SILABO

DERECHO DE POLICÍA
(PROCESO REGULAR)

I. DATOS GENERALES
PROGRAMA : PROCESO REGULAR
EJE CURRICULAR : Formación Técnico Profesional
Policial
AREA EDUCATIVA Formación Básica
AREA COGNITIVA : Ciencias Jurídicas
AÑO DE ESTUDIO : TERCER AÑO
HORAS SEMESTRALES : 32 horas académicas
HORAS SEMANALES : 02
CRÉDITOS : 02
PERIODO ACADEMICO : V Semestre

II. SUMILLA

La asignatura forma parte del Currículo de Estudios de la Escuela de

Educación Técnico Profesional con sede en Puente Piedra,
comprende el desarrollo de contenidos sobre el Derecho de Policía en
el marco de las Ciencias Jurídicas y la Función Policial del Estado.

III. OBJETIVOS

A. OBJETIVO GENERAL

Potenciar el conocimiento sobre el Derecho de Policía desde la

perspectiva filosófica, sociológica, jurídica y criminológica.

B. OBJETIVOS ESPECÍFICOS

1. Precisar la ubicación del Derecho de Policía en el contexto

de las Ciencias Jurídicas.

2. Identificar los elementos, fuentes, fundamentos y caracteres

del Derecho de Policía.

3. Promover el conocimiento sobre la función policial del

Estado.

4. Analizar el dominio conceptual, doctrinario, funcional y

sociológico del Poder de Policía del Estado.
IV. CONTENIDOS

I UNIDAD
EL DERECHO DE POLICÍA EN EL MARCO DE LAS CIENCIAS
JURÍDICAS
 Conceptualizaciones Básicas: El Derecho.
División del Derecho: Derecho Natural. Derecho
PRIMERA Consuetudinario, Derecho no Escrito, Derecho
SEMANA Escrito, Derecho Público, Derecho Privado,
(02 horas) Derecho Sustantivo, Derecho Positivo, Derecho
Adjetivo, Derecho Constitucional, Derecho
Administrativo.
SEGUNDA  Derecho de Policía: Planteamiento tradicional.
SEMANA Conceptualizaciones. Ubicación del Derecho de
(02 horas) Policía. División del Derecho de Policía.
TERCERA  Elementos del Derecho de Policía: Elementos
SEMANA Esenciales. Elementos tipificadores. Elementos
(02 horas) normativos.
CUARTA  Fuentes del Derecho de Policía: Fuentes
SEMANA Inmateriales. Fuentes Materiales. Fuentes
(02 horas) Formales: Directas o Inmediatas, Indirectas o
mediatas. Fuentes Supletorias.
QUINTA  Fuentes del Derecho de Policía: Fuentes
SEMANA Formales: Directas o Inmediatas, Indirectas o
(02 horas) mediatas. Fuentes Supletorias
SEXTA  Fundamentos del Derecho de Policía:
SEMANA Naturaleza. Principios. Caracteres. Normas
(02 horas)
SETIMA  El Derecho de Policía Nacional e Internacional:
SEMANA Perspectiva Filosófica. Perspectiva Sociológica.
(02 horas) Perspectiva Jurídica. Perspectiva Criminológica.
OCTAVA
SEMANA EXAMEN PARCIAL I
(02 horas)

II UNIDAD
LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO
NOVENA  Régimen jurídico de Policía. Régimen de Policía
SEMANA Ordinario. Régimen de Policía Extraordinario.
(02 horas)
DÉCIMA  La función policial del Estado. Conceptos.
SEMANA Contenido Funcional. Fundamentos.
(02 horas)
 DECIMO  El Poder de Policía del Estado. Precisiones
PRIMERA teóricas sobre el Poder. Conceptualizaciones
SEMANA sobre el Poder de Policía. Naturaleza jurídica.
(02 horas) Elementos, funciones y ejercicio del Poder de
Policía. Límites del Poder de Policía.
DECIMO  Doctrinas sobre el Poder de Policía: Doctrina
SEGUNDA Francesa o Europea. Doctrina Norteamericana o
SEMANA Anglosajona. Doctrina Colombiana. Doctrina
(02 horas) Argentina. Doctrina Alemana.
DECIMO
TERCERA EXAMEN PARCIAL II
SEMANA
(02 horas)
DECIMO  Distinción entre Policía y Poder de Policía. El
CUARTA Poder de Policía como manifestación jurídica,
SEMANA contenido funcional y existencia social.
(02 horas) Caracteres del Poder de Policía. Titulares.
DECIMO
QUINTA  Taller: El ejercicio del Poder de Policía en el
SEMANA Perú. (Trabajo de Investigación en equipo).
(02 horas)
DECIMO
SEXTA EXPOSICIÓN DE TRABAJOS APLICATIVOS
SEMANA
(02) horas
DECIMO
SÉTIMA EXAMEN FINAL
SEMANA

V. PROCEDIMIENTOS DIDÁCTICOS

A. Las técnicas de enseñanza se orientarán a la interacción

permanente docente – educando, enmarcadas en la cultura
participativa, el trabajo en equipo y el método de laboratorio.

B. Se promoverá la investigación permanente y la exposición de los

conocimientos adquiridos.

C. El desarrollo de los contenidos curriculares serán eminentemente

objetivos mediante el empleo de Mapas Conceptuales.

VI. EQUIPOS Y MATERIALES

El docente para el desarrollo de la asignatura empleará los siguientes

equipos y materiales:

A. EQUIPOS
 Retroproyector, video grabadora, computador, proyector
multimedia.

B. MATERIALES

Proveerá Separatas a los educandos, así como empleará

transparencias o videos para reforzar las técnicas de enseñanza.

VII. EVALUACIÓN

La asistencia a las sesiones teóricas es obligatoria en un 70% y a los

Talleres en el 90%, en caso contrario de no existir justificación alguna
por la Sub Dirección Académica de la EESTP PNP PP, el Alumno
desaprobará la asignatura.

El proceso de evaluación del aprendizaje será permanente,

comprenderá:

A. Evaluación Formativa Interactiva, en relación a la participación

activa del Alumno PNP en el aula. El promedio de las
intervenciones orales constituirá Nota de Paso Oral.

B. Evaluación Formativa o de Proceso para comprobar el

rendimiento académico, pronosticar posibilidades de desarrollo
de los Alumnos y reorientar la metodología, para lo cual se
aplicará:

1. Trabajos de Investigación en equipo.

2. Exposiciones de Trabajos de Investigación.
3. Trabajo de investigación individual de carácter monográfico que
se evaluará en su forma contenido y calidad expositiva.
4. Dos exámenes escritos parciales (8ª y 13ª semana),
enmarcados en los modelos de la Prueba Objetiva,
pudiendo, además, contener preguntas tipo desarrollo y
situación problema, en las que prime el empleo de la
capacidad reflexiva, la correlación de criterios, el análisis y
el pensamiento lógico.

C. Evaluación Sumativa para comprobar el nivel de desarrollo

cognoscitivo, reflexivo y del pensamiento lógico, para lo cual se
aplicará un examen final (17ª semana), de similar característica
empleada en los exámenes parciales.

D. El Promedio General se calculará en concordancia con las

disposiciones establecidas en el Manual de Régimen de
Educación de las Escuelas de Formación de la PNP, conforme
se detalla a continuación:

Promedio General:
 PG = PEP (3) + PO (1) + TA (2) +EF (4)
10

PEP = Promedio de Exámenes Parciales

PO = Paso Oral
TA = Trabajos de Investigación
EF = Examen Final

VIII BIBLIOGRAFÍA BÁSICA

A. Constitución Política del Estado.

B. INAEP “El ejercicio del Poder de Policía del Estado”. Edit. del
autor. Lima – Perú. 2001.
C. INAEP. “Ámbito del ejercicio del Poder de Policía del Estado en
el Perú . Lima – Perú. 2002.
D. Malpartida Mansilla, Alberto. “Derecho de Policía” Edit.
Buenaventura Ediciones. 2ª. Edic. Lima – Perú. 1998.

Puente Piedra, 12 de Septiembre del 2016.

 I UNIDAD

EL DERECHO DE POLICÍA EN EL MARCO DE LAS CIENCIAS

JURÍDICAS

PRIMERA SEMANA

CONCEPTUALIZACIONES BÁSICAS

A. DERECHO

1. El uso cotidiano de la palabra derecho es variado, así una persona dice

que tiene derecho a cobrar a su deudor, otro advierte a un tercero que
ande derecho, refiriéndose a que mantenga un comportamiento regular
acorde con las normas sociales, no obstante el variado uso cotidiano
de la palabra derecho, hace que los juristas no se pongan de acuerdo
hasta ahora en aceptar una definición clara y precisa para dicho
término. El filósofo Alemán Manuel KANT, afirmó que los juristas
seguían intentando ejercitar esta tarea sin lograr hasta ahora su
propósito a cabalidad. Una razón para el fracaso en obtener una
definición del derecho, es la riqueza del propio lenguaje que hace
hercúleo y casi imposible esta tarea.

2. Para salir de este atolladero es necesario recurrir a describir lo que ha

sido y lo que es, sumergiéndonos en sus orígenes y en las variaciones
que ha tenido a través de los siglos.

a. Proviene del latín DIRECTUM (directo, derecho), que es el

participio pasivo del verbo DIRIGERE (dirigir, enderezar, guiar),
constituido por el prefijo cuantitativo DI y la forma verbal REGERE
(regir). Si REGERE equivale a guiar, conducir o gobernar y DI
indica la continuidad de ese acto, DERECHO significa,
etimológicamente, la manera o forma habitual de guiar, conducir o
gobernar. De este modo, se destaca con significado de la palabra
derecho, la idea de rectitud en la conducta social humana por su
sometimiento a las normas o leyes 1. Pero no tuvo el alcance que
le damos hoy ya que refleja la noción moralizante de que lo justo
es la ruta que sigue el caminante por el camino recto.

b. La palabra que corresponde en propiedad a derecho o a

conceptos semejantes de los que se derivan términos como
“jurídico” y “jurista” que usamos en los finales del siglo XX, se
rastrea en la palabra IUS que proviene de Roma la que es de
origen indoiránico que equivale a “guiar”o “conducir”. Esta palabra
etimológicamente es común a términos existentes en las lenguas
celtas y germánicas: así aparecen los de right en inglés; Rect. En
alemán, y ret en escandinavo. Posteriormente, se incorporó la voz
DIRECTUM de la que derivan derecho en castellano, direito en
portugués, droit en francés, y diritto en italiano. En
1
ALZAMORA VALDEZ, Mario. Introducción a la Ciencia del Derecho. 7ma. Edic. Lima 1990. Pág.
15
 consecuencia, el uso del término derecho denota lo que es recto,
lo correcto, lo que está bien y así se entendió en el discurrir diario
del hombre en su vigencia en la tierra.

c. El derecho se encuentra en la utilización de la palabra IUS que ha

sido también cambiante. En Roma se usó esta palabra para
precisar el lugar donde se ejecutaba un proceso. IUS vendría a
ser de acuerdo a este criterio el lugar o el acto de administración
de justicia o de pronunciar derecho cuando surgían conflictos y se
dirimía la contienda. Por esta razón Rudolf von Ihering, identificó
derecho y la función de justicia como sinónimos.
Después los romanos utilizaron el término IUS para comprender
todo el orden jurídico, es decir, la fijación de las disposiciones o
preceptos dictados para un pueblo.

d. Por lo expuesto se desprende inequívocamente que, el concepto

de IUS es cambiante, el mismo que rastrea desde sus
antecedentes etimológicos que vienen a incidir en la forma de
exposición de las reglas de lo que el hombre debe hacer
compulsivamente como sinónimo de derecho. Y, en su origen
gramatical, el IUS significa “fórmula de conformidad”.

3. El derecho tiene un doble carácter dentro de la enunciación de

nociones que no tienen aplicación dentro de linderos precisos. En el
primero de estos conceptos viene a aprehender las normas que son
impuestas por la autoridad del Estado, las mismas que establecen una
regla de conducta humana mandataria y no facultativa. El derecho
objetivo contiene las normas jurídicas de acatamiento obligatorio e
irrecusable. En cuanto a la noción subjetiva del derecho, los romanos le
daban el nombre de norma agendi al derecho o a la facultad de la
persona.

4. De acuerdo con lo expuesto el derecho es un sistema o conjunto de

reglas obligatorias que regula la conducta exterior de la persona
estableciendo facultades, deberes, sanciones, que aseguran el orden
social sustentado en las aspiraciones de interés general 2.

5. ALZAMORA, conceptúa el Derecho, desde las tesis derivadas unas de

doctrinas filosóficas, otras surgidas como puntos de vista sobre el
derecho mismo, entonces se aprecian tres posiciones extremas:

a. La que considera bajo el aspecto de la vida social humana.-Si

bien es cierto que el derecho es una necesidad de la existencia
social del hombre, no puede concebirse como simple resultado de
la vida. GEORGES RENARD, ha expresado con acierto que “si la
vida no tiene otras reglas que ella misma, todo es bueno, todo es
legítimo, desde el momento en que brota de la vida; todo freno a
la explosión de la vida es justa; todo freno moral es contra la
naturaleza, etc.”

2
BASADRE AYULO, Jorge. Historia del Derecho. T I. Lima. 1997. Pág. 12 ss.
 b. La que lo reduce a sistema de normas o de leyes.- Tampoco se
reduce el derecho a una simple estructura normativa despojada
de todo contenido al cual los partidarios de esta dirección
atribuyen un sentido “metajurídico”. KAUFMANN, llama con
certeza a este geometrismo “ciencia del derecho sin idea del
derecho”

c. La que lo explica como realización de ideales y valores.-

También no menos fecunda, alejados de la vida, con la que es tan
difícil relacionarlo, igual que las ideas platónicas con las cosas.
La oposición entre estas tres concepciones, ha constituido uno de
los más serios obstáculos para una cabal visión de lo jurídico.
EMIL LASK, dice “de aquí la necesidad de superar las
limitaciones de los tres puntos de vista anotados e integrarlos en
una concepción total y fecunda que acentúe sus aspectos
valiosos y elimine sus negaciones estériles”

B. DEFINICIONES DEL DERECHO3:

1. Definiciones Formales.-
Se caracterizan por retener los elementos exteriores de la naturaleza
de la regla (imperativo, estructura, consagración por el poder público,
sanción, etc). Estas definiciones corresponden al positivismo:

a. Edmond PICARD.-“El Derecho es el conjunto de deberes a cuyo

cumplimiento puede ser constreñido por la fuerza social
organizada”.

b. ROGUIN.- “El derecho es el orden que hace que un hecho social

sea seguido de otro hecho social con sanciones forzosas en caso
de inejecución”

2. Definiciones sociológicas.-
Traducen la inmediata dependencia del derecho considerado en su
materia, respecto de la sociedad y su estado de espíritu:

a. DUGUIT.- Es la línea de conducta que se impone a los individuos

en sociedad, regla cuyo respeto es considerado en un momento
dado por una sociedad como garantía del interés común y cuya
violación da lugar a una reacción colectiva contra el autor de esta
violación”.

b. GEORGES SCELLE.- “El derecho es un imperativo social que

traduce una necesidad nacida de la solidaridad natural”.

3. Definiciones finalistas.-
Los juristas sociólogos, consideran la sociedad como la causa del
derecho: según Ihering, el bien de la sociedad es el fin del derecho,
cuya investigación constituye “el objetivo más elevado de la ciencia
jurídica”. Hay pues materia para el juicio crítico.
3
DU PASQUEUR, Calude. Introducción al Derecho. 3era. Edic. Lima. 1983. Pág. 182 ss.
 a. IHERING.- “El derecho es el conjunto de condiciones de vida de
la sociedad aseguradas por el poder público mediante la coacción
exterior”

b. LECLERCQ.- “la regla de la vida social considerada desde el

punto de vista del bien común”

4. Definiciones Individualistas.-
Conciben el derecho como un límite puesto a la libertad.

a. KANT.- “El derecho es el conjunto de condiciones mediante las

cuales el libre arbitrio del uno puede acordarse con el del otro
siguiendo una ley general de libertad”

b. BUFNOIR.- “El derecho es un conjunto de reglas a las que está

sometida, bajo la sanción del poder social, la libertad del nombre
en conflicto con la libertad ajena”

c. LEVY ULLMAN.- “El derecho es la demarcación aquello que los

hombres y sus agrupaciones tienen la libertad de hacer y no hace
sin incurrir en una condena, un embargo, una intervención
particular de la fuerza”.

5. Definiciones que recurren a la noción de justicia.-

Estas incorporan al derecho si no un contenido determinado, al menos
una idea animadora, subordinándolo generalmente ya a la justicia, y a
la moral. “las reglas de derecho son expresiones cortas y claras de
aquello que la justicia exige en los diversos casos” (definiciones
romanas de Celso y de Ulpiano).

6. Definición Nacional Socialistas.-

Definición muy en boga bajo el Tercer Reich, basada únicamente en la
idea del interés nacional rezaba así: “El derecho de todo aquello que
es útil al pueblo alemán”. HOHN.- “el derecho, en su esencia es la
expresión inmediata de la comunidad de sangre de un pueblo”

7. Definiciones Soviéticas.-
GUERZÉVITH.- “El derecho es un sistema de relaciones sociales que
responde a los intereses de la clase dirigente y se halla bajo la
salvaguardia de la fuerza organizadora de esta clase”

C. DIVISIÓN DEL DERECHO4

1. Derecho Natural.- Conjunto de normas reguladoras de la conducta

humana, justas, eternas e inmutables. El concepto de Derecho
natural es opuesto al de Derecho Positivo o vigente, imperfecto,
temporal y cambiante. Las Teorías del Derecho Natural, denominadas
jusnaturalistas, pueden dividirse en dos grandes grupos:

4
OSSORIO, Manuel. Op. Cit.
 a) las que lo consideran emanado de la voluntad divina y
b) las que lo aceptan como surgido de la “naturaleza de las cosas”.

De lo dicho se deduce que la fundamental diferencia entre el orden

natural y el orden positivo es el origen de uno y otro; mientras el
segundo es creado o “puesto” por los hombres, el primero es
trascendente a la voluntad humana. Frente a las doctrinas
jusnaturalistas, encontramos el “positivismo jurídico”, que niega la
posibilidad de conocer el contenido de ese supuesto “orden natural de
la conducta humana” y, por consiguiente, limitan el campo de la ciencia
del Derecho al estudio de los ordenamientos positivos o vigente,
dejando los problemas “axiológicos” (que vinculan al Derecho Natural)
a la filosofía o la política. Muchos autores llegan incluso a negar
rotundamente la existencia del Derecho natural.

2. Derecho Consuetudinario.- El que surge y persiste por obra de la

costumbre con trascendencia jurídica. Lo practicado como costumbre y
con su fuerza legal consiguiente, salvo prohibición legal. Habitual. Toda
facultad o potestad cuya fuente es el uso o la costumbre.

3. Derecho No Escrito.- Dícese del Derecho Consuetudinario, o sea, las

costumbres y usos con fuerza de ley, que no constan expresamente en
textos legales o códigos.

4. Derecho Escrito.- El conjunto de las normas legales u cada una de

ellas cuando se han promulgado de manera gráfica.

5. Derecho Público y Derecho Privado.- Diversas teorías han tratado de

explicar la diferencia fundamental que origina esta clasificación del
Derecho Público y Derecho Privado: así, algunos autores ven en el
primero normas de organización de la sociedad, y en el segundo
normas de conducta de los individuos que la integran; otros hacen
mención de los sujetos a quienes se dirigen uno y otro; sería el Estado
el sujeto de Derecho Público, y lo sería del Derecho privado el
individuo. Otros basan la diferencia en una concepción teleológica o
finalista: cuando el fin perseguido es el interés del Estado, estaremos
en el campo publicista; cuando lo es el interés del individuo, en el
privatista. Si bien los autores no se han puesto de acuerdo sobre el
fundamento de esta división, concuerdan en cuanto a las
características de uno y otro. El Derecho Público sería
fundamentalmente irrenunciable; en el Derecho Privado, los individuos
pueden, o no, ejercitar las facultades que les corresponden. El
Derecho Público es imperativo, mientras que en el Privado prima el
principio de la autonomía de la voluntad. La interpretación del Derecho
Público es estricta, las facultades deben ser establecidas
expresamente, y en el Derecho Privado, los individuos están facultados
para hacer todo aquello que la ley no les prohíbe expresamente. En
general se consideran ramas del Derecho Público los Derechos
Constitucional, Administrativo, Penal, Financiero y Procesal, y del
Derecho privado, los Derechos: Civil, Comercial y Laboral. Pero no
puede hacerse una clasificación muy exacta, pues en todas estas
 ramas hay instituciones de uno y otro, y, hoy por hoy, existe marcada
tendencia al publicismo en las instituciones del Derecho Privado, ya
que el Derecho, por definición, tiene una función colectiva.

6. Derecho sustantivo.- Conjunto de normas que regulan la conducta

humana, también llamado “de fondo”, por oposición al Derecho
Adjetivo o “de forma” o derecho procesal que regula simplemente la
aplicación del primero. Se dice que la potestad está latente en el
derecho sustantivo y que se pone en movimiento o acción a través del
derecho adjetivo.

7. Derecho Adjetivo.- En la doctrina tradicional, se llama así al conjunto

de reglas procesales y principios que regulan las relaciones jurídicas,
poniendo en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, a través
del Poder Judicial y otros entes con jurisdicción delegada o Fueros
Privativos. Se le llama también “Derecho Formal”, en oposición al
Derecho de Fondo o sustantivo. Para algunos autores esta distinción
no es acertada, pero hasta la fecha no se ha superado con alguna
teoría o división que la aventaje en contenido o significación; de allí que
se le considere aceptada en la ciencia jurídica. Comprende las leyes
orgánicas del Poder Judicial, los Códigos de Procedimientos y las leyes
de enjuiciamiento.

8. Derecho Positivo.- Sistema de normas jurídicas que informa y regula

efectivamente la vida de un pueblo en un determinado momento
histórico (Del Vecchio). Dícese del derecho escrito que consta en leyes
y códigos.

9. Derecho Constitucional.- Rama del Derecho Público Interno que tiene

por objeto la organización del Estado y sus poderes, la declaración de
los derechos y deberes individuales y colectivos y las instituciones que
los garantizan. Estudia la estructura del Estado, los derechos
fundamentales del individuo y de las agrupaciones frente al Estado, y la
organización y relaciones de los poderes públicos (Capitant). La fuente
actual del Derecho Constitucional Peruano, se encuentra en la
Constitución de 1993

10. Derecho Administrativo.- Para Capitant, parte del Derecho Público

Interno que tiene por objeto el estudio de la organización y
funcionamiento de las reparticiones públicas o de interés público, y de
las relaciones de éstas con los particulares. Este concepto ha sido
superado por nuevas orientaciones del ordenamiento jurídico en este
campo, siendo la constante que el considerar que su contenido está
constituido por el conjunto de leyes que regulan la organización y la
actividad de la Administración o Sector Público. Para la Real
Academia de la Lengua Española: Conjunto de normas doctrinales y
de disposiciones positivas concernientes a los órganos e institutos de la
administración pública, a la ordenación de los servicios que legalmente
le están encomendados, y a sus relaciones con las colectividades o los
individuos a quienes tales servicios atañen. Para Santamaría, rama del
Derecho referente a la organización, funciones y procedimientos del
 Poder Ejecutivo, según la Constitución, para el cumplimiento de la
misión del Estado en la vida.

El Derecho administrativo comprende:

a. El estudio de la organización jurídica de la administración pública.
b. Los órganos centralizados y descentralizados
c. La función pública.
d. Las cargas públicas.
e. Los funcionarios, sus deberes, sus derechos y sus
responsabilidades
f. Las responsabilidades del Estado por los actos y hechos que
ejecutan los funcionarios públicos.
g. El acto administrativo
h. Los contratos administrativos.
i. Los reglamentos, los servicios públicos y el dominio público
j. El Poder de Policía
k. La administración interna.
l. Los recursos administrativos.
m. La Contraloría General de la República.

I UNIDAD

SEGUNDA SEMANA

DERECHO DE POLICÍA

A. PLANTEAMIENTO TRADICIONAL

El Derecho de Policía, como todas las importantes creaciones jurídicas no

es invención ni hallazgo de un hombre o de una nación, sino que es una
necesidad social e histórica que corresponde a un orden de exigencia
político-social que la misma necesidad de los pueblos plantea es por ello
que es “universal”.

Podemos afirmar que el Derecho de Policía como rama del Derecho

Administrativo es consecuencia de dos fenómenos que se complementan
entre sí: El Estado de Derecho y la División de Poderes en primer lugar; y,
la intervención estatal del Ejecutivo mediante su gran poder administrador
en segundo término.

B. CONCEPTUALIZACIONES

La actividad y el procedimiento policial deben estar sometidos al orden

jurídico vigente del Estado, para regular dicha actividad es necesario contar
con una disciplina que es el Derecho de Policía.

1. Hinostroza Rodríguez5, dice que existen diversos y variados

conceptos respecto al Derecho de Policía. No hay uniformidad de
5
HINOSTROZA RODRÍGUEZ, Guillermo. Derecho de Policía. Pág. 9.
 doctrina, en consecuencia, no podemos sujetarnos a un solo criterio.
Los tratadistas y estudiosos sobre la materia expresan sus propios
conceptos, por lo que es necesario analizarlos para luego exponer un
punto de vista.
El análisis parte del concepto del Derecho Administrativo que para
unos autores es el derecho relativo a la administración; para otros, es
el estudio de la administración pública.

2. El profesor Rafael Bielsa dice: “Es el conjunto de normas positivas y

principios de Derecho Público de aplicación concreta a la institución y
funcionamiento de los servicios públicos y, el consiguiente contralor
jurisdiccional de la administración Pública”. De lo expuesto se
concluye que el Derecho Administrativo tiene por objeto el estudio de
la administración pública, que está integrada por el conjunto de
servicios públicos, de los que se vale el Estado para cumplir fines de
interés de la colectividad, y, que uno de estos servicios públicos es el
que ejerce la policía, cuyo fin es el orden, la seguridad y la
tranquilidad. Entonces podemos decir que LA POLICÍA como toda
otra rama de la administración pública, se halla regulada por normas
generales del Derecho Público de donde emerge, y a su vez, de
normas específicas, acorde con su naturaleza, que le dan
personalidad e individualidad jurídica propias.

3. Ludwig Spiegel, opina que “El Derecho de Policía, descansa en un

deber que nosotros consideramos evidente e innato. Este deber
consiste en que los ciudadanos no perturben el buen orden de la
comunidad y cuiden de evitar y no producir semejantes alteraciones”.
Citando a MAYER, expresa calificando este deber “como la base
jurídica natural del Poder de Policía”

4. Villegas Basavilbaso, citando a MERKL, dice: “Deberán formar parte

del Derecho de Policía todas, pero solo aquellas partes del Derecho
Administrativo, que se refieren a la función policial, sea cualesquiera
la forma de determinarla conceptualmente, ya sea que esta función se
halle limitada por normas de competencia o , además por normas
materiales”.

5. Pineda Castillo6 conceptúa: “El Derecho de Policía se refiere, en

primer lugar, a las particularidades de la función preventiva del
Estado”. Este autor analiza, el Poder de Policía y la noción de Orden
Público externo o material; la organización del servicio con su división
de Policía Nacional y local, quiénes son los jefes del Servicio; la
naturaleza y la finalidad de las sanciones de policía, enumerándolas y
estudiándolas y finalmente explica los diferentes procedimientos de
policía.
Entonces se refiere a las distintas particularidades de la actividad
policial que comprende el estudio del Derecho de Policía, en sus dos
aspectos: sustantivo y positivo.

6
Op. Cita. Pág. 41
 6. Salazar Culi7, analizando la legislación de la Policía Española, orienta
su estudio a la parte positiva del derecho de Policía. Explica la
organización y funciones, el Orden Público, el aspecto doctrinario es
soslayado para dar preferencia a la aplicación de las diferentes
normas y disposiciones que debe cumplir la Policía

7. Camarotta, Jefe de la Misión Italiana que vino al Perú en la década

del 30, dice: “El Derecho de Policía, es un principio jurídico que
significa la base, la razón y la fuente de muchos poderes de autoridad
de policía, que debe ser muy querido por nosotros, ya que una vez
compenetrados de su importancia y de sus grandes alcances,
podemos tener conciencia y la seguridad de estas investidos de una
altísima función jurídica, social y política, y de constituir una fuerza de
equilibrio y de armonía en el vasto y complejo campo de la actividad
del Estado”

8. Valderrama Núñez8, autor colombiano, sostiene que: “El Derecho de

Policía es el conjunto de normas que dicta la autoridad para regular y
asegurar el ejercicio pleno y ordenado de las libertades individuales
con el fin de mantener el orden público, dentro del ámbito de
responsabilidad de esas autoridades y dentro del límite de los
controles establecidos por la Constitución Nacional”

9. Adolfo Merkl, define como “conjunto de normas jurídicas que regulan

la función policial que prevé por lo tanto el empleo de la coacción para
evitar los peligros y perturbaciones del orden público”9.

10. Alberto Malpartida10, define al Derecho de Policía: “Ciencia jurídica

que forma parte del Derecho Público Interno y que trata sobre los
principios y fundamentos teóricos, organización, procedimiento y
finalidad fundamental de la Policía en una nación, a través del estudio
de sus aspectos doctrinarios y análisis de normas constitucionales,
leyes y reglamentos policiales, para regular su actividad y función, así
como la facultad coactiva de poder público que le otorga el Estado en
la aplicación de normas y dispositivos legales que limitan la actividad
individual y regulan la vida social para prevenir la violación de las
leyes, garantizar, mantener y restablecer el orden”.

11. Zegarra Escalante11, conceptualiza al Derecho de Policía, como: “El

conjunto de principios y normas que regulan el ejercicio del poder y
función de policía del Estado, con el fin de garantizar el
mantenimiento del orden público y procurar el bienestar colectivo”

En estas definiciones o criterios de concepto se aprecia la relación o

nexo que dio lugar al Derecho de Policía partiendo del Derecho
Administrativo, hecho que confirma que el progreso de las ciencias

7
SALAZAR CULI, Francisco. Derecho De Policía. Policía Administrativa. Barcelona.
8
VALDERRAMA NÚÑEZ, Luis E. “Derecho de Policía”, Bogotá, Edit 1965
9
5SALAZAR CULI, Francisco. Op Cit. Pág. 193.
10
6MALPARTIDA MANSILLA, Alberto Luis,” Derecho de Policía” pág. 122 Lima
11
7. ZEGARRA ESCALANTE, José Luís, “ Poder y Función de Policía del Estado”, pág. 179-180, Lima
 jurídicas se basa en su propia evolución. En este sentido el Derecho
de Policía ha formado un nuevo cuerpo de doctrina, y por tanto
constituye el aspecto sustantivo de la asignatura, que servirá de
sostén al aspecto positivo, que nos interesa conocer en su proyección
aplicativa.

C. UBICACIÓN DEL DERECHO DE POLICÍA

1. Manuel ABASTOS, tratadista peruano, sostiene: Que el Derecho de

Policía se encuentra ubicado en el ámbito de las ciencias jurídicas, es
una rama especial o de excepción del Derecho Administrativo que
forma parte del Derecho Constitucional y a la vez este del Derecho
Público Interno. No podemos hablar de una rama jurídica autónoma
por cuanto científicamente no existe una rama del Derecho como tal,
ya que se requeriría que los principios en que se sustenta conforme
una construcción jurídica sistemática, completa y cerrada de modo tal
que no se requiera apelar, para el enfoque de sus problemas, a los
principios de otra rama del Derecho.

2. Son del mismo criterio; el jurista argentino VILLEGAS

BASAVILBASO, cuando indica que la policía forma parte del poder
administrador del estado cuya actividad es regulada por el Derecho
Administrativo a la que le son aplicables las mismas normas,
disposiciones y principios del Derecho Público, en consecuencia si la
Policía es una sección de la administración, el Derecho de Policía
será también una sección del Derecho Administrativo;

3. El jurista Alemán Fritz FLEINER, que dice que “La Policía no es una
función pública independiente, es sencillamente un sector
determinado de la actividad de la administración pública y que impone
su autoridad coactivamente para mantener el derecho y el orden”;

4. Finalmente el tratadista Alemán Adolfo MERK, sostiene que “la teoría

administrativa actual denomina como policía sólo a una sección de la
administración interior calificada especialmente por su contenido y
que se destaca por sus medios y fines del resto de la
administración”12.

D. DIVISIÓN DEL DERECHO DE POLICÍA

1. Derecho de Policía Sustantivo.- Estudia el sustento y la esencia del

Estado así como la doctrina y los principios generales de la existencia
del Derecho de Policía y el porqué de las normas y disposiciones
legales que rigen su organización, función y finalidades
fundamentales para asegurar el cumplimiento de sus fines.

12
MALPARTIDA M., Alberto. Derecho de Policía. Aspectos Constitucionales y Doctrinarios Lima
1989..
 La potestad policial y el Poder de Policía como manifestación del
Poder Público, que procura por los medios que le son propios al
mantenimiento del Orden Interno y Orden Público, está en el Derecho
de Policía Sustantivo. En otras palabras, estudia la facultad del
poder público para regular los derechos y libertades, a fin de
asegurar el mantenimiento del orden público y promover el bienestar
colectivo.

2. Derecho de Policía Positivo.- La interpretación, análisis y

comentario del conjunto de normas y disposiciones legales
relacionadas con la función y el procedimiento policial así como las
normas limitativas de la actividad individual establecida para prevenir
la violación de las leyes y mantener el equilibrio entre la autoridad, la
libertad y el orden, mediante la aplicación del Poder de Policía. Es el
Derecho Escrito que consta en leyes, códigos y reglamentos 13.
Ambos aspectos se integran en forma coherente y uniforme. Es lo
dogmático y lo pragmático, la doctrina y la praxis. No se puede
concebir que exista una separación, puesto que ambas se
complementan. Sólo para su estudio podemos concebir el límite entre
ambos aspectos. Cada parte o campo del Derecho de Policía, es
objeto de análisis e investigación especial, para conocer su verdadero
alcance en el marco de las ciencias jurídico sociales 14

I UNIDAD

TERCERA SEMANA

ELEMENTOS DEL DERECHO DE POLICÍA

VALDERRAMA15, sostiene que como consecuencia de los principios que

informan el Derecho de Policía, se pueden destacar los siguientes elementos
que contribuyen fundamentalmente a su integración: Elementos Esenciales,
Elementos Tipificadores y Elementos normativos.

A. ELEMENTOS ESENCIALES.
Son los componentes principales, necesarios e indispensables del Derecho
de Policía por pertenecer a la naturaleza de las cosas en que se
desenvuelve su actividad. Comprende:

1. Las libertades Individuales

La libertad es un derecho primordial de la persona humana, el
fundamento principal de esta facultad está considerado en La
Constitución de 1993: Título I.- Capítulo I.- “Derechos Fundamentales
de la Persona”. Todas estas libertades y derechos están consagrados
en la Declaración Universal de los Derechos Humanos; la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convención

13
MALPARTIDA M. Op Cit. Pág. 195.
14
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pág. 14
15
HINOSTROZA R., Guillermo. Op. Cit. Pág. 40.
Americana sobre Derechos Humanos, tratados de los cuales nuestro
país es parte.

La libertad individual es plena para hacer lo conveniente siempre y

cuando no invada ni lesione el derecho de los demás, de igual forma
no debe permitir que su derecho sea mancillado, la libertad individual
se desenvuelve entre la ley que manda y la ley que prohíbe, es decir,
la ley determina y regula la conducta humana, por lo que estamos
obligados a cumplir lo que establece y obligados a no hacer lo que
impide.

a. Conceptualizaciones

1) HEGEL, dice que la libertad es la facultad más elevada del

espíritu humano, ya que desde el punto de vista filosófico
es el derecho imprescriptible y natural del hombre para
hacer o dejar de hacer algo respetando, en los límites de la
utilidad pública y la convivencia social, su libertad de
movimiento y su dignidad personal.

2) Jurídicamente, es el derecho que tiene todo hombre de

desenvolverse de modo consciente y autónomo bajo la
garantía de la ley.

3) Moralmente, desde este punto de vista, la libertad humana

no es una libertad de elección sino de acción: es la facultad
humana de cumplir el deber voluntariamente.

4) Políticamente, es la base de toda democracia, inherente a

la naturaleza humana y esencial para el cumplimiento de
sus fines.

5) Dentro del criterio católico, consiste en la capacidad de

obrar espontáneamente bien y de obedecer la ley y los
mandamientos de Dios, sin coacción de ninguna clase.

6) La libertad individual, constitucionalmente equivale a la

soberanía política: lo que la soberanía es para el Estado,
es la libertad para el hombre y la comparación es apropiada
que se ha edificado la soberanía del Estado sobre el
modelo de la libertad individual, es un poder no sólo sobre
los demás sino principalmente sobre la propia persona que
lo ejercita. El hombre es libre porque gracias a su razón es
libre es dueño de sí mismo. El Estado es soberano porque
gracias a su organización y al equilibrio de sus poderes, es
igualmente dueño de si mismo, y el éxito de un gobierno
estriba en hallar un equilibrio, una ecuación feliz y justa
entre libertad y autoridad.

La libertad constituye la idea rectora de los Estados de

Derecho y de los gobiernos democrático-liberales. De ahí
 que la libertad resulte siempre desconocida y atropellada
por los regímenes totalitarios, tiránicos, dictatoriales y
autocráticos.

b. Limitaciones

Las modalidades de la libertad individual, son poderes y

derechos de superioridad, respeto a sí mismo o a los demás.
Según TRISTAN DE ATHAYDE, tiene las siguientes limitaciones:

1). El bien común; (prima sobre el bien individual)

2). La naturaleza de las cosas, porque no hay libertad contra la

ley natural (catástrofes, terremotos, etc)

3). Los derechos de otras instituciones como la familia y la

corporación, el Estado, la Iglesia y la sociedad
internacional. (De estas derivan las demás leyes naturales
y positivas)

2. La Función Preventiva

a. Las múltiples y posibles perturbaciones contra el orden jurídico

inducen y obligan a toda organización policial a la dación de
disposiciones y normas administrativas preventivas que impidan
la realización de disturbios perturbadores de cualquier clase y
aseguren la certidumbre a las personas de que su existencia
individual no tendrá ningún ataque imprevisto y destructor.

b. La ausencia de una política policial preventiva crearía la zozobra

y la incertidumbre impidiendo la paz y el orden en la convivencia
pacífica, además la imprevisión policial es el combustible
principal para que los delitos, faltas y contravenciones se
incrementen en una comunidad.

c. Las medidas represivas pueden adquirir caracteres preventivos

desde un punto de vista psicológico, pues el temor de la
represión presenta también un carácter preventivo educador.

d. En los pueblos de deficiente desarrollo cultural el temor de la

represión cumple la función preventiva de alejar la conducta
contraventora. También cuando se impone la represión,
continúa psicológicamente cumpliendo su función preventiva sea
para destruir el hecho causante, o para que no reincida, al
respecto RANELLETTI, decía: “La administración de la policía,
en sus varias formas: de observación, de prevención, de
represión, tiene un carácter y un fin preventivo en relación a la
integridad del orden jurídico”,

3. El Orden Jurídico
 a. Es el conjunto de normas positivas vigentes relacionadas entre
sí y escalonadas o jerarquizadas, que rigen en cada momento la
vida y las instituciones de todas las clases dentro de una nación
determinada. Esas normas, en opinión de muchos jusfilósofos,
han de tomarse en un sentido amplio, ya que están formadas no
sólo por la Constitución y por las leyes, sino también por los
tratados internacionales, reglamentos, por las disposiciones de
las autoridades administrativas, por las sentencias judiciales, por
las costumbres y hasta por los contratos en cuanto regulan las
relaciones entre las partes contratantes. La importancia de cada
una de esas normas es diferente y va de mayor a menor, por lo
cual las inferiores toman su fundamento de las inmediatamente
superiores. A esa jerarquización o escalonamiento es a lo que
MERKL y KELSEN denominaron “pirámide jurídica” (8/684). El
orden jurídico en nuestro país está regido por los artículos 51 y
138 segundo párrafo de nuestra Constitución del 93.

b. La estructura legislativa en el Perú , de acuerdo a la Constitución

de 1993, tiene tres planos gubernativos, en coherencia con la
definición de gobierno unitario, representativo y descentralizado
que trae el artículo 43 (tercer párrafo) a los que corresponde tres
planos legislativos: Ellos son: 16

1) El plano del Gobierno Nacional, en el que existe un

gobierno unitario de todo Estado, constituido en esencia
(aunque no únicamente) por el Poder Legislativo, el
Ejecutivo y el Judicial que son establecidos en la
Constitución del Estado. En este plano nacional existen los
siguientes niveles legislativos:

 La Constitución del Estado y las leyes

constitucionales que, con procedimientos especiales
de aprobación, la interpretan, modifican o derogan.

 Las leyes y los decretos legislativos. A ellos se

añaden los decretos leyes dados en los gobiernos de
facto y también ciertos decretos supremos llamados
de urgencia y dictados en virtud del artículo 118
inciso 19 de la constitución. Como una subespecie
figuran los tratados.

 Los decretos y resoluciones que, a su vez, asumen

diversas formas: Decreto supremo; Resolución
Suprema; Resolución Ministerial; Resolución
Directoral; y, varias otras resoluciones que, dentro de
la estructura legislativa, tiene un lugar similar a las
anteriores.

Estos tres niveles están jerarquizados entre sí de manera

tal que la Constitución prima sobre cualquier otro tipo de
16
RUBIO CORREA, Marcial. Op. Cit. Pág. 146.
 normas legislativas y las leyes priman sobre los decretos y
resoluciones. Aún dentro de los decretos y resoluciones,
tenemos un sistema de jerarquización.

Los principios de supra ordinación de este plano son el de

constitucionalidad; el de legalidad; y los de
competencia y de jerarquía del órgano que aprueba la
norma.

2) El Plano de Gobierno Regional dictan ordenanzas, del

mismo modo

3) Plano de Gobierno Local (constituido por las

municipalices provinciales y distritales) dictan normas como
ordenanzas, edictos y decretos.
Estas normas tienen una gradación interna según el orden
sucesivo en que las hemos enunciado.

B. ELEMENTOS TIPIFICADORES

Son los componentes constitutivos que tipifican y crean las condiciones que
caracteriza al Derecho de Policía, porque incluyen en ellos la
representación de su autoridad.

1. El Poder de Policía

Es la facultad que posee el Estado para establecer límites a la libertad

individual con el fin de asegurar esta libertad y los derechos
esenciales del hombre y la sociedad.

El Poder de Policía no es un poder nuevo y específico del Estado

moderno, es parte integrante del poder administrador y siempre ha
existido en toda sociedad organizada, lo nuevo es la actual dimensión
de sus funciones que no ha sido obra del mismo poder si no de las
nuevas formas de actividad individual y social que ha dado lugar a
que en nuestro país haya sido ampliado a otros órganos
administrativos como Aduanas, la SUNAT, INDECOPI y
municipalidades entre otras.

a. El Poder en Derecho Político, es el dominio, imperio, facultad y

jurisdicción que uno tiene para mandar o ejecutar una cosa;
también, es la suprema potestad rectora y coactiva del Estado, o
sea la potestad o el imperio que corresponde a la autoridad
estatal para el gobierno del Estado. Quienes ejercen esta
autoridad vienen a ser los representantes del poder político.

b. Para Elisa Méndez, dice que es la facultad legislativa de

regular la amplitud y límites de los derechos individuales
expresamente consagrados o implícitamente reconocidos en la
Constitución de un Estado.
 c. Para Meyer, con palabras y concepto muy distintos declara: que
se trata de la actividad ejercida por la administración pública
para asegurar, por los medios del poder público el buen orden
de la cosa pública contra las perturbaciones de los particulares 17.
El Poder Público, se entiende como potestad inherente al
Estado y que lo autoriza para regir, según reglas obligatorias, la
convivencia de cuantos residen en territorio sujeto a sus
facultades políticas y administrativas.

d. Por su parte Freund, sostiene en torno al problema de la

Fundamentación constitucional del Poder de Policía, que: “cada
individuo debe someterse en el ejercicio de su libertad o de sus
derechos de propiedad a las restricciones que pueden ser
requeridas para eliminar o aminorar el peligro del abuso de esos
derechos”18.

2. El Orden Público (OP)

Es una situación de equilibrio social, condicionado por el respeto al

orden jurídico y acompañado de una voluntad formal, en función a las
costumbres, convicciones tradiciones y sentimientos de una
comunidad. Otros autores como:

a. Osorio citando a J.C. Smith dice es el “Conjunto de

condiciones fundamentales de vida social instituidas en una
comunidad jurídica, las cuales, por afectar centralmente a la
organización de ésta, no pueden ser alteradas por la voluntad de
los individuos ni, en su caso, por la aplicación de normas
extranjeras”19.

b. Flores Polo citando a Capitant, Dice es el “conjunto de

instituciones y reglas destinadas a mantener el buen
funcionamiento de los servicios públicos, la seguridad y la
moralidad de las relaciones entre particulares, y cuya aplicación
en las convenciones no puede ser en principio excluida por los
contratantes”20.

c. Del Solar, Cita A Chirinos Soto, dice que “consiste en que la

ley sea obedecida tanto por los que ejercen autoridad como por
los ciudadanos que la respetan y que obedecen sin protesta a
esa autoridad. Resulta entonces evidente que el orden público
no es responsabilidad sólo de la policía sino de toda la
sociedad”21

d. Malpartida, dice “situación de tranquilidad en la cual el Estado

garantiza el normal desenvolvimiento de las actividades de la
17
OSSORIO, Manuel. Op Cit. Pág. 764.
18
MALPARTIDA M. Alberto. Op. Cit. P{ag. 201.
19
OSSORIO, Manuel Op Cit. Pág 685.
20
FLORES POLO, Pedro. Diccionario de Términos Jurídicos. Pag. 252.
21
DEL SOLAR ROJAS, Francisco José. Orden Público Y Orden Interno. En separata 2IUS ET
PRAXIS” Facultad de Derecho de la Univ. De Lima. N° 117. Lima JUN91
 población regulada por el Derecho Público y privado libre de
toda presión externa o interna, lo que permite la tranquilidad y la
paz social dentro del territorio patrio”. Se le conoce también con
el nombre de Orden Público Interno (OPI)22.

3. Orden Interno (OI)

Es la posición y disposición de calma, sosiego y paz en el territorio

nacional y en el conjunto de organismos y estructuras del Estado
Regulador por el Derecho Público y el Poder Político orientado a la
coexistencia pacífica con el fin de mantener estable la estructura del
Estado. Algunos autores definen:

a. Quispe Correa, al referirse al artículo 279 de la Constitución del

79 dice que creó un problema no resuelto por la Carta vigente,
al mencionar dos frases: Orden Interno (OI) y Orden Público
(OP), sobre el particular se han desarrollado esfuerzos por
definir con precisión la misión de la Policía Nacional, sin haberse
alcanzado los objetivos propuestos porque se incurrió en dos
errores: comprender al OI (lo máximo) dentro del OP (parte); y
confundir dos categorías diferentes, la de orden interno, que es
una categoría política, con orden público, que es una categoría
socio-jurídica23.

b. Del Solar, por su parte define al OI como “el cumplimiento por

parte del Estado de brindar las condiciones necesarios de
tranquilidad y seguridad para que los ciudadanos se
desenvuelvan libremente; al par de que éstos, los ciudadanos,
respeten y cumplan las normas y leyes que engloba el orden
público, con la finalidad de tener o gozar de un clima propicio de
paz, armonía y justicia que facilite la consecución del progreso y
desarrollo nacionales”;

c. El mismo autor, citando a Rubio Correa, dice que

“históricamente el OI aseguró siempre el equilibrio en la
sociedad”24. DEL SOLAR contradice a QUISPE CORREA,
cuando afirma que el Orden Jurídico (OJ) contiene al OP y éste
al OI. Este orden es llamado también 0rden Policial;

d. Finalmente Malpartida, dice que “Es la situación de normalidad

en el territorio nacional, regulado por el Derecho Público, lo cual
permite la existencia y estabilidad del Estado y sus poderes”25.

C. ELEMENTOS NORMATIVOS

Son los componentes legales del Derecho de Policía Positivo, que

norman, regulan, orientan y determinan su actividad. Ellos son:
22
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pág. 201.
23
QUISPE CORREA, Alfredo. Orden Interno, Orden Público y Seguridad Ciudadana. En separata de
Rev. “Vox Juris” N| 7, Lima 1997. Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la UPSMP.
24
DEL SOLAR ROJAS, Francisco. Op Cit.
25
MALPARTIDA M. Alberto. Op Cit. Pág. 201.
 1. Medios normativos orgánico-funcionales

Son las disposiciones y normas que el Comando de la Institución

formula para el menor cumplimiento de la misión y finalidad
fundamental de la Policía Nacional. Estas disposiciones son de
carácter obligatorio y general, se formalizan a través de Resoluciones
Directorales que autorizan la dación y difusión de Manuales,
Directivas y Ordenes Múltiples, así como otras de menor jerarquía que
resuelven procedimientos administrativos relacionados a las áreas de
personal, inteligencia, operaciones y logística.
Dentro de los medios normativos orgánicos funcionales,
evidentemente la de mayor jerarquía jurídica constituye la Ley
Orgánica de la PNP, y los Reglamentos aprobados por Decretos
Supremos

2. Medios normativos reguladores de la vida en sociedad

Son las normas y disposiciones legales que corresponden al Derecho

Público y al Derecho Privado.

a. Las disposiciones que correspondan al Derecho Publico regulan

la organización del Estado y las relaciones en que en él entran
en juego, su contenido es de organización social, de carácter
imperativo y de estricta interpretación, comprende al Derecho
Constitucional Administrativo, Penal, el derecho de Policía, el
Financiero, el Procesal Penal así como el Derecho Internacional
Público.

b. Las normas de Derecho Privado rigen las relaciones entre los

particulares, y entre el Estado y los particulares, cuando aquellos
obran en las mismas condiciones que estos: comprende el
Derecho Civil, Derecho Comercial, Derecho Procesal Civil e
Internacional Privado.

I UNIDAD

CUARTA SEMANA

FUENTES DEL DERECHO DE POLICÍA

"Inquirir la fuente de una regla jurídica, es buscar el punto por el cual emerge de
las profundidades de la vida social, para aparecer en la superficie del Derecho".
Du Pasquier

La palabra Fuente se deriva del vocablo latino "Fons Fontis", y éste a su vez el
verbo "fundo, fundare" que significa crear, producir o derramar.
Fuente significa principio u origen de algo. En el orden jurídico, las fuentes del derecho
están constituidas por todo lo que es punto de partida y causa de sus manifestaciones, ya
sea que se trate de los derechos determinantes o de las manifestaciones consideradas en sí
mismas y reguladas por el principio del derecho.

Cuando hablamos del origen de la norma jurídica, nos referimos a los hechos que
le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o
prácticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio
objetivo. El ordenamiento jurídico interno.

Dentro de la significación general del Derecho de Policía, otras acepciones

pueden indicar:

 Fuerza creadora del derecho, como hecho de la vida social, la naturaleza

humana y el sentimiento jurídico.
 Autoridad creadora del derecho, el Estado y la sociedad.
 Fuente de conocimiento del derecho como: los documentos y actas de
debates de un cuerpo legislativo.
 Acto creador o la forma como se expresa, como en el caso de la ley, la
costumbre la jurisprudencia, la doctrina.
 Forma de manifestarse de la norma jurídica: mediante la ley, el decreto, el
reglamento y las ordenanzas.

CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO DE POLICÍA

Basado en los fundamentos y principios de orden jurídico, se hace necesario

hacer un estudio más detallado del punto de partida y causas determinantes de
donde emana el Derecho de Policía; por ello podría establecerse la siguiente
clasificación:

a. Fuentes Inmateriales
b. Fuentes Materiales
c. Fuentes Formales
d. Fuentes Supletorias

1. FUENTES INMATERIALES

Son las que se fundan en la filosofía y contribuyen a la formación y

perfección de sus principios; dentro de ellos podemos señalar, entre otras:

- La filosofía
- La concepción del hombre
- Persona y sociedad
- El bien común
- La justicia
- La Moral
- El derecho natural

a. La Filosofía
 Toda inquietud filosófica gira alrededor del ser, aquel modo de saber
que es una disposición, se origina en la sorpresa que despierta en el
hombre la contemplación del universo. La filosofía representa un saber
profundo y esencial de mayor amplitud, cuyo objeto corresponde a la
razón y ofrece mayor certeza, elevándose hasta los primeros principios
y causas, es decir se ocupa de las cosas más elevadas. Así la
Filosofía del Derecho está dirigida hacia su objeto propio que es la
reflexión crítica sobre el derecho y la ciencia del derecho, cuyo fin es
descubrir el encuentro del espíritu con el objeto jurídico y actualizar los
mecanismos de la investigación jurídica; teniendo en cuenta que la
filosofía es la ciencia de la razón a través del conocimiento y la acción.

Sobre la Filosofía del Derecho, diversos tratadistas tienen sus propios

puntos de vista, algunos de ellos consideran lo siguiente:

(1) Ahrens: trata de “Los principios cardinales y fundamentales del

derecho, concebido por la razón y fundados por la naturaleza del
hombre considerada en sí mismo y en sus relaciones con el orden
universal de las cosas”
(2) Catherin: dicho saber tiene por objeto “expresar y explicar la suma
de los conceptos jurídicos universales que constituyen el Derecho
Natural, presupuesto necesario y fundamental de la realidad jurídica
positiva”.
(3) Isilio Vani: los considera como “ciencia que a la vez integra las
ciencias jurídicas en la unidad de sus principios más generales,
considera el derecho en un orden universal, estudia su formación
histórica en la sociedad humana, e investiga desde el punto de vista
ético sus exigencias racionales”.
(4) Hegel: “Tiene por objeto la idea del derecho o sea el concepto del
derecho y su realización”
(5) Stammier y Del Veechio: lo consideran como “disciplina que define
el derecho en su universalidad lógica, indaga los orígenes y los
caracteres generales de su desenvolvimiento histórico y los valores
según el ideal de justicia deducido de la pura razón “
(6) Gustavo Radbruch: la caracteriza como “ciencia de los valores,
como ciencia del debe ser”

La Filosofía del Derecho busca por lo tanto el conocimiento del ser del
derecho, de sus principios y sus primeras causas y de los criterios
axiológicos que deben orientarlo, es pues conciencia reflexiva de la
experiencia jurídica, por lo tanto es considerada como fuente inmaterial
del derecho en general y por ende del Derecho de Policía.

b. La Concepción del Hombre

El hombre ocupa la más alta jerarquía entre los seres del mundo
porque es persona.
La esencia personal según Santo Tomas de Aquino en su “Suma
Teológica” es lo más perfecto de toda naturaleza, constituye la raíz y el
fundamento de su dignidad.
 Es una unidad espiritual coherente y estable, que se afirma frente a las
otras personas y frente a las cosas.
Considerando como sujeto, la persona es la fuente y el punto de
partida de los actos del hombre que señala la trayectoria existencia que
debe seguir.

A través del conocimiento la persona se aprehende y aprehendiendo el

mundo de los objetos, llega a saber lo que ella es en sí y lo que no es.
Como sujeto cognoscente, la persona no se confunde con las cosas
sino que al conocerlas objetivamente, las convierte en objetos para
enfrentarse a ellas.

La persona no constituye algo fijo y acabado, que se da de una vez

para siempre, sino un principio dinámico creador que forja su propia
historia, trata de superar siempre la circunstancia que la rodea, merced
a un impulso que la dirige hacia la realización de su proyecto
fundamental de vida.

c. Persona y Sociedad

El ser humano existe con los demás seres humanos y su existencia es

imprescindible de la existencia de los otros. El sentido del término
hombre implica una existencia del uno para el otro; por tanto una
comunidad de hombres, una sociedad.

Esta unión del hombre como constitutivo ontológico se traduce en la

sociabilidad, de allí que el hombre aislado o no sea más que el fruto de
una abstracción.

El hombre tiene como designio permanente la búsqueda del otro, en

ese afán constante que es vida, así como en la realización de fines
objetivados en conjunto llega a la asociación.

Para que exista sociedad es necesario que se agregue un nuevo

elemento: la conciencia social, que es el verdadero constitutivo de
toda sociedad humana, es el conjunto de las representaciones
elaboradas por las conciencias individuales sobre el destino colectivo.
Se trata de una creación anímica en la cual coinciden los propósitos,
los sentimientos y las aspiraciones del grupo que se traduce en una
voluntad colectiva orientada hacia el bien común, he aquí una fuente
inmaterial del Derecho Administrativo y por ende del Derecho de
Policía.

La autoridad y la organización son también exigencias de la sociedad,

la autoridad como poder que la estructura y la dirige y que es legítimo
cuando este acuerdo conduce a una forma de vida social conforme a
las exigencias de vida en sociedad y a las exigencias de su naturaleza,
es decir, a la organización que le corresponde.
 La persona como sustancia, es el creador y portador de derechos por
lo tanto la sociedad y sus organizaciones jurídicas en este caso se
hallan al servicio de ella.

d. El Bien Común

El bien común no se logra a plenitud sino con la ayuda y dentro de un

ambiente de colaboración con los otros hombres, de allí que la
sociedad tenga como fin esencial, no el acopio o la suma de esfuerzos
individuales aislados para lograr una existencia mejor a favor de sus
miembros, sino la realización de una tarea solidaria orientada al bien
común.

EL bien común se dirige hacia un doble propósito: la perfección del

todo social del cual es causa considerado en sí mismo, y la de cada
hombre entendida como la realización de los condiciones necesarias
que requiere su desenvolvimiento individual. Ambos objetivos son
inseparables.

El camino que traza la sociedad política para alcanzar el bien común,

es la ley. El fin que la ley persigue es el bien común, pues se establece
no para el fomento de intereses privados, sino para la común utilidad
de los ciudadanos, por consiguiente debe tener aquella proporción que
demanda el bien común.

Referido al grupo social formado por personas, el bien común debe

entenderse como el servicio al hombre integralmente considerado
como un bien ser y no como ayuda al mero bienestar, el mero bien-
haber, ya que el bien-ser comprende la perfección espiritual.

En la época presente, el bien común y la paz social han tomado un

nuevo sentido bajo la denominación de “desarrollo”. El desarrollo “es
el nuevo nombre de la paz”; según la Encíclica Populorum Progressio
“combatir la miseria y luchar contra la injusticia es promover a la par
que el mayor bienestar, el progreso humano y espiritual de todos, y por
consiguiente el bien común de la humanidad”. El bien común llamado
actualmente “desarrollo” no se reduce al simple crecimiento económico,
para ser autentico debe ser integral, es decir promover a todos los
hombres; tal beneficio solo se alcanza con el desarrollo solidario de la
humanidad; por tal razón es considerado como fuente inmaterial del
derecho, ya que impone que se forje una sociedad solidaria, basada en
el trabajo que se sustente en el respeto fiel de todos los derechos
humanos y en la cual, dentro de un ambiente de cultura a la vez que de
moralidad pueda el hombre alcanzar los mejores dones del espíritu.

e. La Justicia

La idea de justicia constituye una de las nociones claves de la filosofía

de la cultura.
  En la edad moderna, el Filósofo Leibnitz definió lo justo como
aquello “que en igual medida participaba la sabiduría y la bondad”.
La bondad, inherente a la voluntad, que consiste en realizar todo
el bien posible, mientras que sabiduría que concierne al
entendimiento no es otra cosa que el conocimiento del bien.

De allí se desprende que el poder es un bien a seguir si se halla unido

a la sabiduría y a la bondad. La fuerza no es el derecho, porque si así
fuera todos los fuertes serian justos. El derecho no puede ser injusto,
pero si la ley, porque nace de un acto de la autoridad y a éste puede
faltarle la sabiduría y la buena fe.

 Rudolf Stammler considera la justicia como “la idea del derecho,

como una forma de la razón, sin contenido empírico de
proyectarse sobre todo contenido posible.

Este concepto en sí clasifica a la justicia como una fuente inmaterial del

Derecho de Policía, ya que en el transcurso de la historia, la justicia ha
sido concebida como disposición de la voluntad humana y como
aspiración ideal del derecho.

f. La Moral

La moral constituye una forma de valoración de la conducta humana;

como proyección humana pertenece al mundo de la cultura que
clasifica la actividad de la persona humana frente a determinados
valores.

Dentro de la unidad de la Ética, el Derecho es una parte esencial del

orden moral y no por cierto la sola regulación de determinados
aspectos de la conducta humana, sino también que tiene fines como la
licitud y deber, para hacer más eficaces los objetivos del Derecho.

La moral se proyecta en todos los actos humanos entre los que se

hallan comprendidos los que tienen relación con la perfección del
propio sujeto y con los demás seres que son objeto del derecho.

g. El Derecho Natural

La teoría del derecho justo fue conocida durante siglos y milenios con
el nombre de derecho natural.
En la antigüedad, esta idea descansaba sobre el antagonismo entre la
naturaleza y la convención. En la Edad Media, respondía a la antítesis
sobre el derecho divino y el derecho secular. En los tiempos modernos
tiene por fondo la antinomia entre la razón y el orden coactivo.
El moderno derecho natural basa sus postulados en la teoría del
“Contrato Social”. Debe considerarse como una construcción
conceptual, como un concepto a que se recurre para contrastar la
rectitud de las ordenes estatales y jurídicos; serán buenos y justos
aquellos Estados y aquel orden jurídico de los que es posible pensar
que han nacido del libre convenio y acuerdo de los individuos que los
 forman. En la ley romana aparece la eterna legislación de la razón
humana. Los defensores del derecho natural apoyándose en esta
fuente peculiar dejaron de lado deliberadamente a las demás fuentes,
principalmente la ley.

2. FUENTES MATERIALES

Son llamadas también fuentes reales; explica el porqué del derecho, es el

resultado de corrientes ideológicas y responden a necesidades prácticas.

Las fuentes materiales son el conjunto diverso y complejo de factores

morales, sociales, ideológicos o técnicos que provocan la aparición y
determinan el contenido de las normas jurídicas. El derecho que el Estado
elabora, esto es, la norma jurídica existe potencialmente en esos factores o
antecedentes que obrando a través del espíritu o de la razón de los
legisladores, magistrados o jurisconsultos, acaban dando vida al derecho;
esto no obstante y a pesar de constituir el antecedente lógico y natural del
derecho y prefigurar el contenido, las fuentes materiales son ajenas al
derecho.

Ningún orden jurídico puede renunciar a reglamentar la realización de las

normas jurídicas materiales mediante normas de derecho formal, ya que sea
en forma de autoayuda o por los trámites procesales. Es por tal razón que el
conocimiento de las fuentes materiales del Derecho de Policía corresponde
a la Sociología del Derecho.

La Sociología del Derecho

Trata de descubrir las leyes generales o por lo menos los procesos típicos
de desarrollo del derecho y de la vida jurídica dentro del mundo social.

Entre las teorías de la Sociología del Derecho se destaca como la más

importante la Concepción Materialista de la Historia fundada por Carlos
Marx (1818-1883) y Federico Engels (1820-1895), según Marx la estructura
económica de la sociedad forma “la base real sobre la que se levanta una
superestructura jurídica y política y a la que le corresponde determinadas
formas sociales de la conciencia. El modo de producción de la vida material
condiciona el proceso de la vida jurídico política y el de la vida del espíritu en
general”.

La concepción materialista de la historia invierte la concepción de Hegel,

según el “toda evolución tiene su raíz en el desarrollo del espíritu y que el
ser depende de la conciencia”. Posteriormente, ambos reconocieron que el
derecho aún dependiendo de la estructura económica se rige por leyes
propias.

Para Duguit la ley que gobierna la vida colectiva es la solidaridad que

prohíbe al hombre lo que causa desorden y favorece todo lo que tiende a
mantener y desarrollar la armonía social. De esta ley fundamental derivan
todas las normas sociales, económicas, morales y jurídicas. El derecho
 existe como hecho social, desde el momento en que se comprende que la
violación a ciertas reglas debe ser colectivamente reprimida.

La coacción jurídica tiene como fin la protección de la solidaridad que al ser

atacada, se vería gravemente comprometida sin el empleo de una fuerza
social (en nuestro caso la Policía Nacional Peruana). Este apoyo de la
solidaridad se justifica por un sentimiento colectivo de justicia respaldado por
las normas y procedimientos policiales.

I UNIDAD

QUINTA SEMANA

3. FUENTES FORMALES

Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los
que deriva la creación, modificación o extinción de normas jurídicas. A veces,
también, se entiende por tales a los órganos de los cuales emanan las leyes
que componen el ordenamiento jurídico (conocidos como órganos
normativos o con facultades normativas), y a los factores históricos que
inciden en la creación del derecho. De lo anterior se desprenden,
respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material
(fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o fuentes
formales).

Son las manifestaciones exteriores de la voluntad creadora del derecho, o sea el acto
humano, individual o colectivo, que da origen a la norma y la hace surgir a la
realidad bajo la forma de una ley, de un decreto o resolución.

Las fuentes formales del Derecho de Policía se clasifican en:

1. Fuentes Directas o Inmediatas

2. Fuentes Indirectas o Mediatas

a. FUENTES DIRECTAS O INMEDIATAS

(1) La Constitución

La Constitución es la Ley Fundamental del Estado, contiene los

dispositivos y el modo peculiar como el Estado se halla establecido tanto
interior como exteriormente en todo orden de sus relaciones conforme a
su carácter individual, a su sentido jurídico, a su grado de civilización, al
medio natural y sus influencias.

La Constitución proviene del latín CONSTITUIRE o Constituir, es pues

la ley que establece la estructura de una organización política, a la cual
 deben subordinarse las demás normas o leyes por su característica de ser
más transitorias. Es un poderoso instrumento de control de los poderes
públicos y la mejor garantía de los derechos de la persona y del
ciudadano.

La Policía Nacional tiene en la Constitución de 1993 funciones

específicas establecidas en diversos artículos, y es en esto que se
fundamenta la supremacía de la Constitución como fuente del Derecho
de Policía, pues traza el círculo máximo dentro del cual se mueve el
ordenamiento jurídico, administrativo y político de la Nación.

CONSTITUCIONES POLÍTICAS DEL PERÚ

CONST. PROMULG. NUMERALES CALIFICACIÓN VIGENCIA

1ra. 12NOV1823 194 Arts. - 03 SeccionesLiberal No rigió
2da. 09DIC1826 150 Arts. - 11 Títulos “Cesarista” 49 días
3ra. 18MAR1828 182 Arts. - 10 Títulos Liberal 6 años y 3 meses
4ta. 10JUN1834 187 Arts. - 11 Títulos Liberal 5 años y 2 meses
5ta. 10NOV1839 193 Arts. - 19 Títulos Conservadora 15 años y 8 meses
6ta. 19OCT1856 140 Arts. - 19 Títulos Liberal 4 años y 1 mes
7ma. 13NOV1860 138 Arts. - 19 Títulos Moderada 59 años y 2 meses
“transaccional”
8va. 12AGO1919 131 Arts. - 19 Títulos Liberal 4 meses
9na. 18ENE1920 161 Arts. - 19 Títulos Descentralista 13 años
10ma. 18ENE1933 236 Arts. - 16 Títulos Moderada 46 años y 3 meses
11ava. 12JUL1979 307 Arts. - 08 Títulos Moderada 14 años, 5 meses y 19
días
12ava. 31DIC1993 307 Arts. - 06 Títulos Moderada Vigente

b. Leyes Orgánicas

Las Leyes Orgánicas son disposiciones legales que reglamentan

preceptos constitucionales en forma minuciosa al estilo de un
código. De conformidad al Art. 106 de la Constitución, las leyes
orgánicas se tramitan como cualquier ey, pero para su aprobación
requiere del voto de más de la mitad del número legal de
miembros del Congreso, por lo que es considerado por muchos
constitucionalistas como una ley jerárquicamente superior a la ley
ordinaria o común, en razón de que ésta última solo requiere para
su aprobación la mayoría de miembros presentes del Congreso
así no esté el número legal de sus integrantes.

La ley orgánica es el complemento de la Constitución, motivo por

el cual se le impone ciertos límites formales para su aprobación,
requiriendo para su modificación los mismos requisitos que para
su aprobación.

La Ley Orgánica de la PNP debe contener la reglamentación de

 los artículos constitucionales a que se hace referencia en el
acápite anterior, a fin de aclarar, precisar y fortalecer su finalidad
fundamental de garantizar, mantener y restablecer el Orden
Interno, así como las otras atribuciones del Art. 166 que
implícitamente corresponde a funciones de Orden Público Policial.

c. Leyes Ordinarias

Puede decirse que la ley como fuente del derecho, aparece al co-
mienzo del Derecho Romano con las "Doce Tablas" y al final con
el "Corpus Iuris” (Cuerpo de Leyes). Con el devenir de los años es
analizado por diferentes filósofos y tratadistas del derecho y así
para Santo Tomás, la ley es toda ordenación racional encaminada
al bien común, dada por la autoridad competente.
La ley es así un precepto imperativo, declaratorio o resolutivo que
obliga a realizar un hecho o limita o restringe alguna acción.
Según el Art. 102 de la Constitución vigente, el Congreso es el en-
cargado de dar leyes y resoluciones, interpretar, modificar o
derogar las existentes. Asimismo, puede delegar en el Poder
Ejecutivo (Art. 104) la facultad de legislar, mediante decretos
legislativas, sobre las materias y por el término que especifica la
ley autoritativa.

Por lo tanto, las leyes del Derecho Público y privado que tengan
relación con la finalidad, misión y funciones de la Policía Nacional,
constituyen fuentes directas del Derecho de Policía.

d. Decretos con Fuerza de Ley

(1) Los Decretos Legislativos.- Son las normas escritas

emanadas del Poder Ejecutivo, dictadas para la mejor
aplicación de las leyes.

Se dan en base a la facultad que el Congreso delega en el

Ejecutivo para descongestionar sus funciones propias; sobre
materias que se establezcan y por el término que especifica
la ley autoritativa. En consecuencia los Decretos que se
relacionan con la misión y función policial, son fuentes del
Derecho de Policía,

(2) Los Decretos Leyes.- Son disposiciones emanadas de

gobiernos de facto, que actúan en períodos de anormalidad
Constitucional.

Los Decretos Leyes en su autenticidad son rechazados por

la doctrina jurídica por ser dictados por gobiernos
inconstitucionales, los autores coinciden en ponerlos al
margen del orden jurídico, sin embargo quiérase o no
trascienden y causan efecto, proyectándose más allá de la
vigencia del gobierno de facto sin anularse ni atacarse su
legitimidad por los gobiernos constitucionales.
e. Decretos Supremos

Los Decretos Supremos son expedidos por el Ejecutivo, de

conformidad al Art. 2º del Decreto Legislativo Nº 217 (Ley del
Poder Ejecutivo). Pueden requerir o no de aprobación del Consejo
de Ministros. Son firmados por el Presidente de la República y
refrendados por uno o más Ministros, según su naturaleza.

Los Decretos Supremos revisten tres formas:

- Reglamentarios o de ejecución
- Simples
- autónomos

Reglamentarios o de ejecución, se dan para el mejor

cumplimiento de la ley que los origina, con la finalidad de aclarar,
ampliar o desarrollar reglas de la ley que son imprecisas o tienen
ciertas lagunas y/o contradicciones, es atribución del Presidente de
la República el de ejercer la reglamentación de las leyes sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas.

Simples, Son aquellos que se dictan con el objeto de resolver o

disponer trámites de índole administrativo.

Autónomas, Son los que sin guardar relación con una ley
determinada, se subordina a los principios y disposiciones
establecidas constitucionalmente.

f. Resoluciones Supremas o Ministeriales

Las Resoluciones resuelven o disponen asuntos de menor jerarquía de los

establecidos en los Decretos Supremos.
Son expedidas por el Presidente de la República, tal y conforme lo
especifica el Art. 3° del Decreto Legislativo Nº 217.
La Resolución Ministerial resuelve y dispone aspectos relaciona-
dos a funciones y necesidades de cada Ministerio; lleva sólo la
firma del Ministro del ramo respectivo

g. Las Resoluciones Directorales

Son de Carácter institucional y otras para resolver trámites de

carácter administrativos internos. Dentro de las primeras tenemos
la Resolución Directoral que se dan para aprobar Manuales,
Directivas, Ordenes Múltiples. Las de trámite interno son las
Resoluciones Directorales que se dan para disponer, ejecutar o
resolver problemas administrativos relacionados ha: personal,
logística, operaciones, inteligencia, etc.

h. Las Ordenanzas
 Las Municipalidades son los órganos del gobierno local, tienen
autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de
su competencia; son competentes para dictar ordenanzas
municipales de cumplimiento obligatorio en la demarcación
provincial y distrital de su jurisdicción, y en asuntos locales
exclusivamente de su competencia.

b. FUENTES INDIRECTAS O MEDIATAS

Las fuentes formales indirectas del Derecho de Policía Son aquellas

que contribuyen en forma mediata a la creación del Derecho de Policía
y son:

- La Jurisprudencia
- La Doctrina

(1) La Jurisprudencia

La jurisprudencia es una ciencia práctica llamada a dar respuesta

inmediata a toda pregunta jurídica. Es el conjunto de principios y
doctrinas contenidas en las decisiones de los Tribunales, como
órganos cuya función es la interpretación de la Ley. La norma
jurisprudencial no es obligatoria, sino en el caso de que se aplique
la misma interpretación en cinco casos concretos y no
interrumpidos por otra en contrario.

En Francia, en España y en algunos países de Hispanoamérica,

se llama jurisprudencia en la terminología judicial, al derecho
decantado en las sentencias de los tribunales.
La jurisprudencia son las valoraciones jurídicas que realizan los
jueces y los juristas para crear derecho, ha sido llamada "derecho
de los juristas" o "derecho científico”, dicha forma de creación se
realiza a través de un método especial que es el proceso. En el
proceso crean el derecho el juez y los intervinientes. El juez
dentro del marco de sistema normativo vigente, los intervinientes
a través de su función de aportar los hechos.

Con relación al Derecho de Policía, la jurisprudencia emana de los

fallos judiciales sentados con relación al ejercicio de hechos no
considerados en la ley o a decisiones del poder administrador
sobre materia de su competencia, sirve por lo tanto para fijar o
establecer el criterio respecto a determinados asuntos,
permitiéndole disponer de una pauta para orientar su
procedimiento ante posibles situaciones que se presenten y que
no están legisladas ni normalizadas.

(2) La Doctrina

La Doctrina puede ser definida como el conjunto de opiniones de

los jurisconsultos, emitidas con finalidad teórica o con el objeto de
facilitar la aplicación del derecho. La conforman los estudios
 científicos de los juristas, ya sea con el fin de sistematizar sus
preceptos, ya para interpretar las normas jurídica y su aplicación.
La obra de los jurisconsultos persigue un triple propósito: ciencia,
práctica y crítica.

Entre los códigos vigentes, el código civil suizo reconoce a la doc-

trina el valor de "fuente del derecho”, al prescribir que el juez a
falta de la ley y de la costumbre debe inspirarse en la doctrina y
en la jurisprudencia.
No se puede dejar de reconocer por lo tanto, la importancia de la
labor de los juristas en la formación y sistematización de la
doctrina, para mejor aplicación, enseñanza y progreso de
derecho. Es positiva su influencia sobre las otras fuentes del
derecho, pues ilumina el camino para el estudio y aplicación del
derecho, y abre nuevas perspectivas, a la obra del legislador y del
juez.

Dentro del Derecho Administrativo y por ende del Derecho de Po-

licía, es innegable su importancia, sistematización y adecuado
ordenamiento a fin de orientar nuevos horizontes para su
desarrollo, ya que su producción es mínima dentro del campo de
la literatura jurídica policial.

c. FUENTES SUPLETORIAS

Son Fuentes supletorias del Derecho de Policía:

- La Costumbre
- Los Principios Generales del Derecho
- La Naturaleza de las Cosas y Hombre
- La casuística Policial

(1) La Costumbre

Llamada también derecho consuetudinario, consiste en la

repetición de ciertos modos de actuar y obrar dentro de una
sociedad, acompañado del sentimiento o de la convicción de su
necesidad. Cuando su uso adquiere un sentido de obligación
respecto de la conducta humana en las relaciones sociales y
puede ser exigido por los demás, aparecen las normas jurídicas
consuetudinarias generalmente no escritas, que regulan la vida
de comunidades primitivas.

Es un uso implantado en una colectividad y considerado por ésta

como jurídicamente obligatorio; es el derecho nacido
consuetudinariamente.

En la actualidad, la costumbre como fuente del derecho tiene

poco valor, ya que el Derecho Público y por ende el Derecho de
Policía por sus fundamentos y principios, son eminentemente
legislativos, sin embargo, las prácticas administrativas que son
 repeticiones de actos o decisiones de las autoridades o
funcionarios en el desempeño de sus actividades, son una forma
de costumbre que a veces suplen los preceptos o complementan
otros, esta práctica en sí, no constituye forma de derecho, pero
sí el Poder Ejecutivo dispone que determinada práctica
administrativa sea cumplida, entonces si tiene fuerza obligatoria
y es fuente jurídica.

Esta es la razón por la cual en determinados casos la costumbre

es fuente supletoria del Derecho de Policía. Esta considerado en
e! Art. 15 del Código Penal y Art. 139 Inc. 8 de la Constitución.

(2) Los Principios Generales del Derecho

El Código Civil Peruano vigente de 1984, en el artículo VII del

Título Preliminar indica: "Los Jueces no pueden dejar de
administrar justicia por deficiencia de la ley. En tales casos
deben aplicar los principios generales del derecho y preferen-
temente los que inspiran el derecho peruano".

La Constitución Política vigente en el Art. 139 Inc. 8 indica: "Son

principios y derechos de la función jurisdiccional: el de no dejar
de administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley. En tal
caso deben aplicarse los principios generales del derecho y el
derecho consuetudinario".

Los principios generales del derecho son principios universales y

absolutos por lo cual superan al sistema positivo que inspiran, no
son contrarios a las normas positivas puesto que derivan de
ellas; viven y actúan en el seno de los preceptos particulares,
razón por la cual muchos ordenamientos jurídicos consideran a
los principios generales del derecho como categorías de fuentes
supletorias.
En el caso del Derecho de Policía, es innegable su importancia
como fuente ya que el fundamento principal de los principios del
derecho reconoce a la persona humana la jerarquía de sujeto de
derecho, le atribuye al hombre como persona, potestad sobre lo
suyo, que es aquello que requiere para realizar su fin racional
con reciprocidad en el respeto que le merecen los demás, la
igualdad entre ellos que no es sino la repetición en todos de los
mismos derechos y obligaciones dentro de la aspiración de
lograr el bien común, así como la responsabilidad de los
gobernantes y de la PNP de asegurar la paz, la supremacía de
la ley y el de garantizar, mantener y restablecer el orden interno.

(3) La Naturaleza de las Cosas y del Hombre

(a) La Naturaleza de las Cosas

 Es ese orden inmanente que existe entre ellas, al cual tiene que
recurrir el jurista reflexivo cuando carezca de una norma positiva
o cuando esta sea incompleta o confusa.

Las reglas del derecho tienen su origen en la naturaleza de

las cosas. La naturaleza de las cosas ha sido colocada en
el centro mismo del interés por Montesquieu, en su obra “El
Espíritu de las Leyes" al indicar: Las Leyes son las
relaciones necesarias derivadas de la naturaleza de las
cosas".

Radbruch ve en la naturaleza de las cosas, no algo que

existe por sí mismo, sino algo que vale como fuente
supletoria del derecho.

En cuanto a la eficacia de la naturaleza de las cosas, es

una idea rectora para el legislador, si bien es cierto que la
idea rectora dominante es evidentemente la idea del
derecho. Tal idea no sólo está llamada a inspirarse en la
naturaleza de las cosas, sino que está determinada
internamente por ella.

(b) Naturaleza del Hombre

El Hombre es el actor constante sobre la que descansa la

idea del derecho, la esencia del hombre en la razón es
como esta misma, algo de validez universal pero
puramente formal. El gradual dominio de la naturaleza por
el hombre, el desarrollo de la ciencia y de la técnica ha
creado nuevas materias y por lo tanto nuevos problemas
jurídicos.

Dentro del Derecho de Policía, la importancia que tiene la

naturaleza del hombre, no obedece solo a la existencia de
lo realizable y a los límites históricos que circunscriben la
formación de las ideas, sino también a la esencia de la idea
misma del derecho que es el deber y la licitud.

Toda idea de valor está destinada a una determinada

materia y se halla también, por tanto, determinado por ella.
La idea de la justicia por ejemplo, se refiere a la
convivencia pacífica y acusa claramente en su esencia
misma este destino o esta función, objetivo principal de la
PNP y por ende del Derecho de Policía.

A. (4) Casuística Policial

Son casos sui-generis que se presentan en el ejercicio y procedimiento

de la función policial. Por ser únicos en su género se emplea la
discrecionalidad, el razonamiento y el sentido común para
 solucionarlas, constituyendo por lo tanto fuente supletoria del Derecho
de Policía.

I UNIDAD

SEXTA SEMANA

A. FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE POLICÍA

Los fundamentos del Derecho de Policía, son todos aquellos aspectos de

carácter primordial que constituyen la razón y el cimiento de su existencia,
dentro de ellos surgen aspectos inmateriales y abstractos como la filosofía,
la concepción del hombre, la justicia, etc.; aspectos materiales como la
sociología; aspectos formales que le dan origen como la Constitución, las
leyes, la jurisprudencia y la doctrina; hechos relacionados a las reglas que
la razón humana deduce de los principios generales del derechos y de la
naturaleza de las cosas y del hombre, así como circunstancias, fenómenos,
decisiones y normas que emergen de la vida social para aparecer en la
superficie del derecho y que constituyen en sí, los fundamentos de esta
disciplina.

Dentro de los fundamentos del Derecho de Policía, tenemos:

1. Naturaleza

La naturaleza del Derecho de Policía viene a ser la esencia propia de

su actividad jurídica, surge de las profundidades de la vida social para
aparecer en la superficie del derecho, se relaciona íntimamente con la
filosofía en sí, que es la ciencia de la razón a través del conocimiento
y la acción, y con la filosofía del derecho que busca el conocimiento
del ser derecho, de sus principios axiológicos que deben orientarlo;
es pues conciencia reflexiva de la experiencia jurídica.

Jurídicamente tiene su origen en el derecho natural y en el derecho

consuetudinario, que posteriormente se proyecta al orden jurídico y en
consecuencia a la norma suprema que es la Constitución, leyes y
disposiciones legales que tienen relación con la actividad policial.

Sociológicamente trata sobre las leyes generales del derecho y la vida

jurídica del mundo social, aplicándose en ciertos casos la coacción
jurídica, que tiene como fin la protección de la solidaridad a través del
empleo de la fuerza social, en este caso el Poder de Policía para
mantener el orden y el equilibrio entre la autoridad y las libertades
ciudadanas.

Por tales circunstancias la naturaleza del Derecho de Policía es parte

importante y primordial del aspecto teórico sustantivo y doctrinario y la
sociología su aspecto material, por tratarse de factores morales y
 sociales que condicionan su función.

2. Principios

Los principios del Derecho de Policía son los que se deducen de los
principios generales del derecho, que están constituidas por aquellas
reglas que la razón humana abstrae de la naturaleza de las cosas y
de sus mutuas relaciones y todo aquello positivo que aún sin una
declaración expresa del legislador, encuentra su verdadero
complemento en el derecho natural, que reúne en grado sumo el
doble carácter de unidad y universalidad. Para algunos juristas los
principios del Derecho, no son los principios de cada ordenamiento
jurídico derivados a una generalización creciente; ni los elaborados o
acogidos por la ciencia del derecho natural. Para otros estudiosos del
derecho los principios generales de derecho, son principios
universales y absolutos por lo cual superan el sistema positivo que
inspiran; no son contrarios a las normas positivas puesto que derivan
de ellas; viven y actúan en el seno de los preceptos particulares.

Para el caso del Derecho de Policía, los principios deben tener como
punto de partida esencialmente todo ordenamiento social, jurídico e
institucional.

- En el caso filosófico lo axiológico, ético, valorativo es el “deber

ser”.
- En el caso social, equivale a todo “criterio sociológico”
costumbres, tradición, factores morales, ideológicos y técnicos;
conciencia y razón.
- En el caso jurídico, equivale a todo “criterio jurídico” el orden
jurídico; Constitución, tratados, leyes comunes, DS, RS, RM,
RD, jurisprudencia, ordenanzas, etc.
- En el caso policial, equivale el aspecto doctrinario y a todo
“criterio administrativo”

En consecuencia los principios del Derecho de Policía, no pueden

encasillarse en una simple enumeración, por lo que deben
singularizarse tomando como referencia los criterios sociales, jurídicos
y administrativos, así como el “derecho universal”, prefiriendo
siempre el “derecho nacional” recurriendo al primero sólo cual el
último no sea suficiente para la solución. Todo principio debe
inspirarse además, en un enjuiciamiento axiológico (valores morales y
jurídicos).

Teniendo en cuenta estos aspectos doctrinarios y las normas Positivas

vigentes, podemos indicar entre los principales principios del Derecho
de Policía, entre otros los siguientes:

a. Actividad fundamental: servicio a la comunidad.

b. Deontología y Ética profesional: honorabilidad, prestigio
institucional y prestigio personal inspirado en un
enjuiciamiento axiológico.
 c. Respeto a la persona humana: por ocupar la más alta
jerarquía entre los seres del mundo como sujeto de
derecho.
d. Igualdad ante la ley sin discriminación alguna, tanto para el
varón como para la mujer.
e. Respeto a los derechos de la persona humana y el deber
de ésta de respetar el orden jurídico de la nación,
f. Respeto a la libertad y seguridad personal
g. Justicia: como el bien del uno y del otro, es decir de
alteridad
h. Justicia como virtud suprema: reguladora y correctiva que
procura una igualdad aritmética entre bienes, prestaciones,
acciones y sanciones a los hombres.
i. Libertad individual: como facultad más elevada del espíritu
humano desde el punto de vista jurídico. moral, político,
religioso y constitucional (equivalente a la soberanía
política del Estado).
j. Función policial con sus procedimientos de observación,
presencia policial, prevención, seguridad, investigación y
represión de la conducta contravencional o delictiva, con el
fin de mantener la integridad del orden jurídico

3. Caracteres

El Derecho de Policía al formar, parte del poder administrador del

Estado, surge a partir de la División de Poderes y del Estado de
Derecho, con funciones y atribuciones diversas como manifestación
de la potestad estatal; constituyendo la División de Poderes el
presupuesto político para su existencia y el Estado de Derecho que es
el sometimiento del Estado y de la Administración a la Ley, el
presupuesto jurídico.

El presupuesto político y el presupuesto jurídico del Derecho de

Policía, van acompañados del intervencionismo estatal y político como
causa inmediata de su nacimiento. Los caracteres más importantes
del Derecho de Policía entre otros serían los siguientes

a. Ubicación sobre su Autonomía o Dependencia

- Existen diversas opiniones sobre su autonomía o

dependencia.

- Es autónomo para fines académicos y docentes y

dependiente del Derecho Administrativo y de la ciencia
jurídica para los fines que sustenta en razón de no existir
científicamente una rama jurídica autónoma del Derecho en
sí.

b. Conocimientos científicos
El Derecho de Policía es una ciencia porque el conocimiento
sustantivo y doctrinario, y el conocimiento positivo y objetivo de
sus disposiciones y normas, se basan en causas sociales,
causas políticas y causas jurídicas que lo originan. Tiene
principios que permiten sistematizar estos conocimientos, en un
cuerpo de doctrina y en derecho positivo vigente.

Su conocimiento se dirige a lo específicamente social y jurídico,

tiene la dimensión y dignidad del saber que metódicamente
alcanza sólido fundamento y por tanto validez real y objetiva.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los
caracteres fundamentales del Derecho de Policía el
conocimiento científico de dicha disciplina.

 Según LARENZ “el derecho es una ciencia y no una simple

tecnología, porque ha desarrollado métodos que apuntan a
un conocimiento racionalmente comprobable; aunque no
pueda alcanzar la exactitud de las ciencias matemática
ciencias naturales”

 Según GARCIA MAYNEZ, “la ciencia del derecho tiene por

objeto la exposición ordenada y coherente de los preceptos
jurídicos que se hallan en vigor en una época y lugar
determinados y el estudio relativo a su interpretación y
aplicación”.

En consecuencia la ciencia en sí, y la ciencia del Derecho de

Policía examinan y analizan las normas jurídicas vigentes en un
territorio y en un tiempo dado e investiga los factores que le han
originado con el propósito de interpretarlas, ordenarlas y
sistematizarlas, para alcanzar la recta aplicación de dichas
normas.

La técnica científica y metódica que la Policía emplea

actualmente en su labor investigativa es el fruto de muchos años
de experiencia, los grupos humanos que se organizaron en
anteriores épocas instituyen la Policía simplemente como
organismo de protección, sin darle el contenido técnico que
debió tener. Aun en el periodo de la diferenciación de funciones
que se operaban en el pueblo, dentro de los conceptos
modernos del Estado y Nación no fue interpretada la misión
policial como una acción que debería cumplirse científicamente,
sino que sus procedimientos de investigación y la presentación
de pruebas estuvieron supeditados a la teoría de la
jurisprudencia medieval que consideraba la confesión del
inculpado como esencial.

En estas condiciones, la ciencia auténticamente policial fue

formándose siguiendo la necesidad de crear órganos. A la fecha
sus métodos son técnicos y sistematizados y la función policial
 es esencia y como toda disciplina especulativa basa sus
conclusiones en comprobaciones experimentales, sirviéndose
del auxilio de otras ciencias como: la física, la química, la
balística, la bilogía, la informática, la matemáticas, la lógica, la
psicología aplicada, la criminología, etc., cuya aplicación en la
investigación del delito de la categoría de ciencia a la función
policial.

En un sentido más genérico es el conjunto de reglas impuestas

por la autoridad pública para preservar el orden y la seguridad
del Estado. En una acepción más específica e institucionalizada
se refiere a la organización pública encargada de mantener el
orden y la seguridad de los ciudadanos, velando porque se
cumpla la Constitución, leyes y normas vigentes.

Por estas razones existe una ciencia policial, siendo uno de los
caracteres fundamentales del Derecho de Policía el
conocimiento científico de dicha disciplina.

c. Ejerce un Poder

“Poder” significa: autoridad, imposición, mandado; al sumarse la

expresión "Policía" se revela la manifestación de su ejercicio
sobre las personas y las cosas a través de la coacción si es
necesario, añadiéndole a ello la facultad de usar armas, vestir
uniforme y poseer placa de identificación policial como
representación de autoridad.

El "Poder de Policía" representa la significación integral del

Poder del Estado y su ejercicio material, reflejando en sí los
signos políticos, jurídicos, sociales y culturales de cada nación
en una época determinada.

Este poder del Estado es un hecho creado y atribuido a una nor-

ma jurídica suprema como la Constitución. El organismo policial
creado por el Derecho y la Constitución como instrumento para
hacer cumplir el Orden Interno y las normas, tiene también los
medios jurídicos establecidos para imponer la: autoridad en caso
de inacción o incumplimiento, resultando todas sus
manifestaciones actos de carácter administrativos para la
aplicación del derecho por el órgano jurisdiccional.

El "Poder de Policía" en un Estado de Derecho, ejercido en

forma violenta o pacífica, simple o compleja, será siempre
atribuido al cumplimiento de una norma jurídica y será siempre
de Derecho.

La policía cuando manifiesta el poder de su acción no obra

distinta a la de otra institución del Estado ejecutor de normas; la
diferencia podría presentarse en la forma, el modo o la
extensión, pero siempre será por el Derecho.
 En consecuencia, el Poder de Policía es una potestad exclusiva
y originaria del Estado; siendo racional, inalienable, general y
razonable.

d. Garantiza el Orden Jurídico de un Estado

La inalterabilidad del Orden Jurídico, es el medio más perfecto

para cumplir y garantizar el interés de todos, mediante el interés
individualizado que tiene referencia con el de la colectividad
organizada y de esta forma con el de todos en su conjunto; cada
ser existe no sólo para sí mismo sino también para el mundo
social, es por ello que los derechos y facultades de esta
sociedad son regulados por el ejercicio del Poder Administrador,
del Poder de Policía y de la Autoridad, en beneficio de los
derechos, deberes y libertades, restableciéndose un orden social
que otorgue tranquilidad y sosiego en una nación.

e. Es Normativa y Resolutiva

Lo normativo se refiere a la ley, a la regla de conducta

formalmente expresada y creada según ciertos procedimientos
jurídicos como manifestación de la voluntad de una colectividad,
con el fin de regular la conducta humana, prescribiendo
condiciones y deberes, estableciendo sanciones coactivas en el
supuesto de que dichos deberes no sean cumplidos, en este
sentido y con el fin de hacer cumplir las normas legales, el
procedimiento policial genera disposiciones u órdenes de policía
con fines de prevención y regulación de la conducta ciudadana,
imponiendo en ciertos casos sanciones administrativas leves
que constituyen contravenciones administrativas.

La orden policial en un sentido extenso pertenece a la categoría

de acto administrativo, es una decisión concreta de la función
policial para regular la conducta social contraventora; es muy
diferente de la orden policial castrense, que se emite
considerando la subordinación en que se halla el subalterno ante
el superior jerárquico.

La orden es la concretización de una disposición ya establecida

en la ley o en un reglamento administrativo en relación a los
particulares. Para tener validez debe ser previamente notificada,
debe expresarse en forma clara, concisa, inconfundible y
objetiva, debe ser motivada legalmente, su duración debe estar
relacionada con la existencia del hecho motivarte o creador,
desaparecida la causa desaparecen los efectos caso contrario
sería arbitraria.

Es resolutiva porque su ejecución ajustada a la Ley, tiene fuerza

para resolver, solucionar y poner término a un determinado
asunto o litigio.
 4. Normas

El Derecho de Policía origina conocimientos y genera normas

positivas relacionadas con el procedimiento policial. Las más
importantes están establecidas en la Constitución y Ley de la Policía
Nacional.

El aspecto doctrinario está constituido por el conjunto de conocimien-

tos, teorías, principios, opiniones y criterios jurídicos relacionados al
Derecho de Policía, emitidos por estudiosos de dicha materia que
concordados o integrados con la legislación vigente y la
jurisprudencia, constituye fuente directa y fuente mediata del Derecho
de Policía.

Las normas positivas están constituidas por las disposiciones legales

relacionadas a la finalidad, función y procedimiento policial que en sí,
constituyen el régimen jurídico de policía.

I. UNIDAD

SETIMA SEMANA

EL DERECHO DE POLICÍA NACIONAL E INTERNACIONAL: PERSPECTIVA

FILOSÓFICA, SOCIOLÓGICA, JURÍDICA Y CRIMINOLÓGICA.

A. Perspectiva Filosófica

La Policía expresa una función netamente estatal para hacer más eficaces y plenos
los Fines del Derecho que son la Licitud y el Deber, en consecuencia
cualesquiera que fuera la forma, el procedimiento, la actividad y el contenido de los
actos o fines por los cuales ejerce tal potestad para delimitar las respectivas esferas
de licitud y deber, serán en definitiva por exclusiva manifestación de la voluntad del
Estado que es única, imperativa e indivisible para regular la conducta social a fin de
mantener el equilibrio entre autoridad - orden – libertad, con el fin de que prevalezca
la juridicidad.

Según la teoría del Estado. El fin del Estado es él bien común público y este
bien público es un orden y un orden no es perfecto cuando las partes
ordenadas sufren grave quebranto o resquebrajamiento, por lo tanto ningún
orden puede prevalecer injustamente sobre el otro.

En consecuencia los elementos de! bien común público son: la paz social a
través del orden, la coordinación y la justicia. Con ésta noción de bien común
público, el Estado a través de sus poderes y estructuras dentro de ellas la
Policía Nacional realiza valores como: la seguridad jurídica, e! orden, e!
bienestar y el bien común, nombres a los que en la actualidad según la
Encíclica Populorum Progressio se le denomina desarrollo.
 Al analizarse e investigarse la perspectiva filosófica debe tenerse en cuenta
que ésta se refiere al "deber ser" que es ético y moral, es la ciencia de los
valores, ciencia del deber ser. Los valores están constituidos por la
expresión ética de máxima categoría en un medio social, estructura una
escala sociológica y su práctica equilibrada fomenta la virtud que es la base
del progreso material y espiritual de las personas y de los pueblos en la
constante búsqueda del perfeccionamiento y la felicidad. Los valores no se
deducen de un fundamento nacional ni de la experiencia, sino que tiene una
naturaleza metafísica y sólo pueden ser aprendidos por la intuición
sentimental por el sentir, cuyo estudio de los valores es propio de la
axiología rama de la Ética que es la disciplina filosófica que tiene por objeto
el acto humano y como fin el perfeccionamiento del hombre.

La teoría del Estado es una disciplina filosófica social que investiga y abarca
toda la problemática del Estado en torno a la idea del Poder y la Autoridad; y
como el fin del Estado Filosóficamente es el bien común público, éste se
obtiene cuando existe una organización de personas que se agrupan
solidaria y altruistamente con el fin de obtener resultados que beneficien a
todos.

Una de las concepciones sobre el bien común público dice que es "El
conjunto de recursos espirituales y materiales necesarios a la comunidad
para que pueda vivir, ofreciendo a sus miembros el medio de realizar lo más
perfectamente posible su destino personal". (Tristán de Athayde)

B. Perspectiva Sociológica

Desde una óptica sociológica se estudia al Estado y dentro de ella al

Derecho de Policía a través de la Ciencia Política o Sociología Política; lla-
mada también por Mardel Prelot: "Politología", ésta ciencia analiza los
orígenes y las formas de comportamiento humano en una sociedad.

La perspectiva Sociológica se refiere a “lo que es" la realidad social, estudia

los fenómenos políticos y sociales, los aspectos del poder, la autoridad, el
mando y las decisiones en forma objetiva. Tangible y real, así como el medio
y organización social donde se desenvuelve, ya que éste medio posee
características peculiares en lo geográfico, demográfico, ecológico, étnico,
educativo y cultural, estructurado por cada pueblo a través de un proceso
histórico complejo cambiante, cuya consolidación es un País.

El Fin del Estado sociológicamente es la salvaguarda de vidas, integridad

física, libertades y bienes públicos y privados; finalidad que coincide en su
totalidad con la función y servicio que prestan todos los policías del mundo y
en el caso de la Policía Peruana con el Art. 166º de su Constitución Política.

Según la óptica social, el Estado a través de sus organismos e instituciones

debe crear condiciones favorables como: seguridad, vigilancia, observación,
orden, ejecución policial, educación, salubridad, tribunales, transporte,
desarrollo económico y social; que en conjunto deben hacer posible la
realización de la persona humana.
 Con un criterio sociológico el vocablo Estado se usa para designar al
conjunto de todos los fenómenos sociales que se dan en una determinada
comunidad humana, se identifica así el concepto "Estado" con el concepto
"sociedad" referida ésta oponen ambos vocablos como una antítesis,
"Estado" como una forma de vida social determinada por una serie de
coacciones y amenazas que originan un determinado comportamiento, y
"sociedad" como una forma de vida colectiva donde el individuo actúa con
libertad.

En la realidad objetiva encontramos al Estado formando parte de nuestra

vida, y nosotros formando parte del Estado; gravita sobre nosotros con sus
normas y exigencias, actúa en sus manifestaciones como actividad
legislativa, ejecutiva, de administración, como fuerza del orden; policía y
fuerza armada como fiscalizador y controlador, etc, y también, a veces nos
enfrentamos con él, en demanda de nuestros derechos y quehaceres
propios.

C. Perspectiva Jurídica

Desde una óptica jurídica, se estudia e investiga el Derecho de Policía a

través del Derecho Constitucional.

Según Kelsen y Kant, el fin del Estado Jurídicamente, es "Realizar el

Derecho", de conformidad a sus funciones constitucionales y finalidades
fundamentales de Orden Público Interno (Colombia) y Orden Interno (Perú),
la Policía Nacional es la responsable de ejecutar el Derecho cuando
garantiza el cumplimiento de las leyes y formula los documentos respectivos
(Atestados, Partes, Informes, etc) para cursarlos a la Autoridad competente.

En consecuencia la perspectiva jurídica se refiere al "Derecho justo" que se

formaliza en la Ley, como consecuencia de "lo que es", la realidad social y
política, concreta, visible y pragmática, en relación al "debe ser" filosófico,
abstracto, ético, axiológico, valorativo y moral.

El enfoque jurídico constituye una de las formas más tradicionales de

encarar el estudio de la policía. Mediante dicho enfoque, se trata de precisar
el estatuto constitucional, la jurisdicción y la organización de tal organismo y
exponer las disposiciones legales que conceden ciertos poderes a las fuer -
zas de orden público, les imponen obligaciones y regulan el conjunto de sus
actividades.

D. Perspectiva Criminológica

El Estado, la Policía Nacional y por tanto del Derecho de Policía también

tienen que ser estudiadas y analizadas desde una perspectiva criminológica,
en relación a la facultad policial que le da la Constitución de "prevenir,
investigar y combatir la delincuencia", situación similar que se presentan en
todas las policías del mundo; convirtiendo de esta manera a la Organización
Policial en un ejecutor del Derecho y en una parte del Sistema Penal.

1.La Policía como parte del Sistema Penal

 La perspectiva criminológica por su importancia, enriquece los fun-
damentos para el ejercicio y finalidad fundamental de la PNP, ya que
sitúa y coloca a dicha organización como parte del sistema penal al
tener como responsabilidad constitucional de conformidad al Art. 166
de garantizar el cumplimiento de las leyes y el de "prevenir; investigar y
combatir la delincuencia".

El sistema penal estudia y analiza al Estado y la sociedad en relación a

las colisiones y conflictos que se producen y aplican dentro de la
juricidad pudiendo considerarse éstos como delitos o faltas según el
caso, por lo tanto y acompañando en sus conceptualidades a Eugenio
Zaffaroni, el sistema penal es un control social formalmente
institucionalizado en la Ley, que censura, verifica y vigila el
comportamiento y conducta de determinadas personas o grupos a fin
de alcanzar los fines del Derecho (licitud y deber) ejecutando,
aplicando, sancionando y castigando a los autores de los hechos
delictivos, comprendiendo este sistema desde que se supone o sospe-
cha un hecho delictivo hasta que se investiga, ejecuta, procesa y aplica
una pena.

2. Facultad de coerción del Estado a través de la Policía

La Policía cumple una función netamente estatal y que actúa por lo tanto en
función del interés social, debe ejercer su actividad, función y finalidad dentro
del marco de la ley, la doctrina y los Principios Generales del derecho Penal
vigente, a fin de no restringir ni conculcar derechos: en consecuencia, cuando
actúa como entidad del control social, debe evitar arrogarse facultades
represoras o arbitrarias y de monopolios, de coacción, coerción física bajo el
pretexto de poder público o poder de policía que el Estado le otorga. Sin
embargo y casi frecuentemente la naturaleza de función policial, lleva de por
si a excesos o extralimitaciones que muchas veces pueden ser protegidos por el
mal llamado "poder corporativo"" o "espíritu de cuerpo".

El Estado crea a la Policía como institución ejecutora de la facultad de

coerción estatal, para que sirva a la sociedad fundante de ese poder; el
Estado reviste a ejecute el acto de fuerza es un acto jurídico admi-
nistrativo y como tal debe someterse al Derecho. "En consecuencia no
todo elemento coactivo sería pernicioso, sino únicamente en cuanto se
usase en sentido contrario al propósito fundamental que lo justifica"
(Bustamante Luis 1984. Mecanismos de Violencia Estructural en lo
Político Institucional. Lima-Perú).

3. Principios generales del ordenamiento jurídico peruano

Artículo I.- Finalidad Preventiva. Tiene por objeto la prevención de

delitos y faltas como medio protector de la persona humana y de la
sociedad.
Artículo II.- Principio de Legalidad. Nadie será sancionado por un
acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de
su comisión, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se
encuentren establecidas en ella.

Artículo III.- Prohibición de la Analogía. Para calificar el hecho como

delito o falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o
medida de seguridad que les corresponde.

Artículo IV.- Principio de Lesividad. La pena, necesariamente,

precisa de la lesión o puesta en peligro de bienes jurídicos tutelados
por la ley.

Artículo V.- Garantía Jurisdiccional. Sólo el Juez competente puede

imponer penas o medidas de seguridad; y no puede hacerlo sino en la
forma establecida en la ley.

Artículo VI.-Principio de Garantía de Ejecución. No puede

ejecutarse pena alguna en otra forma que la prescrita por la ley y
reglamentos que la desarrollen.

Artículo VII.-Responsabilidad Penal. La pena requiere de la

responsabilidad penal del autor. Queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva.

Artículo VIII.- Proporcionalidad de la Pena. La pena no puede

sobrepasar la responsabilidad por el hecho. La medida de seguridad
sólo puede ser ordenada por intereses públicos predominantes.

Artículo IX.- Fines de la Pena y Medidas de Seguridad. La pena

tiene función preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de
seguridad persiguen fines de curación, tutela y rehabilitación.

Artículo X.-Aplicación Supletoria de la Ley Penal. Las normas

generales del Código Penal son aplicables a los hechos punibles
previstos en leyes especiales.

Las cuatro dominaciones analizadas: Filosófica, Sociológica, Jurídica y

Criminológica, se refieren a un mismo objeto de conocimiento que es:
el Poder organizado del Estado, delegado a la Policía Nacional a
través de la Función y el Servicio que presta como Institución
Profesionalizada.

I UNIDAD

OCTAVA SEMANA

EXAMEN PARCIAL
 II UNIDAD

NOVENA SEMANA

A. LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

La desigualdad en la satisfacción de las necesidades origina un

desequilibrio que pone en peligro la seguridad del orden impuesto:
aquí aparece la función policial como la actividad necesaria para
mantener el equilibrio, interviniendo contra el peligro y la perturbación
en beneficio de todos a fin de garantizar el mantenimiento de la
convivencia social.

La Función Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene

el equilibrio necesario entre la existencia individual y el bien común;
estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades,
recurriendo a la coacción de ser preciso, para garantizar la
convivencia social en ejercicio del poder de policía.

La Función Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o

derechos a través de diversas manifestaciones estatales en que lo
concreten, sea en el ejercicio de la función preventiva, de
observación, de represión, de seguridad, de investigación o de
cualquier otro servicio policial.

La policía como función tiende siempre a la realización de un fin:

orden interno, orden público, bienestar, participación en el desarrollo
económico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como
manifestación jurídica de la voluntad del Estado que es una e
indivisible.

La Función Policial se ejerce para prever, evitar y/o controlar una

alteración aunándose a ello el equilibrio que debe existir entre la
autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razón
tres son los datos primordiales a la función policial: convivencia
social, perturbación y relación de equilibrio, sumándose en algunos
casos decisiones de carácter político, siempre dentro de un Estado de
Derecho.

B. RÉGIMEN JURÍDICO DE POLICÍA

1. Concepto de Régimen

En un sentido genérico, régimen viene a ser todo sistema o manera

de regular, regir y organizar algo por lo tanto el régimen jurídico
viene a ser el sistema que rige, orienta y regula la actividad del
grupo social dentro de un Estado de Derecho que complementado
por las decisiones de los tribunales constituyen el régimen de la
juricidad.
2. Régimen de Hecho y de Derecho

a. El régimen de hecho, históricamente corresponde a la

organización de los pueblos primitivos, donde prevalecía la ley
del más fuerte por no existir normas ni disposiciones que
rigieran su organización. También se da en los gobiernos de
facto o inconstitucionales.

b. El régimen de derecho, es aquel sistema jurídico en el cual

las libertades individuales, la seguridad, los derechos y deberes
fundamentales de la persona natural y jurídica son respetados
irrestrictamente: la existencia de normas y disposiciones
legales que establecen derechos, garantías, deberes y
obligaciones que deben cumplirse bajo pena de sanción a sus
trasgresores, regulan la vida social que se convierte en un
régimen de derecho, de juricidad, en el que es imposible toda
arbitrariedad. El poder queda sometido a ordenaciones
objetivas e impersonales.

3. Régimen Jurídico de Policía

Es la expresión de la vida estatal donde las libertades y el orden

están regulados y garantizados por el derecho, el servicio policial a
la sociedad conserva su carácter de imprescindible para la
existencia del Estado y coexistencia ciudadana, dentro de lo
establecido por la Constitución y las leyes.

En el Derecho de Policía por ejemplo el régimen jurídico equivale al

sistema de procedimiento policial establecido formalmente para
regular la conducta ciudadana, manteniendo el equilibrio entre la
autoridad y la libertad para mantener el orden. La ley otorga a la
autoridad policial el Poder de Policía a fin de que tome
preventivamente ciertas medidas para impedir que se produzca un
hecho o un acto contrario al derecho. (Art. 166 de la Constitución).

Los medios de acción del régimen jurídico policial se fundamentan

en la existencia de un orden jurídico formal, objetivo y sistemático en
base a tres elementos:

a. Los valores morales y axiológicos que se fundamentan en la

filosofía.
b. Los hechos sociales que se dan y presentan en la colectividad.
c. El derecho y la obediencia a la Constitución y las leyes que
surgen de los dos primeros elementos y que dan lugar al
Estado de Derecho y la división constitucional de poderes.

4. Clases de Regímenes

a. Régimen de Policía Ordinario

 Se mantiene el imperio de la Constitución y las leyes, se
respetan todas las garantías y derechos individuales, la libertad
de la persona humana es irrestricta mientras no invada los
derechos de otro y cumpla con sus deberes y obligaciones.

b. Régimen de Policía Extraordinario

Se presenta en circunstancias excepcionales cuando por

facultades concebidas en el Art. 137 de la Constitución, el
Presidente de República con acuerdo del Consejo de Ministros
decreta en todo o en parte del territorio el Estado de
Emergencia o el Estado de Sitio.

Esta facultad concebida al gobernante es con la finalidad de

que dirija, conduzca y administre con autoridad, mando, poder
e imperio cuando lo exige la defensa del orden público, base
principal para la ejecución de las leyes y el imperio de la
Constitución.

1) En el Estado de Emergencia, se suspenden las

siguientes garantías constitucionales:

 La inviolabilidad de domicilio (Art. 2° Inc. 9)

 La elección libre de residencia o tránsito por el
territorio nacional. o a salir y entrar a él (Art. 2° Inc.
11)
 La reunión pacífica sin armas (Art. 2° Inc. 12)
 El no ser detenido sino por mandamiento escrito o
motivado del juez o por las autoridades policiales en
flagrante delito (Art. 2o Inc. 24.)

No significa la supresión de los derechos, sino la

disminución o alteración de ciertas formas de protección
legal, por lo tanto no debe permitirse la arbitrariedad, el
abuso, la irregularidad, ya que la situación facilita la
intervención e investigación policial pero sin
extralimitaciones.

En definitiva los estados de excepción no significan

ignorar los derechos de las personas, sino que los
poderes extraordinarios que se confiere al gobierno así
como sus alcances y limitaciones de duración, se hacen
con la finalidad de superar una situación peligrosa que
amenaza no sólo la estabilidad del Estado, sino la vida, la
propiedad social y el imperio del orden. En el Estado de
Emergencia, cuando las FF.AA. asumen el control del
orden interno por disposición del Presidente de la
República, están también en la obligación de respetar los
derechos humanos y demás libertades individuales.
 El plazo del estado de emergencia no excede de 60 días,
su prórroga requiere nuevo decreto.

2) En el Estado de Sitio la situación es más grave ya que se

decreta en caso de invasión al territorio, guerra exterior
con cualquier otro país, guerra civil interna o peligro
inminente de su perpetración, debiendo especificarse las
garantías personales que continúan en vigencia, de
acuerdo a la situación de gravedad o de necesidad. Es
decir indica las garantías que se mantienen y no las que
se suspenden, por lo tanto puede darse el caso de que
todas se suspendan.

El plazo correspondiente no excede de 45 días. Al

decretarse el estado de sitio, el Congreso se reúne de
pleno derecho. La prórroga requiere aprobación del
Congreso.

II UNIDAD

DECIMA SEMANA

A. LA FUNCIÓN POLICIAL DEL ESTADO

1. Generalidades

La desigualdad en la satisfacción de las necesidades origina un

desequilibrio que pone en peligro la seguridad del orden impuesto:
aquí aparece la función policial como la actividad necesaria para
mantener el equilibrio, interviniendo contra el peligro y la perturbación
en beneficio de todos a fin de garantizar el mantenimiento de la
convivencia social.

La Función Policial es la actividad del Estado, que regula y mantiene

el equilibrio necesario entre la existencia individual y el bien común;
estableciendo restricciones y limitaciones a los derechos y libertades,
recurriendo a la coacción de ser preciso, para garantizar la
convivencia social en ejercicio del poder de policía.

La Función Policial expresa siempre limitaciones de las libertades o

derechos a través de diversas manifestaciones estatales en que lo
concreten, sea en el ejercicio de la función preventiva, de
observación, de represión, de seguridad, de investigación o de
cualquier otro servicio policial.

La policía como función tiende siempre a la realización de un fin:

orden interno, orden público, bienestar, participación en el desarrollo
económico y social, defensa civil y defensa nacional, todo como
manifestación jurídica de la voluntad del Estado que es una e
indivisible.
 La Función Policial se ejerce para preveer, evitar y/o controlar una
alteración aunándose a ello el equilibrio que debe existir entre la
autoridad y la libertad ciudadana para mantener el orden; en tal razón
tres son los datos primordiales a la función policial: convivencia
social, perturbación y relación de equilibrio, sumándose en algunos
casos decisiones de carácter político, siempre dentro de un Estado de
Derecho.

2. Contenido Funcional

La función policial comprende gestiones jurídicas muy diversas:

a. Con el Poder Legislador en cuanto a través del Ejecutivo

reglamenta o limita esferas de derecho individuales
jerarquizados como inviolables y reservadas a la ley (dación de
Decretos Supremos y Decretos Legislativos)
b. Con el Poder Judicial en cuanto colabora con él en sus diversos
ejercicios de su potestad jurisdiccional (policía judicial,
requisitorias, apercibimientos, etc.) y
c. Con el Ministerio Público por ser receptor directo de los
atestados y denuncias y el de vigilar e intervenir en la
investigación del delito desde la etapa policial.

La acción de imponer y hasta de coercer no es dato específico de la

función policial, pues corresponde a otras clases de actividades
jurídicas (judiciales y/o administrativas), sin embargo la acción policial
apoya esta actividad en el ejercicio de su función que siempre debe
ser ajustada a ley.

3. Fundamentos

La existencia de organismos encargados de asegurar la tranquilidad

general y garantizar el orden, la vida y el goce de los derechos
ciudadanos es de suma necesidad, esto se manifiesta en todas las
agrupaciones sociales, en razón de que una de las ventajas de vivir
en sociedad, es precisamente no tener la preocupación de defenderse
de los peligros personales o sociales que amenazan la estructura de
un Estado. Esto es el fundamento para que todo gobierno establezca
organizaciones policiales para dichos fines.

La responsabilidad del Estado de asegurar este orden es cada día

más complejo como consecuencia de la subversión, terrorismo, tráfico
de drogas, sindicalización, paros, huelgas, mítines, delincuencia
común, etc. lo cual incrementa la problemática social que determina
frecuentemente en graves alteraciones del orden público y
consecuentemente del orden interno, la gravedad de estos problemas
cotidianos crean la imperiosa necesidad de contar con una
organización que imponga la paz y respeto permanentemente a la ley
a fin de mantener el Estado de Derecho.
 Bajo estos criterios la función policial se ejecuta a partir de una
razón sustantiva que abarca los fundamentos: filosóficos, social,
jurídico y criminológico.

a. Fundamento Filosófico

(1) Toda inquietud filosófica gira alrededor del ser, que es

gestor de los hechos y obras de la humanidad.

(2) La Filosofía del derecho trata sobre los principios del

derecho concebido por la razón y fundados en la naturaleza
humana.

(3) El Ideal de justicia y la verdad como valor sustenta el

derecho y la libertad humana.

b. Fundamento Social

(1)La sociología descubre los procesos de desarrollo del derecho dentro del
mundo social.

(2)La interacción de las relaciones humanas, hace viable la vida en

comunidad proporcionándole armonía y cooperación, orientando al
comportamiento del grupo al buen uso de las libertades mediante la
adecuada previsión de la conducta.

(3)Prevención e intervención de la violación de normas que existen como

hecho social.

c. Fundamento Jurídico

(1) Facultad que la Constitución otorga a la Policía para garantizar, mantener

y restablecer el orden interno Art. 166.

(2) La protección de los derechos de la persona como valor resultante de

reconocer y amparar la condición humana, así como el ejercicio de su
libertad natural.

d. Fundamento Criminológico

(1) Como parte del sistema penal al tener la finalidad constitucional

de garantizar el cumplimiento de las leyes.

(2) Asimismo el de prevenir, investigar y combatir la delincuencia

II UNIDAD

DECIMA PRIMERA SEMANA

 EL PODER DE POLICÍA

A. CONCEPTUALIZACIONES

1. El Poder de Policía viene a ser la facultad que posee el Estado para

establecer límites a la libertad individual, con el fin de asegurar esta
libertad y los derechos esenciales del hombre y la sociedad.

2. Otros tratadistas señalan que es la facultad de mantener los intereses

colectivos, de asegurar los derechos individuales frente al ejercicio de
derechos individuales de terceros. Comprende por lo tanto, la
protección de los bienes, derechos, la libertad, la salud y el bienestar
económico

3. Para RAUL FERRERO, la expresión Poder de Policía “designa la

facultad de regulación que el Poder Ejecutivo ejerce para preservar el
orden, la seguridad y la salubridad. Ello supone restricciones de las
libertades, entraña desde la coacción preventiva hasta el dictado de
normas secundarias, que deben ser desarrollo de alguna Ley”.

4. Para el tratadista colombiano ROBERTO PINEDA CASTILLO, en su

afanada Obra “La Policía”; señala que “se entiende por Poder de
Policía, la facultad de restringir la libertad de los individuos con el fin
de conservar el orden público. Esta limitación puede adelantarse
valiéndose de la coacción o coerción, mediante restricciones y
compulsiones”.

5. También señalan que el PODER DE POLICÍA, se da ya que el

POLICÍA debe mantener el ORDEN PÚBLICO y la SEGURIDAD
PUBLICA contra todos los peligros que la amenazan; y también debe
promover la prosperidad y el progreso de la vida social.

6. Igualmente se dice que es la potestad administrativa interesada en

prevenir los peligros que amenazan la seguridad pública y en eliminar
la perturbación que perjudica el orden público mediante las
limitaciones de los derechos de los ciudadanos y la imposición de
obligaciones. El peligro que se previene debe ser un evento
inminente.

B. CONSIDERACIONES GENERALES

1. La noción del PODER DE POLICÍA (PÓLICE POWER) es el resultado

de un largo proceso jurisprudencial de la Corte Suprema de los
Estados Unidos de Norte América. La expresión fue empleada por
primera vez en el año 1827 por el Juez MARSHALL en un caso; y se
consideraba como una limitación de la libertad para la moralidad y
salubridad pública.

2. Actualmente ha adquirido una extraordinaria difusión en el Derecho

Público y que es un valor jurídico, para designar una de las
 atribuciones más importantes del legislador, relacionada con la
limitación de los derechos reconocidos por la Constitución.

3. En resumen, podemos expresar que el Poder de Policía es una de las

manifestaciones del Poder Público, en cuya virtud se impone
restricciones a la libertad individual, común y natural, supeditándola a
las exigencias de la convivencia armónica, de la prosperidad y
bienestar general, pero no puede ejercerse ilimitada o arbitrariamente,
sino que tiene que sujetarse a los preceptos constitucionales. Esta
misma limitación, tiende hacer efectivos los derechos y garantías
consagrados en la Constitución.

C. NATURALEZA JURÍDICA

La naturaleza jurídica del poder de policía es de carácter constitucional y

concretado en la limitación a la libertad y a la propiedad individual, la
expresión de poder de policía es ambigua y si se analiza detenidamente
los alcances de la misma se notara que un principio no se trata de un poder
sino más bien de una función del poder administrador.

El poder de policía es un poder integrante del poder administrador que se

manifiesta concretamente por medio de la ley que tiene por fin especifico
limitar el ejercicio de determinadas actividades a fin de asegurar la
seguridad, la tranquilidad, la moralidad, la salubridad y la economía en
miras al bienestar general y social

D. LÍMITES DEL PODER DE POLICÍA

El Poder de Policía, nos dice Ramón VÁSQUEZ, si bien tiene un notable

alcance, adecuado a su objeto y a su peculiar naturaleza, “no reviste sin
embargo, caracteres discrecionales, no faculta al Estado a estatuir
regulaciones arbitrarias”. Puede anteponerse a las conveniencias
individuales.

1. En las sociedades modernas, con la evolución social y política, se han

ampliado considerablemente sus alcances, abarcando facetas
vinculadas con aspectos íntimos de la vida privada de las personas,
no siendo posible establecer “apriori” límites determinados, pero ello
no quiere decir que no sea imprescindible señalarlos de manera
general.

2. Se les debe enmarcar dentro de las normas constitucionales y en los

principios jurídicos fundamentales. Por lo mismo, nos dice RAMÓN
VÁSQUEZ “incumbe a los jueces, la ardua tarea de fijarlos en los
casos concretos, y al Poder Legislativo el deber de actuar con
esmerada discreción en la sanción de las normas que lo ponen en
movimiento”.

3. La medida de policía no debe ser arbitraria, ni razonable ni desigual;

no sólo ha de ser razonable, sino que debe coexistir con las
necesidades del momento en salvaguarda del interés público, pues no
 es admisible, nos dice POMEROY, que “So pretexto de tal necesidad
se anulen derechos sustantivos. La jurisprudencia norteamericana ha
reiterado que no es permitido, que bajo el pretexto del bienestar
público e invocando el Poder de Policía restringir la libertad individual,
o los derechos de propiedad o imponer impuestos tan excesivos que
importen una confiscación, por la sola virtud de la invocación de
aquella potestad”.

En la jurisprudencia norteamericana TIEDEMAN apunta muy

acertadamente: “Toda ley que va más allá de aquel principio, que
llega a abolir derechos, cuyo ejercicio no implica un atentado a los
derechos de los demás o que limita el ejercicio de los derechos, más
allá de lo que es necesario para proveer el bien público y a la
seguridad general, no puede darse por incluido en el Poder de
Policía. Es una usurpación gubernamental y viola los principios de la
justicia abstracta, tal como se desenvuelven nuestra vida conforme a
nuestras instituciones republicanas”.

4. Igualmente el Poder de Policía ha sido acertadamente delimitado por

el tratadista TIEDEMAN en los términos siguientes: “En derecho
constitucional su alcance esta propiamente limitado a autorizar leyes
que sean necesarias para la preservación del estado mismo, a
asegurar el cumplimiento de sus legítimas funciones, a la prevención
y castigo del crimen, a la preservación de la paz y el orden público, a
la promoción de la seguridad, moralidad y salud del Estado en el goce
de sus justos derechos contra el fraude y la opresión”.

5. Por su parte la jurisprudencia argentina ha reiterado la tesis de que

“el Poder de Policía constituye una facultad limitada. La ley está
subordinada a las garantías constitucionales; y los actos de autoridad
administrativa a la ley. De no ser así la discrecionalidad y la
arbitrariedad sustituirían a la certidumbre y a la estabilidad jurídica. En
otras palabras desaparecerían las garantías constitucionales, porque
es inherente a todo gobierno, nacional, provincial o municipal tutelar
derechos; no pueden las regulaciones convertirse en instrumentos de
opresión. La justicia impone debidos limites”.

La Corte Suprema de Argentina en la causa “Nougués Hnos. con la

Provincia de Tucumán, señaló: “Que no debe confundirse la
restricción legislativa de los derechos encaminados a evitar perjuicio a
terceros en el goce de otros anteriores a la constitución o emanados
de ella o de las leyes, con la restricción tendiente a proporcionar al
público en general o a determinadas clases sociales alguna ventaja o
beneficio: en el primer caso, la acción legislativa es, en absoluto,
necesaria para la existencia misma de las actividades humanas; en el
segundo, nadie puede ser privado de su propiedad, coactado o
restringido en el uso de ella, sin previa indemnización. Como está
expresamente dispuesto en la norma constitucional”.

La Corte Suprema Argentina también en el caso “Cadagán con la

Compañía de Alumbrado Eléctrico de Río Gallegos” reiteró que “La
 facultad de regulación económica derivada del Poder de Policía, y aún
tratándose de servicios públicos sujetos a concesión, debe ejercerse
con mesura y fundamento, conciliando los derechos de la sociedad
con las garantías constitucionales, la legítima retribución a que el
concesionario tiene derecho por su propiedad y su trabajo empleados
en una actividad lícita y benéfica”.

Incluso en uno de los fallos de la Corte Suprema de Argentina, el Dr.

BERMEJO expresa: “El Poder de Policía, universalmente reconocido,
pero con las limitaciones señaladas, no es, pues, el poder omnímodo
del estado para hacer lo que le plazca con la simple invocación del
interés público, en cuyo nombre podrían cometerse los más graves
excesos y desconocerse todos los derechos y garantías. Su ejercicio,
con las restricciones que emanan de su propia naturaleza, es sin duda
necesario para el bien común, pero el desconocimiento de las
clausulas pactadas excede de los límites de ese poder constituyen
una demasía que ninguna consideración puede justificar”.

6. BIELSA sostiene que el Poder de Policía del Estado se extiende a la

protección integral de la vida y bienestar general, se resuelve en un
conjunto de limitaciones impuestas a los individuos y a la prosperidad
para asegurar los fines generales de la sociedad, como la seguridad,
la salud, el confort y la propiedad.

7. Igualmente se tiene que el Doctor RAMÓN F. VÁSQUEZ, al referirse a

los limites del Poder de Policía señala que toda acción no dañosa a
los demás, sigue siendo el contenido de los derechos individuales, sin
que la invocación del “bienestar general” o de la “propiedad
colectiva” puedan invocarse para cohonestar la ilegalidad de normas
que hagan ilusorio los derechos y garantías individuales y
prerrogativas de los gobiernos locales, o que anulen el espíritu
republicano y democrático de la carta Fundamental.

8. La Constitución como ley fundamental, limita en general todas las

cuestiones de policía que se relacionan en particular con las
libertades y sus garantías y no solo a ella, sino también a las
diferentes funciones del Estado.

9. Es el “imperium” de la ley que sustituye el “imperium” del monarca de

la edad media.

La Carta Magna, señala la obligatoriedad de la aplicación del debido

proceso tanto en las actuaciones judiciales como en las
administrativas y el mandato de que “Los jueces, en sus providencias,
solo están sometidos al imperio de la ley”.

Además, se ha de tener muy en cuenta lo que se define en el ámbito

jurídico de lo jurisdiccional y lo ejecutivo (policía). Por ello se habla
modernamente de “Administración reglada” como principio general del
derecho administrativo.
 10. En la actualidad se ha superado el principio de legalidad por el
principio de supremacía constitucional, es decir que una actuación
puede estar sujeta al principio de legalidad, pero si está en contra de
la supremacía constitucional; no es viable y debe ser retirada del
ordenamiento legal.

II UNIDAD

DECIMO SEGUNDA SEMANA

DOCTRINAS SOBRE EL PODER DE POLICÍA

Dos son las principales corrientes doctrinarias sobre el Poder de Policía: La

Francesa o Europea y la Norteamericana o Anglosajona.

La primera es seguida por doctrinarios de Colombia, Perú y otros países de

Gobierno Unitario. En tanto la segunda es seguida por países de Gobierno
Federal. Como es Argentina.

1. Doctrina Francesa o Europea

a. Para la Doctrina Francesa o Europea el Poder de Policía es la

facultad del Estado que se manifiesta a través de la actividad
reguladora del Poder Ejecutivo o Administrador.

Sostienen que el Poder de Policía tiene por objeto el mantenimiento

del orden público, concepto que engloba los aspectos referidos a la
tranquilidad, la seguridad y la salubridad pública.

b. Para el tratadista HAURIOU, señala que el Poder de Policía es

mantener el orden público, previniendo las posibles perturbaciones en
base a una sabia reglamentación, es decir estableciendo lo que es
prohibido y lo que es permitido; prescripciones apoyadas por la fuerza
pública y aún con el empleo de la fuerza. Sostiene pues, que el objeto
de la Policía es el mantenimiento del orden público con medidas
preventivas y coercitivas.

c. Para WALINE, es el conjunto de reglas para establecer y mantener el

orden en una sociedad. El fin de toda reglamentación policial es el
orden, y tiene como objetivos la seguridad, la salubridad y la
tranquilidad pública. La seguridad es la prevención de toda clase de
calamidades públicas. La salubridad es la prevención de toda clase de
epidemias y la tranquilidad pública, es la prevención de los ruidos que
pueden perturbar el sosiego público.

Según esta concepción, el Poder de Policía se entiende como una

facultad o atributo del Gobierno, de la administración y no de la rama
legislativa, lo que explica su limitado alcance. El Poder de Policía se
entiende como una actividad puramente administrativa, negándose el
ejercicio del Poder de Policía como manifestación del Poder Legislativo;
 afirmando que cuando éste dicta leyes de carácter preventivo, lo hace en
ejercicio de su potestad legislativa, contribuyendo al establecimiento del
régimen de policía.

2. Doctrina Norteamericana o Anglosajona

a. La Doctrina Norteamericana sostiene que el Poder de Policía es una

facultad que corresponde a la legislatura de los distintos Estados y
que se extiende no solamente a las regulaciones que promueven la
salud, la moral y la seguridad pública, sino también aquellos que
persiguen la convivencia y la prosperidad general, pero siempre
dentro del marco de las normas constitucionales.

El Poder de Policía se extiende a la protección de vidas, miembros,

salud, confort y tranquilidad de todas las personas, y a la protección
de toda propiedad dentro del Estado.

b. El Poder de Policía tiene por objeto prescribir regulaciones a fin de

promover la salud, la paz, la moral, la educación y el buen orden del
pueblo, y legislar en forma de acrecentar las industrias del Estado,
desenvolver sus recursos y aumentar sus riquezas y prosperidad.

c. La jurisprudencia norteamericana ha establecido que el Poder de

Policía, alcanza no solamente al orden público, sino al interés general.
Este principio es invocado para expedir regulaciones de carácter
económico o de ciertos derechos de familia.

d. De conformidad al sistema constitucional norteamericano, el Poder

de Policía ha sido conferido a los estados a tal punto que el Gobierno
Federal no puede asumir la supervigilancia o revisión de las normas
de policía dictadas por aquellos, salvo el caso en que se invadan las
atribuciones del Gobierno Federal, se afecte o anule la aplicación de
las facultades otorgadas a la Nación, o se prive a alguna persona de
los derechos que el garantiza la Constitución Federal.

3. La Doctrina Colombiana

a. Los tratadistas Colombianos siguen la Doctrina Francesa o Europea y

sostiene que el Poder de Policía es una manifestación del poder
público de la administración, que regula el ejercicio de las libertades
mediante reglamentos pendientes a garantizar el orden público, la paz
y la garantía social.

b. PINEDA CASTILLO en su Obra “La Policía” sostiene que Poder de

Policía es “la facultad de restringir la libertad de los individuos con el
fin de conservar el orden público”.

c. Por su parte OLIVAR BONILLA profesor de la Universidad de

Colombia, expresa que si la limitación o reglamentación de las
libertades públicas es actividad de policía y la realiza el Estado,
conviene saber a cuál de sus ramas confirió el constituyente ese
 poder que es lo que se llama poder de policía. El Poder de Policía en
el Estado democrático lo tiene, en primer lugar la rama legislativa del
poder público: al Congreso corresponde hacer las leyes; por medio de
ellas puede limitar el ejercicio de determinadas libertades públicas
para asegurar la tranquilidad, la seguridad y la salubridad pública. Y
agrega: desde luego corresponde a la rama ejecutiva darle operancia
a las leyes de policía y es por esto que se convierte el Poder de
Policía en una actividad propia de la administración dentro del marco
de las respectivas leyes.

4. Doctrina Alemana

a. El tratadista MAYER considera que el Poder de Policía “Es la

actividad ejercida por la administración pública, para asegurar por los
medios, del poder público el buen orden de las cosas públicas, contra
las perturbaciones de los particulares”; este tratadista precisa que el
poder público debe garantizar un Estado general de la sociedad en el
cual los esfuerzos sociales deben estar lo menos posibles afectadas
por efectos nocivos.

b. Al distinguir los que lo amenazan, tendremos la noción de la

tranquilidad, seguridad y salubridad pública, y en especial del orden
público. Toda manifestación de la vida del individuo, susceptibles de
comprometer por su efecto social, las fuerzas contenidas en la
sociedad, es reputada como una turbación del buen orden de la cosa
pública; turbación que debe ser contrarrestada con el ejercicio del
Poder de Policía.

5. Doctrina Argentina

a. Esta doctrina sigue los principios de la doctrina norteamericana en

cuanto a la amplitud del poder de policía y a su ejercicio por las
provincias, sin embargo de acuerdo al sistema constitucional
argentino, el Congreso Nacional ha sido investido de un poder de
policía de mayor amplitud, que es estipulado en la Constitución
Norteamericana; por cuanto a la Nación le compete no solo proveer lo
conducente a la prosperidad del país, sino atender el adelanto y
bienestar de todas las provincias. Para ellos el Poder de Policía
corresponde a las provincias, la nación lo ejerce dentro del territorio
de las mismas, sólo cuando le ha asido conferido en forma expresa.

b. En este sentido el tratadista Argentino COSALES, expresa que el

poder de policía es la potestad de restringir la libertad individual y que
tiene como objeto la protección de la vida, la propiedad, la seguridad y
la salud de los habitantes y agrega que en relación al gobierno federal
se extiende hasta donde alcanzan las leyes dictadas por el Congreso,
en la ejecución de los poderes comerciales, de los poderes
expresamente concedidos y también a los objetos de otros géneros,
como son los poderes militares, que tienen una esfera de acción
distinta.
 c. Por último, sostiene que el Poder de Policía, significa al mismo
tiempo, un poder y una función de gobierno, un sistema de reglas y
una organización administrativa y coercitiva, busca y promueve el
bienestar público y actúa como restricción y compulsión.

II UNIDAD

DECIMO TERCERA SEMANA

EXAMEN PARCIAL II

II UNIDAD

DECIMO CUARTA SEMANA

A. DISTINCIÓN ENTRE POLICÍA Y PODER DE POLICÍA

1. EL ámbito del poder de policía es más alto, más extenso que el que
corresponde al de la función policial.

2. Puede definirse la función de policía como un conjunto de actos

administrativos cuya sistematización y efectivación tiene por finalidad:
garantizar, mantener y restablecer el orden interno, así como
actividades de orden público y privado, prevenir y combatir la
delincuencia, prestar ayuda y protección a las personas y
sociedad, vigilancia y control de fronteras ampliándose aún en el
ámbito del desarrollo económico y social, Esta función realizada
por la Policía Nacional Peruana es una actividad específicamente
administrativa y como tal, está determinada por la Constitución,
debiendo ser reglamentada por sus respectivas leyes orgánicas.

3. En cambio el poder de policía además de ejercer función

administrativa, ejercer función de apoyo al poder judicial y a
veces también al poder legislativo con el objeto principal de
promocionar el bienestar general a través de la regulación de
los derechos consagrados en la constitución. el poder de policía
es la facultad del Estado, que la policía ejerce por delegación a
través de su función policial.

4. En síntesis se trata de una manifestación del poder regulador de

los derechos reconocidos en la constitución. La expresión poder
de policía es ambigua , y si se analiza detenidamente los alcances
de la misma, se notará que en principio no se trata de un poder
sino más bien de una función del poder administrador. En efecto
siendo el poder del estado, uno e indivisible es obvio que toda
regulación de los derechos por medio de la Ley o sea toda
 regulación normativa propia a cualquier manifestación de voluntad
estatal, no es inherente a otro poder, sino que es una función de
dicho poder.

B. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

1. Es indudable que el poder de policía tiene por principal finalidad la

regulación de los derechos reconocidos por la Constitución y que los
fundamentos en que se basa tal manifestación de poder están en los
artículos relacionados a la Policía Nacional en el Capitulo XII de la
Seguridad y la Defensa Nacional sin embargo es preciso tener
presente que en la Constitución no se menciona en ningún artículo
expresamente el poder de policía que surge por la propia naturaleza
del Poder Ejecutivo y se fundamenta en los deberes y limitaciones
que la misma Constitución establece a los ciudadanos en beneficio
del bienestar general.

2. Toda limitación a la libertad o a la propiedad debe estar expresamente

establecida en la ley, "ningún habitante de la nación será obligado a
hacer lo que la ley no manda ni privado de hacer lo que ella no
prohíbe (Art. 2 Inc. 244a). Esta disposición aclara de modo terminante
el espíritu de Ia Constitución.

C. EL PODER DE POLICÍA COMO MANIFESTACIÓN JURÍDICA,

CONTENIDO FUNCIONAL Y EXISTENCIA SOCIAL

1. Podemos decir que el Poder Ejecutivo a través del Poder

Administrador y por ende del Derecho Administrativo, sustenta el
ejercicio del Poder de Policía, para hacer cumplir las disposiciones
legales, con empleo de la coerción y la coacción.

2. Este poder se caracteriza por ser una protestad primaria y

exclusiva del Estado, que aplica el empleo de la fuerza en
forma inalienable, razonable, general y racional con la finalidad de
contribuir al orden , desarrollo y bienestar general , así como a la
protección de los derechos de la persona humana.

3. Cualesquiera fueren las funciones que comprende el poder de policía,

deberá siempre expresarse a través de leyes o actos administrativos
fuera de estas formas no existe otra manera de expresar el poder
estatal. En el caso peruano el poder de policía se halla incluido en la
función y poder administrativo del Estado.

4. El poder de policía según Villegas Basavilbao, no debe presentarse

como una cuestión extrajurídica, sino como uno de los tantos
contenidos de los actos jurídicos estatales, que solo se diferencian por
su fin. Como manifestación jurídica, será un acto de derecho público
sea ley o acto administrativo expresando siempre relaciones
normativas como cualquiera de las realizadas por el poder estatal en
relación con la conducta o cosas de los individuos. El poder será un
concreto y especifico contenido jurídico administrativo.
D. CARACTERES DEL PODER DE POLICÍA

Son cualidades que distinguen y dan calidad especial, peculiar y propia al

poder de policía

a). Es potestad originaria

Es decir el Estado lo adquiere al constituirse , en el mismo
momento en que se organiza política y jurídicamente adquiere este
poder de policía.

b) Es exclusivo del Estado

Es de exclusiva competencia del poder administrador del Estado.
Toda otra comunidad puede tenerla sólo por concesión del
Estado. Esto es como poder derivado y en los límites de la
concesión estatal.

c) Es Inalienable
No puede ser transferido por acuerdo, contrato o delegación porque
es inseparable de la Soberanía Nacional. FIORINI indica “no podrá
enajenarse el poder de policía a la competencia de los órganos
particulares por privilegios que adquieran, sino fuese un contrato de
concesión sobre una actividad de gestión pública.

d) Razonable
Porque permite juzgar mejor los hechos, convierte al poder de
policía en un poder justo y una valoración de los hechos, será
tanto más justa cuanto más toma en cuenta factores como el
estado económico y cultural del país.

e) Es General
Las medidas que dicta el poder de policía , debe de tener una
absoluta generalidad a fin de no quebrantar el principio de
igualdad que consagra el Art. 2 Inc. 2 de la Constitución.

f.) Uso extremo en caso de necesidad pública

Su empleo sólo se justifica en circunstancias excepcionales y por
una clara necesidad pública, se encuentra contemplada en el Art.
137 de la Constitución, por el que se faculta al Poder Ejecutivo
para suspender total o parcialmente las garantías constitucionales
que se contemplan en los incisos 7, 9 y 10 del Art 2 y el Inc 20
del mismo Art. de la Constitución - Régimen de Excepción.

II UNIDAD

DECIMO QUINTA SEMANA

TALLER:

EL EJERCICIO DEL PODER DE POLICIA EN EL PERU

(TRABAJO DE INVESTIGACION EN EQUIPO)

II UNIDAD

DECIMO SEXTA SEMANA

EXPOSICION DE TRABAJOS APLICATIVOS

II UNIDAD

DECIMO SETIMA SEMANA

EXAMEN FINAL