente el recurso

Primero: De la pretensin del demandante y pronunciamientos de las

a) Antecedentes del caso:

De la revisin de los actuados, se verifica que en fojas setenta a noventa y

b) Sentencia de primera instancia: El Juez del Cuarto Juzgado Especializado

CASACIN LABORAL N 2838-2015

c) Sentencia de segunda instancia: Por su parte, el Colegiado de la Cuarta

Segundo: La infraccin normativa podemos conceptualizarla como la afectacin

Tercero: Importancia de la meritocracia para el ingreso a la funcin

Antes de emitir pronunciamiento sobre la causal declarada procedente, este

CASACIN LABORAL N 2838-2015

en el empleo pblico, deben fundamentarse en el mrito y capacidad de los

Actualmente, la importancia de la meritocracia para el ingreso a la

Cuarto: Aplicacin de la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico al

Conforme a lo previsto en el inciso 5) del Artculo III del Ttulo Preliminar de la

Asimismo, les resultan de plena aplicacin el Precedente Constitucional

Quinto: Criterio de la Sala Suprema respecto a la interpretacin correcta

CASACIN LABORAL N 2838-2015

Esta Sala Suprema en cumplimiento a su finalidad de unificar la jurisprudencia

Sexto: Respecto a la causal de apartamiento del precedente vinculante

En consecuencia, esta Suprema Sala de Derecho Constitucional y Social

a) Cuando el trabajador demandante tenga vnculo laboral vigente, en cuyo

CASACIN LABORAL N 2838-2015

b) Cuando la pretensin demandada est referida a la nulidad de despido

c) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sujetos al rgimen

d) Cuado se trate de obreros municipales sujetos al rgimen laboral de la

e) Cuando se trate de trabajadores sujetos al rgimen de Contrato

f) Cuando se trate de trabajadores al servicio del Estado sealados en la

g) Cuando se trate de funcionarios, polticos, funcionarios de direccin o

Asimismo, esta Sala Suprema coincide con la Sentencia N 5057-2013-PA/TC

Stimo: En el caso de autos, la actora ingres a la laborar para el Sistema

CASACIN LABORAL N 2838-2015

mil ocho, para realizar labores de apoyo administrativo en el rea de

Del anlisis de los contratos suscritos tenemos que, en el caso de los

Octavo: Si bien la demandante suscribi Contratos de Servicios No

CASACIN LABORAL N 2838-2015

cumplimiento conforme al artculo 22 del Texto ni co Ordenado de la Ley

Noveno: Esta Sala Suprema considera que al no haber ingresado la

Por estas consideraciones:

1- Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la demandada,

2- En consecuencia, CASARON la Sentencia de Vista, declararon NULA la

3. ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El

CASACIN LABORAL N 2838-2015

LA SECRETARIA DE LA SEGUNDA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE

EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR JUEZ SUPREMO MALCA

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casacin interpuesto por la demandada, Sistema

CASACIN LABORAL N 2838-2015

ochenta y seis a doscientos noventa, contra la Sentencia de Vista de fecha

CAUSAL DEL RECURSO:

Conforme a la demanda, que corre en fojas setenta a noventa y ocho,

CASACIN LABORAL N 2838-2015

Del anlisis de la demanda, se verifica que la actora sustenta su pretensin en

Segundo: Mediante Sentencia de fecha diecisiete de diciembre de dos mil