Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
2011
JUICIO EJECUTIVO
REGULACIÓN Está regulado en el libro III, título I, artículo 434 al 544 del C.P.C. El juicio
ejecutivo se rige por normas propias que están en el C.P.C., a falta de éstas, se aplican las
normas comunes a todo procedimiento, y si nada se soluciona por medio de éstas, se aplica
el artículo 3 del C.P.C., es decir, rige el PROCEDIMIENTO ORDINARIO en forma
supletoria.
CARACTERÍSTICAS
1) Es de aplicación:
Página 1 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
CLASIFICACIÓN
3) SEGÚN LA CUANTÍA:
Página 2 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
REQUISITOS DE PROCEDENCIA.
i.-) Nº 1 - Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del
deudor Aquí la obligación es líquida por sí misma.
ii.-) Nº 2 - Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor,
haciéndose su avaluación por un perito que nombrará el tribunal Aquí la
obligación no es líquida por sí misma, sino que para ello se requiere una gestión
previa de avaluación, que consiste en que el tribunal designa directamente un
perito que determina la traducción a dinero de la especie o cuerpo cierto debido
que no se encuentra en poder del deudor. Aquí la ejecución va a recaer sobre
dinero.
Página 3 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
3) QUE EL TÍTULO NO ESTÉ PRESCRITO Esto lo exige el C.P.C., pero en realidad la que
no debe estar prescrita es la acción ejecutiva, artículo 442 del C.P.C. Se refiere a la
prescripción extintiva, que se cuenta desde que la obligación se ha hecho exigible. Las
acciones ejecutivas comunes prescriben en un plazo de 3 AÑOS y las acciones ejecutivas
ordinarias en 5 AÑOS, artículo 2514 y 2515 del C.C. Esta es una regla general, común a
toda la prescripción en Chile, y también es regla general que la prescripción debe ser
alegada, no se declara de oficio, sino a petición de parte.
Tratándose del juicio ejecutivo hay excepciones, por que se aplica el principio de la
oficialidad y el tribunal, de oficio, al examinar el título en los términos del artículo 442 del
C.P.C., puede declararlo prescrito. Si el tribunal no declara de oficio que el título está
prescrito, se tendría que alegar la prescripción. Si el título está prescrito, subsiste la acción
ejecutiva y se utilizará alguno de los medios para perfeccionar o para proporcionar un título
ejecutivo. Esta prescripción extintiva se puede interrumpir civil o naturalmente, pero no se
debe confundir la interrupción de la prescripción de la acción ejecutiva con la subsistencia
de ésta por otros medios.
Página 4 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
La interrupción juega mientras el plazo está pendiente, en cambio, en la subsistencia de la
acción por otros medios, lo que se hace es revivir una acción ya extinguida por el transcurso
del tiempo. La acción ejecutiva prescribe normalmente en 3 AÑOS, pero puede subsistir
como tal por alguno de los medios del artículo 434 del C.P.C. Si no se configura un nuevo
título o no se perfecciona el título imperfecto existente, transcurridos los 3 AÑOS prescribe
la acción como ejecutiva, pero subsiste como acción ordinaria por 2 AÑOS más, pudiendo
hacerla valer a través de un procedimiento sumario, artículo 680 Nº 7 del C.P.C.
Página 5 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
1) Al notificar, el receptor debe señalarle al ejecutado que puede pagar o no pagar y que
puede oponer o no oponer excepciones.
Requerido de pago, el deudor puede pagar, con lo cual se liquida el capital, los intereses y
las costas y se pone término al juicio ejecutivo, o no pagar, con lo cual se le embargan bienes
suficientes para responder del pago del capital, intereses y costas.
2) Trabado que sea el embargo, se produce una 2ª vinculación, por que si hay oposición de
excepciones en el cuaderno ejecutivo, se paraliza el cuaderno de apremio a esperas de
que se dicte sentencia. Si no se oponen excepciones, el cuaderno de apremio sigue su
tramitación, ya que el mandamiento hace las veces de sentencia definitiva.
Página 6 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
TÍTULO EJECUTIVO
CONCEPTO.
2) CORTE SUPREMA. “La finalidad del juicio ejecutivo es alcanzar, por medio del
apremio, el cumplimiento de una obligación cierta e indubitable”.
CARACTERÍSTICAS.
2) El título ejecutivo debe dar cuenta de una obligación de dar, hacer o no hacer Por que
el objetivo del juicio ejecutivo es obtener el cumplimiento forzado de ésta obligación.
3) El título ejecutivo debe constar por escrito Por que son solemnes y la solemnidad
consiste en la escrituración.
5) El título ejecutivo debe ser autosuficiente.- Es decir, PERFECTO, debe reunir los
requisitos exigidos por la ley procesal para que sea eficaz. Si el título es imperfecto, no
hay ejecución, pero la ley autoriza excepcionalmente su perfeccionamiento mediante las
denominadas GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VÍA EJECUTIVA. En general, los
requisitos que exige la ley para que el título sea ejecutivo son:
Página 7 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
a) Que en formalidad material se encuentre contemplado en algunos de los títulos
descritos en el artículo 434 del C.P.C.
6) El contenido del título es un acto jurídico que puede ser procesal o común. Según cual
sea la naturaleza del título que se invoque.
Esta diferencia entre acto jurídico procesal y común es importante, ya que si se trata de un
ACTO PROCESAL, éste debe reunir los requisitos propios del ACTO PROCESAL, en
cambio, si es un ACTO COMÚN, debe reunir los requisitos exigidos por la ley para un
ACTO COMÚN. Ej.: La sentencia, para que genere acción de cosa juzgada debe estar firme
o ejecutoriada o causar ejecutoria. La letra de cambio, para que sea título ejecutivo perfecto,
debe haber sido aceptada ante notario, que certifique la firma del obligado al pago o haber
sido protestada en forma personal.
7) El título ejecutivo genera una presunción de veracidad en favor del ejecutante. Esto
explica que la 1ª resolución que se dicta en éste juicio, produce efectos procesales graves
en contra del procesado, ya que sin notificar al sujeto pasivo, éste queda con orden de
embargo.
8) La existencia del título ejecutivo altera la carga de la prueba (onus probandi). Ya que
se presume cierto lo que existe en el título. Nuestros textos positivos establecen que el
título ejecutivo por excelencia es la sentencia, y por lo tanto, la decisión que ella contiene
supone que ya no hay discusión en torno a lo resuelto por el fallo. En este caso, el que
invoca un título ejecutivo, que reúne los requisitos legales, tiene derecho a pedir que se
acoja provisionalmente su pretensión, y el ejecutado, si quiere oponerse a lo decidido,
debe desvirtuar la eficacia del título en la etapa procesal destinada a su defensa.
CLASIFICACIÓN.
Página 8 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
1) EN CUANTO AL Nº DE VOLUNTADES QUE CONCURREN:
a) TÍTULO EJECUTIVO ORDINARIO Aquel que está contemplado dentro del artículo
434 del C.P.C.
b) TÍTULO EJECUTIVO ESPECIAL Aquel que está contemplado en otras leyes. Ej.: El
juicio de ejecución hipotecaria de la Ley General de Bancos; Los juicios de ejecución
de prenda.
Página 9 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
4) EN DOCTRINA SE DISTINGUE:
TÍTULOS EJECUTIVOS
ARTÍCULO 434 DEL C.P.C. Para algunos éste artículo es de carácter ejemplar por el Nº 7,
y para otros es una enumeración taxativa de los numerandos 1 al 6, y genérico por el Nº 7.
Ej.: Prendas, liquidación por no pago de imposiciones, títulos creados por SII.
b) Debe dar cuenta de una obligación, debe ordenar el cumplimiento de una determinada
prestación.
El legislador no distingue de que tribunal debe emanar, por tanto, puede provenir de un
tribunal ordinario, especial o arbitral o podría tratarse de una sentencia extranjera cuando
cumple con los requisitos de homologación (pase regio o execuator). La sentencia puede
estar materialmente en ORIGINAL (cuando se encuentra en el expediente en que se dictó),
incorporada en el REGISTRO COPIADOR DE SENTENCIAS o puede tratarse de una
COPIA AUTORIZADA de una sentencia. Son TÍTULOS EJECUTIVOS:
En éstos 2 casos, el ejecutado para oponer excepciones debe fundarse en hechos que surjan
con posterioridad a la dictación de la sentencia (cosa juzgada). Hay casos en que haciendo
Página 10 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
aplicación del Nº 7 del artículo 434 del C.P.C., se puede utilizar como título ejecutivo una
sentencia que cause ejecutoria, pero en virtud de LEY ESPECIAL y no por el Nº 1.- La
forma común de hacer cumplir una sentencia es por el procedimiento ejecutivo y también
por vía incidental. Ej.: Lanzamiento en juicio de arrendamiento, juicio de hacienda (con
Decreto Supremo).
a) Debe expresarse que es copia fiel del original que se ha tenido a la VISTA.
b) Debe llevar la firma y el sello del funcionario autorizante.
La conciliación, artículo 267 del C.P.C., cae como título ejecutivo en virtud del Nº 1 del
artículo 434 del C.P.C.
4) Nº 4 - INSTRUMENTO PRIVADO.-
Página 11 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Con el apercibimiento legal, puede tenerse por reconocida la firma o por confesada la deuda
si hay rebeldía o si el citado da respuestas evasivas. El apercibimiento es esencial para que
en éstos casos se tenga por preparada la vía ejecutiva. Frente a la solicitud, el tribunal provee
citando a una audiencia para que el deudor concurra a reconocer su firma o a confesar su
deuda.
Página 12 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Se requiere de una resolución judicial, que tiene la naturaleza jurídica de una SENTENCIA
INTERLOCUTORIA, que cuando esté firme o ejecutoriada producirá cosa juzgada. Frente
a ésta resolución, el deudor no va a poder oponer la excepción de que no reconoció la firma
o de que no confesó la deuda.
En el reconocimiento de firma, es necesario que el instrumento esté firmado y para que tenga
mérito ejecutivo se requiere que su reconocimiento se practique a través de una gestión
preparatoria. El instrumento privado acompañado bajo apercibimiento del artículo 346 del
C.P.C., no es igual a éste instrumento privado de la gestión preparatoria. Según el artículo
436 del C.P.C., basta reconocer la firma para que esté reconocida la deuda.
TÍTULOS DE CRÉDITO: Artículo 434 Nº 4 del C.P.C., (sin embargo ...). Son títulos ejecutivos
perfectos: El cheque, la letra de cambio y el pagaré, respecto de todos los obligados al pago,
cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil.
Página 13 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
a) CHEQUE Este es el único caso en que el cheque es título ejecutivo perfecto. No se exige
que se notifique PERSONALMENTE el protesto cuando la firma de los obligados al pago
haya sido autorizada, pudiéndose deducir de inmediato la demanda ejecutiva. En ambos
casos, el legislador, por la intervención del ministro de fe (notario), ha establecido una
presunción de verdad respecto del contenido del documento, por que al intervenir el
ministro de fe, le da el carácter de cierto a lo que contiene el documento.
El protesto de la letra de cambio y del pagaré se puede efectuar por falta de pago, por falta
de fecha de aceptación y por falta de aceptación, pero sólo el protesto por falta de pago
permite ejercer la acción ejecutiva inmediatamente. El protesto lo realiza el notario y puede
ser personal o no personal, a diferencia del protesto del cheque que es un acto
administrativo que realiza el Banco.
En los demás casos, hay que realizar una gestión preparatoria, que es la notificación judicial
del protesto. Se supone que el documento ha sido protestado y como consecuencia del
protesto, se pone en conocimiento de quien tiene que preparar la vía ejecutiva. En ese acto
o dentro de 3º DÍA, la persona puede no oponer tacha de falsedad a su firma.
La letra de cambio y el pagaré requieren de una gestión preparatoria cuando no hayan sido
protestadas personalmente y respecto de la cual (letra de cambio o pagaré) no hay
constancia de que la firma fue autorizada ante notario respecto de los obligados al pago. En
ese caso, la letra de cambio y el pagaré sólo adquirirán el valor de título ejecutivo por la
gestión preparatoria. La ley no es clara en cuanto a que es lo que se debe notificar, pero lo
que se notifica es el acta del protesto. El notificado de la gestión preparatoria tiene 2
oportunidades para tachar de falsedad su firma:
Página 14 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Respecto del cheque, existen algunas particularidades que vale la pena señalar. La
primera de ellas es que tiene causales de protesto especiales, cuales son 1) falta de fondos;
2) cuenta cerrada; y, 3) orden de no pago. La segunda característica especial, es que el para
proceder al cobro judicial de un cheque, existen dos alternativas claramente delimitadas
Fase Civil: La notificación judicial del protesto del cheque (por cédula y no personalmente
como en los otros títulos de crédito, en el domicilio registrado por el librador en el banco)
es una condición objetiva de punibilidad. Si transcurren 3 días desde la notificación, y el
girador no deposita fondos en la cuenta corriente del tribunal suficientes para cubrir el pago
del capital del cheque, más los intereses, multas y costas, el tenedor del cheque tiene el
derecho a interponer la acción penal por el delito de Giro Doloso de Cheque. La tacha de
falsedad de la firma, si bien impide demandar ejecutivamente, no es impedimento para
configurar el delito. El tribunal civil es un mero buzón que se limita a efectuar la notificación
del protesto y a certificar que no se pagó en un determinado plazo. Por ésta razón es que
muchos opinan que lo deberá hacer un Notario, pues es casi un acto judicial no contencioso
y de esa manera se le quitaría carga de trabajo al tribunal. Esta fase termina con un escrito
en que se pide un certificado del secretario en el que conste que transcurrió el plazo legal
sin que el girador haya consignado el dinero; copias autorizadas del expediente; y,
devolución del cheque.
Fase Penal: Se interpone querella por el delito de giro doloso de cheque, con el cheque más
todas las copias de las actuaciones hechas ante el juzgado civil. En esta fase se podrá discutir
sobre la falsedad o no de la firma. La Ley de giro doloso de cheques dice que interpuesta la
querella, el sujeto es encargado reo y sometido de inmediato a prisión preventiva. La
jurisprudencia en cambio, ha dicho que si el tribunal del crimen posee antecedentes que le
permitan sostener o cuestionar la existencia efectiva del cheque como instrumento jurídico
efectivo, puede abstenerse de dictar la orden de aprehensión y proceder a investigar la
situación respecto del cheque.
a) Cuando la ejecución recae sobre una especie o cuerpo cierto debido, que no está en poder
del deudor.
Una vez ejecutoriada la resolución del tribunal que aprueba la avaluación pericial, el
ejecutante puede interponer la demanda ejecutiva y solicitar que se despache mandamiento
Página 15 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
de ejecución y embargo. Si el ejecutante interpone la demanda ejecutiva sin que se hubiere
efectuado ésta gestión de avaluación, que es preparatoria, el ejecutado puede oponer la
excepción establecida en el Nº 7 del artículo 464 del C.P.C.
a) Si el deudor fallece antes de la iniciación del juicio, se aplica plenamente el artículo 1377
del C.C., y se debe notificar el título ejecutivo a los herederos del deudor y esperar 8
DÍAS.
La calificación de quienes son los herederos, depende de la posesión efectiva. Puede suceder
que los herederos no estén apurados y el acreedor pida la declaración de HERENCIA
YACENTE para apurarlos a que configuren su calidad de herederos. Se debe notificar
siempre a los herederos, aún cuando exista ALBACEA con tenencia de bienes.
Página 16 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
g) Las actas en las cuales se deje constancia de acuerdos producidos ante los
inspectores del trabajo, firmadas por las partes y autorizadas por los inspectores,
que contengan una obligación laboral o sus copias certificadas por la INSPECCIÓN
DEL TRABAJO.
1) Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o ejecutoriadas, artículo 174 del C.P.C.
2) La copia autorizada de escritura pública.
3) El acta de avenimiento.
4) Los títulos de crédito.
5) Cualquiera otro título que las leyes les den fuerza ejecutiva.
Página 17 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
1) Cuando se configura el título por la gestión misma, como sucede con la confesión judicial,
en que no existe antecedente previo que consigne la obligación que se trata de hacer
efectiva.
Factura como gestión preparatoria para el cobro por vía ejecutiva: Ley 19.983, públicada
en el diario oficial el 15 de diciembre de 2004
Nos señala esta ley los casos en los cuales una factura tiene merito ejecutivo. De acuerdo a
esta ley, en el artículo 1°, en toda operación de compraventa o de prestación de servicios en
los cuales el vendedor o el prestador de servicios está obligado a emitir factura, deberá
emitir una copia sin valor tributario de la factura original para efectos de su trasferencia a
tercero o cobro ejecutivo según lo disponga la ley. En la factura debe dejarse constancia, si
el pago no se ha realizado al contado, el plazo dentro del cual se pagara el saldo insolubles
y expresamente el artículo segundo del cuerpo legal antes citado, nos establece que la
obligación de pago del saldo insoluto, contenida en la factura deberá ser cumplida en
cualesquiera de los siguientes momentos.
Página 18 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Si no hay mención expresa en la factura, se entenderá que deberá ser pagada a los 30 días
siguientes a la recepción. El vendedor o prestador de servicios, hoy en día tiene dos
obligaciones, respecto de una factura con pago a plazo:
1.- Emitir una copia adicional, que va a servir para transferirla o para tener un titulo
ejecutivo conforme al artículo 1° de esta ley.
El artículo 3° de esta ley, establece que se tendrá como irrevocablemente aceptada la factura
si no se reclama en contra de su contenido mediante cualquiera de los siguientes
procedimientos:
Este plazo, que establece este artículo tercero para efectos de reclamar de la factura, tiene
una gran importancia, porque en este caso no podrá iniciarse la gestión preparatoria de la
vía ejecutiva para el cobro de la factura, sino que en este caso, deberá ejercerse la acción
declarativa que corresponde.
De conformidad a lo que expresa el art 5° del mismo cuerpo legal, la factura tendrá merito
ejecutivo para su cobro si cumple con los siguientes requisitos:
1.- Que la factura no haya sido reclamada en alguna de las formas que establece el
Artículo 3° de la ley en comento.
2.- Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la acción para su cobro no esté
prescrita.
El pago de la factura no será actualmente exigible al igual que la letra de cambio o pagaré
cuando esté sujeta en su cumplimiento a alguna modalidad. Puede ser esta modalidad,
condición, plazo o modo.
Respecto de la prescripción, el inciso 3° del artículo 10 de la ley 19.983, dispone que el plazo
de prescripción de la acción ejecutiva para el cobro de un crédito consignado en la copia de
la factura en contra del deudor, es de un año contado desde su vencimiento.
3.- Que la copia de la factura, conste el recibo de las mercaderías entregadas o del servicio
prestado con indicación del recinto y fecha de entregas de la mercaderías o de la
prestación del servicio, el número completo del Rut y del domicilio del comprador del
Página 19 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
beneficiario del servicio e identificación de la persona que recibe las mercaderías, o el
servicio, más la firma de este último.
En todo caso, si en la copia de la factura no consta el recibo mencionado, ella podrá tener
mérito ejecutivo cuando se le acompañe de una copia de la guía de despacho o guías de
despacho emitida o emitidas, de conformidad a la ley en las que conste el recibo
correspondiente.
Cumplido estos tres requisitos señalados precedentemente, la factura no constituye un titulo
ejecutivo perfecto, sino que es necesario que se realice la gestión preparatoria contemplada
en la letra d) del artículo 5° de la ley en cuestión, consistente en la notificación judicial para
poner en conocimiento del obligado al pago, de la o las copias de la factura y/o sus guías
con todos los requisitos legales, y del recibo de las mercaderías, o de la prestación de los
servicios.
1.- La falsificación material de la factura o guía despacho respectivo, o del recibo de las
mercaderías o de prestación de los servicios y/o;
Transcurridos tres días sin que se alegue la falsedad material de la factura o la falta de
entrega de la mercadería o de la prestación de servicios, se tiene por preparada la vía
ejecutiva, esta impugnación se tramita como un incidente, y ante la resolución que deniegue
el incidente procede el recurso de apelación, en el solo efecto devolutivo.
Se desenvuelve en 2 cuadernos:
Página 20 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
El juicio ejecutivo puede comenzar por demanda ejecutiva, en caso de contarse con un título
ejecutivo perfecto, o por una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, en caso de no tenerse
un título ejecutivo o de contarse con uno imperfecto. Ej.: Reconocimiento de firma -
Confesión de deuda. Si se inicia por demanda ejecutiva, se aplican las normas de la
competencia relativa, incluyendo la distribución de causa. Si se inicia por gestión
preparatoria, por expresa disposición de la ley, la demanda ejecutiva no va a distribución
de causa, sino que se presenta directamente ante el tribunal que conoció de la gestión
preparatoria, artículo 178 del C.O.T.
Durante la gestión preparatoria, el futuro demandado puede intervenir cuando la ley así lo
dispone. Ej.: En la confesión de deuda, en el reconocimiento de firma. En doctrina, se dice
que estas gestiones del futuro ejecutado son personalísimas (no puede hacerlo por
mandatario). Como consecuencia de que la intervención del futuro ejecutado es limitada, el
ejecutado no prorroga competencia, es decir, la ley establece expresamente que el
demandado al intervenir en la gestión preparatoria no prórroga la competencia por su
comparecencia, pudiendo siempre oponer la excepción de incompetencia del tribunal,
artículo 465 del C.P.C.
2) REQUISITOS COMUNES A TODA DEMANDA: Artículo 254 del C.P.C. Pero aquí, la
petición concreta de la demanda consistirá en que el tribunal despache mandamiento de
ejecución y embargo, y el tribunal accederá a ello con el mérito de la demanda y del título,
estando prohibido dictar resoluciones tendientes a la agregación de antecedentes que no
hayan sido aportados por el actor.
Página 21 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
b) UNA OBLIGACIÓN LÍQUIDA: El acreedor debe expresar, para cumplir con éste
requisito, la especie o cantidad líquida por la cual pide el mandamiento de ejecución,
artículo 438 Nº 3 del C.P.C.
1) Si se trata de una gestión preparatoria en Santiago, lo 1º es que se debe cumplir con los
requisitos del Auto Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago (también cuando
es por demanda ejecutiva).
Página 22 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
b) Si la obligación no es líquida o no es actualmente exigible, el legislador nada ha dicho,
pero lo que corresponde es que el tribunal le de curso a la demanda y el ejecutado oponga
las excepciones correspondientes. Por economía procesal, esto es absurdo, por tanto, en
éste caso, el tribunal no debe admitirla a tramitación, por aplicación del artículo 441 del
C.P.C.
MANDAMIENTO: Cuando la demanda cumple con todos los requisitos, lo normal es que
el tribunal resuelva despachar mandamiento de ejecución y embargo. Si la demanda se
provee favorablemente para el ejecutante, la resolución que dicta el tribunal lleva envuelta
2 ideas, en el cuaderno ejecutivo y en el cuaderno de apremio, ya que la resolución es un
auto orden que se da el tribunal para dictar otra resolución que es el MANDAMIENTO, que
es la 1ª actuación en el cuaderno de apremio.
1) ES UNA RESOLUCIÓN JUDICIAL, y como tal, tiene que cumplir con todos los requisitos
de las resoluciones judiciales, artículo 169 del C.P.C.
Página 23 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
4) Tiene la naturaleza jurídica de una SENTENCIA INTERLOCUTORIA DE 2º GRADO, ya
que sirve de base para la dictación de una sentencia definitiva. Incluso cuando no se
opone excepción en el juicio ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento
se convierte en sentencia definitiva, artículo 472 del C.P.C. Nuestra jurisprudencia, en
forma reiterada, ha señalado que si no se oponen excepciones, se omite dictar sentencia
y el mandamiento pasa a tener el mérito de una sentencia de término, toda vez que la
falta de oposición extingue los derechos que pudiera tener el ejecutado para ejercer (el
mandamiento no es un mero trámite).
MENCIONES DEL MANDAMIENTO: Aparte de las menciones del artículo 169 del C.P.C.,
debe contener:
Página 24 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
2) Copia de la resolución que sobre ella recae.
3) Copia del mandamiento de ejecución y embargo.
2) Si la demanda ejecutiva no constituye el primer escrito del juicio, sino que éste se inicia
por gestión preparatoria.- En éste caso, no procede utilizar la notificación personal ni la
Página 25 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
cédula de espera, porque no se trata de la 1ª notificación, artículo 443 Nº 1 del C.P.C.
Aquí la notificación de la demanda ejecutiva y del requerimiento de pago se va a efectuar
POR CÉDULA, si el deudor hubiere designado domicilio durante el trámite de la 1ª
gestión preparatoria de la vía ejecutiva, en caso contrario, se notifica por el estado diario.
Página 26 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
DEFENSA DEL EJECUTADO La forma de defenderse en el juicio ejecutivo, es oponiendo
alguna de las excepciones contempladas en el artículo 464 del C.P.C. Defensa que es
absolutamente formalista, por que se debe hacer dentro de un plazo, que es fatal, y el escrito
de oposición debe cumplir con una serie de requisitos, artículo 464 Nº 1 al 5 son dilatorias;
6 al 8 son propiamente ejecutivas, y 9 al 18 son perentorias. El plazo para oponer excepciones
comienza a correr desde el día que se efectúa el requerimiento de pago, artículo 462 del
C.P.C. La duración de dicho término es fatal y expresamente lo dice el artículo 463 del C.P.C.
Para determinar el plazo que tiene el ejecutado para oponer excepciones, hay que distinguir:
Página 27 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
momento, del término que le concede la ley para oponer excepciones. La omisión de éste
aviso hace responsable al ministro de fe de los perjuicios que pudiera ocasionar, pero no
invalida el requerimiento.
En cuanto al artículo 461 del C.P.C., para algunos el plazo para oponer excepciones fuera
del territorio de la República es el del término de emplazamiento, artículo 259 del C.P.C., y
para otros, éste plazo es de 8 DÍAS más el término de emplazamiento tratándose en la parte
final de éste artículo (“COMO AUMENTO EXTRAORDINARIO...”).
1) Si se efectúa en la comuna que sirve de asiento al tribunal que conoce del juicio ejecutivo,
el deudor tiene el plazo 4 días útiles para oponerse a la ejecución, artículo 459 Nº 1 del
C.P.C.
2) Si se efectúa dentro del territorio jurisdiccional en que se promueve el juicio, pero fuera
de la comuna de asiento del tribunal, el deudor tiene el término de 8 días útiles para
oponerse a la ejecución, artículo 459 Nº 2 del C.P.C.
3) Si se efectúa fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante quien se ha promovido el
juicio, el legislador le da una alternativa al ejecutado, pudiendo oponer excepciones ante
el tribunal exhortado con un plazo de 4 días o de 8 días según si el requerimiento se ha
efectuado dentro o fuera de la comuna que le sirve de asiento al tribunal exhortado (que
no puede calificar las excepciones opuestas, solo se limita a recibirlas, artículo 460 Nº 2
del C.P.C.) o ante el tribunal exhortante con un plazo fatal de 8 días más el aumento del
término de emplazamiento en conformidad al artículo 259 del C.P.C., (artículo 460 del
C.P.C.).
4) Si se efectúa fuera del territorio de la República, artículo 461 del C.P.C. La jurisprudencia
ha señalado que el término para deducir oposición en el juicio ejecutivo es un plazo
individual, por tanto, dicho término se cuenta para cada demandado desde el día que se
requiere el pago. Esta es una diferencia importante con el juicio ordinario, en que el
término para contestar la demanda y oponer excepciones es común para todos los
demandados.
Página 28 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
de los perjuicios ocasionados por la omisión de su obligación. En cuanto a los términos
de estos artículos son fatales, artículo 463 del C.P.C.
1) Que el ejecutado oponga todas las excepciones en un mismo escrito, sean estas dilatorias
o perentorias. Respecto de las excepciones posteriores opera la preclusión.
3) En el escrito deben expresarse con claridad y precisión los hechos que sirven de
fundamento a las excepciones y los medios de prueba de que el deudor intente valerse
para acreditarlas, artículo 465 Nº 1 del C.P.C. En cuanto al señalamiento de los medios
de prueba es posible señalar que “Se hará valer de todos los medios de prueba que le
franquea la ley” (normalmente se mencionan pero no es necesario).
Página 29 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
valerse, sino que debe ofrecer la prueba para fundamentar los hechos de dichas
dentro del término probatorio. excepciones
Si las sentencias son distintas, van a ver sentencias contradictorias pasadas por
autoridad de cosa juzgada. Este número representa una particularidad, ya que en el
Página 30 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
juicio ordinario esta excepción es procedente cualquiera que sea la parte que haya
dado origen al juicio actual, en cambio, en el juicio ejecutivo solo procede cuando sea
el ejecutante quien lo haya iniciado sea por vía de demando o por vía de reconvención.
Página 31 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
a) La falta de liquidez de la obligación.
b) La falta de exigibilidad de la obligación.
c) La falta de perfeccionamiento en la realización de la cesión de un título de crédito.
d) Que se pretenda cobrar ejecutivamente en virtud de una sentencia; una suma de
dinero a una persona que no ha sido parte en el proceso en que se dictó la sentencia.
e) Que se haya iniciado un juicio ejecutivo sin la previa notificación de los herederos.
f) Que se pretenda cobrar una letra de cambio o un pagaré sin que se haya cumplido
con los impuestos correspondientes a esos documentos.
12) Nº 12 - La novación.
13) Nº 13 - La compensación.
16) Nº 16 - La transacción.
Página 32 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
17) Nº 17 - La prescripción de la deuda, impide que la deuda sea cobrada y la percepción
de la acción ejecutiva, impide que se haga uso de ella, pero puede hacerse valer como
acción ordinaria en un juicio sumario declarativo.
DEFENSA DEL EJECUTADO: Una vez opuestas las excepciones en la forma y en los
plazos señalados, el tribunal confiere traslado para que el ejecutante evacue, en el término
fatal de 4 días, el responde, es decir, el por que el tribunal debe rechazar las excepciones
opuestas, artículo 466 Nº 1 del C.P.C. Dentro de ese término, el ejecutante debe dar
respuesta a las excepciones opuestas, debe hacer todas las observaciones que estime
pertinente y debe darle todas las razones al tribunal para que este rechace las excepciones
opuestas.
Esta resolución que confiere traslado al ejecutante se notifica por el estado diario. Pasado el
término de 4 días el tribunal, con o sin el responde del ejecutante debe dictar una resolución,
que va a depender del examen que el tribunal practique de las excepciones opuestas y de la
necesidad de que se rinda o no prueba para acreditar los hechos en los cuales se fundan las
excepciones, artículo 466 Nº 2 y 3 del C.P.C.- Aquí no hay una resolución tipo por parte del
tribunal, sino que ella va a depender del examen de cada expediente. Puede haber dos tipos
de resoluciones:
1) Si las excepciones opuestas son las del artículo 464 del C.P.C., si se han hecho valer
cumpliendo con los requisitos legales y dentro del plazo, el tribunal las va a declarar
admisibles.
2) Si no son de las excepciones del artículo 464 del C.P.C., si no fueron opuestas señalando
los hechos en que se fundan en la forma correspondiente o si no se opusieron en el plazo
señalado por el legislador, el tribunal las va a declarar inadmisibles.
Pero el hecho que el tribunal declare admisibles las excepciones opuestas, no significa que
ellas serán acogidas. (ver los requisitos de forma). En la sentencia se pronuncia sobre las
excepciones y si afectan o no el fondo de la acción deducida.
Página 33 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
1) Artículo 469 del C.P.C. Según el texto del Código, se fijan puntos de prueba y no hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos como en el juicio ordinario, pero en la
práctica, se fijan hechos y no puntos.
4) El juicio ejecutivo solo existe término probatorio extraordinario (por 10 días más) cuando
el ejecutante lo pide o cuando lo solicitan ambas partes de común acuerdo. No se habla
sobre el término probatorio extraordinario. En cuanto al término probatorio especial,
tanto la jurisprudencia como la doctrina han señalado que tiene plena aplicación en el
juicio ejecutivo a pesar de no estar mencionado en los artículos respectivos, por expresa
disposición del artículo 3 del C.P.C.
Vencido el término probatorio, el juicio continúa de manera similar al juicio ordinario. Los
autos permanecen en la secretaría del tribunal por espacio de 6 días, en cuyo plazo se han
de hacer las observaciones a la prueba rendida, no importando quien la haga primero. Con
o sin las observaciones a la prueba de las partes, el tribunal cita a oír sentencia y el juez tiene
el plazo de 10 días para dictar sentencia.
1) Absolutoria: Es aquella que acoge una o más de las excepciones opuestas, niega lugar a
la ejecución y alza el embargo.
2) Condenatoria: Es aquella que rechaza todas las excepciones opuestas y ordena seguir
adelante con la ejecución. Puede ser:
b) De remate: Cuando lo embargado es cualquier otro bien que no sea la especie o cuerpo
cierto debida o una suma liquida de dinero, por que en este caso hay que realizar los
bienes embargados. Para cumplirse, basta que haya sido notificada (sentencia que
causa ejecutoria).
Página 34 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Entre ambas sentencias habría una sentencia mixta, que es absolutoria y condenatoria,
ya que acoge en parte alguna de las excepciones opuestas.
1) Debe cumplir con los requisitos del artículo 170 del C.P.C. En cuanto al Nº 6 del artículo
170 del C.P.C., en el juicio ordinario el asunto controvertido se configura con la oposición
de las excepciones, en cambio, en el juicio ejecutivo el asunto controvertido se configura
con la oposición de excepciones, por tanto, en la parte enunciativa de la sentencia se
menciona la acción hecha valer por el ejecutante, pero la parte resolutiva de la sentencia
solo se va a mencionar sobre las excepciones.
COSTAS: En cuanto al pago de las costas la regla general en el juicio ordinario es que se
impongan al litigante vencido y este pueda no estar condenado al pago de las costas si
prueba que tuvo fundamente plausible para litigar. En cambio, en el juicio ejecutivo, el
litigante vencido (ejecutante y ejecutado) necesariamente será condenado al pago de las
costas. Por excepción, se podrán distribuir las costas entre ejecutante y ejecutado, cuando se
acoge una excepción opuesta parcialmente y el tribunal estime que hubo motivo plausible
para la ejecución, puede condenar en costas al ejecutado, artículo 471 del C.P.C.
1) Recurso de apelación: Se concede en el solo efecto devolutivo, artículo 194 del C.P.C., en
caso de que lo pida el ejecutado. En cuanto al ejecutante hasta antes de la modificación
introducida en el Nº 2 del artículo 194, la apelación se podía conceder en ambos efectos,
pero hoy en día se concede en el solo efecto devolutivo, tratándose de autos, decretos y
sentencias interlocutorias (si es sentencia definitiva se concede en ambos efectos).
Página 35 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
CONCEPTO PROCESAL: “Es un acto jurídico procesal que tiene por objeto asegurar
jurídica y materialmente el resultado de la pretensión deducida, a determinados bienes que
se afectan para cumplir en ellos la eventual sentencia condenatoria que se pudiere dictar en
el proceso ejecutivo”.
1) PODETTI: “Es una medida judicial que afecta a un bien o bienes determinados de un
presunto deudor o de un deudor, al pago de un crédito, individualizándolo y limitando
las facultades de disposición y de goce”.
1) Es un acto jurídico procesal que reviste las características de una actuación judicial.
2) Como actuación judicial, debe cumplir con los requisitos propios de una actuación
judicial: debe realizarse en días y horas hábiles, por orden de un tribunal competente
autorizado por ministro de fe competente y dejar constancia en el expediente.
Página 36 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
El embargo pareciera que es de la esencia del juicio ejecutivo, pero es más bien una medida
de la naturaleza, por que:
a) Al momento de trabar personalmente el embargo, puede ser que no existan bienes sobre
los cuales trabarlo, lo que no impide que el juicio ejecutivo continúe. La sentencia
condenatoria se dictará igual, aunque no existan bienes, pudiendo cumplirse el
embargo cuando aparezcan.
BIENES INEMBARGABLES: Artículo 445 del C.P.C. El principio general está en el artículo
2465 del C.C., y es que el acreedor puede perseguir su crédito sobre todos los bienes del
deudor, raíces y muebles, presentes o futuros, pero no sobre aquellos que la ley a declarado
inembargables. Por un sentido de sociabilidad tanto el legislador civil como el general han
determinado que existen bienes que son inembargables con el fin de no dejar al deudor en
condiciones de precaria subsistencia. Estos bienes están señalados taxativamente en el
artículo 445 del C.P.C.:
Página 37 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
b) El numeral debe hacer referencia al artículo 41 del C. del T., y no al artículo 40, ya
que es el artículo 41 el que indica lo que se entiende por remuneración.
c) El artículo 153 del C. del T., se refiere al Reglamento Interno de la empresa. Debe
concordarse con el artículo 57 del C. del T., y en lo referente a la protección de las
remuneraciones. En estos numerandos existe lo que se denomina “Excepción a la
inembargabilidad de los sueldos”.
18) Nº 18 - Los demás bienes... Ej.: El usufructo que tenga el marido sobre los bienes de
la mujer; el usufructo que tenga el padre o la madre sobre los bienes del hijo, bienes
que sirvan al Servicio de Seguro Social , servicios administrativos y servicios médicos.
Página 38 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
exclusión del embargo. Existen casos en que la inembargabilidad no es renunciable, ya que
no mira solo al interés particular, sino al interés de la familia o de la sociedad. Ej.: Artículo
445 Nº 8 y 13 del C.P.C.
PRÁCTICA DEL EMBARGO: La diligencia del embargo se lleva a cabo por el ministro de
fe (receptor), en cumplimiento de una orden del tribunal, que está contenida en el
mandamiento de ejecución y embargo. El embargo se puede llevar a efecto con auxilio de
la fuerza pública si fuera necesario, artículo 443 inciso final. Los bienes sobre los cuales
puede recaer el embargo están establecidos en cierto orden dentro de nuestra legislación:
2) Sobre los bienes que el ejecutante hubiese señalado en la demanda ejecutiva o en el acto
de practicarse la diligencia del embargo, artículo 447 del C.P.C.-
3) Si el ejecutante no señala bienes sobre los cuales haya de practicarse el embargo, este
deberá recaer sobre los bienes que indique el deudor, si en concepto del ministro de fe
encargado de la diligencia son suficientes o sino siéndolo tampoco hay otros conocidos,
artículo 448 del C.P.C.
a) Dinero
b) Otros bienes muebles.
c) Bines raíces.
d) Salarios y pensiones.
REQUISITOS: El embargo es una actuación judicial y como tal debe cumplir con ciertos
requisitos:
Página 39 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
4) Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han entregado en forma real o
simbólica al depositario. Esto tiene importancia porque civilmente es un requisito
esencial del embargo ya que este se entiende verificado con la entrega real o simbólica
del bien al depositario y penalmente es un presupuesto necesario e indispensable para
configurar el delito de depositario alzado (si vende los bienes debe cuidarlos como un
buen padre de familia).
5) El acta que levanta el receptor debe ser firmada por el ministro de fe, por el depositario,
por el acreedor y por el deudor en caso que concurra. Si el depositario no sabe escribir o
alguna de las partes se niega a firmar debe dejarse constancia de ello.
Con respecto a que el embargo se entenderá hecho por la entrega real o simbólica de los
bienes al depositario designado, artículo 450 del C.P.C., en cuanto a los bienes
embargados debemos distinguir:
a) Bienes muebles: La entrega de estos bienes debe ser real, pero el legislador ha
autorizado para que la entrega de estos bienes no sea real en ciertos y determinados
casos:
ii) Si el embargo recae sobre el menaje de casa habitación del deudor el depositario
siempre es el propio deudor si durante el juicio los bienes desaparecen el deudor
comete delito de depositario alzado.
Página 40 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
consecuencias después del remate en donde debe entregar la propiedad
embargada a menos que el contrato de arrendamiento se haya celebrado por
escritura pública y ésta se haya inscrito, por que el arrendamiento es de carácter
consensual, que no necesariamente se da por escrito. Se debe respetar el tipo de
duración del arrendamiento si consta en escritura pública.
b) Bienes raíces: Se debe cumplir con todos los requisitos comunes del embargo y con el
procedimiento judicial, pero para que sea oponible a terceros, debe realizarse una vez
practicada la inscripción en el conservador, artículo 453 del C.P.C.
a) Bienes muebles: Artículo 297 Nº 2 del C.P.C., sólo producirá efectos respecto de terceros
que tengan conocimientos del embargo al tiempo del contrato, siendo responsable el
demandado si ha procedido a sabiendas.
b) Bienes raíces: Artículo 453 del C.P.C. El embargo no producirá efecto alguno respecto
de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservador
donde estén situados los inmuebles. El ministro de fe requerirá de inmediato su
inscripción y firmara con el conservador respectivo. El acta de la diligencia debe
entregarla al ministro de fe en la secretaría del tribunal, debiendo el secretario dejar
testimonio del día en que se realice la diligencia.
Si el embargo recae sobre las utilidades de una empresa, el depositario solo tendrá la calidad
de interventor judicial y para ejecutar actos de administración requerirá de la actuación
del juez de la causa.
Para efectuar el pago con el producto del bien embargado, se deben aplicar las reglas sobre
prelación de crédito del Código Civil, no importando para nada la fecha en que se haya
practicado el embargo; para el pago lo que importa es la naturaleza de la obligación
substancial y no la fecha de la actuación judicial. Existe una medida que es el derecho legal
de retención, artículo 546 del C.P.C., medida que se otorga como precautoria, establece
Página 41 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
preferencia para el pago por que se asimila a la hipoteca o a la prenda para efectos de
solucionar las deudas.
EL REEMBARGO: El embargo que se traba sobre un bien determinada no impide que con
posterioridad se traben otros embargos. Esto por que si bien el embargo produce el efecto
de configurar la nulidad de la enajenación del bien por objeto ilícito, no saca del comercio
humano el bien sobre el cual a recaído el embargo. A esto se le conoce con nombre de
“Reembargo”, artículo 527 y 528 del C.P.C.
Puede haber un acreedor diligente (que concurre primero al juicio ejecutivo, es un tercero
coadyuvante) y para obtener el pago tiene dos vías:
Un mismo bien puede estar embargado por distintos juicios ejecutivos y aquí se le beneficia
al acreedor diligente que se paga 1º. El artículo 529 del C.P.C., contempla la posibilidad que
el acreedor que opuso una tercería de pago, solicite la remoción del depositario. La
jurisprudencia a fallado que no existe objeto ilícito en la enajenación, que se efectúa en
pública subasta, de los bienes que se encuentran reembargados, aún cuando no exista
autorización de diversos tribunales.
En la práctica, y sobre todo cuando se trata de la realización de bienes raíces, para proceder
a su remate en pública subasta, siempre se oficia por el tribunal que va ha practicar la
subasta a los tribunales que han ordenado la practica del embargo a fin de que autoricen la
actuación.
1) Exclusión del embargo: Consiste en la facultad que tiene el ejecutado para solicitar en
que se alce o que se deje sin efecto el embargo que hubiese recaído sobre bienes que según
la ley tienen el carácter de inembargable esta solicitud se tramita como incidente, para
que se excluya del embargo algunos de los bienes que están contemplados en el artículo
445 del C.P.C., frente a la reclamación del ejecutado, artículo 519 Nº 2 del C.P.C.
Página 42 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
2) Ampliación del embargo: Se embargan bienes para pagar capital, intereses y costas. Es
la facultad que la ley confiere al ejecutante para solicitar que se incorporen al embargo
verificado nuevos bienes, por que los ya embargados resultan insuficientes para cubrir
el capital, los intereses y las costas. El artículo 456 del C.P.C., contempla dos situaciones
que hacen procedente la ampliación:
a) Por ley, los motivos para conceder la ampliación del embargo se entregan a criterio del
tribunal. En este caso, el tribunal debe realizar un juicio de oportunidad, en el cual
lo que el tribunal hace es calificar la procedencia o improcedencia de la ampliación
b) Los motivos para conceder la ampliación del embargo son calificados como suficiente
por la propia ley en este caso, es un abuso o falta del tribunal si al concurrir ésta
circunstancia, artículo 456 Nº 2 del C.P.C., no da lugar a la solicitud presentada por el
ejecutante en la cual pide la ampliación del embargo. Si el tribunal se niega a dar lugar
a la ampliación del embargo su resolución es susceptible de ser atacada por el recurso
de apelación y por el recurso de queja (normalmente se apela y se le anuncia la queja
pidiéndole el certificado de la resolución que se dictó y otros documentos).
3) Reducción del embargo: Es la facultad concedida por la ley al ejecutado para solicitar
que se alce el embargo de alguno de los bienes sobre los cuales a recaído, por ser excesivo
para asegurar el cumplimiento de la obligación (sólo para capital, intereses y costas). El
embargo debe limitarse a los bienes necesarios y suficientes para el cumplimiento de la
obligación y no debe ser una medida de presión en manos del ejecutante, artículo 447 del
C.P.C.
4) Sustitución del embargo Artículo 457 del C.P.C., antiguamente no existía esta institución
en el Código. Está contemplada como una facultad del ejecutado, pero con ciertas
limitaciones:
El deudor puede solicitar la sustitución en cualquier estado del juicio. Cuando se utiliza esta
institución no significa que el ejecutado está pagando la obligación que se le reclama, sino
que está reemplazando la garantía. Cuando existe sustitución del embargo, al ejecutante
solo podrá pagársele la obligación cuando se encuentre ejecutoriada la sentencia que en la
causa se dicte.
El ejecutado debe hacer presente que la suma de dinero que acompaña tiene por objeto
sustituir el bien o los bienes embargados de los cuales se trate y no para pagar la deuda, ya
que ese dinero queda como garantía del bien que sustituyó y del cual necesita disponer. Si
Página 43 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
así no lo hace el tribunal puede entender que está pagando la deuda dejando esa suma de
dinero como cuota de ella.
5) Cesación del embargo: El ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del tribunal
para pagar la obligación que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el
embargo que hubiere recaído sobre bienes de su patrimonio, poniéndose término al juicio
ejecutivo, artículo 490 del C.P.C. Este artículo ha creado problemas en doctrina respecto
al momento hasta el cual se pueden liberar los bienes, pero la jurisprudencia lo ha
interpretado en forma armónica con otros preceptos legales y ha señalado que la facultad
de hacer cesar el embargo precluye en el momento que se extiende el acta de remate.
Si el ejecutado no expresa en su escrito que el dinero que deposita tiene por objeto la
sustitución del embargo, la consignación se va a tomar como cesación y en consecuencia
se tomará como que desiste de las excepciones opuestas.
El artículo 515 del C.P.C., establece una obligación al depositario, que es la de consignar en
el tribunal todos los dineros que reciba como consecuencia del ejercicio de su cargo, tan
pronto como lleguen a su poder y debiendo pagar intereses si se atrasa. Si hay problemas
en cuanto a la administración, éstos se resuelven por el tribunal en audiencias verbales,
artículo 480 del C.P.C., (se genera un incidente).
El depositario tiene la obligación de rendir cuenta de las gestiones que haya realizado
durante su desempeño y la cuenta la debe rendir en la misma forma que se rinde cuenta por
lo tutores y curadores. La cuenta que rinde el depositario debe ponerse en conocimiento de
las partes, las que tienen un término de 6 días para examinarla. Si transcurridos los 6 días
Página 44 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
ninguna de las partes formula objeción, la cuenta se tiene por aprobada, si hay objeciones,
se genera un incidente, artículo 514 del C.P.C.
1) Si es de pago: Una vez que la sentencia de pago está ejecutoriada o si sin estar ejecutoriada
se han caucionado las resultas del juicio, el ejecutante debe pedir que se proceda a la
liquidación del crédito y a la tasación de las costas, artículo 511 del C.P.C. Si el embargo
se ha trabado sobre la especie misma que se demanda, una vez ejecutoriada la sentencia
de pago se hará la entrega al ejecutante, artículo 512 del C.P.C. Se concluye que el
cumplimiento de la sentencia de pago es prácticamente automático toda vez que no es
necesario realizar ninguna otra gestión que no sea la de liquidación del crédito y de las
costas.
La sentencia de remate causa ejecutoria para todos los efectos de que se realicen los
bienes, pero todo lo que en su virtud se ejecute, queda sujeto a la condición de que la
resolución sea confirmada. En la sentencia de remate es necesario recurrir a un
procedimiento que permite reducir a dinero los bienes embargados. El Código se refiere
a este procedimiento en el inciso 1º del artículo 458 del C.P.C.:
Página 45 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
a) Bienes muebles sujetos a corrupción, susceptibles de próximo deterioro o cuya
conservación sea difícil o muy dispendiosa, artículo 483 del C.P.C., en este caso, los
bienes son vendidos por el depositario previa autorización judicial y sin necesidad de
tasación. En doctrina esta venta puede ejecutarse por el depositario durante la
tramitación del juicio y aún antes de que se dicte sentencia en causa.
b) Efectos de comercio realizables en el acto, artículo 484 del C.P.C.: Ej.: Acciones de S.A.,
que según la Ley de Sociedades se transan en la bolsa. Según el artículo 484 del C.P.C.,
estos bienes se venden sin previa tasación por un corredor de la bolsa, de acuerdo al
procedimiento establecido para la designación de peritos.
c) Bienes muebles que no estén en las categorías anteriores: el artículo 482 del C.P.C.,
modificado el año ´82, establece que los bienes muebles embargados se venderán en
martillo, siempre que ello sea posible y sin necesidad de tasación. La venta se hará
por el martillo designado por el tribunal que corresponda. En la práctica, la
designación del martillero se solicita al tribunal conjuntamente con el retiro de
especies.
En esa presentación se pide que se faculte al martillero designado para fijar la fecha
del remate y el número de avisos que estime conveniente para publicitar el remate y
en un otro sí se pide el auxilio de la fuerza pública para el caso de que el ejecutado se
oponga al retiro de especies. En cuanto al retiro de especies, la Ley Nº 19.411 introdujo
un inciso al artículo 455 del C.P.C., en el cual se establece que el retiro de especies no
podrá decretarse sino hasta transcurridos 10 días desde la fecha de la “Traba del
embargo”, a menos que el juez por resolución fundada ordene otra cosa.
d) Bienes que requieren previa tasación: artículo 485 del C.P.C., estos bienes se van a
vender en pública subasta ante el tribunal que conoce de la ejecución o ante el tribunal
en cuyo territorio se encuentran ubicados los bienes, cuando así se resuelva a solicitud
de parte y por motivo fundado. Los bienes que requieren previa tasación son todos
los bienes raíces y algunos bienes muebles que no estén comprendidos en las
categorías anteriores. Nuestra legislación le da un tratamiento especial a los bienes
raíces, por ello la realización de estos bienes raíces es solemne y compleja y se debe
cumplir con una serie de trámites y etapas.
1) Tasación: Artículo 486 y 487 del C.P.C. La tasación del bien raíz será aquella que figure
en el rol de avalúos que esté vigente para efectos del pago de las contribuciones
territoriales, a menos que el ejecutado solicite que se practique una nueva tasación. El
Servicio de Impuestos Internos realiza una tasación del bien raíz para el pago de las
contribuciones. En la práctica, se presenta un certificado emanado del Servicio de
Página 46 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Impuestos Internos en cual consta el avalúo del bien raíz, solicitándose al tribunal que se
tenga por aprobado con citación.
El ejecutado tiene un plazo de 3 días para objetar el avalúo y requerir una nueva tasación
del bien raíz. Requerida la nueva tasación del inmueble, se debe citar a las partes para
dentro de 2º día para efectos de designar un perito (si lo nombra el tribunal, no puede
ser un empleado de ese tribunal). El perito debe hacer todos los trámites para ejecutar
la tasación y presentar el informe del perito en conocimiento de las partes, teniendo estos
un plazo de 3 días para impugnarlo. Si una de las partes impugna la tasación del perito,
se le da traslado por 3 días a este para que exponga lo que estime conveniente.
Transcurrido este plazo, hallase evacuado o no el traslado, el tribunal puede:
a) Aprobar la tasación.
b) Pedir que se rectifique la tasación por el mismo perito que evacúo el informe o por otro
perito.
c) Fijar el justi - precio del bien.
Cualquiera de estas actitudes del tribunal se tomarán por resolución y ella es inapelable.
2) Fijación del día y hora para la subasta: Artículo 488 del C.P.C., establece que aprobada
la tasación se señalará día y hora para la subasta. Lo primero, para estos efectos, es hacer
públicaciones en las cuales se debe dar cuenta del día y de la hora en que el remate se va
a efectuar (también se señala el lugar). Estas públicaciones deben hacerse en un diario de
la comuna en que tenga su asiento el tribunal o el de la capital de la provincia o el de la
capital de la región. Los avisos pueden públicarse también en días inhábiles (son días
corridos).
Si los bienes están en otra comuna el remate también se debe anunciar en ella o en la
capital de la respectiva región, por el mismo tiempo y en la misma forma. El encargado
de redactar estos avisos es el secretario del tribunal y éstos deben contener los datos
necesarios para poder identificar el bien, artículo 489 del C.P.C. Hay que aprobar las
bases del remate y acompañar un certificado de gravámenes y prohibiciones respecto del
inmueble (el plazo de 15 días debe concordar con la obtención de todos los documentos
necesarios).
3) Bases del remate: La aprobación de las bases del remate, es decir, las condiciones en que
deba procederse a la venta del inmueble, debe hacerse de común cuerdo por las partes.
El ejecutante debe presentar un escrito en el cual proponga al tribunal las bases o
condiciones en que haya de efectuarse el remate. Este escrito lo provee el tribunal “Como
se pide con citación”, indicando que se aprueba las bases del remate, si el ejecutado no
se opone a ella dentro del plazo de 3 días, contados desde la notificación de la resolución,
artículo 491 del C.P.C.
Página 47 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Si surge una oposición en ese plazo, se resuelve de plano sin más trámite. Si no existe
acuerdo en las bases del remate estas deben ser determinadas por el tribunal, pero el
tribunal tiene ciertas limitaciones:
a) El precio en que se venderá el inmueble no puede ser inferior a los 2/3 de su tasación.
b) El precio deberá pagarse de contado, a menos que el tribunal por motivo fundado
resuelva otra cosa.
Las cláusulas que se deben contemplar en las bases del remate son:
• Si es un acreedor valista.
• Si ha interpuesto una tercería de pago.
vii) El estado en que se encuentran los insumos (si hay atraso en el pago de luz,
teléfono, agua, etc.). Esto es importante ya que si nada dicen las cláusulas respecto
de esto, los gastos serán de cuenta del adjudicatario.
4) Purga de la hipoteca: No es precisamente un trámite, sino más bien un efecto del remate,
pero es muy conveniente hacerlo, artículo 2428 del C.C., y artículo 492 del C.P.C., consiste
en la extinción de las hipotecas, que se produce cuando concurren 3 requisitos
copulativos:
El artículo 492 del C.P.C., modificó el artículo 2428 del C.C., estableciendo que en el caso de
que un inmueble sea perseguido por un acreedor hipotecario de grado posterior, el acreedor
Página 48 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
hipotecario de grado preferente tiene derecho a exigir el pago de su crédito en el orden que
corresponda a la mantención de su crédito en el caso que este no se encuentre devengado
aún.
La jurisprudencia ha establecido que la forma en que los acreedores hipotecarios tienen que
hacer exigible su pago preferente, es a través de la interposición de la correspondiente
“Tercería de prelación de pago”. La mayoría de la jurisprudencia sostiene que basta que el
acreedor presente un escrito señalando cual es su crédito para convenir en el pago.
Si el remate del inmueble se realiza sin haber citado a los acreedores hipotecarios se
mantienen vigentes todas las hipotecas (se adquieren todas). Si el ejecutante del inmueble
es el primer acreedor hipotecario y si no se cita a los acreedores de grado posterior el
adjudicatario se subroga en los derechos del primer acreedor hipotecario, artículo 1610
Nº 2 del C.C.
6) Públicación de aviso: Se debe realizar de acuerdo al artículo 489 del C.P.C., en relación
al artículo 502 del C.P.C. Concordando estos artículos la ley no exige que se deje
constancia del hecho en el expediente, pero la liquidación de los bienes raíces es un
tramite solemne, por lo que debe dejarse constancia de los avisos en el expediente para
que no se declare la nulidad del remate. Para estos efectos, debe presentarse un escrito
en el tribunal solicitando que el secretario certifique en el proceso el tenor de los avisos,
la fecha de públicación y el diario donde se hicieron los avisos. En la practica, se
acompaña la hoja del diario, con su fecha, en donde se publicó el aviso.
Página 49 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Mediante el remate se efectúa una compraventa, pero con una particularidad, por que
una de las partes en el contrato es el tribunal. Esta compraventa se reputa perfecta desde
el momento en que se extiende el acta de remate. El acta de remate debe ser firmada por
el juez de la causa, por el rematante o adjudicatario del inmueble y por el secretario del
tribunal, artículo 496 del C.P.C.
b) Si no existen postores: artículo 499 del C.P.C., el acreedor puede solicitar que se le
adjudiquen por los 2/3 de la tasación los bienes embargados o que se reduzca
prudencialmente por el tribunal el avalúo aprobado. La reducción no puede exceder de
una tercera parte (1/3) del avalúo. Si el acreedor escoge esta segunda vía, es decir, un
nuevo remate y no hay postores nuevamente, artículo 500 del C.C.
La prenda pretoria o anticresis judicial es un contrato en cuya virtud, por el ministerio del
tribunal se entregan, al acreedor bienes embargados sean raíces o muebles para que se pague
con sus frutos. Para la prenda pretoria rigen los artículos 501 al 507 del C.P.C.- Cuando el
acreedor pida, en los términos del artículo 500 del C.P.C., que se le entreguen los bienes en
prenda pretoria, podrá el deudor solicitar que se pongan por última vez a remate (aquí no
hay mínimo para las posturas).
El juez debe ordenar que se extienda la escritura pública definitiva a petición de parte y
dentro de 3 días de efectuado el remate (inciso 2 artículo 495 del C.P.C., en relación con el
artículo 1801 del C.C.). Esta escritura de compraventa en pública subasta que se extiende
por orden del tribunal no es una escritura corriente, ya que aplicando el artículo 495 y 497
del C.P.C., en las escrituras de compraventa deben insertarse antecedentes que no se
requieren en una escritura normal:
a) Todos los antecedentes relativos a la validez del juicio en el cual se produjo el remate. Ej.:
Públicación de aviso, requerimiento de pago, certificado del tribunal de que no se
opusieron excepciones (pasos del juicio ejecutivo).
b) Todos los antecedentes relativos al remate o a la venta misma. Ej.: Acta del remate,
autorizaciones entregadas por otros tribunales en casos de otros embargos.
Página 50 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
La escritura de remate es la adjudicación y debe ser extendida por el juez una vez que se
encuentre ejecutoriada la resolución que ordena extenderla. Puede suceder que la persona
que se adjudica la cosa en el remate se desista de ejecutar la compra, es decir, que la
adjudicación no se realice nunca. Aquí hay dos posiciones doctrinarias:
POSTURAS EN EL REMATE
Página 51 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
juzgada se traduce en la imposibilidad de volver a discutir en un juicio lo que se ha resuelto
cuando concurre la triple identidad. Históricamente el juicio ejecutivo no era un
procedimiento completo y no producía cosa juzgada, sin embargo, el mensaje del Código
de Procedimiento Civil deja claro que si la produce con dos excepciones:
1.-) No obstante producir cosa juzgada el juicio ejecutivo, en el sentido que la sentencia
dictada en un juicio ejecutivo produce cosa juzgada en un juicio ejecutivo posterior, en
ciertas circunstancias el ejecutante puede iniciar un nuevo juicio ejecutivo donde concurra
la triple identidad y el ejecutado no podrá oponer la excepción de cosa juzgada. Esto se
conoce como “Renovación de la acción ejecutiva”.
2.-) No obstante producir cosa juzgada el juicio ejecutivo, respecto de los juicios ordinarios
iniciados con posterioridad, hay casos de excepción que se conocen como “Reserva de
derechos o reservas de acciones y excepciones”.
a.-) Renovación de la acción ejecutiva.- Artículo 175 y 477 del C.P.C., que permite la
rediscusión de un asunto fallado en un juicio ejecutivo nuevo y posterior. La renovación de
la acción ejecutiva es “La facultad que tiene el ejecutante para iniciar un nuevo juicio
ejecutivo aunque concurra la triple identidad (persona, objeto y causa, artículo 177 del
C.P.C.), en todos aquellos casos que la ley lo permite”. En estos casos, existe una verdadera
prohibición al ejecutado para hacer valer la excepción de cosa juzgada en el juicio ejecutivo.
El legislador permite esta situación en aquellos casos en que el juicio ejecutivo anterior no
se falla de acuerdo al fondo, sino que el fallo se funda en lo formal.
Las causas están señaladas en la propia ley y son la incompetencia del tribunal, la
incapacidad, la ineptitud del libelo, y la falta de oportunidad en la ejecución, artículo 477
del C.P.C.- Los tres primeros se asocian a las excepciones dilatorias, pero la cuarta causal
no calza con ninguna excepción dilatoria, por tanto, se aplica el Nº 7 del artículo 464 del
C.P.C.- Existe un fallo de la Corte Suprema que señala que la falta de oportunidad en la
ejecución se refiere no solo al tipo, si no que también a las demás condiciones externas y
requisitos que debe reunir el título para tener mérito ejecutivo y que debe ser subsanado por
los medios que los franquea la ley.
Página 52 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
subsanar el vicio por el cual primitivamente fuera rechazada la ejecución y en ese caso el
ejecutado no puede oponer la excepción de cosa juzgada, pero si el ejecutante renueva su
acción sin subsanar el vicio el ejecutado podrá oponer tal excepción.
b.-) Reserva de derechos.- Artículo 478 del C.P.C.- Realza la idea de que los fallos dictados
en un juicio ejecutiva producen cosa juzgada respecto de todo juicio ejecutivos y respecto
de un juicio ordinario posterior. Esto no tendría efecto si hubiese mediado la reserva de
acciones o excepciones hecha por el ejecutante o por ejecutado para un juicio ordinario
posterior. Estos son derechos que la ley establece en favor de ambas partes, en orden de
solicitar la reserva de acciones o excepciones para una juicio ordinario posterior la reserva
debe ser pedida en forma expresa y no cabe que el tribunal la declare de oficio, por que si
así lo hiciera incurriría en ultra - petita.
El ejecutado puede solicitar que no se pague al ejecutante sin que este dé caución
suficiente para asegurar las resultas del juicio ordinario posterior. Esta solicitud el tribunal
tiene la obligación de proveerla accediendo a ella. Terminando el juicio ejecutivo queda
firme la reserva y el juicio ordinario posterior debe ser iniciado por el ejecutado dentro del
término de 15 días, contados desde la notificación de la sentencia definitiva. Si no se inicia
Página 53 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
el juicio ordinario posterior en ese plazo, la sentencia se cumple sin previa caución o, si se
hubiere accedido a la caución ella no produce efecto.
Ø Que esta solicitud se haga en el plazo fatal de 4 días de que dispone el ejecutante
para responder a las excepciones opuestas.
En este caso, la reserva no requiere ser fundada. Aceptada la reserva por el tribunal,
el ejecutante inicia acción ordinaria sobre los mismos puntos que fueron objeto de la
demanda ejecutiva. En este caso, la oportunidad para presentar la solicitud queda entregada
al acreedor.
Página 54 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
La principal diferencia entre la reserva de acciones del artículo 467 del C.P.C., y la
del artículo 478 del C.P.C., consiste en que el primer caso junto con formular la reserva de
acciones, se desiste de la acción ejecutiva, en cambio, en el segundo caso, mantiene siempre
su acción ejecutiva y la reserva se pide siempre para el evento que ella sea rechazada. La
reserva de derechos, en la sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo, no produce cosa
juzgada en el juicio ordinario posterior si se ha concedido la reserva. El objeto de la reserva
de derechos es impedir que la sentencia firme pronunciada en el juicio ejecutivo produzca
cosa juzgada en el juicio ordinario posterior y para que exista la reserva de derechos se
requiere:
Página 55 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Es propia y exclusiva del ejecutante Es tanto del ejecutante como del ejecutado.
Artículo 530 y siguientes del C.P.C., y artículo 1553 del C.C., subsidiariamente se
aplican también los artículos 434 y siguientes del C.P.C., en lo relativo al cuaderno ejecutivo.
Se aplican las normas del cuaderno de apremio, solo en el caso de que la obligación de hacer
desemboque en un proceso de apremio. La obligación de hacer tiene por objeto la realización
de un hecho material o jurídico.
REQUISITOS DE ACCIÓN.-
1.-) Debe contar la obligación en un título ejecutivo que traiga aparejada la posibilidad de
ejecución.
En el caso del juicio ejecutivo por obligación de hacer, el legislador distingue dos
procedimiento (en ambos hay cuaderno ejecutivo y de apremio):
Página 56 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
1-) El procedimiento que tiene por objeto la suscripción de un documento o la
constitución de una obligación.- Este procedimiento se aplica fundamentalmente al
cumplimiento de los contratos de promesa de compraventa. En la demanda ejecutiva se
solicita que se despache mandamiento de ejecución y embargo contra el deudor, a fin de
que suscriba el documento o constituya la obligación en el plazo que el tribunal señale, bajo
el apercibimiento de que si no lo hace, lo hará el juez en su nombre, artículo 532 del C.P.C.-
Las actitudes del tribunal son equivalentes a las que asume en el juicio ejecutivo por
obligación de dar con ciertas modificaciones: En el evento que concurran los requisitos
legales para que exista la obligación de hacer, se despacha el mandamiento de ejecución,
que contendrá una orden de apercibimiento distinto al del juicio ejecutivo por obligación de
dar. Aquí la orden es la de requerir al deudor para que constituya la obligación o suscriba
el documento y el apercibimiento. Consiste en que si no lo hace, lo hará el juez a su nombre.
b.-) Puede no hacer nada. En ese caso basta la existencia del mandamiento, el haber sido
requerido en el transcurso del plazo, para que entre en juego el apercibimiento y el juez
entra en representación del ejecutado.
Página 57 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
1.-) Dar comienzo a la ejecución de la obra en el plazo fijado por el tribunal. La obligación
solo se entenderá cumplida una vez que la obra se entregue, pero igualmente se ve obligado
el deudor al pago de las costas.
2.-) Puede oponer las excepciones contempladas en el artículo 464 del C.P.C., más una
excepción especial del artículo 534 del C.P.C.-
3.-) Dejar transcurrir el plazo sin hacer nada, en ese caso, el mandamiento hace las veces de
sentencia.
La ley autoriza para que las facultades del artículo 1553 del C.C., puedan cumplirse
antes que los requisitos procesales, artículo 536 del C.P.C.-
1.-) Si el deudor no obedece el plazo para dar comienzo a los trabajos, el acreedor puede
solicitar que la obra se lleve a cabo por un tercero. Lo que se permite es el cumplimiento
anticipado de la sentencia.
2.-) Cuando empieza la obra, la abandone el deudor sin causa justificada, el juicio ejecutivo
por obligación de hacer se puede transformar en un juicio ejecutivo por obligación de dar.
Página 58 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Esto no tiene lugar en el caso que el deudor haya consignado para iniciar la obra o
en el caso de que se hayan rematado bienes. Si el deudor paga las multas impuestas y rinde
caución suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnización de todo perjuicio al
acreedor cesa el apremio.
Artículo 544 del C.P.C., se aplican también los artículos 530 y siguientes del C.P.C.,
y el artículo 1555 del C.C.- La obligación de no hacer es aquella en que el deudor se abstiene
de realizar un hecho que de otro modo le sería lícito realizar. El artículo 1555 del C.C.,
excluye del juicio ejecutivo a la obligación de no hacer, transformándola en una
indemnización de perjuicios. El juicio ejecutivo por obligación de no hacer se aplica cuando
se puede destruir lo hecho. En el fondo la obligación de no hacer se transforma en una
obligación de hacer que consiste en deshacer. Dentro de la obligación de no hacer hay que
distinguir:
REQUISITOS.-
Página 59 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
4.-) La obligación de no hacer se transforma en obligación de destruir la obra, debiendo
constar en el título ejecutivo que ello es necesario para el cumplimiento de los fines previstos
en el contrato y que no puede cumplirse de otra forma.
LAS TERCERÍAS
1.-) A la restricción de los casos en los cuales los terceros pueden intervenir en el juicio
ejecutivo, interponiendo una tercería.
1.-) El tercero que pretende el dominio sobre los bienes embargados (tercería de dominio).
2.-) El tercero que invoca la posesión de los bienes embargados (tercería de posesión).
Página 60 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
3.-) El tercero que pretende el derecho a ser pagado preferentemente (tercería de prelación
de pago.
4.-) El tercero que pretende concurrir en el pago a falta de otros bienes (tercería de pago - se
ingresó al Código en el año 1988).
Existen otros derechos que pueden hacer valer en la forma de las tercerías. Cabe
plantearse cual de los terceros interviene como tercerista en el juicio ejecutivo. El tercero
que interviene en el juicio ejecutivo es el tercero excluyente, por que sustenta pretensiones,
posiciones o peticiones opuestas a las del ejecutante y a las del ejecutado, hacen valer un
derecho propio y de su exclusivo interés. En alguna oportunidad puede intervenir un tercer
coadyuvante y está intervención está a propósito de la tercería de pago. No hay
participación de los terceros independientes.
c.-) La tercería de dominio se rige por los trámites del juicio ordinario, con pequeñas
modificaciones, como la ausencia de los trámites de réplica y dúplica.
Al sostener que las tercerías son un juicio separado del juicio ejecutivo, surgen una
serie de consecuencias:
2.-) La sentencia recaída en el juicio ejecutiva es para todos los efectos legales una sentencia
definitiva y como tal debe cumplir con todos los requisitos del artículo 170 del C.P.C., y su
notificación se debe hacer por cédula.
Página 61 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
REQUISITOS.-
1.-) Con todos los documentos fundantes de la misma, que pueden tener el carácter de
públicos o privados, pero deben ser capaces de acreditar el dominio. Si es un instrumento
Página 62 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
público debe tener su origen anterior a la demanda ejecutiva y si lo tiene, la demanda de
tercería va a poder suspender el procedimiento de apremio:
2.-) Debe presentar un escrito solicitando al tribunal que con el mérito del instrumento
público acompañado en la demanda, se suspenda la tramitación del cuaderno de apremio,
ya que la tercería se tramita en cuaderno separado.
1.-) Artículo 522 del C.P.C., la interposición de la tercería de dominio no suspende en caso
alguno el procedimiento ejecutivo y la razón de ello es que al tercerista nada le importa la
suerte del juicio ejecutivo, no le preocupa si la acción ejecutiva va a ser aceptada o no, lo que
le interesa es que se le reconozca su derecho de dominio y se le excluyan sus bienes del
embargo.
Los artículos 519 y 520 del C.P.C., regulan ciertas situaciones vinculadas a los
derechos de terceros y a los derechos de copropietarios, que se los han de hacer valer deben
hacerlo a través de la tercería de dominio.
Página 63 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
entiende que el remate recayó sobre la especie misma y no sobre los derechos. Si la tercería
es parcial, el apremio continua en todos los bienes no afectados por la tercería.
a.-) En que el poseedor se reputa dueño mientras otro no justifique serlo (presunción
simplemente legal, altera la carga de prueba). Acreditada la posesión se reputa dueño al
poseedor. Para destruir esta presunción, el ejecutada deberá acredita que no se presenta el
hecho en que ella se funda.
b.-) El embargo debe recaer sobre bienes del deudor. Si las cosas embargadas no son de
posesión del ejecutado el interesado debe acreditar que es titular de un derecho y debe
solicitar que el apremio no se cumpla a su respecto.
EFECTOS.-
Página 64 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
transcurrido 10 días desde la traba del embargo, a menos que el juez, por resolución fundada
lo autorice.
Se va a poder pagar una vez que se encuentre firme la sentencia recaída en la tercería
de prelación. En este caso, se procede a pagar al ejecutante y al tercerista de acuerdo a la
sentencia. Si la sentencia acoge la tercería, se pagará preferentemente al tercerista, quedando
el resto para cubrir el crédito del ejecutante.
Para que en el juicio ejecutivo prospere una tercería es necesario que el crédito de
tercerista conste en un título ejecutivo. La tercería de prelación se tramita como incidente,
es decir, se confiere traslado por 3 días al ejecutado y al ejecutante y continúan los trámites
correspondientes.
Página 65 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
REQUISITOS DE PROCEDENCIA.-
1.-) Que el crédito del tercerista sea ejecutivo, es decir, que reúna todas las condiciones
legales para que se pueda perseguir por vía ejecutiva.
2.-) Que el deudor no tenga otros bienes que los embargados para hacer el pago de los
créditos del ejecutante y del tercerista (Nº 3 del artículo 518 del C.P.C., se desprende ésta
obligación).
De acuerdo con las reglas generales de la prueba, quien debe probar que el deudor
carece de otros bienes será el tercerista, quien tendrá que probar que el deudor no tiene más
bienes que los embargados.
2.-) Iniciación de otro juicio.- Puede el tercero iniciar un segundo juicio ejecutivo ante el
tribunal que sea competente conforme a los principios generales. En este caso, el segundo
ejecutante pedirá que se dirija el oficio al tribunal que conoce de la primera ejecución, para
que retenga de los bienes realizados la cuota que corresponde proporcionalmente ha dicho
ejecutante, artículo 529 del C.P.C.-
Página 66 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Hay vía incidental y la iniciación de otro juicio.
Artículo 113 al 114 del C.O.T.- La sentencia de condena se puede cumplir a través
de un juicio ejecutivo o a través del cumplimiento incidental, artículo 113 al 114 del C.O.T.,
y 231 al 232 del C.P.C.- Desde el punto de vista de como se hace cumplir la resolución se
debe distinguir :
a.-) Cuando no se requiera la iniciación de un nuevo proceso, el mismo tribunal que resolvió
el asunto, que da origen a la ejecución en primera o en única instancia, artículo 113 del
C.O.T., y 231 del C.P.C., será competente.
b.-) Cuando se requiera la iniciación de un nuevo proceso, será competente el tribunal que
conoció del asunto en primera instancia o el que resulte competente de acuerdo a las reglas
generales, artículo 114 del C.O.T., y 232 del C.P.C.-
2.-) Que la resolución cuyo cumplimiento se solicita tenga la naturaleza jurídica de una
sentencia definitiva o interlocutoria por ser estas las que producen acción de cosa juzgada.
3.-) Que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada, ya que sólo esta produce acción y
excepción de cosa juzgada.
Desde el punto de vista del cumplimiento incidental, artículo 231 y siguientes del
C.P.C., el tribunal competente para conocer del cumplimiento incidental es aquel que dictó
la resolución en primera o en única instancia. La solicitud del cumplimiento debe
presentarse dentro del plazo de un año contado desde que la ejecución se hizo exigible.
Cuando la solicitud se presente para exigir el cumplimiento entre las mismas partes del
juicio, la solicitud no debe cumplir sino sólo con los requisitos comunes a todo escrito.
Página 67 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Cuando se notifique a terceros debe hacerse personalmente. La solicitud se provee
“Como se pide con citación”. Esto significa que una vez notificada la solicitud, la parte
afectada dispone de un plazo de 3 días para oponerse a la ejecución. Esta oposición
a la ejecución se verifica oponiendo algunas de las excepciones contempladas en el
artículo 234 del C.P.C.- Ej.: Pago de la deuda, novación, compensación, transacción,
remisión de la deuda y concesión de esperas o prórrogas del plazo, etc.-
Son las únicas que se pueden oponer al cumplimiento incidental del fallo. Este
artículo exige que esas excepciones revistan fundamento plausible y que se interpongan
dentro de los 3 días de la citación. El tribunal, al igual que los incidentes, puede rechazar
de plano las excepciones opuestas, cuando todos los antecedentes se encuentran en el
proceso o bien puede recibirlas a prueba luego de evacuado el traslado. Cualquier
apelación que se interponga se concede sólo en el efecto devolutivo. La forma en que
se cumple la sentencia, artículos 235, 236 y 238 del C.P.C.-
RESPECTO DE TERCEROS.- Se rige por las mismas reglas anteriores con algunas
diferencias:
1.-) Que la resolución que ordene el cumplimiento, con citación de la persona contra la que
se pide, se notifica personalmente.
2.-) Que la tercero pueda oponer además la excepción de no empecerle la sentencia (que le
es inoponible, que no le daña).
3.-) Las excepciones se pueden oponer en el plazo de 10 días contados desde la notificación.
Artículo 240 del C.P.C., cuando no se cumple lo ordenado (no existe prisión por
deuda, pero se da, por ejemplo, por juicio de alimento).
Página 68 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
RECURSOS
Concepto de recursos
Los recursos son un medio de impugnación de las resoluciones judiciales, con lo cual
se persigue, normalmente, modificarlas o dejarlas sin efecto.
Fuentes directas:
Fuentes indirectas:
Página 69 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
II.-Código Orgánico de Tribunales: señala los tribunales que van a conocer de cada
uno de ellos y es fuente directa porque reglamenta el recurso de queja.
Para poder entrar a el estudio de los recursos, debemos recordar el art. 158 del CPC :
Se llama decreto, providencia o proveído el que, sin fallar sobre incidentes o sobre
trámites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene sólo por objeto
determinar o arreglar la substanciación del proceso.”
Página 70 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Entre los recursos y las resoluciones judiciales, existe una estrecha vinculación, en
muchos casos la ley señala respecto de una resolución los recursos que proceden en su
contra, pero en otros casos, la ley no dice el recurso que procede frente a una determinada
resolución. Es por eso, que en esas situaciones, tenemos que determinar la naturaleza
jurídica de la resolución de que se trata para ver cuál es el recurso que procede , en contra
de esa resolución.
Así tenemos, por ejemplo, que el recurso de reposición en materia civil, es propio de
los autos y decretos y, excepcionalmente, respecto de ciertas sentencias interlocutorias.
En el caso del recurso de casación, éste tiene por objeto anular una resolución
judicial. En el caso del recurso de casación en la forma, cuando haya sido dictada la
resolución con omisión de requisitos o vicios en el procedimiento. En el caso del recurso de
casación en el fondo, cuando haya sido dictada con infracción de ley que influya
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Para que proceda tiene que haber sido dictada la resolución con falta y abuso grave.
Recurso de reposición
Página 71 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
recurso de apelación, la resolución que declara prescrito el recurso de apelación fundado
en un error de hecho, la resolución que declara inadmisible el recurso de casación en la
forma, etc.
Recurso de apelación
Recurso de hecho
Tiene por objeto enmendar la resolución del tribunal inferior que no ha concedido o
ha concedido erróneamente un recurso de apelación.
Recurso de casación
Página 72 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Este recurso recorre toda la pirámide de los tribunales, partiendo por los tribunales
de letras como tribunal a quo hasta la Corte de Apelaciones. El tribunal ad quem en este
recurso, es la Corte Suprema.
Antes de la ley 19.374, en materia civil, la sentencia debía recaer en asuntos que
excedieran de una determinada cuantía,..
Recurso de revisión
Está reglamentado en los arts. 810 y siguientes del CPC.. El CPC trata esta materia
bajo el epígrafe ‘Del recurso de revisión.
Recurso de inaplicabilidad
Recurso de amparo
Página 73 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Este recurso cabe ante una amenaza a la libertad personal frente a una detención,
prisión o arraigo ilegal, en algunos casos, este recurso podrá tener una vinculación con una
resolución judicial, cuando la detención, prisión o arraigo hayan sido dictados por un
tribunal.
Recurso de protección
Tampoco tiene una necesaria vinculación con una resolución judicial, ya que tiene
por objeto restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado,
quien por causa de actos arbitrarios u omisiones arbitrarias o ilegales, ha sufrido privación,
perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de sus derechos constitucionales
Página 74 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Estados procesales en que se puede encontrar una resolución judicial
1.-) Resolución pendiente: Es aquella que no puede cumplirse por existir recursos
en su contra, no fallados o por encontrarse pendientes los plazos para interponer esos
recursos.
2.-) Resolución que causa ejecutoria: Es aquella que puede cumplirse a pesar de
existir recursos pendientes en su contra. Ej : Cuando se ha concedido el recurso de apelación
en el solo efecto devolutivo; Cuando la resolución del recurso de casación se encontrare
pendiente.
Art 174 : “Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se haya notificado a
las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y, en caso contrario, desde que se notifique
el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos, o desde que
transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposición de dichos recursos, sin que se
hayan hecho valer por las partes. En este último caso, tratándose de sentencias definitivas, certificará
el hecho el secretario del tribunal a continuación del fallo, el cual se considerará firme desde este
momento, sin más trámites”.
Página 75 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Las resoluciones judiciales, desde el punto de vista de la forma, deben cumplir
ciertos requisitos:
a) Requisitos comunes :
b) Requisitos específicos :
b.1) En el caso de una sentencia definitiva civil, los requisitos están en el art. 170 cpc
y en el autoacordado sobre la forma de las sentencias (parte expositiva, considerativa
y resolutiva).
b.3) En el caso de los autos, sucede lo mismo que con las sentencias interlocutorias. El
art. 171 cpc señala: En las sentencias interlocutorias y en los autos se expresarán, en
cuanto la naturaleza del negocio lo permita, a más de la decisión del asunto
controvertido, las circunstancias mencionadas en los números 4° y 5° del articulo
precedente.
Cuando se trata de una sentencia definitiva que no reúne los requisitos específicos,
hay una causal de casación en la forma. Si se pretende deducir apelación debe existir un
agravio y este se da cuando no se ha obtenido la totalidad de lo pedido, por ello, hay que
examinar la parte resolutiva de la sentencia en relación con la parte expositiva, pero a veces
este examen no es tan sencillo, ya que puede tener considerandos resolutivos.
Plazos y recursos
Página 76 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
El recurso de aclaración no tiene plazo de interposición, ya que más que un recurso es una
facultad de corrección administrativa y no se altera la sentencia, porque las causales son
errores de transcripción.
Concepto de recurso
“Es el acto jurídico procesal de parte, realizado con la intención de impugnar una
resolución judicial.”
Página 77 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
La impugnación puede perseguir distintos objetivos, entre otros :
4) Que la Corte Suprema declare que determinado precepto legal no se aplique al caso
particular. Se refiere al recurso de inaplicabilidad.
5) Que el tribunal adopte las medidas conducentes a fin de poner termino al mal que motiva
la interposición del recurso. Esto se traduce en la enmienda de la resolución, en la nulidad
misma.
6) Que se restablezca el imperio del derecho y la debida protección del afectado. Se refiere
al recurso de protección.
1- Supone la existencia de un tribunal. Para que exista el recurso debe haber un conflicto
resuelto por una resolución pendiente.
1) Según su finalidad:
Página 78 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
a) Recurso ordinario: procede contra la generalidad de las resoluciones judiciales.
La reposición es recurso ordinario cuando procede sólo contra autos y decretos, en materia
civil.
a) Recurso ante el mismo tribunal que dictó la resolución, para que conozca el tribunal
superior: apelación
b) Recurso ante el mismo tribunal que dictó la resolución y quien lo falla: reposición y
aclaración
c) Recurso ante el tribunal que la ley señala para conocerlo y fallarlo: revisión y recurso
de queja
Competencia y recursos
Por regla general, en los recursos prima la jerarquía, es decir, conoce de ellos el superior
jerárquico del tribunal que dictó la resolución. Todo tribunal chileno ejerce jurisdicción, pero
no todo tribunal tiene competencia. La competencia esta distribuida jerárquicamente en la
pirámide de los tribunales y se establece que ciertos recursos sean de competencia de un
determinado tribunal.
La regla del superior jerárquico esta dada en el articulo 110 del código orgánico de
tribunales, el cual señala: “Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez
inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente
fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en segunda instancia”
(regla del grado o jerarquía, que tiene importancia para efecto de los recursos y que se aplica
fundamentalmente al recurso de apelación y al de casación en la forma).
Instancia y recursos
Página 79 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
La regla general en Chile es el sistema de la doble instancia, aunque hay asuntos que
se ven en única instancia. Un asunto es resuelto en única instancia cuando su resolución no
esta sujeta a revisión por el tribunal superior.
Se falla un asunto en primera instancia cuando lo resuelto por el tribunal esta sujeto
a revisión por el superior jerárquico, tanto en el hecho como en el derecho.
El agravio
Página 80 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
porque para la casación en la forma se requiere además un agravio subjetivo, es decir, que
el vicio en el cual se funda el recurso afecte a la parte recurrente. Si el demandante pierde el
juicio tenemos agravio objetivo. Si ve que falta el emplazamiento no hay agravio, porque
este vicio afecta al demandado. La omisión del emplazamiento, constituye la omisión de un
trámite o diligencia declarado esencial por la ley. ( art. 768 n° 9 cpc )
Art. 182 cpc : “Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las
partes, no podrá el tribunal que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna. Podrá, sin
embargo, a solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y
rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que aparezcan de
manifiesto en la misma sentencia.”
Concepto: “Es la facultad que tienen las partes y/o el tribunal, los primeros para
solicitar y el segundo para modificar una sentencia definitiva o interlocutoria que adolece
de alguno de los vicios que señala la ley.”
Naturaleza jurídica
Página 81 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
errores que pudiere tener la sentencia (por ejemplo errores de calculo ,errores numéricos,
que no sean del fondo de la sentencia, sino de carácter formal).
El plazo que tiene el tribunal para actuar en este caso es de cinco días, contados
desde la primera notificación de la sentencia. Transcurrido este plazo, si el tribunal no lo
hace, debe hacerse a requerimiento de parte.
El legislador no ha señalado plazo para que las partes puedan solicitar estas
rectificaciones. La doctrina y la jurisprudencia han señalado que las partes no tienen plazo
y que el plazo solo existe para que el tribunal pueda ejercer esta facultad de oficio.
Algunos sostienen que esta facultad del tribunal es una facultad restringida. Si
tomamos literalmente el Art. 184 del CPC veríamos que el tribunal solo podría rectificar los
errores de que adolezca la sentencia y que no podría interpretar o enmendar, y esto de la
sola lectura de Art. 184 que dice que los tribunales en el caso del Art. 182, que es donde dice
que notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las partes no podrá el
tribunal que la dictó alterarla o modificarla de manera alguna. Sin embargo, este Art. 184
del CPC dice que los tribunales en el caso del Art. 182, podrán también de oficio rectificar
dentro de los cinco días siguientes a la primera notificación de la sentencia los errores
indicados en dicho artículo. Entonces, algunos han interpretado que el Art. 184 solamente
se está refiriendo a la posibilidad que tiene el tribunal de oficio de rectificar.
Entonces, el plazo que tiene el tribunal en el caso de este recurso para actuar de oficio
son en materia civil cinco días. Las partes de acuerdo a lo que ha interpretado la doctrina,
no tendrían plazo para ejercer esta facultad.
Una vez hecha la reclamación, el tribunal puede pronunciarse sobre ella sin más
trámite, o después de escuchar a la otra parte. Eso significa que el tribunal puede resolverlo
de plano, o darle tramitación incidental.
Art. 183. Hecha la reclamación, podrá el tribunal pronunciarse sobre ella sin más trámite o
después de oír a la otra parte; y mientras tanto suspenderá o no los trámites del juicio o la ejecución
de la sentencia, según la naturaleza de la reclamación.
Art. 184. Los tribunales, en el caso del artículo 182, podrán también de oficio rectificar, dentro
de los cinco días siguientes a la primera notificación de la sentencia, los errores indicados en dicho
artículo.
Página 82 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Art. 185. Las aclaraciones, agregaciones o rectificaciones mencionadas en los tres artículos
precedentes, podrán hacerse no obstante la interposición de recursos sobre la sentencia a que aquéllas
se refieren.
El Art. 190 CPC, nos señala en el inc. 2 de que el término para la apelación no se
suspende por la solicitud de aclaración, interpretación, rectificación o enmienda.
En cuanto al fallo que resuelve el recurso en estudio, es apelable en los mismos casos
de que es apelable una sentencia, y así expresamente lo dice el Art. 190 inc 2 que señala: “
Tampoco se suspende por la solicitud de aclaración, agregación o rectificación de la sentencia
definitiva o interlocutoria el fallo que resuelva acerca de dicha solicitud, o en que de oficio se hagan
rectificaciones conforme al Art. 184, será apelable en todos los casos en que lo seria la sentencia que
se refiera con tal que la cuantía de la cosa declarada, agregada o rectificada admita el recurso.”
RECURSO DE REPOSICIÓN
Página 83 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Concepto: La reposición es el acto jurídico procesal de impugnación ejecutado por
las partes, y que tiene por objeto solicitar al mismo tribunal que dictó la resolución la
modifique o la deje sin efecto.
La regla general es que son reponibles los autos y decretos. Excepcionalmente son
reponibles ciertas sentencias interlocutorias.
Estas son:
El sujeto que pide la reposición debe ser una de las partes del juicio, y esa parte es
la parte agraviada por la resolución que es objeto del recurso. Nunca la reposición puede
ser de oficio.
Página 84 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Los autos y decretos, de acuerdo a lo que establece el Art. 181, se cumplen desde que
quedan firmes, pudiendo ser modificados o ser dejados sin efecto por el tribunal que los
dicto, si se hacen valer nuevos antecedentes, que así lo exija.
Nuestro sistema procesal civil se realiza sobre la base del principio de la escrituración
por lo que este recurso no hace excepción a este principio y debe interponerse por escrito.
Aunque el legislador no haya señalado que el recurso de Reposición, debe deducirse
en forma fundada, señalando la resolución en contra de la cual se deduce el recurso, en la
práctica es conveniente deducirlo así, debiendo en ese mismo escrito terminar solicitando,
que se acoja la reposición.
En los casos en que la reposición se interponga con una apelación subsidiaria, o sea
cuando la apelación se interponga como subsidiaria de una reposición, no es necesario
fundamentar ni formular peticiones concretas, siempre y cuando el recurso de reposición
cumpla, con ambas exigencias.
Específicamente el Art 189 CPC cuando habla de la apelación dice “que deberá
contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas
en que se funda”. Esta regla hace excepción cuando la apelación se interpone en forma
subsidiaria de un Recurso de Reposición, caso en el cual, si el Recurso de Reposición se
fundamenta y contiene peticiones concretas no es necesario hacerlo respecto del Recurso de
Apelación.
Página 85 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Tribunal competente para conocer de este recurso
Para estos efectos hay que distinguir los autos y decretos de las ciertas
interlocutorias, que son reponibles.
Página 86 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Relacionando el citado artículo 319 con el artículo 320 del CPC nos señala que la lista
de testigos debe presentarse desde la primera notificación de la resolución a que se refiere
el art.318, y hasta el quinto día de la última cuando no se haya pedido reposición en
conformidad al artículo anterior y en el caso contrario, dentro de los cinco días siguientes a
la notificación por el estado de la resolución que se pronuncie sobre la última solicitud de
reposición, cada parte deberá presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir
prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad..(Este artículo ha sido
modificado por la Ley 20192/07.)
1) Rechazar la reposición
2) Acoger la reposición
3) Acoger la reposición parcialmente
Página 87 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Concepto: “Acto jurídico procesal de parte, ejecutado por la parte agraviada por
una resolución judicial, para solicitar del tribunal superior jerárquico que la enmiende
con arreglo a derecho”.
Este concepto fluye del Art 186 CPC “El recurso de apelación tiene por objeto
obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la
resolución del inferior”.
En este tema, se debe aplicar la regla general de la competencia del Art 110 COT, es
decir que determinado el tribunal que va a conocer de un asunto en primera instancia, queda
igualmente determinado el tribunal que va a conocer de ese asunto en segunda instancia.
Como ya sabemos jamás procede la prórroga de competencia en segunda instancia.
Aquí hablamos de tribunal inferior, que es el tribunal que dictó la resolución y ante
el cual se interpone el recurso.
2.-) Este recuso se interpone ante el tribunal que dictó la resolución que se pretende
recurrir y para que conozca de él el tribunal superior jerárquico.
5.-) Posibilita otros recursos y en otros casos imposibilita recursos. Esto se explica
porque el recurso de casación para ser interpuesto requiere que se prepare, o sea que
se haya reclamado por todos los medios que franquea la ley del vicio que
fundamenta el recurso y el Recurso de Apelación es un medio para preparar este
recurso. El Recurso de Casación en el Fondo procede contra sentencias definitivas o
Página 88 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
interlocutorias inapelables por Cortes de Apelaciones o tribunales arbitrales de
derecho conociendo de materias propias de una Corte de Apelaciones. De modo que
el Recurso de Apelación, posibilita llegar a la instancia que nos permita recurrir de
casación.
En materia civil son apelables directamente todas las sentencias definitivas y las
sentencias interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue
expresamente este recurso.
La regla general es que los autos y decretos no son apelables. Excepcionalmente, los
autos y decretos son apelables, pero nunca directamente sino que en forma subsidiaria de
una reposición y para el evento de que ella no sea acogida en los siguientes casos:
2.-) Cuando recaen sobre trámites que no están expresamente ordenados por la ley.
Por ejemplo, que se establezca la consulta respecto de una sentencia definitiva contra la cual
no está contemplada la consulta.
3.-) Las demás resoluciones en contra de las cuales la ley expresamente conceda este
recurso.
Página 89 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
En materia civil, está contemplado en el Art 209 del CPC a propósito de la
incompetencia del tribunal. Cuando el tribunal de segunda instancia hace de oficio en su
sentencia, declaraciones que por la ley son obligatorias para los jueces, aún cuando el fallo
apelado no las contesta.
En materia civil el Art 189 contempla que la Apelación puede interponerse como una
norma general en el plazo de 5 días, salvo tratándose de las sentencias definitivas ,en que el
plazo para interponer la Apelación es de 10 días. Además, actualmente las apelaciones
civiles deben contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoyan y peticiones
concretas. En cuanto al plazo es un término de días, fatal y legal, que se suspenden por la
interposición de días feriados.
Página 90 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
En virtud del efecto devolutivo el Tribunal superior entrara a conocer del recurso,
pero el Tribunal de primera instancia seguirá conociendo de la causa incluso del
cumplimiento de la resolución, condicionado al hecho de que el Tribunal superior confirme
por la vía de la apelación la resolución del inferior.
Casos en que se concede la apelación en el sólo efecto devolutivo (Art.194 del CPC ) :
Esta resolución será apelable ante la Corte Suprema. También puede el tribunal de
segunda instancia casar de oficio una sentencia, cuando se ha dejado de fallar alguna acción
Página 91 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
o excepción por el tribunal inferior por ser incompatible con lo resuelto en la sentencia. Esto
esta consagrado en dos normas del Código de Procedimiento Civil, el articulo 208 y 209.
En materia civil la ultrapetita es otorgar más de lo pedido por las partes o extender
el fallo a puntos no sometidos a la decisión del tribunal..
En materia civil hay una limitación, en el sentido de que el fallo de segunda instancia
no puede volverse en contra del apelante.
2º Existe una segunda limitación, en el sentido de que el tribunal de alzada solo tiene
facultades para conocer de los puntos comprendidos en la apelación, pero no de los puntos
consentidos o no apelados.
3º La modificación del fallo obtenida por una parte no aprovecha a la otra en las relaciones
procesales múltiples, en términos que la apelación interpuesta por una sola parte solo la
alcanza a ella y el fallo queda firme respecto de los otros que no apelan. Esta limitación, sin
embargo tiene una excepción en materia civil, cuando entre demandantes o demandados
existe solidaridad o indivisibilidad por la naturaleza de la obligación. En la materia civil
sólo se beneficia el que apela.
Página 92 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
instancia esta sujeta a la confirmación del de segunda instancia, porque si se revoca lo
resuelto se produce la nulidad procesal de todo lo obrado, como consecuencia de ella.
Con la reforma de que fue objeto este artículo en el año 89, se puede limitar esta
situación, en términos que si la apelación se ha concedido en el sólo efecto devolutivo se
puede obtener la orden de no innovar. Mediante resolución fundada se suspenden los
efectos de la resolución recurrida o se paraliza su cumplimiento según sea el caso, el tribunal
puede restringir estos efectos por resolución fundada y los fundamentos del tribunal al
dictar la orden de no innovar no lo inhabilitan.
Página 93 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
El tribunal superior jerárquico va a quedar determinado conforme a la regla general
de competencia del art. 110 del COT, regla del grado.
Para que sea conocido por el superior jerárquico, éste queda determinado por las
reglas generales de la competencia.
La sentencia definitiva se notifica en materia civil por cédula por lo que no es posible
apelarla verbalmente.
Página 94 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
obtenido la totalidad de lo pedido. Normalmente apela a través de mandatario.
Excepciones:
Página 95 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias y de todas las demás resoluciones que
por ley admitan la apelación en el solo efecto devolutivo.
En materia civil la carga de las compulsas es del apelante, la resolución que concede
el recurso de apelación debe determinar las piezas del expediente que deben compulsarse.
Se cumple con la carga cuando se deja la cantidad de dinero suficiente que determina
el secretario del tribunal dentro de cinco días contados desde la notificación de la resolución
que concede el recurso.
Página 96 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Si se trata de una sentencia definitiva debe elevarse el expediente original, en los demás
casos se envían las compulsas al tribunal superior y el expediente original queda en el
tribunal de primera instancia.
Comienza con un hecho material, cual es, el ingreso del expediente o las compulsas en la
Secretaria del Tribunal de segunda instancia. Se le da un número de ingreso, se anota en el
libro de ingreso de recursos de apelaciones y el secretario certifica con un cargo la fecha de
ingreso. De este hecho material no se practica notificación. A partir de este momento
empieza a correr el plazo de que disponen las partes para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia, a seguir el recurso. Con esto se posibilita el segundo elemento del
emplazamiento para la segunda instancia en materia civil.
El CPC establece en el art. 200 que el plazo para comparecer ante el tribunal
superior para seguir el recurso es de 5 días contado este plazo desde que se reciban los
autos en la secretaría del tribunal de segunda instancia.
Cuando los autos se remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione
fuera de la comuna en que resida el de alzada, se aumentará este plazo en la misma forma
que el de emplazamiento para contestar demandas.(Art.200 CPC).
Página 97 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
el tribunal mandara traer los autos en relación sobre ese punto. Si el recurso se estima que
es admisible y además si la sentencia recurrida es una sentencia definitiva de primera
instancia, ahí la primera resolución, providencia o proveído del tribunal será “autos en
relación”.
Pero si se trata de otra resolución apelada para que el tribunal dicte la resolución que
corresponda se debe esperar que transcurra el plazo que tienen las partes para comparecer
a la segunda instancia. Si transcurrido este plazo ninguna de las partes pidió alegatos el
Presidente de la Corte ordenará dar cuenta del recurso, o sea, si las partes no pidieron
alegato en el plazo que tienen para comparecer en la segunda instancia esas resoluciones se
verán en cuenta, art., 199 CPC. En ese caso el recurso se distribuye entre las salas de la Corte,
a menos que la causa estuviere radicada en una de ellas, se ve en cuenta fuera de las horas
del funcionamiento ordinario del tribunal.
Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su decisión “en cuenta” o “previa
vista de la causa”
En Cuenta significa que procederá a fallar con la cuenta que les de el Secretario o
Relator.
Previa vista de la causa: significa que procederá a fallarlos luego que se cumplan
ciertos actos que reciben la denominación de “vista de la causa”.
Página 98 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
1. Cuestiones relativas a la deserción del recurso de apelación.
2. Ordenes de no innovar en el recurso de apelación.
3. Sobreseimientos temporales.
4. Sentencias Definitivas consultadas sin informe desfavorable del Fiscal.
1.-) La apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva, a menos que
cualquiera de las partes dentro del plazo para comparecer en segunda instancia soliciten
alegato
La Vista de la Causa
Cada abogado media hora. El tribunal puede prorrogar este plazo a petición del
interesado por el tiempo que estime pertinente. [Ver art., 223 del CPC]: Una hora casación
en la forma; dos horas Corte Suprema Casación en el Fondo; los demás asuntos Corte
Suprema media hora.
En materia penal la duración de los alegatos de los abogados por cada parte,se
limitará a una hora en las apelaciones y consultas de la sentencia definitiva y a media hora
en los asuntos incidentales. El tribunal podrá, sin embargo autorizar una prórroga hasta por
el doble de la duración de los alegatos. (Art.63 bis A del CPP)
Página 99 de 186
Recursos y Ejecución María Teresa Hoyos 2011
Terminada la vista puede fallarse de inmediato o quedar en acuerdo en los siguientes
casos:
1. Cuando se decrete una medida para mejor resolver [Art., 227 del CPC].
2. Cuando el tribunal mande a petición de parte informar en Derecho.
3. Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio.
La vista de la causa, comienza con la resolución autos en relación que debe notificarse,
se fija la causa en tabla, luego viene la instalación del tribunal, el anuncio, la relación y los
alegatos.
Comparecencia
El apelante tiene plazo para comparecer ante la segunda instancia, en términos que
si no comparece se produce la deserción del recurso de apelación. Se le sanciona
drásticamente declarando desierto el recurso.
Articulo 201 del CPC “Si la apelación se ha interpuesto fuera de plazo o respecto
de resolución inapelable o no es fundada o no contiene peticiones concretas, el tribunal
correspondiente deberá declararla inadmisible de oficio, y, si el apelante no comparece
dentro del plazo, deberá declarar su deserción previa certificación que el secretario
deberá efectuar de oficio. La parte apelada, en todo caso, podrá solicitar la declaración
pertinente, verbalmente o por escrito.
Del fallo que, en estas materias, dicte el tribunal de alzada podrá pedirse
reposición dentro de tercero día. La resolución que declare la deserción por la no
comparecencia del apelante producirá sus efectos respecto de este desde que se dicte y
sin necesidad de notificación.”
Deserción = apelante.
Rebeldía = apelado.
Notificaciones
Articulo 221 del CPC, “La notificación de las resoluciones que se dicten por el
tribunal de alzada se practicara en la forma que establece el articulo 50, con excepción de la
primera, que debe ser personal, y de lo dispuesto en los artículos 201 y 202.
Podrá, sin embargo, el tribunal ordenar que se haga por otro de los medios
establecidos en la ley, cuando lo estime conveniente.’’
La deserción del apelante produce efectos desde que se declara sin necesidad de
notificarse.
Existen ciertas reglas especiales que siempre se van a utilizar en la segunda instancia,
por ejemplo, si se dicta alguna resolución que ordene la comparecencia personal de las
partes esa resolución va a notificarse, de acuerdo a la regla general, por cédula.
1.-) En primera instancia, hasta antes de elevarse los autos al superior, o sea, mientras
el expediente permanezca en la primera instancia el apelado puede adherirse.
2.-) En segunda instancia, si se plantea la adhesión debe hacerse dentro del plazo de
que disponen las partes para seguir el recurso en la segunda instancia, es decir, dentro del
plazo de la comparecencia.
El escrito de adhesión debe cumplir con los requisitos exigidos en el art., 189. Debe
contener los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas que se someten
a la consideración del tribunal.
De acuerdo a lo que establece el art. 207 del CPC., la regla general es que en segunda
instancia no se admitirá prueba alguna. Esta regla no es absoluta y se reconocen ciertas
excepciones:
3.-) Las partes pueden solicitar absolución de posiciones por una vez en segunda
instancia hasta antes de la vista de la causa. Este derecho lo pueden ejercer por una vez mas
si alegan hechos nuevos.(Art.207 y 385 del CPC).
4.-) La prueba rendida por exhorto que no alcanzo a llegar antes de que se dictara
sentencia en primera instancia, puede agregarse en segunda instancia. (Art., 431 del CPC,
“No será motivo para suspender el curso del juicio ni será obstáculo para la dictación del
fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, o el de no haberse
practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal, por
resolución fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada resolución de la
causa. En este caso, la reiterara como medida para mejor resolver y se estará a lo establecido
en el articulo 159.
En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia,
ella se agregara al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere
lugar a esta.”
5.-) El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver alguna de las
diligencias que están establecidas en el art., 159 del CPC.
6.-) Es posible que el tribunal pueda decretar como medida para mejor resolver la
prueba testimonial siempre que respecto de ella se cumpla con los siguientes requisitos:
6.1.-) Que ella vaya a recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en
autos.
Las reglas están dadas en los arts., 228 a 230 del CPC.
Art. 228 “Los tribunales podrán mandar, a petición de parte, informar en derecho’’.
Art.229 “El termino para informar en derecho será el que señale el tribunal y no
podrá exceder de sesenta días, salvo acuerdo de las partes”.
Art.230 “Un ejemplar impreso de cada informe en derecho, con las firmas del
abogado y de la parte o de su procurador, y el certificado a que se refiere el numero 5 del
articulo 372 del COT., se entregara a cada uno de los ministros y otro se agregara a los
autos.’’ Se acompañan ejemplares de este informe y contener el certificado del relator dando
fe bajo su firma de la conformidad o disconformidad que notare entre los hechos expuestos
en el y el mérito del proceso. Se debe entregar un ejemplar del informe a cada uno de los
ministros y otro se debe agregar a los autos.
Hay otras formas de poner término al recurso que se denominan formas directas, y
ahí tenemos la deserción, la prescripción y el desistimiento del recurso.
La deserción
Es una sanción de carácter procesal impuesta al apelante que no cumple con eficacia
las cargas procesales establecidas por el legislador.
Causales:
Para efectos del desistimiento, se requiere mandato especial, el CPC nos habla de
renunciar los recursos, para desistirse del recurso no se requiere mandato especial para
renunciar al recurso, sí se requiere mandato especial, en los términos del inciso 2º del art.7º
CPC.
La prescripción
1.- Inactividad de las partes : Que ninguna de las partes realice una gestión útil por
un lapso de tiempo, no es cualquier gestión, sino que es una gestión útil que corresponda a
las partes (gestión útil es aquella que tiene por objeto hacer avanzar el proceso, por ejemplo,
pedir una copia no es considerada como gestión útil) .
Art.211 CPC : “Si concedida una apelación, dejan las partes transcurrir más de tres meses
sin que se haga gestión alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el
superior, podrá cualquiera de ellas pedir al tribunal en cuyo poder exista el expediente que declare
firme la resolución apelada : el plazo será de un mes cuando la apelación verse sobre sentencias
interlocutorias, autos o decretos.
Interrúmpese esta prescripción por cualquiera gestión que se haga en el juicio antes de
alegarla”
RECURSO DE HECHO
No está definido en el código por sus fuentes legales. Sino que lo encontramos en los
art.196, 203, 204, 205 y 206 CPC.
El recurso de hecho es aquel que la ley concede a las partes que han sido agraviadas
por la resolución del tribunal inferior que provee la apelación para pedirle directamente
al superior que enmiende dicha resolución con arreglo a derecho.
El objetivo del recurso de hecho es evitar que el tribunal inferior cometa un error
en la concesión o no concesión de un recurso de apelación, que en definitiva incide en la
posible revisión del tribunal superior de lo resuelto por el inferior.
Características
-Se interpone directamente ante el superior jerárquico del tribunal que dictó la resolución
que se impugna.
Una vez que se haya evacuado el informe, el resto de la tramitación continua igual
que la apelación de una sentencia definitiva, o sea, se decreta autos en relación y comienza
la vista de la causa.
1.- Que el tribunal superior deniegue el recurso de hecho, lo que significa que la
apelación era inadmisible. Se comunica al tribunal inferior para que siga conociendo de la
causa si tenia orden de no innovar y se ordenará la remisión del expediente en el caso que
se hubiere solicitado.
-Unos estiman que al no haber norma expresa que señale que no es válido lo actuado,
ello sería perfectamente válido.
-Otros estiman que la resolución del inferior que concedió el recurso de apelación en
el solo efecto devolutivo, es de aquellas que acusan ejecutoria, o sea, que pueden cumplirse
a pesar de existir recurso pendiente en su contra pero condicionado a lo que resuelva en
definitiva el superior, de modo que lo actuado por el inferior después de la resolución que
conceda la apelación, debería quedar sin efecto.
RECURSO DE CASACIÓN
Toda la materia que dice relación con el recurso de casación fue modificada el año
1995 por la ley 19.374, que se publicó en el D.O. el 18 de febrero de 1995.
Art.764 : “El recurso de casación se concede para invalidar una sentencia en los casos
expresamente señalados por la ley”, pero a través de la casación no solamente veremos si
invalida una sentencia.
*Es un recurso extraordinario porque solo procede en los casos y por la causales que
la ley expresamente señala.
*Recorre toda la pirámide de tribunales. Antiguamente, podía ser tribunal a quo para
estos efectos desde un juez de subdelegación y llegar hasta la Corte Suprema. Hoy en día,
puede ser tribunal a quo el juzgado de letras o una corte de apelaciones y tribunal ad quem
puede ser la corte de apelaciones o la Corte Suprema.
*La casación es una de las formas de hacer valer la nulidad procesal en Chile.
*Es un recurso eminentemente de orden privado, es por eso que se dice que la
casación es un recurso renunciable, pero hay casos en los cuales la jurisprudencia no acepta
la renuncia y es el caso de los árbitros arbitradores.
·Debe ser parte agraviada. Existe un agravio objetivo y uno subjetivo. Se considera
agravio objetivo que la sentencia le debe perjudicar, y se considera agravio subjetivo que el
vicio le debe afectar
·No debe haber consentido en el vicio o defecto que motiva el recurso, esto se traduce
en lo que se conoce como la ‘Preparación del recurso de casación en la forma’, lo cual
necesariamente es una contrapartida del juicio, porque preparar el recurso significa que la
parte agraviada haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus
grados, los recursos establecidos por la ley, un ejemplo típico lo tenemos a propósito de un
a excepción dilatoria de incompetencia : Cuando existe en la forma es preparatorio de otro
recurso de casación en la forma, un ejemplo : una sentencia de primera instancia que sea
susceptible de apelación y de casación en la forma, no se acoge la casación , se ve sólo la<
incompetencia lo primero que se hace es reclamar a través de la excepción dilatoria de
incompetencia, luego viene la apelación y, finalmente, viene la casación.
Los recursos, como medios destinados a preparar la casación es, por ejemplo, el
recurso de apelación, pero hay casos en que el propio recurso de casación en la forma es
preparatorio de otro recurso de casación en la forma, un ejemplo : una sentencia de primera
instancia que sea susceptible de apelación y de casación en la forma, no se acoge la casación,
se ve sólo la apelación y se dicta el fallo de segunda instancia, haciendo suyo el vicio.
Hay ciertos casos en los cuales no se requiere que una casación de segunda instancia
sea preparada, y hay otros en que sí se requiere.
*Cuando la ley no admita recurso alguno en contra de la resolución que adolece del
vicio que motiva la causal, esto en Chile no se da.
*Cuando la sentencia de segunda instancia hace suyos los vicios de ultra petita, cosa
juzgada o decisiones contradictorias que contenía la sentencia de primera instancia.
Hoy en día, la falta de preparación del recurso de casación, a pesar de ser exigida,
no es un motivo de inadmisibilidad del recurso, o sea, si no se ha preparado el recurso no
es un motivo de inadmisibilidad y expresamente esto fluye del art.776 CPC inciso 1º :
“Presentado el recurso, el tribunal examinará si ha sido interpuesto en tiempo y si ha sido patrocinado
por abogado habilitado. En el caso que el recurso se interpusiere ante un tribunal colegiado, el referido
examen se efectuará en cuenta”, por lo tanto, el examen de admisibilidad se refiere sólo a estos
dos requisitos : Que el recurso haya sido interpuesto en tiempo y que tenga el patrocinio de
un abogada habilitado. Esto es una modificación de la ley del año 1995.
Las causales del art. 768 pueden clasificarse desde distintos puntos de vista :
El art. 768 nos reafirma el carácter de derecho estricto que tiene el recurso de casación
en la forma, el nº9 de este mismo art., nos obliga a recurrir a los art. en los cuales la ley nos
señala los trámites esenciales para los juicios seguidos ante arbitradores.
En el caso de implicancia, basta con que el juez esté legalmente implicado para que
se de esta causal. La implicancia es de orden público y opera por el solo ministerio de la ley.
Esta causal dice relación con los acuerdos de los tribunales colegiados y comprende
las siguientes situaciones:
1) El haber acordado la sentencia por un menor número de votos que los exigidos por la
ley
2) El haber sido pronunciada por un menor número de jueces que los previstos por la ley
4) El haber sido pronunciada sin la concurrencia de todos los jueces que asistieron a la
vista de la causa
N° 4 En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las
partes, o extendiéndola a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin perjuicio de la
facultad que éste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la ley.
Esta causal dice relación con la ultra petita. En la practica equivale a una verdadera
situación de incompetencia y en nuestra legislación se comprende la ultra petita y la extra
petita.
El artículo 160 del cpc establece: Las sentencias se pronunciarán conforme al mérito
del proceso, y no podrán extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos
a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder
de oficio.
Esto significa que el tribunal debe fallar conforme al mérito de autos y no puede
extenderse más allá de lo pedido por las partes.
El artículo 170 del cpc señala: Las sentencias definitivas de primera o de única
instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva la de otros
tribunales, contendrán:
No incurre en ultra petita cuando el tribunal puede actuar de oficio. Para esta causal
se debe analizar:
1) Los limites de la competencia del tribunal en los términos del art. 160 del cpc
2) La oportunidad de las partes para hacer valer sus pretensiones
3) Si las peticiones están o no en la parte resolutiva de la sentencia o en algún considerando
resolutivo
4) Si no se acogieron por considerarlas incompatibles
5) La facultad del juez de actuar de oficio
Estas causales del número 1 al 4 son las que miran al tribunal.
Esta causal se aplica a las sentencias definitivas del juicio ordinario y a los
procedimientos que no tengan señalados requisitos específicos para su sentencia. La
omisión de algún requisito señalado en el Autoacordado sobre la forma de las sentencias,
pero que no esté comprendido en el artículo 170, no cae en esta causal. Este artículo 170
regula las sentencias definitivas de primera instancia y las de segunda instancia que
confirmen o revoquen.
N° 6 En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre
que ésta se haya alegado oportunamente en el juicio.
Tiene que haber sido alegada oportunamente en el curso del juicio, lo que guarda
relación con la preparación del recurso. La cosa juzgada también es causal del recurso de
revisión, pero el requisito aquí es no haberse alegado en el juicio en el cual la sentencia firme
recayó.
El art. 810 del cpc establece: La Corte Suprema de justicia podrá rever una sentencia
firme en los casos siguientes:
1) El art. 795 del cpc enumera los trámites o diligencias considerados esenciales para la
primera o única instancia en el juicio ordinario de mayor o menor cuantía y en juicios
especiales
2) El art. 800 del cpc señala cuales son los trámites o diligencias considerados esenciales
para la segunda instancia en los juicios ordinarios de mayor o menor cuantía y en juicios
especiales
3) El art. 789 del cpc señala cuales se consideran trámites esenciales para los juicios de
mínima cuantía
4) El art. 637 del cpc señala cuales son las normas mínimas en los juicios seguidos ante
arbitradores.
TRÁMITES ESENCIALES
El artículo 795 del cpc establece: En general, son trámites o diligencias esenciales en
la primera o en la única instancia en los juicios de mayor o de menor cuantía y en los juicios
especiales:
En materia civil se debe recibir la causa a prueba cuando existan hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos. Si se omite este trámite a pesar de existir hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, si el juez no recibiere la causa a prueba existiendo estos hechos,
la parte puede oponer el recurso de reposición contra la resolución que cita a oír sentencia.
Este numeral fue modificado el año 1989 por la ley n° 18.882. Comprende la
agregación de instrumentos y la citación o apercibimiento legal correspondiente.
7° La citación para oír sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este
tramite. Hoy en día, la citación para oír sentencia no existe como tramite obligatorio
solamente en el juicio ordinario, sino que también existe en el juicio ejecutivo, en el
procedimiento sumario y en juicio sobre partición de bienes.
Aquí tenemos que aplicar el Art.800 del CPC, que dice: “ En general, son tramites o
diligencias esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o de menor cuantía y en los
juicios especiales:
1° El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso. En
materia civil comprende la notificación de la resolución que concedió el recurso que se
cumple ante el tribunal de Primera instancia y el transcurso del plazo de que disponen las
partes para comparecer a seguir el recurso que se cumple ante el tribunal de Segunda
instancia.(El emplazamiento, a propósito del recurso de Apelación es complejo, que se
configuraba ante dos tribunales diferentes. Ante el tribunal de Primera instancia es la
notificación de la resolución que concede el recurso, y ante el tribunal de Segunda instancia
es el plazo de que disponen las partes para seguir con el recurso. Art. 200).
2° La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación
o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan. En
Segunda instancia los documentos se pueden presentar hasta la vista de la causa. (Art. 348)
3° La citación para oír sentencia definitiva. En Segunda instancia, la citación para oír
sentencia es un tramite complejo que desacuerdo a la jurisprudencia se configura con los
siguientes elementos:
5° Los indicados en los números 3, 4 y 6 del Art. 795, en caso de haberse aplicado lo dispuesto
en el Art. 207. El Art. 207 reglamenta la posibilidad de rendir prueba ante la Segunda
instancia. El Art.768, que es el que nos señala las causales del recurso de casación en la
forma, en el N° 9, nos abre un abanico de causales por las cuales se pierde el carácter de
taxativo de ese Articulo, para adquirir el carácter de ser un articulo que se puede denominar
como taxativo-genérico, y en este evento la causal se configura con el juego de esta norma
del Art 800 N° 5, el Art 795 ( que son los tramites o diligencias considerados esenciales ante
la Primera o única instancia conjuntamente con el Art. 768 N ° 9.
Este examen formal del recurso, que simplifico por la Ley 18705, lo que hace es que,
se dicte una resolución en el caso de no cumplir con estos requisitos de inadmisibilidad del
recurso, resolución que solo puede impugnarse a través de un recurso de reposición
fundado en un error de hecho, dentro de tercero día. Esta resolución que resuelva sobre la
reposición es inapelable. (Art 778-inc. 1° Art 776)
COMPULSAS
Debe remitirse al tribunal superior y es obligación del recurrente pagar los gastos de
correo y de franqueo del expediente. Si no se paga se le tendrá por no interpuesto el recurso.
b) Art 773 inc. 2° La parte vencida podrá exigir que no se lleve a efecto la sentencia
mientras la parte vencedora no rinda fianzas de resultas a satisfacción del tribunal que haya
dictado la sentencia recurrida. Esta excepción no se puede aplicar cuando la resolución
recurrida sea una sentencia definitiva dictada contra el demandado en un juicio ejecutivo,
en un juicio posesorio, en un juicio de desahucio, o en juicio de alimentos. Este derecho lo
puede solicitar el recurrente conjuntamente con interponer el recurso a través de una
solicitud separada que se agregara al cuaderno de compulsas que se enviara al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo.
2.- Art 774. Significa que interpuesto el recurso, no puede el mismo modificarse.
Interpuesto el recurso, no puede hacerse en el variación de ningún genero. Por consiguiente,
aun cuando el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa en que haya podido
fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las alegadas en tiempo y forma.
Precluye la facultad por ejercicio de ella, sin perjuicio de la facultad del tribunal para
poder casar de oficio
Las partes pueden presentar escritos de “Téngase presente “. Las reglas sobre la
Vista de la Causa se aplican íntegramente, con la salvedad de que varía la duración de los
Alegatos: una hora en Casación en la Forma, dos horas en Casación en el Fondo, y de media
hora en los demás casos.
Art. 783° “En la vista de la causa se observarán las reglas establecidas para las
apelaciones. La duración de las alegaciones de cada abogado se limitará a una hora en los
recursos de casación en la forma y a dos horas en los de casación en el fondo. En los demás
asuntos que conozca la Corte Suprema, las alegaciones sólo podrán durar media hora
El tribunal podrá, sin embargo, por unanimidad prorrogar por igual tiempo la
duración de las alegaciones. Con todo, sise tratare de una materia distinta a la casación, el
tribunal podrá prorrogar el plazo por simple mayoría.
Las partes podrán hasta el momento de verse el recurso, consignar en escritos
firmados por un abogado que no sea procurador del número las observaciones que estimen
convenientes para el fallo del recurso”.
Puede haber PRUEBA ante el tribunal Ad Quem. La posibilidad de que exista prueba
es en relación a los hechos que configuren las causales de Recusación e Implicancia; y se
contempla un término probatorio de 30 días.
El modo normal es la sentencia que falla el recurso. Las formas anormales pueden
ser Directas o Indirectas.
El Fallo del recurso puede acoger o denegar la Casación en la Forma, pero existe una
situación intermedia en la cual el tribunal Ad Quem no acoge ni rechaza, sino que de
acuerdo con el inciso final del artículo 768°, puede ordenar al tribunal A Quo que complete
el fallo cuando el vicio en el cual se funda el recurso es “ la falta de pronunciamiento sobre
alguna acción o excepción. La otra alternativa sería casar la sentencia por no cumplir con los
requisitos del artículo 170° del CPC. Lo normal es que el tribunal acoja o deniegue el recurso.
El artículo 768° lo que hace es recoger el principio de Protección en virtud del cual
la nulidad sin Perjuicio NO opera, de modo que a pesar de haberse configurado
perfectamente el recurso el tribunal puede no acogerlo si no llega a la conclusión de que el
recurrente ha sufrido un perjuicio reparable sólo con la Nulidad del fallo; o si bien existiendo
el vicio, éste no ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
1.- Tiene que determinar si la causal es de aquellas que hace procedente el recurso de
Casación en la Forma.
2.- Si los hechos invocados configuran la causal.
3- Si los hechos que configuran la causal están o no acreditados.
Art. 786° CPC “ En los casos de casación en la forma, la misma sentencia que declara
la casación determinará el estado en que queda el proceso, el cual se remitirá para su
conocimiento al tribunal correspondiente Este tribunal es aquél a quien tocaría conocer del
negocio en caso de recusación del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada
Si el vicio que diere lugar a la invalidación de la sentencia fuere alguno de los
contemplados en las causales 4°, 5°, 6° y 7° del artículo 768, deberá el mismo tribunal, acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley
Lo dispuesto en el inciso precedente regirá, también, en los casos del inciso primero
del artículo 776, si el tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las
causales antes señaladas”.
C) El tribunal que acoge el recurso, debe dictar lo que se denomina una SENTENCIA DE
REEMPLAZO, cuando se trata de vicios que se han cometido en la sentencia misma.
Art. 798° “El recurso de casación en la forma contra la sentencia de primera instancia
se verá conjuntamente con la apelación. Deberá dictarse una sola sentencia para fallar la
apelación y desechar la casación en la forma.
Cuando se dé lugar a este último recurso, se tendrá como no interpuesto el recurso
de apelación
Si sólo se ha interpuesto recurso de casación en la forma, se mandarán traer los autos en
relación”.
Art. 808° inc. 1° “Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casación
en la forma y en el fondo, éstos se tramitarán y verán conjuntamente y se resolverán en un
mismo fallo.”
LA CASACION DE OFICIO
Tiene por objeto permitir que el tribunal impugne un resolución que adolece de un
vicio que influya en lo dispositivo del fallo a pesar de no haberse formalizado el recurso de
Características:
1.- En materia Civil, la Casación de Oficio es la manifestación más relevante del principio
Inquisitivo.
2- No es imperativo para el juez el casar de oficio; es una facultad, por tanto, no se puede
reclamar si no lo hace.
3.- No se requiere Preparar el recurso, por cuanto el tribunal no está conociendo por vía de
recurso, sino en virtud de una facultad de oficio.
4.- Puede casarse por cualquiera de las causales que autorizan el recurso de casación en la
forma.
El tribunal puede, eventualmente, casar por otras causales distintas a las que fueron
planteadas, desestimando las causales por las cuales se interpuso el recurso, para lo cual no
tiene limitación.
Art.775ª “No obstante lo dispuesto en los artículos 769ª y 774º, pueden los
tribunales conociendo por vía de Apelación, Consulta o Casación o en alguna incidencia,
invalidar de oficio la sentencia cuando los antecedentes del recurso manifiesten que ellas
adolecen de vicio que dan lugar a la casación en la forma, debiendo oír sobre este punto a
los abogados que concurran a alegar a la vista de la causa e indicar a los mismos los posibles
vicios sobre los cuales deberán alegar.
Si el defecto que se advierte es la omisión del fallo sobre alguna acción o excepción
que se haya hecho valer en el juicio, el tribunal superior podrá limitarse a ordenar al de la
A.- Que el tribunal Ad Quem esté conociendo de la causa por alguna de las siguientes
vías: Apelación, Consulta, Casación o alguna Incidencia. La jurisprudencia ha tomado la
expresión “ alguna incidencia “ en forma general. Vale decir, no solamente Incidentes;
podría por ejemplo estar conociendo de un recurso de Queja.
B.- Debe existir un vicio que autorice la Casación en la Forma, concurriendo alguna
de las causales del art. 768ª CPC
El legislador aplico esta misma norma del art. 768ª ampliándola, en el sentido de que
si la falta observada es porque se ha omitido el pronunciamiento sobre alguna acción o
excepción, el tribunal Ad Quem puede remitir el expediente al tribunal A Quo para que
complete la sentencia.
C.- Que de los antecedentes que se tienen a la vista, el tribunal vea de manifiesto la
existencia del vicio.
La única norma dada a este respecto está en el art. 775ª, donde se establece que se
debe oír sobre el punto de casación de oficio a los abogados que concurran a alegar en la
vista de la causa e indicarle a los mismos los posibles vicios sobre los cuales deberán alegar.
Hemos dicho con anterioridad que la Casación en general fue objeto de una reforma
sistemática con el objeto de encauzarla en relación a su naturaleza intrínseca, haciéndose lo
propio con el recurso de Queja.
F) Se interpone ante el tribunal que dicto la resolución casable para que conozca la Corte
Suprema.
Existe un solo caso en el cual podrían llegarse a alterar los Hechos, llegándose a
modificar lo que significa la configuración de los hechos que se da cuando la ley infringida
es una ley reguladora de la prueba, en los siguientes casos:
H) Es un recurso renunciable.
i) Debe ser Sentencia Definitiva o Sentencia Interlocutoria que ponga término al juicio
o haga imposible su prosecución.
ii) Debe tratarse de una sentencia Inapelable; no basta que haya sido dictada por un
Corte de Apelaciones, sino que además debe ser inapelable y el carácter de tal se lo
da la ley.
iii) En cuanto al órgano jurisdiccional que la emite, sólo hay dos tribunales cuyas
resoluciones son susceptibles del recurso de Casación en el Fondo: Cortes de
Apelaciones y tribunales árbitros de derecho de segunda instancia que estén
conociendo de materias propias de una Corte de Apelaciones.
El art. 766ª por ejemplo, habla de las resoluciones contra las cuales procede el recurso
de Casación en la Forma en materia civil; y el 767ª de las resoluciones en contra las cuales
procede el recurso de Casación en el Fondo.
Antes de la modificación de que fue objeto por la ley Nro. 19.374, debía tratarse de
una resolución dictada en asuntos que excedieran de una cuantía determinada. El art. 767ª
distinguía algunas situaciones, de lo cual se concluía que se requería que fuera dictada en
procedimientos cuya cuantía excediera de 15 UTM en asuntos que fueran susceptibles de
apreciación pecuniaria; podía suceder que se dictara una sentencia en un asunto que no
fuera susceptible de apreciación pecuniaria, y que también existieren asuntos en esa misma
sentencia que sí fueren susceptibles de tal apreciación, en ese caso la cuantía se determinaba
por las peticiones consecuenciales.
Actualmente, lo anterior ya no rige; tampoco existe la consignación.
SUJETOS DE LA CASACIÓN:
En MATERIA CIVIL: Existe una Causal Genérica que consiste en la Infracción de Ley
que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo y expresamente así lo dice la
parte final del citado artículo 767° CPC.
Infracción de Ley:
En materia Penal existe una clasificación de leyes procesales que ha sido recogida
por la jurisprudencia y tenemos que esta clasificación habla de Leyes Ordenatoria Litis y de
Leyes Descisoria Litis.
Las leyes Ordenatoria Litis son aquellas que ordenan el proceso; son leyes Decisoria
Litis aquellas leyes que permiten resolver la cuestión controvertida.
Es por esto que se ha dicho que el recurso de Casación en el Fondo procede cuando
la ley procesal infringida es Decisorio-Litis.
2°.- Por errónea interpretación de la ley: puede suceder que el tribunal de segunda
instancia haya interpretado la ley en una forma distinta a lo que considere la Corte
Suprema; se le da un sentido diverso a la correcta interpretación de la ley. Este es el caso en
que más comúnmente se comete infracción de ley.
3°.- Y, por último, la Falsa aplicación de la ley cuando se aplica una ley determinada
a una hipótesis fáctica a la que no era aplicable o no se aplica la ley que era aplicable al caso
concreto.
Que la infracción de ley haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo:
cuando la corrección del vicio cometido en la sentencia recurrida importa la modificación
total o parcial de su parte resolutiva.
Limitaciones que tiene la Corte Suprema para conocer y fallar el recurso de Casación
conocer en el Fondo:
Esta limitación fluye de los arts. 785° y 807° CPC. que reglamentan el fallo del
recurso de Casación en el Fondo cuando se acoge en términos que la casación en el fondo
no puede alterar la configuración de los hechos y tampoco se admiten medidas para mejor
resolver que permitan modificar los hechos. Está prohibida la Prueba de Hechos; ésta queda
congelada en la casación, sin perjuicio del efecto que produce si el vicio es la infracción de
la ley reguladora de la prueba.
Art. 785° “ Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia por casación en el fondo, dictará
acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestión materia del juicio que haya
sido objeto del recurso, la sentencia que crea conforme a la ley y al mérito de los hechos tales como se
han dado por establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los fundamentos de derecho de la
Los Hechos del pleito son los conocimientos de carácter material que lo constituyen,
sin los cuales no puede subsistir.
Las cuestiones de Derecho son todas aquellas que miran a la calificación jurídica del
hecho y al establecimiento de sus consecuencias jurídicas. La prueba recae sobre los hechos
y una vez probado es el tribunal quien aplica la ley a esos hechos.
La interposición del recurso de casación en el fondo produce los mismos efectos que
el de forma respecto del cumplimiento del fallo, de modo que la regla general es que la
interposición del recurso NO suspende el cumplimiento de la resolución impugnada.
Expresamente así lo dispone el art. 773° CPC al cual ya hicimos referencia al tratar de la
casación en la forma.
La tramitación del tribunal a quo, es exactamente la misma tramitación que se efectúa ante
el tribunal a quo respecto del Recurso de Casación en la Forma. Respecto a la
tramitación ante el tribunal ad quem, el ingreso del expediente es efectuado por el
secretario del tribunal, y desde este ingreso se comienza a contar el plazo que tienen
las partes para comparecer a la segunda instancia. Dentro de ese plazo, una vez
interpuesto el Recurso, cualquiera de las partes podrá solicitar dentro del plazo
para hacerse parte ante el tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto
por el pleno del tribunal.
Una vez examinado el recurso y se ha visto como influye en lo dispositivo del fallo
el tribunal podrá considerar que el recurso es admisible o inadmisible. Si considera que es
inadmisible, lo deberá declarar a través de una resolución fundada y lo declarara sin lugar.
Puede terminar de una forma normal, que es a través del fallo del recurso, al igual
que en Recurso de Apelación y en el Recurso de Casación en la forma.
b)anormal directa: deserción del recurso por falta de comparecencia ante la corte
suprema, por no dejar dinero para las compulsas o por no haber cancelado el franqueo para
la remisión del expediente; a través de la declaración de inadmisibilidad que puede ser tanto
ante el tribunal a quo como ante el tribunal ad quem; desistimiento del recurso por parte
del propio recurrente.
Semejanzas:
Diferencias:
El CPC en el Titulo XX del libro tercero nos habla del recurso de Revisión,
contemplado a partir del art., 810 hasta el art., 816.
Definición de Revisión
Características de la Revisión
1. Extraordinario.
2. Se interpone directamente ante la Corte Suprema para que sea conocido por una sala.
3. Solo cabe respecto de sentencias firmes o ejecutoriadas .
4. No constituye instancia. Porque la Corte Suprema no puede revisar los hechos. La
competencia de la Corte Suprema esta limitada al análisis de la causal que se invoca
En materia civil:
1. Sentencias firmes o ejecutoriadas que no hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema
conociendo del recurso de Casación y Revisión.
1. Prueba Documental.
2. Prueba Testimonial.
3. Maquinación fraudulenta del Juez.
4. Cosa Juzgada.
Prueba Documental
Basta con que la sentencia se haya fundado en un documento falso. No es necesario que
sea el único fundamento de la sentencia.
Prueba Testimonial
Si pronunciada en virtud de prueba de testigos han sido estos condenados por falso
testimonio dado especialmente las declaraciones que sirvieron de único fundamento a la
sentencia.
Cosa Juzgada
COMPETENCIA
SUJETOS
FORMA DE INTERPONERLO
Se interpone ante la Corte Suprema para que lo conozca ella misma. [ ¿civil o penal?].
Antes de la modificación de la ley 19.374 del ano 1995 que derogo el art., 812 del CPC
en la Revisión junto con el escrito de interposición del recurso se debía acompañar una
boleta de consignación en la cuenta corriente del tribunal, misma boleta que se debía
compasar conjuntamente con el recurso de Casación en el Fondo, también se elimino esta
consignación.
En materia civil su interposición esta establecida en el art., 811 del CPC solo se puede
interponer dentro de un año, contado desde la fecha de la ultima notificación de la sentencia
objeto del recurso. Si se presenta pasado este plazo se rechaza de plano.
En cuanto a las causales que habilitan la interposición del recurso, las tres primeras
causales del art., 810 suponen un juicio posterior a aquel en que se dicto la sentencia que se
pretende rever, en que se demuestre la falsedad de los documentos en que pudo fundarse
la sentencia, el falso testimonio que fue el único fundamento de la sentencia, el cohecho, la
Art., 811 inciso 3, si al terminar el ano no se aun fallado el juicio dirigido a comprobar
la falsedad de los documentos, el perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra
maquinación fraudulenta a que se refiere el art., anterior [donde están las causales], bastara
que el recurso se interponga dentro de aquel plazo haciéndose presente en el esta
circunstancia y debiendo proseguirse inmediatamente después de obtenerse sentencia firme
en dicho juicio. En este caso, basta con interponer el recurso dentro del plazo haciéndose
presente que no se ha fallado aun el juicio destinado a comprobar la falsedad de los
documentos, el falso testimonio, el cohecho, etc.,en ese caso se debe proseguir
inmediatamente después de que se haya obtenido la sentencia firme en el juicio destinado a
comprobar esas causales.
EL RECURSO DE PROTECCIÓN
1. REGLAMENTACIÓN
El recurso de protección se encuentra regulado en el art. 20 de la Constitución Política y en
el auto acordado de 24 de junio de 1992 de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación del
recurso de protección de garantías constitucionales, publicado en el Diario Oficial de 27 de
junio de 1992, modificado por auto acordados publicados en el Diario Oficial de 9 de junio
de 1998 y 8 de junio de 2007.
2. CONCEPTO
El denominado recurso de protección lo podemos definir como la acción constitucional que
cualquier persona puede interponer ante los tribunales superiores, a fin de solicitarles que adopten
inmediatamente las providencias que juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurarle la debida protección, frente a un acto u omisión arbitraria o ilegal que importe una
privación, perturbación o amenaza al legítimo ejercicio de los derechos y garantías que el
constituyente establece, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o
los tribunales correspondientes.
3. CARACTERÍSTICAS
Las características que presenta el recurso de protección son las siguientes:
Esta naturaleza jurídica aparece expresamente reconocida por la Corte Suprema en el auto
acordado de 8 de junio de 2007, en el cual se refiere ahora a él como a "el recurso o acción
de protección" (N° 1) ,
Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución definitiva del conflicto, puesto que el
recurso de protección siempre deja a salvo los demás derechos que pueden hacerse valer
ante la autoridad a los tribunales correspondientes.
En la actualidad, podemos señalar que nuestro país reconoce la plena vigencia del Estado
de Derecho, lo que importa reconocer como sujeto central al individuo con todas sus
garantías y derechos, teniendo siempre el Estado como límite de su actuar el respeto de la
persona humana.
Para que realmente nos encontremos ante un Estado de Derecho resulta un requisito sine
qua non que si se realizaren actos u omisiones ilegales o arbitrarios que importen una
amenaza, perturbación o privación de dichos derechos, se consagren acciones que permitan
a los tribunales, con la debida urgencia, adoptar las medidas que juzguen necesarias para
reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.
Estas acciones son las que se conciben por la doctrina como un derecho humano a la justicia.
Dado que la referida acción se ejerce ante los órganos jurisdiccionales (criterio orgánico) que
debe ser conocida y resuelta previo un procedimiento (criterio procedimental), y se
encuentra dirigida claramente a obtener la resolución de un conflicto representado por la
amenaza, perturbación, privación, ilegal o arbitraria, de una garantía constitucional (criterio
finalista), no cabe la menor duda que nos encontramos ante el ejercicio de una función
jurisdiccional en que la sentencia que se dicte debe estar dotada del imperio para hacer
efectivo su cumplimiento (acción de cosa juzgada) y gozar de la inmutabilidad, una vez
ejecutoriada, con el fin de dotar de estabilidad a la decisión que se haya pronunciado con
tal finalidad (excepción de cosa juzgada).
Creemos que lo señalado es efectivo, en la medida en que entendamos que nos encontramos
ante un proceso cautelar autónomo o principal, que no está dirigido a obtener una
protección en espera de una sentencia definitiva, como ocurre con aquellos procedimientos
Esta relación de instrumentalidad que debe existir entre el proceso cautelar accesorio y el
proceso principal en que aquella se inserta, resulta una característica relevante para
determinar la forma en la cual se ha concebido y justificado la existencia de las providencias
cautelares.
En este sentido, se ha señalado que las medidas cautelares nunca constituyen un fin en sí
mismas, sino que están ineludiblemente preordenadas a la emanación de una ulterior
providencia definitiva, el resultado práctico de la cual aseguran preventivamente. Nacen,
por decirlo así, al servicio de una providencia definitiva, con el oficio de preparar el terreno
y de aprontar los medios más aptos para su éxito. La providencia cautelar nace en previsión,
e incluso en espera, de una providencia definitiva posterior, en defecto de la cual no sólo no
aspira a convertirse en definitiva, sino que está absolutamente destinada a desaparecer por
falta de objeto.
Hay pues, en las providencias cautelares, más que la finalidad de actuar el derecho, la
finalidad inmediata de asegurar la eficacia práctica de la providencia definitiva que servirá
a su vez para actuar el derecho. La tutela cautelar es, en relación con el derecho sustancial,
una tutela mediata: más que a hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento
de la justicia. Si todas las providencias jurisdiccionales son un instrumento del derecho
sustancial que actúa a través de ellas, en las providencias cautelares se encuentra una
instrumentalidad cualificada, o sea elevada, por así decirlo, al cuadrado; son, en efecto, de
una manera inevitable, un medio predispuesto para el mejor éxito de la providencia
definitiva, que a su vez es un medio para la actuación del derecho; esto es, son, con relación
a la finalidad última de la función jurisdiccional, instrumento del instrumento,
En tercer lugar, y en estrecha relación con la anterior consecuencia, la medida cautelar, pese
a producir sus efectos desde el momento en que es concedida, tiene una duración temporal
supeditada a la pendencia del proceso principal. Nace ya con una duración limitada
resultado del carácter provisional que la informa, pero es la instrumentalidad la que
determina su momento final.
Es cierto que no se sabe con exactitud cuándo desaparecerá, pero el régimen objetivo de la
institución exige que su permanencia no sea indefinida en el tiempo. La imprescindible
vinculación a un proceso principal hace necesario que desaparecido este, o no iniciado (en
el supuesto de adopciones previas), se ponga fin a la cautela. Es pues la instrumentalidad el
límite temporal de toda medida cautelar".475
De acuerdo con ello, es que respecto de la acción de protección nosotros debemos concebir
la existencia de un proceso principal de urgencia o cautelar autónomo, que se dicta con el
fin de resolver en forma definitiva un conflicto, sin que sea requisito sine qua non que
sobrevenga una resolución posterior respecto de éste.
Con relación al primer aspecto, el objeto diferente que se debate en uno y otro proceso hace
surgir una verdadera disparidad en cuanto a la sumarie- dad. Mientras que en las medidas
cautelares el órgano jurisdiccional debe limitarse a comprobar la concurrencia de los
presupuestos exigidos por el legislador, e incluso, uno de ellos, la existencia del derecho, en
términos de verosimilitud, en los procesos sumarios, no hay reducción cualitativa de la
cognición sino cuantitativa.
En segundo lugar y respecto del periculum, es cierto que los procesos sumarios se crean por
razones de urgencia, que responden a la existencia de largos procesos, sin embargo, tal
peligro no puede en ningún caso identificarse con aquel presupuesto de las medidas
cautelares. Allí no fundamenta la resolución, aquí, aunque configurado de las más diversas
maneras debe concurrir necesariamente para la configuración de la cautela. Como señala
Las diferencias estructurales que acabamos de ver, tanto se refieran a la sumaria cognitio
como al periculum in mora, conducen al elemento fundamental de la distinción, la
provisionalidad de la resolución. De ambos se ha dicho que finalizan por decisiones de
carácter provisional, sin embargo la provisionalidad de una y otra no pueden entenderse en
el mismo sentido. Mientras que en los procesos sumarios nace la posibilidad de un ulterior
proceso plenario que puede eventualmente sobrevenir y anular o modificar los efectos del
primero, en las medidas cautelares surge de la relación de instrumentalidad que las une a
un proceso principal, cuya terminación exige ciertamente la extinción de la cautela.
En el primer caso estamos ante una simple posibilidad, raramente realidad, puesto que las
partes pretenden en muchas ocasiones que dicha resolución sea la que ponga fin al conflicto,
por el contrario, la resolución cautelar es siempre provisional, su desaparición, en todo caso,
es necesaria consecuencia de la vinculación existente con el proceso principal; finalizado
éste, carece de sentido una continuación de la medida cautelar".
Por otra parte, nuestra Corte Suprema, en la regulación que ha efectuado de la acción de
protección en uso de sus facultades económicas y conservadoras, y ante la omisión histórica
del legislador de reglamentar no sólo esta, sino que la totalidad de las acciones
constitucionales, ha reconocido en forma clara y expresa todos los principios que rigen
respecto de un proceso de naturaleza cautelar autónomo o de urgencia. En tal sentido, se
señala en el auto acordado mencionado que este se dicta con "el propósito de obtener una
mayor expedición en su tramitación y despacho final" [...]; que las modificaciones que se
estima necesario adoptar para mejorar la expedición de las causas sobre protección, apuntan
a la simplificación de la tramitación del recurso de apelación deducido en contra de la
sentencia de primera instancia, "de manera que esta Corte pueda conocer y resolver con
mayor prontitud dicho recurso [...]"; acogido a tramitación el recurso, la Corte de
Apelaciones ordenará que informe, por la vía que estime más rápida y efectiva, a la persona
o personas, funcionarios o autoridades que según el recurso o en concepto del Tribunal son
causantes del acto u omisión arbitraria o ilegal [...]".
Finalmente, un destacado autor -con gran experiencia en el Poder Judicial nos señala a título
de conclusión una de las características esenciales del proceso de urgencia, que lo diferencia
de los procedimientos cautelares accesorios, al señalarnos que "si el recurso de protección
no es una acción cautelar sino una acción principal, ello quiere decir que la sentencia que se
dicte producirá efectos permanentes, dando un derecho a la parte vencedora".
Dicha conclusión resulta del todo certera, si tenemos presente que la decisión del recurso de
protección es un acto de naturaleza jurisdiccional y como tal sólo es propio del ejercicio por
parte de nuestros tribunales, y debe por ello reunir la característica resaltante de esos actos
que los diferencian de los que ejecutan los otros poderes del Estado, como es que ellos
producen, una vez ejecutoriados, el efecto de cosa juzgada.
En efecto, la sentencia que se debe dictar en el proceso por el órgano jurisdiccional resulta
eficaz para la solución del litigio por provenir ella de un tercero imparcial, dotado de
autoridad para tal efecto por ejercer una función pública, y porque dicha decisión se torna
en inmutable e inimpug- nable una vez pasada en autoridad de cosa juzgada.
Como sabemos, la cosa juzgada es la cualidad de los efectos que adquieren ciertas y
determinadas resoluciones una vez firmes y ejecutoriadas. Al efecto, se establece en el art.
175 del CPC que "las sentencias definitivas o interlocutorias producen la acción o la
excepción de cosa juzgada".
c) Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras.
El recurso de protección es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus
facultades conservadoras, puesto que tiene como objetivo la adopción de las medidas
necesarias para restablecer el imperio de los derechos constitucionales establecidos en
nuestra Carta Fundamental, que le hubieren sido ilegal o arbitrariamente amenazados,
perturbados o desconocidos al recurrente.
d) La acción de protección sólo sirve para el amparo de los derechos y garantías que
la Constitución específicamente señala.
Para la protección de los derechos constitucionales, con el carácter de cautelar, el
constituyente establece los siguientes recursos:
i) El recurso de amparo, para proteger la libertad personal y la seguridad
individual consagradas en el art. 19 N° 7 de la Constitución Política, y
ii) El recurso de protección, para proteger los siguientes derechos:
-El derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona
(art. 19 N° 1).
-La igualdad ante la ley (art. 19 N° 2).
-El derecho a no ser juzgado por comisiones especiales (art. 19 N° 3 inc. 4o).
Respecto de esta garantía se ha declarado que si la autoridad administrativa
pretende tener derechos de propiedad sobre unos determinados terrenos
que se encuentran ocupados, y desde largo tiempo, debe ejercer las acciones
correspondientes de acuerdo con los procedimientos ordinarios, para que
sea el juez, en un debido proceso, quien decida la controversia; una
autoridad administrativa que se arroga atribuciones jurisdiccionales
pretendiendo interpretar contratos laborales y ordenando incluso su
modificación vulnera de modo flagrante el derecho al juez natural
reconocido en el art. 19 N° 3 inciso 4o de la Constitución, que asegura un
j) El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, puesto que las medidas que se
adopten en el recurso de protección no impiden el ejercicio posterior de las acciones para
hacer valer los demás derechos ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
Se han excluido del recurso de protección los derechos que importan aspiraciones sociales
y aquellos cuya atención está condicionada a la capacidad económica del Estado en su
momento determinado.
5. SUJETO ACTIVO
De acuerdo a lo previsto en el N° 2 del auto acordado, "el recurso puede interponerse por el
afectado o por cualquiera persona en su nombre, capaz de parecer enjuicio, aunque no tenga para ello
mandato especial".
En este sentido se ha resuelto que el recurrente de protección debe expresar en forma precisa
en nombre de quién ocurre ante el Tribunal, toda vez que es indispensable para que
prospere la acción determinar quiénes son objeto del acto arbitrario o ilegal del recurrido
que atenta o amenaza una garantía constitucional de aquél. Si quien recurre de protección
no individualiza a ninguno de los posibles afectados por el acto u omisión de un tercero, ha
de entenderse que deduce la acción a título personal, de manera que mal puede entenderse
que realice la gestión en nombre y representación de otros.
Debemos recordar que la exigencia del ius postulandi, esto es, de la Constitución de
patrocinio y/o poder, no rige respecto de este recurso de acuerdo a lo previsto en el inc. 11
del art. 2o de la Ley N° 18.120 sobre comparecencia enjuicio.
6. SUJETO PASIVO
El recurso de protección es una acción autónoma, abstracta, pormenorizada manifestación
del derecho constitucional de petición, que como consecuencia de la prohibición de
autotutela impuesta en una sociedad jurídicamente organizada, se reconoce el individuo,
dirigida al órgano jurisdiccional para estimular la actividad cautelar de la jurisdicción, por
medio de la adopción de las providencias necesarias para realizar el imperio del derecho y
asegurar la debida protección al afectado y que se agota en el ejercicio. La acción de
protección se dirige contra el Estado y frente al agresor, si se le conoce. No es una pretensión
hecha valer, no se persigue subordinar el interés ajeno al propio, cual acontece
ordinariamente. En el amparo de las garantías constitucionales sólo participan el Estado, vía
órgano jurisdiccional, y el afectado.
No obstante, este criterio no ha sido siempre compartido por nuestra jurisprudencia, puesto
que se han rechazado recursos de protección por no haber sido interpuesto en contra de la
persona o autoridad causante del agravio; se ha resuelto que es necesario determinar con
toda exactitud la persona del ofensor para acoger el recurso de protección; etcétera.
Por lo demás, la determinación que se haga en el recurso del sujeto que habría incurrido en
la acción u omisión ilegal o arbitraria no constituye una limitante para la solicitud de
informe por la Corte respectiva, puesto que de acuerdo a lo establecido en el N° 3 del auto
acordado, la solicitud de informe se puede recabar por la Corte de Apelaciones "a la persona
o personas, funcionarios o autoridad que según el recurso o en concepto del Tribunal son
causantes del acto u omisión arbitraria o ilegal [...]".
Se ha resuelto, asimismo, que aun cuando el recurso de protección haya sido dirigido en
contra de una autoridad administrativa ajena al agravio sufrido por el recurrente, atendida
la naturaleza de la acción deducida, los hechos del proceso y las atribuciones del Tribunal
que de ello conoce, no puede menos que calificarse la conducta de la autoridad que produjo
en la realidad el agravio como arbitraria o ilegal y, en tal caso, ha de otorgarse la protección
solicitada, con el objeto de restablecer el ordenamiento jurídico quebrantado.
7. TRIBUNAL COMPETENTE
El Tribunal competente para conocer en primera instancia es la Corte de Apelaciones en
cuya jurisdicción se hubiere cometido el acto, o incurrido en la omisión arbitraria o ilegal
que ocasionen privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de las garantías
constitucionales" (art. 20 Constitución Política y N° 1 del auto acordado).
Las Cortes de Apelaciones conocen del recurso de protección en sala y previa vista de la
causa.
En esos casos, procede que la tercera sala de la Corte Suprema ordene traer los autos en
relación para oír los alegatos de los abogados de las partes, y deberá agregarse
extraordinariamente el recurso a la tabla de esta sala.
8. PLAZO
El recurso de protección debe interponerse "dentro del plazo fatal de treinta días corridos
contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de
estos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se hará
constar en autos" (N° 1 auto acordado) ,
El plazo señalado se caracteriza por ser un plazo de días, continuo, legal, fatal,
improrrogable, y no ampliable según la tabla de emplazamiento para contestar demandas
del art. 259 del Código de Procedimiento Civil.
De acuerdo a lo establecido en ese precepto, en relación al instante a partir del cual comienza
a computarse el plazo, se han distinguido las siguientes situaciones:
a) Hecho material: se cuenta desde la ejecución del acto arbitrario.
Si la perturbación es permanente, el acto se renueva y mantiene día a día, por lo que el plazo
comienza a correr desde que se comete el último de ellos.
b) Actos jurídicos que se ponen en conocimiento mediante su publicación o
notificación: el plazo se cuenta desde la notificación o publicación.
c) Actos jurídicos que no se notifican o publican: el plazo comienza a correr desde
que el afectado tome conocimiento de ellos, lo que se deberá acreditar.
De acuerdo a lo previsto en el N° 1 del auto acordado puede ser presentado "por escrito en
papel simple y aun por telégrafo o télex".
Los elementos que idealmente debería reunir el escrito en el cual se presenta el recurso de
protección son los siguientes:
Io. La designación del Tribunal ante quien se entabla, que será la Corte de Apelaciones respectiva.
2o. La individualización del afectado y de la persona capaz de parecer enjuicio que lo interpone en su
nombre, aun cuando no tenga para ello mandato especial (N° 2 auto acordado).
3o. La individualización del agente que ha realizado la acción o incurrido en la omisión ilegal o
arbitraria si se supiere.
Se ha considerado que es arbitraria una resolución administrativa que prescinde de expresar los fundamentos de
hecho que llevan la decisión que adopta; la pretensión de la autoridad sancionadora de hacer efectivo el acto
administrativo tan pronto es notificado, vulnerando las propias disposiciones legales y reglamentarias que
previenen que sólo pueden ser ejecutados una vez terminado el procedimiento de reclamación administrativa en su
contra; la resolución administrativa que ha sido dictada sobre fundamentos de hecho inexistentes, esto es, sin que
se den las circunstancias fácticas en que se apoya; es acción arbitraria el ruido que producen los motores que accionan
los equipos de aire acondicionado de un edificio que sobrepasa los niveles de tolerancia establecidos por la
normativa vigente; es arbitrario publicar en un boletín de informaciones comerciales datos en que se hace aparecer
5o. La forma como esos hechos importan la amenaza, perturbación o privación del derecho.
6o. El derecho constitucional pertinente que se ha conculcado o perturbado en su legítimo ejercicio.
7o. La indicación de las medidas que serían procedentes de adoptar por la Corte de Apelaciones para
restablecer el imperio del derecho, las que en todo caso no revisten un carácter obligatorio para ellas.
Además, en caso que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos,
aun por distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de
Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que hubiere ingresado primero en el
respectivo libro de la secretaría del Tribunal, formándose un solo expediente para ser
resueltos por una misma sentencia (N° 13 auto acordado).
De esta manera se precisan de mejor forma los diversos casos en los que se puede estimar
prima facie, por la Corte de Apelaciones, que el recurso carece de los fundamentos
suficientes para acogerlo a tramitación.
En consecuencia, a partir de la modificación introducida por el auto acordado del año 2007,
no es necesario -como acontecía anteriormente- que la inadmisibilidad se declare por la
opinión unánime de sus integrantes, bastando sólo la mayoría de ellos. Por otra parte, la
resolución que declara la inadmisibilidad debe ser actualmente "fundada" y no sólo
"someramente fundada", como se indicaba con anterioridad.
9.1.3. Informe
a) Solicitud de informe
Interpuesto el recurso de protección y acogido éste a tramitación, la Corte de Apelaciones
pedirá informe, por la vía que estime más rápida y efectiva, a la persona o personas,
funcionarios o autoridad que según el recurso o en concepto del Tribunal son los causantes
del acto u omisión arbitraria o ilegal, que haya podido producir privación, perturbación o
amenaza del libre ejercicio de los derechos que solicita proteger (auto acordado N° 3).
Conjuntamente con el informe, se requerirá al obligado que remita al Tribunal todos los
antecedentes que existen en su poder sobre el asunto que haya motivado el recurso.
En caso que no se evacuare el informe requerido dentro del plazo señalado, la Corte de
Apelaciones podrá imponer al renuente, oyéndolo o en su rebeldía, una o más de las
sanciones que se establecen en el N° 15 del auto acordado.
Quien remite el informe no se transforma por este solo hecho en parte, sino que deberá
manifestar expresamente su intención en tal sentido. "Las personas, funcionarios u órganos
del Estado afectados o recurridos, podrán hacerse parte en el recurso" (N° 5 del auto
acordado).
Ello es sin peijuicio de que la Corte para el mejor acierto del fallo pueda decretar todas las
diligencias que estime necesarias para el esclarecimiento de los hechos (N° 5 auto acordado).
La Corte apreciará de acuerdo con las reglas de la sana crítica los antecedentes que se
acompañen al recurso y los demás que se agreguen durante su tramitación (N° 5 auto
acordado).
Tanto en las Cortes de Apelaciones como en la Corte Suprema cuando en esta se traiga el
recurso en relación, la suspensión de la vista de la causa procederá por una sola vez a
solicitud del recurrente, cualquiera sea el número de ellos. La otra parte, aunque fuere más
de uno el funcionario o persona afectada, podrá suspender la vista de la causa cuando el
Tribunal estime el fundamento de la solicitud muy calificado. La suspensión no procederá
de común acuerdo de las partes.
Los alegatos tienen una duración de media hora ante ambos tribunales colegiados.
9.1.7. Fallo del recurso La Corte de Apelaciones conociendo del recurso de protección
puede:
a) Acoger el recurso
Se acogerá el recurso de protección en la medida que:
1.Se hubiere interpuesto dentro del plazo ante el Tribunal competente.
5.Se verifique que la acción u omisión afecta a uno de los derechos o garantías
constitucionales que la hacen procedente, cuya existencia pertenece al recurrente o a
la persona por la cual este recurre.
En su resolución, la Corte deberá disponer las medidas que se requieran para dar la debida
protección al afectado y restablecer el imperio del derecho, que no necesariamente deben
ser las solicitadas por el recurrente, puesto que el art. 20 de la Constitución Política de la
El plazo para dictar la sentencia por los tribunales colegiados de primera y segunda
instancia es dentro del quinto día hábil, a contar desde que la causa quede en estado, salvo
en las garantías prevista en los Nos 1; 3 inc. 4o, 12 y 13 del art. 19, en que el plazo es de dos
días hábiles (N° 10 del auto acordado).
En contra de la sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones, ya sea que lo acoja, rechace
o declare inadmisible, es procedente el recurso de apelación para ante la Corte Suprema (N°
5 auto acordado).
Sobre la materia es menester tener presente que se aclaró el tema relativo a la procedencia
del recurso de apelación cuando el recurso de protección es declarado inadmisible por la
sentencia que se pronuncia al concluir la tramitación de éste. Con anterioridad a la
modificación introducida por al auto acordado de 9 de junio de 1998, sólo se contemplaba
el recurso de apelación respecto de la sentencia definitiva que se pronunciaba sobre el
recurso de protección y no respecto de otras resoluciones. La Corte Suprema en fallo de 30
de junio de 1992, en el recurso de queja 7.524, estimó que el recurso de apelación también
era procedente en contra de la resolución que declaraba inadmisible el recurso de
protección, puesto que si bien era cierto que ella no se pronunciaba sobre el fondo del
recurso, era menester su pronunciamiento previo análisis de los antecedentes y
circunstancias invocadas por la parte recurrente, para solicitar el resguardo de los derechos
que estimaba conculcados, y porque además dicha resolución ponía término o impedía la
tramitación del referido recurso.
El recurso de apelación se debe interponer dentro del término fatal de cinco días hábiles,
contados desde la notificación por el estado diario de la sentencia que decide el recurso.
La modificación precisa que el término comienza a correr desde la notificación por el estado
diario de la sentencia que decide el recurso, pudiendo apelar tanto la parte que lo interpuso
como aquellos en contra de los cuales se hubiere deducido, en la medida que con ello se les
cause agravio.
En la actualidad la apelación no debe ser fundada, debido a la nueva redacción que tiene el
inciso segundo del N° 6 y a la eliminación del inciso tercero de ese número dispuesta por el
auto acordado de 2007. De acuerdo a las recientes modificaciones, el recurso de apelación
ya no debe ser fundado ni contener peticiones concretas, como se había exigido a partir de
1998.
En estos casos excepcionalísimos procede que la tercera sala ordene traer los autos en
relación para oír los alegatos de los abogados de las partes, y deberá agregarse
La Corte Suprema para entrar al conocimiento del recurso o para el mejor acierto del fallo,
podrá solicitar de cualquier autoridad o persona los antecedentes que estime necesarios para
la resolución del asunto.
Todas las notificaciones se efectuarán por el estado diario; salvo las que decreten diligencias,
las que se cumplirán por oficio en la forma antes señalada.
El cumplimiento del fallo del recurso de protección procede una vez firme el fallo de
primera instancia, por haber transcurrido el plazo para interponer el recurso de apelación,
sin que este se hubiere deducido, o dictado sentencia por la Corte Suprema fallando la
apelación que se hubiere interpuesto.
Si la persona, el funcionario o el representante o jefe del órgano del Estado, ya tenga este la
calidad de titular, interino, suplente o subrogante, o cualquier otra, no diere cumplimiento
a la sentencia dentro de los plazos que la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema ordenare,
podrán estas imponer al renuente, oyéndolo o en su rebeldía, alguno o alguna de las
siguientes medidas: a) amonestación privada; b) censura por escrito; c) multa a beneficio
1. REGLAMENTACIÓN
El recurso de amparo económico se contempla en la Ley Orgánica Constitucional N° 18.971,
publicada en el Diario Oficial de 10 de marzo de 1989.
Por sentencia de 8 de marzo de 1990, el Tribunal Constitucional declaró que dicho proyecto
de ley era constitucional, sin formular observación alguna respecto de su texto.
2. ANTECEDENTES HISTÓRICOS
El constituyente, en la Carta de 1980, contempló una serie de normas a fin de establecer un
marco para el desarrollo de la actividad económica, al cual se le ha dado la denominación
de Orden Público Económico.
Los principios básicos que se consagran dentro del Orden Público Económico en la
Constitución de 1980 son los siguientes:
a) La libre iniciativa para el desarrollo de cualquier actividad económica (art. 19
N° 21 inc. Io);
b) La no discriminación arbitraria en el trato que el Estado y sus organismos
deben dar a las personas en materia económica (art. 19 N° 22);
c) La libre apropiabilidad de los bienes para el desarrollo de la actividad
económica (art. 19 N° 23);
d) El derecho de propiedad, en sus diversas especies, sobre toda clase de bienes
corporales e incorporales (art. 19 N° 24);
e) El principio de subsidiariedad, en cuanto a que el Estado y sus organismos
podrán desarrollar actividades empresariales, o participar en ellas, sólo si una ley de
quorum calificado los autoriza (art. 19 N° 21 inc. 2o).
Respecto de los actos ilegales o arbitrarios que importen una amenaza, perturbación o
privación de todos esos derechos que configuran el orden público económico, se contempla
la procedencia del recurso de protección en el art. 20 de la Constitución Política de la
República.
Según consta del Boletín 1141-03, que contiene el acta de la sesión legislativa extraordinaria
de la Junta de Gobierno que aprobó el texto único de la Ley N° 18.971, Orgánica
Constitucional, se acordó desglosar el proyecto en dos grupos de disposiciones, puesto que
la que establecía el recurso tenía el carácter de una ley orgánica constitucional, debiendo,
por tanto, ser remitida al Tribunal Constitucional. En cambio, las que regulaban la actividad
empresarial del Estado sólo requerían ser aprobadas con el carácter de quórum calificado,
en conformidad a lo dispuesto en el N° 21 del art. 19 de la Constitución.
Del referido proyecto de ley sólo se aprobó el recurso de amparo económico contenido en
la Ley N° 18.971. El proyecto de ley destinado a regular la actividad empresarial del Estado,
y el marco jurídico para el desarrollo de esa actividad no fue en definitiva aprobado como
ley de la República. El Estado y sus organismos, por tanto, debieron continuar desarrollando
sus actividades empresariales, de acuerdo con las leyes que los regulan, según el art. 19 N°
21 de la Constitución Política de la República, en relación con lo establecido en su artículo
quinto transitorio.
3. CONCEPTO
El amparo económico es la acción que cualquier persona puede interponer ante la Corte de
Apelaciones respectiva, a fin de denunciar las infracciones en que se incurra respecto al art. 19 N° 21
de la Constitución.
Este concepto se ha efectuado siguiendo el texto literal de la ley, sin que ello implique
adoptar postura respecto del real alcance que tendría esta acción, según veremos a
continuación.
A primera vista, de la sola lectura del art. 19 N° 21 podemos distinguir claramente tres
principios:
La referida norma se encuentra limitada solo a la libertad para el desarrollo de una actividad
económica, puesto que las referentes a la libertad para el desarrollo de otro tipo de
actividades se han consagrado específicamente en otras disposiciones de la Carta
Fundamental.
Sin embargo, la expresión actividad económica es muy amplia, de manera que comprende
la libertad para formar cualquier tipo de empresa, esto es, para crear una empresa extractiva,
En tercer lugar, la actividad económica debe ser desarrollada respetando las normas legales
que la regulen.
De acuerdo con ello, son los particulares quienes, en principio, tienen la libertad para
desarrollar actividades económicas en forma exclusiva, y el Estado sólo puede abordarlas
cuando la ley lo autorice expresamente. La garantía se establece para excluir al Estado de
ciertas actividades. La iniciativa particular o privada es la preferente y sólo en virtud del
principio de subsidiariedad el Estado puede desarrollar aquellas funciones que los
particulares no puedan efectuar por sí solos.
En la referida norma no se establece, en todo caso, como principio absoluto que el Estado
no pueda desarrollar actividades económicas, puesto que es necesario distinguir dos
grandes tipos de actividades que el Estado puede realizar en materia económica.
Una primera actividad, que nunca podrían realizar los particulares, dice relación con su
carácter de garante del bien común, con facultades que incluyen la regulación, el control, la
orientación, el estímulo, etc. Jamás se pensó que el Estado no debía tener intervención
alguna en la economía, por cuanto le compete una función normativa y de control.
La otra actividad que el Estado emprende de manera subsidiaria es la que implica aquellas
actividades que de suyo podrían efectuar los particulares, pero que no se realizan pese al
apoyo prestado por el Estado, y que son necesarias para el país o pertenecen al campo del
bien común.
De allí que para precisar más este concepto de subsidiariedad del Estado es que se hizo
referencia a la participación del Estado en actividades empresariales, como las relativas a
actividades extractivas, productivas, de comercialización, de distribución o de transporte, y
no al término genérico de actividades económicas.
Por otra parte, se entiende que se comprende en participar el Estado o sus organismos en
una actividad empresarial cuando estos tienen parte de la propiedad o actúan en la
administración con otra u otras personas de la actividad empresarial.
De acuerdo con ello, la regla general será que el Estado desarrolle su actividad empresarial
o participe en ellas a través de las personas jurídicas comunes, como son las sociedades
colectivas, de responsabilidad limitada, anónimas o en comandita, y sometiéndose a esas
normas que contempla la legislación común.
La primera postura sustenta su tesis básicamente en el tenor literal del primer inciso del
artículo único de la Ley N° 18.971, según el cual "cualquier persona podrá denunciar las
infracciones al art. 19 N° 21 de la Constitución Política de la República de Chile".
En consecuencia, el texto de la ley sería claro y no haría ninguna distinción respecto de las
materias comprendidas en el N° 21 del art. 19 para deducir el amparo económico, pudiendo
deducirse esa acción frente a infracciones que digan relación con cualquiera de ambos
incisos.
Por otra parte, se añade que si el tenor de la ley es claro en cuanto a que el legislador se
refirió al artículo en su totalidad y no a un inciso en particular, cabría aplicar el aforismo
"donde el legislador no distingue, no le es lícito distinguir al intérprete".
Adicionalmente, señalan los partidarios de esta postura que lo que se garantiza en el art. 19
N° 21 es el derecho a desarrollar cualquiera actividad económica a los particulares, siendo
Finalmente, avalaría esta postura un antecedente histórico, puesto que según consta de las
Actas de la Comisión de Estudio de la Nueva Constitución, se consideró necesario asegurar
la libertad para desarrollar actividades económicas, por la circunstancia de que dicha
garantía fue desconocida en el pasado en forma más o menos sistemática.
Incluso se hizo hincapié, por uno de sus miembros, en que el Estado mediante disposiciones
administrativas y simples reglamentos ha impedido definitivamente el desarrollo de
actividades económicas, situación que se ha presentado, por ejemplo, en el caso de
DlRlNCO, contrariándose la política económica del Gobierno. De acuerdo con ello, es que
resulta lógico que el recurso de amparo económico se haya contemplado para los efectos de
proteger las infracciones que pudieran cometerse a ambos incisos del art. 19 N° 21 de la
Constitución Política.
Esta posición tiene mucha importancia, puesto que al ampliar el objeto de las infracciones
que podrían ser denunciadas en virtud del amparo económico, consiguientemente se
aumentan quienes podrían intervenir como sujetos activos y pasivos.
En primer lugar, esta posición contaría también con un respaldo histórico, puesto que la
acción de amparo económico se encontraba comprendida dentro de un proyecto de ley que
estaba destinado a regular la actividad y participación productiva del Estado y sus
organismos, contemplándose como último artículo el amparo económico como un medio
para denunciar las infracciones a esa normativa legal.
La razón por la cual se sancionó en definitiva la aprobación de la ley con un artículo único
que contempla sólo el recurso de amparo económico, obedeció a que ella era una ley
orgánica constitucional, y debía ser sometida al Tribunal Constitucional, y por eso se separó
del resto del proyecto, que sólo contenía normas de quorum calificado.
En segundo lugar, se ha señalado que dado que para el ejercicio del recurso de amparo
económico el actor no necesita tener interés actual en sus resultados, y la acción puede
intentarse dentro de seis meses contados desde la infracción, no cabe duda que ella debe
dirigirse sólo en los casos referentes al inciso segundo del art. 19 N° 21, puesto que cuando
se afectan intereses de carácter particular lo procedente sería recurrir de protección, que se
refiere a la cautela de intereses específicos. Además, no resultaría racional que si el afectado
En tercer lugar, se ha señalado que no resulta lógico que el legislador, para proteger una
misma garantía como es la regulada en el inciso I del N° 21 del art. 19, hubiera previsto dos
recursos, como sería el de protección (art. 20) y el de amparo económico (Ley N° 18.971).
De acuerdo con ello, se ha declarado que "el recurso especial de amparo económico está
relacionado con el derecho del Estado y sus organismos para desarrollar actividades
empresariales, o participar en ellas, sólo si una ley de quorum calificado los autoriza, y se
refiere a lo establecido en el inciso segundo del art. 19 N° 21. Por consiguiente, no se
relaciona con el inciso primero del referido artículo, que protege el derecho a desarrollar
cualquiera actividad económica, que de conformidad a lo establecido en el art. 20 de la Carta
Fundamental está resguardado por el recurso de protección".
La garantía establecida en el inciso primero del N° 21 del art. 19 dice relación con derechos
que se aseguran a las personas y, en consecuencia, encontrándose comprometido un interés
preponderantemente particular, no tendría ninguna justificación esta ampliación del actor
para contemplar a terceros que no tengan interés en los hechos denunciados, que se prevé
en la Ley N° 18.971, lo que por lo demás no se consagra respecto del atentado en contra del
mismo derecho para los efectos de deducir el recurso de protección. Lo mismo acontece con
el trámite de la consulta que se prevé respecto de la sentencia definitiva en el amparo
económico, el que se regula en el resto de nuestro ordenamiento en materia civil sólo
respecto de resoluciones en que aparezca comprometido el interés fiscal, pero no respecto
de derechos individuales, como el consagrado en el inc. I del N° 21 del art. 19 de la
Constitución Política.
De acuerdo con esta segunda posición al reducirse el objeto de las infracciones que podrían
ser denunciadas en virtud del amparo económico, según lo visto, se reduce el sujeto pasivo
sólo al organismo estatal que desarrolle esas actividades sin cumplir con la existencia de
una ley de quórum calificado que las autorice.
5. CLASIFICACIÓN
6. CARACTERÍSTICAS
Las características que presenta este recurso son las siguientes:
a) Es una acción destinada a proteger un derecho constitucional y no un recurso.
El "recurso de amparo económico" no tiene por objeto impugnar una resolución judicial
dictada dentro de un determinado proceso, sino requerir que se ponga en movimiento la
jurisdicción, a fin de conocer, e investigar, una acción u omisión ilegal que puede constituir
una infracción al art. 19 N° 21 constitucional.
Recordemos que el recurso es un acto jurídico procesal que se inserta dentro de un proceso,
con el fin de impugnar una resolución judicial dictada dentro de él. De acuerdo con esto, no
cabe duda que el amparo económico tiene el carácter de una acción y no de un recurso,
puesto que él es ejercido respecto de acciones u omisiones que no emanan de un proceso, y
en consecuencia, a través del ejercicio del amparo económico jamás se estará impugnando
una resolución judicial, sino generando un proceso para que se brinde protección frente a
una infracción al art. 19 N° 21 antes visto.
De este modo, la denuncia en la forma propuesta carece de toda base y debe ser rechazada".
Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución definitiva del conflicto, puesto que el
recurso de amparo económico, en caso de ser acogido, siempre deja a salvo eventuales
procesos ordinarios donde se determinarán en forma definitiva las responsabilidades civiles
y penales que pudieren derivarse.
Esta acción cautelar tendría fines meramente declarativos, habiéndose señalado en tal
sentido por la Corte Suprema que "la acción tiene por finalidad iniciar una investigación
para verificar la vulneración de alguna de las dos garantías que contiene el artículo 19 N° 21
de la Constitución Política de la República y no constituye propiamente un juicio, puesto
que no existe contienda entre partes ni existen ritualidades propias de un procedimiento
controversial. Sencillamente se constata si ha habido o no infracción a la garantía invocada,
y en caso de resultar positiva la indagación, el Tribunal ha de limitarse a declararlo, sin que
sea pertinente adoptar ninguna medida concreta, porque la ley no lo ha dispuesto así y
porque hacerlo importaría una vulneración del artículo 6o de la misma".
c) Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades
conservadoras.
El recurso de amparo económico es una acción que es conocida por los tribunales en uso de
sus facultades conservadoras, puesto que tiene como objetivo la adopción de las medidas
necesarias para restablecer el imperio del derecho.
f) Es una acción de carácter correctivo, puesto que sólo puede ser interpuesta con
posterioridad a la comisión de las acciones que importan una infracción al tantas veces
referido art. 19 N° 21.
g) Es una acción que tiene para su ejercicio un plazo de seis meses, contados desde que
se hubiere producido la infracción.
j) Es una acción informal, puesto que se posibilita su interposición no sólo por el afectado,
sino que por cualquier persona en su nombre capaz de parecer enjuicio, aun por telégrafo o
télex, y aun por quien no tenga interés actual en sus resultados.
7. CAUSAL
La causal que posibilita el ejercicio del amparo económico es la acción que importa una
privación al derecho previsto en el art. 19 N° 21 de la Constitución Política.
En consecuencia, se han eliminado como procedencia del ejercicio del amparo económico
las acciones que pudieren importar sólo una amenaza o perturbación al ejercicio de dicho
derecho. Al efecto, el inciso primero del artículo único señala que "cualquier persona podrá
denunciar las infracciones al art. 19 N° 21 de la Constitución Política de la República de
Chile".
Al efecto, la Corte Suprema ha declarado que "si bien es cierto que conforme a la referida
disposición legal cualquier persona puede intentar la acción de protección económica, aun
sin tener interés directo en ello, es indispensable que la infracción se funde en hechos reales,
efectivos, concretos y determinados y no en simples amenazas de perturbación, como ocurre
en el recurso de protección constitucional, puesto que, de ser así, este recurso de amparo
económico se transformaría en grave obstáculo al progreso y avance de toda actividad
industrial, comercial o, en general, de orden público económico, impidiendo todo género de
competencia".
8. SUJETO ACTIVO
El sujeto activo en el recurso de amparo económico es "cualquier persona", según lo dispone
el artículo único inc. Io de la Ley N° 18.971.
Por otra parte, de acuerdo al inciso segundo del artículo único de la ley antes referida el
actor no necesita tener interés actual en los hechos denunciados.
Claro ejemplo de una "acción popular" se encuentra en el art. 948 del Código Civil, que
establece que "cualquier persona del pueblo tendrá, en favor de los caminos, plazas u otros
lugares de uso público, y para seguridad de los que transitan por ellos, los derechos
concedidos a los dueños de heredades o edificios privados, para que se demuela o enmiende
una construcción", como se confirma con el precepto del art. 949, que advierte que "las
acciones municipales o populares se entenderán sin perjuicio de las que competan a los
inmediatos interesados".
En la especie, sí se dan respecto del recurso de amparo económico estas características para
que nos encontremos ante una acción popular, sobre todo si se acepta el alcance restringido
de ella. Además, debemos recordar que el inciso 11 del art. 2o de la Ley N° 18.120 señala
expresamente, respecto del recurso de amparo y de protección, la exención de la obligación
de cumplir por parte del recurrente con las normas de patrocinio y poder, las que se deben
aplicar plenamente en el recurso de amparo económico, atendido a que el inciso 3o del
artículo único de la Ley N° 18.971 nos señala que "la acción podrá intentarse sin más
formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo".
Estimamos, en todo caso, que el actor que deduce la acción debe ser persona capaz, puesto
que este asume una responsabilidad legal mayor a la que usualmente se establece en el
proceso civil limitada sólo a las costas. En efecto, el inciso final del artículo único de la Ley
N° 18.971 dispone que "si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de
toda base, el actor será responsable de los perjuicios que hubiere causado".
Finalmente, debemos tener presente, como nos señala Gastón Gómez, que la legitimación
activa se le atribuye a cualquier persona para efectuar la denuncia y tiene que ver con el
9. SUJETO PASIVO
El recurso de amparo económico, al igual que el recurso de amparo y de protección, es una
acción autónoma, popular, abstracta, pormenorizada manifestación del derecho
constitucional de petición, que como consecuencia de la prohibición de autotutela impuesta
en una sociedad jurídicamente organizada, se reconoce al individuo, dirigida al órgano
jurisdiccional para estimular la actividad cautelar de la jurisdicción, por medio de la
adopción de las providencias necesarias para realizar el imperio del derecho y asegurar la
debida protección, en este caso, a la comunidad afectada, y que se agota en el ejercicio.
En segundo lugar, el inc. 4o del artículo único de la referida ley nos señala que "deducida la
acción, el Tribunal deberá investigar la infracción denunciada y dar curso progresivo a los
autos hasta el fallo respectivo". En consecuencia, ha sido el propio legislador el que en
términos muy claros y explícitos ha señalado que a quien le corresponde investigar y dar
curso progresivo a los autos, al igual que ocurre con las denuncias en el proceso penal, es al
Tribunal, dando plena aplicación al principio inquisitivo.
Debemos recordar que en los procesos inspirados en el principio inquisitivo, las partes no
son más que meros coadyuvantes del Tribunal, por lo que en definitiva la determinación de
la infracción y de sus autores será una misión reservada a dicho Tribunal.
Estamos ciertos que la concepción amplia del contenido que se cubre con esta acción, podría
llevarnos a no entender esta postura tan informal respecto de la tramitación del recurso de
amparo económico. Pero si consideramos una posición restringida en cuanto a la amplitud
del recurso, y la referimos sólo a las infracciones del inc. 2o del art. 19 N° 21 del texto
constitucional, ello sí será claramente explicable, puesto que tiene por objeto resguardar uno
de los pilares básicos del orden público económico establecido en la Constitución de 1980,
como es el principio de la subsidiariedad del Estado.
Esta apelación ante la Corte Suprema se conoce siempre previa vista de la causa.
Respecto de la competencia relativa, el inc. 3o del artículo único de la mencionada ley nos
señala que "la acción podrá intentarse ante la Corte de Apelaciones respectiva".
Sobre la materia debemos tener presente que la expresión "respectiva" debe ser interpretada
gramaticalmente en su sentido natural y obvio, la que de acuerdo a lo señalado en el
Diccionario de la Real Academia Española, nos indica que como adjetivo demostrativo
corresponde a "lo que atañe o se contrae a persona o cosa determinada".
En este caso, estimamos que la Corte de Apelaciones respectiva será aquella dentro de cuyo
territorio jurisdiccional se hubiere cometido la infracción al art. 19 N° 21 de la Constitución
Política.
La referida competencia relativa se desprende por ser la infracción el hecho básico sobre el
cual debe recaer la investigación del Tribunal en el recurso de amparo económico.
Por lo demás, ello se desprende claramente del contexto de la Ley N° 18.971, y en especial
de lo establecido en los incisos 3o y 4o de su artículo único, los que señalan al efecto: "[...] La
acción podrá intentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere producido la
infracción, sin más formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de
amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá de ella en primera
instancia. Deducida la acción, el Tribunal deberá investigar la infracción denunciada y dar
curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo".
11. PLAZO
La Ley N° 18.971 ha establecido claramente el plazo para deducir el recurso de amparo
económico: "[...] La acción podrá intentarse dentro de seis meses contados desde que se
hubiere producido la infracción" (artículo único, inc. 3o, primera parte).
En consecuencia, resulta claro del texto de la ley que el legislador hizo aplicable para la
tramitación del amparo económico el procedimiento establecido para el recurso de amparo,
con las modificaciones que en el propio texto de la Ley N° 18.971 se contemplan o las que
pudieran derivarse de la naturaleza del amparo económico.
Los elementos que idealmente debería reunir la presentación del recurso de amparo
económico son los siguientes:
a) La designación del Tribunal ante quien se entabla, que será la Corte de
Apelaciones respectiva;
b) La individualización de la persona que deduce la acción, sin ser necesario hacer
mención a la titularidad de algún derecho, puesto que el amparo económico puede
ser interpuesto aun por aquellos que no tengan interés en los hechos denunciados;
c) La individualización del agente que ha realizado los hechos que configuran la
infracción, si se supiere;
d) La indicación de los hechos que configuran la infracción al art. 19 N° 21 de la
Constitución Política;
e) La forma como dichos hechos importan la aludida infracción;
f) La indicación de las medidas que sería procedente adoptar por la Corte de
Apelaciones para restablecer el imperio del derecho, las que en todo caso no revisten
un carácter obligatorio para ella.
En la especie creemos que recibe plena aplicación la norma prevista respecto del recurso de
protección, la que nos indica que en caso que respecto de un mismo acto u omisión se
dedujeren dos o más recursos, aun por distintos afectados, y de los que corresponde conocer
a una misma Corte de Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que hubiere
ingresado primero en el respectivo libro de la secretaría del Tribunal, formándose un solo
expediente para ser resueltos por una misma sentencia (N° 13 auto acordado sobre recurso
de protección).
La Corte, en caso de estimar admisible el recurso, ordenará pedir los datos e informes que
considere necesarios conforme lo establecido en el art. 307 del Código de Procedimiento
Penal.
12.2.3. Informe
a) Solicitud de informe
Una vez que el recurso de amparo haya sido interpuesto y la Corte lo hubiere acogido a
tramitación, esta pedirá informe, por la vía que estime más rápida y efectiva, a la persona o
personas, funcionarios o autoridad que según el recurso o en concepto del Tribunal son los
causantes del acto u omisión arbitraria o ilegal, o a quienes estime necesario, para analizar
si se ha producido o no la infracción al art. 19 N° 21 constitucional.
Conjuntamente con el informe, la Corte puede requerir al obligado para que remita al
Tribunal todos los antecedentes que existen en su poder sobre el asunto que haya motivado
el recurso.
Estimamos que al igual que ocurre en el recurso de protección, por el solo hecho de informar
no se transforma quien lo evacua en parte, sino que este deberá manifestar expresamente su
intención en tal sentido de acuerdo con el N° 5 del auto acordado sobre tramitación y fallo
del recurso de protección.
Ello es sin peijuicio de que la Corte de Apelaciones para el mejor acierto del fallo pueda
decretar todas las diligencias que estime necesarias para el esclarecimiento de los hechos, al
corresponderle a ella investigar los hechos y dar curso progresivo a los autos conforme a lo
establecido en el inciso 4o del artículo único de la Ley N° 18.971.
En la actualidad no se prevé respecto del recurso de amparo, como sí respecto del recurso
de protección, la posibilidad de otorgar una orden de no innovar de acuerdo a lo previsto
en el inciso final del N° 3 del auto acordado sobre recurso de protección, al disponer "que el
Tribunal cuando lo juzgue conveniente para los fines del recurso, podrá decretar orden de
no innovar".
Sin embargo, dada la naturaleza claramente cautelar del recurso de amparo, a la que se
remite el de amparo económico, la Corte de Apelaciones puede adoptar de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho, siempre que los
antecedentes del recurso tuvieren la gravedad suficiente para hacer procedente la adopción
de esta medida. En la práctica, la Corte de Apelaciones de Santiago ha impartido en
numerosas oportunidades órdenes de no innovar durante la tramitación de los recursos de
amparo económico, lo que es procedente dadas las facultades cautelares con las que cuenta
todo Tribunal en el ejercicio de la función jurisdiccional, y en especial porque ella es
Sin embargo, no se efectuará el sorteo por encontrarnos en presencia de una causa radicada,
cuando se tratare de un recurso de amparo económico en el cual se hubiere concedido una
orden de no innovar, puesto que en tal caso la causa se radica en la sala que se pronunció
sobre dicha orden.
Por lo siguiente, las partes pueden ejercer el derecho a recusar sin expresión de causa a un
abogado integrante, pero ello no debería provocar la suspensión de la vista de la causa de
conformidad a lo establecido en los arts. 113 inc. 2o del CPC y 62 bis inc. 2o del Código de
Procedimiento Penal, normas que ya vimos al tratar el recurso de amparo, y que son
aplicables en el recurso de amparo económico por remisión legislativa. Lo mismo sucede en
relación con la duración de los alegatos y plazo para fallar.
12.2.8. Fallo del recurso La Corte de Apelaciones conociendo del recurso de amparo
deberá:
a)Acogerlo
La Corte de Apelaciones acogerá el recurso de amparo económico en la medida que se
hubiere acreditado la existencia de una infracción al art. 19 N° 21 constitucional, y en tal
caso adoptará las medidas que estime necesarias para restablecer el estado de derecho que
ha sido con ella quebrantado.
b)Rechazarlo
La Corte rechazará el recurso en la medida que no se acredite la existencia de alguno de los
requisitos mencionados. La Corte puede, incluso -si se hubiere establecido fundadamente