La Prescripción Adquisitiva

1. Regulación

La prescripción se encuentra regulada en el título 42 Libro IV del CC Artículos 2492

siguientes.
En el Art. 2492 el CC define conjuntamente la prescripción adquisitiva (modo de adquirir el
dominio) con la extintiva (modo de extinguir acciones y derechos ajenos).
A su vez esta compuesta de 4 párrafos
Párrafo 1º; Título 42: Entrega reglas comunes a ambas prescripciones.
Párrafo 2º; Título 42: Trata sobre la prescripción adquisitiva.
Párrafo 3º y 4º título 42: Trata sobre la prescripción extintiva.

Crítica a la regulación CC.

1. Se crítica por tratar juntas: Así para el CC alemán e Italiano tratan de la

prescripción adquisitiva al tratar los modos de adquirir el dominio y la extintiva al
tratar los modos de extinguir las obligaciones.
Sin embargo esta crítica tiene su respuesta en que el legislador las quiso regular
conjuntamente ya que establece reglas comunes para ambas prescripciones

2. Se crítica por su ubicación en el Libro IV título 42. Sin embargo se estima que el
legislador quiso culminar su obra con una institución que consolida derechos y
afianza las relaciones jurídicas, en definitiva un institución que busca la certeza
jurídica.

2. Reglas Comunes para ambas prescripciones.

a. La prescripción debe ser alegada Art. 2493: No puede el juez declararla de oficio,
el que quiere aprovecharse de ella debe alegarla, lo cual se concuerda con el
principio de pasividad de los jueces en materia civil. Además debe ser alegada por
razones de tipo moral, porque en virtud de la prescripción adquisitiva puede dejar
de ser dueño quien lo es y por la extintiva podría dejar de ser acreedor quien
también lo es, por lo que no quiere que el despojo se haga sin la voluntad del que
quiere aprovecharse de ella.

1
 Esta regla tiene excepciones tratándose de la prescripción extintiva (solo en la
prescripción extintiva. En la adquisitiva no, ya que la regla es absoluto):
i. La acción penal.
ii. La acción ejecutiva.
iii. Nulidad Absoluta (En el sentido de que el juez la puede decretar de
oficio)

b. De acuerdo al Artículo 2494 CC la prescripción puede ser renunciada expresa o

tácitamente, pero una vez cumplida, ello en relación con el artículo 12.
La renuncia no procede mientras se encuentra corriendo el plazo de prescripción,
porque se encuentra comprometido el interés público lo que da estabilidad a la
relación jurídica. Si se renunciara pendiente la prescripción extintiva sería una
cláusula de estilo en todos los actos y contratos.
Una vez cumplido el plazo de prescripción se incorpora el derecho al patrimonio
del renunciante y no se encontraría comprometido el interés público. A su vez la
renuncia puede ser de dos tipos:
Es expresa : Cuando se realiza en términos formales y explícitos.
Es tácita : Cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo
el derecho del dueño o del acreedor.
En virtud del Art. 2495 del CC se requiere de facultad de disposición para renunciar
a la prescripción, ya que en el fondo el renunciante renuncia al Derecho de
dominio o a que el acreedor haga efectivo el crédito.

c. En virtud del Art. 2497 del CC en materia de prescripción no hay regímenes de

excepción.
Sus reglas se aplican igualmente en favor o en contra del Estado, iglesias,
municipalidades, etc. Tal regla no constituye una novedad, lo que hace es
reaccionar en contra de una practica anterior en que los plazos en contra de dichas
entidades eran muy cortos y a favor extremadamente amplios.

La prescripción Adquisitiva o “Uso Capion”

“Es Aquel modo de adquirir las cosas ajenas por haberlas poseídos durante cierto lapso de
tiempo concurriendo los demás requisitos legales.”
(En virtud del Art 2492 CC)

2
 1 Fundamentos de la prescripción adquisitiva.
a. La posesión (Elemento Positivo)
b. La inactividad del Dueño (Elemento negativo)

2 Elementos de la prescripción adquisitiva.

a. La posesión.
b. El transcurso del tiempo.

3 Características de la prescripción adquisitiva.

a. La prescripción constituye un modo de adquirir el dominio de carácter

originario: El Derecho surge en forma autónoma en el patrimonio del titular sin
necesidad de que éste lo derive del titular anterior por transferencia y no se
transforma en derivativo por el hecho que la cosa haya estado en otras manos.

b. La prescripción constituye un modo de adquirir a título singular, en virtud de

ella sólo se adquiere el dominio de cosas determinadas y singulares, porque su
elemento fundamental es la posesión y ésta recae en cosas singulares y
determinadas. Por excepción es a título universal tratándose de la prescripción
del Dº real de herencia.

c. Es un modo de adquirir a título gratuito.

d. Es un modo de adquirir por acto entre vivos.

4. Objeto de la prescripción adquisitiva. (¿Qué se puede adquirir por la prescripción

adquisitiva?)

De acuerdo al artículo 2498, Mediante la prescripción se adquiere:

1. El dominio de cosas corporales muebles e inmuebles que se encuentren en el
comercio humano.
Los derechos de uso y habitación no se encuentran en el comercio humano (Son
incomerciables, sin embargo se podrían adquirir por prescripción adquisitiva en
caso de que en su constitución adolezcan de algún vicio de nulidad.
2. El resto de los derechos reales que no se encuentren exceptuados.
Se encuentran exceptuados:
- Las servidumbres discontinuas y las continuas e inaparentes.

3
No se puede adquirir el dominio de los Derechos personales o de crédito, porque ellos no
son susceptibles de posesión.

5. Requisitos prescripción adquisitiva.

a. Es necesario que la cosa sea prescriptible.

El Art. 2498 del CC señala las cosas prescriptibles. Así se gana por prescripción:

i. El dominio de las cosas corporales muebles e inmuebles que se encuentren en

el comercio humano.
ii. Los derechos reales que no se encuentras expresamente exceptuados
(servidumbres discontinuas y las continuas e inaparentes).
iii. También los derechos reales de uso y habitación cuando en la constitución del
título hay un vicio de nulidad.
No se adquieren por prescripción los derechos personales o de crédito, porque ellos no
son susceptibles de posesión.
A propósito de éste requisito se plantea un problema que consiste en determinar si
procede la prescripción adquisitiva entre comuneros, es decir, si puede un comunero
adquirir por prescripción la cosa común o si la cuota se puede adquirir por prescripción.
En esta materia existe una diferencia tajante entre la jurisprudencia y la doctrina, para la
jurisprudencia no procede la prescripción entre comuneros y para la doctrina ello si
procede.
Postura de la jurisprudencia.
No procedería en virtud de lo dispuesto en el Art. 1317 del CC, si la partición de la cosa
común puede pedirse siempre es porque no procede la prescripción, por un argumento
histórico: El Art. 1317 del CC fue tomado del CC Francés y en sus disposiciones señala que
la partición puede pedirse siempre a menos que exista pacto de indivisión o se haya
poseído el tiempo suficiente, luego el CC francés acepta la prescripción entre comunero. El
CC lo sigue en los primeros proyectos, pero luego cambia de opinión y la regla queda
redactada tal cual, luego no procede la prescripción entre comuneros.
No procede la prescripción entre comuneros, porque no existe posesión exclusiva, c/u
posee por sí y por los demás.

Postura Doctrina
Para la doctrina sí es posible la prescripción entre comuneros considerando que no es
esencial el argumento del Art. 1317 del CC, el hecho o la circunstancia que se pueda pedir
siempre la partición no obsta a la prescripción; ya que la acción de partición puede pedirse

4
siempre que exista comunidad y ella cesa cuando uno de los comuneros adquiere por
prescripción el derecho de los demás.
Se agrega que es efectivo que en la comunidad no existe una posesión exclusiva, pero ello
será siempre que los comuneros se consideren como tal, si en cambio sólo uno se
considera dueño y ejerce la posesión con el ánimo de señor y dueño, sí existe posesión
exclusiva, se podría adquirir por prescripción.
Además, señalan que si hay una posesión de cuota ¿por qué no se podría adquirir por
prescripción la cuota? y habría casos en que sería necesaria la prescripción entre
comuneros, por ejemplo A y B son dueños de un barco mercante, A dándose por dueño
lo enajena a C, C adquiriría el dominio de medio barco y la posesión de todo éste, sería
un contrasentido sostener que C no va a adquirir la otra mitad del barco.

b. Que se haya poseído la cosa ininterrumpidamente.

Dentro de los elementos de la prescripción se requiere de la posesión. La posesión es un
elemento, fundamento y requisito de la prescripción adquisitiva.
En este sentido encontramos ciertos actos que no son constitutivos de posesión:
LA OMISIÓN DE ACTOS DE MERA FACULTAD (Definido por el CC):
“Son aquellos que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad de del
consentimiento de otro, por ejemplo no se edifica por muchos años en terreno
propio, no se necesita la autorización del vecino para construir después”. Art. 2499
CC.

LA MERA TOLERANCIA DE ACTOS DE LOS QUE NO RESULTA GRAVAMEN (No

definidos por el CC):
“Aquellos que cada uno deja hacer a los demás, porque no constituyen un
gravamen para el titular del derecho, por ejemplo dueño de un predio deja que los
animales de predio vecino pasten en él, el vecino no podría alegar con
posterioridad que él adquirió por posesión el derecho a servidumbre”.

Tales actos no confieren posesión y no dan fundamento para prescripción alguna.

Agregación o accesión de posesiones

Por otro lado en virtud del Art. 2500 en relación con el artículo 717 del CC permite
adquirir por prescripción adquisitiva la agregación o accesión de posesiones. Si bien la
posesión no se transfiere ni transmite se permite la agregación de posesiones,
apropiándola con las mismas calidades y vicios, de la misma manera se puede agregar la
posesión de una serie no ininterrumpida de antecesores.

5
por medio de ella se podría cumplir con los plazos de prescripción y adquirir el dominio,
por ejemplo un poseedor regular de inmueble que lleva un año de posesión y al anterior,
que es irregular, llevaba 9 años, si agrega se transforma en irregular, pero le permitiría
adquirir el dominio por prescripción extraordinaria de 10 años.

La posesión debe ser tranquila y no interrumpida.

Ahora bien, en relación con el requisito mismo de que la cosa se haya poseído
ininterrumpidamente, se señala que esta debe ser tranquila y no interrumpida.

“La interrupción de la prescripción es la pérdida de todo el tiempo que se llevaba de

prescripción por haber ocurrido alguna de las circunstancias que la ley señala”.

La prescripción adquisitiva se fundamenta en la posesión y en la inactividad del dueño, si

se afecta la posesión la “interrupción es natural” y si cesa la inactividad del dueño la
“interrupción es civil”. De aquí extraemos que la interrupción pude ser de dos clases:

1. Interrupción Natural: A ella se refiere el artículo 2502, el cual señala dos casos:
a. Cuando sin haber perdido la posesión se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios:
Respecto a este caso hay un problema en cuanto a su aplicación, y consiste en
determinar si sólo se aplica a los inmuebles no inscritos o si también a los
inscritos. Algunos autores sostienen que sólo tiene lugar en los inmuebles no
inscritos, porque tratándose de los inscritos la inscripción en el Registro
Conservador es una garantía frente a actos de apoderamiento. Otra posición
sostiene que se aplica a ambos casos de inmuebles, porque en este caso no se
ha perdido la posesión, sino que existe una imposibilidad material de ejecutar
actos posesorios.

b. Cuando se pierde la posesión por haber pasado ella a otras manos:

En este caso, evidentemente que dice relación con los inmuebles no inscritos,
porque acá sí que rige el argumento de el papel que juega la inscripción es una
garantía frente a actos físicos de apoderamiento.

Efectos de la interrupción natural:

Se distingue entre los efectos de la interrupción natural de la primera o segunda
especie.

6
 i. Efectos de la interrupción natural de 1ª especie: En la 1ª especie, no se
produce el efecto de toda interrupción, sino que se descuenta el tiempo
durante el cual no ha sido posible el ejercicio de actos posesorios y se
aprovecha el tiempo durante el cual fue posible el ejercicio de dichos actos.
Ahora bien, si la inundación se prolonga por más de 5 años el dueño del
suelo pierde su dominio y el terreno accede a los propietarios ribereños
Art. 653 CC (se aplican reglas de la accesión). Si la inundación dura menos
de 5 años la prescripción se interrumpe.

ii. Efecto de la interrupción natural de 2ª especie: Es el efecto de toda

interrupción, es decir, se pierde todo el tiempo de prescripción y el
poseedor tendrá que iniciar un nuevo plazo, pero si el poseedor recobra la
posesión por vía legal (acción publiciana o posesoria) se entiende que no ha
habido interrupción alguna. Art. 2502 inc. 2º CC. Tal norma se debe
concordar con el Art. 731 del CC por ser armónicos.
¿Quién puede alegar la interrupción natural?
La interrupción natural puede alegarla todo el que tenga interés en ello, o sea,
quien resulte beneficiado la puede alegar, a diferencia de la civil.

2. Interrupción Civil: Existe interrupción civil de la prescripción adquisitiva en los

casos del Art. 2503 del CC. Es aquella fundamentada en el cese de la inactividad del
dueño.
“Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de la
cosa, contra el poseedor”.
El CC es amplio al señalar “todo recuso judicial”, para el profesor Mujica B. Sólo el
ejercicio formal de la acción reivindicatoria haría cesar la inactividad del dueño.
Por otra parte No basta con la interposición de una demanda, es necesario que
ésta haya sido notificada al poseedor demandado. La Corte Suprema señala que la
sola demanda no interrumpe la prescripción, porque siempre hay un plazo que
media entre la interposición de ésta y su notificación posterior y puede suceder
que el plazo de prescripción se cumpla en este lapso intermedio.
Existe un problema que consiste en determinar si se demanda ante un tribunal
incompetente se produce o no el efecto de interrumpir la prescripción?. Para
algunos no se interrumpiría la prescripción, porque el tribunal competente es un
requisito de la relación procesal. Para otros, en cambio, si sería apta porque
demuestra la intención del dueño, o el que se da por tal, de que cese el plazo del
prescribiente.

7
 Interpuesta la demanda y notificada se interrumpe civilmente la prescripción,
pero el Art. 2503 del CC señala excepciones:
a. Si la notificación de la demanda no se ha hecho en forma legal.
b. Si el recurrente se desiste expresamente o se ha declarado el abandono del
procedimiento.
c. Si el demandado obtiene sentencia de absolución. Para algunos podría ser
cualquier sentencia que rechace la demanda por cualquier causa, para otros
sería la que rechaza la demanda por desconocer o negar el derecho del
demandante.

¿Quién la puede alegar?

Esta interrupción la alega sólo el que interpuso la demanda en el juicio en
virtud del cual se interrumpió la prescripción, porque los actos judiciales al
igual que los jurídicos son de efectos relativos. Pero existen excepciones que se
dan en el caso que la cosa haya sido poseída en común, lo que interrumpe la
prescripción respecto de uno la interrumpe respecto de todos. Art. 2504 CC.

Efectos de la interrupción Civil.

Es el efecto de toda interrupción y por ende se afecta todo el tiempo que se
llevaba de prescripción.

c. Se requiere el transcurso del tiempo que señale la ley.

En este punto es necesario distinguir entre la prescripción adquisitiva ordinaria y
extraordinaria. 2506 CC.

1. Prescripción adquisitiva ordinaria: El Art. 2507 del CC señala sus requisitos,

mientras que el Art. 2508 señala los plazos (2 años muebles y 5 años los
inmuebles).

Requisitos.
Para adquirir por prescripción ordinaria se requiere la posesión regular no
interrumpida, durante el tiempo que las leyes señalen. En consecuencia se
necesita de un justo título (lo acredita el poseedor), buena fe (no se prueba) y si el
titulo es translaticio la tradición (lo acredita el poseedor).

8
Plazos.
Cumplido tales requisitos basta con la posesión de 2 años en los bienes muebles y
de 5 años en los inmuebles. En cambio en la prescripción adquisitiva extraordinaria
se requiere de una posesión irregular y del transcurso de 10 años de posesión sea
bien mueble o inmueble.

Suspensión de la prescripción.
La prescripción adquisitiva ordinaria se suspende a favor de las personas que
enumera el Art. 2509 del CC:
a. La prescripción ordinaria se suspende a favor de los menores, dementes,
sordos o sordos mudos que no puedan darse a entender claramente, y todos
los que estén bajo la potestad paterna, o bajo tutela o curaduría. En general,
se suspende la prescripción adquisitiva ordinaria a favor de los incapaces,
porque ellos por sí solos no pueden perder la prescripción que corre en su
contra y la ley no quiere que por negligencia de sus representantes legales se
vean privados de sus derechos.
b. Se suspende a favor de la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal,
ello es porque bajo éste régimen de bienes el marido administra los bienes
propios de la mujer.
c. En favor de la herencia yacente. Es aquella que no ha sido aceptada dentro de
los 15 días subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Es declarada yacente para nombrarle un curador que la administre, por esto
algunos autores señalan que es una persona jurídica, pero en realidad es solo
un patrimonio administrado por un curador mientras aparece el heredero que
se ignora. En definitiva, se suspende en favor del heredero que se ignora, en
cuyo nombre el curador de la herencia yacente la administra.

d. Finalmente, el Art. 2509 del CC señala que la prescripción se suspende

siempre entre cónyuges. Ello implica que un cónyuge no puede adquirir por
prescripción en contra del otro, la razón de ello es:
- Si se aceptara tal posibilidad sería un motivo de desavenencia en el
matrimonio.
- La ley prohíbe las donaciones irrevocables entre cónyuges, por lo que la ley
no quiere que los cónyuges bajo la apariencia de la prescripción adquisitiva
escondan una donación irrevocable (La cual paga impuestos)
En el caso de la sociedad conyugal el marido administra los bienes de la mujer, y en
consecuencia a él le correspondería interrumpir la prescripción de la mujer, que
podría fácilmente no hacerlo para adquirir por prescripción en su contra.

9
Efecto de la suspensión de la prescripción No se borra todo el tiempo de
prescripción, sino que se descuenta el tiempo que existía entre la razón que tuvo
en vista la ley y el tiempo corre de nuevo o sigue corriendo, cuando termina la
razón.

La suspensión opera solo en la prescripción adquisitiva ordinaria y se discute si se

suspende la prescripción adquisitiva extraordinaria entre cónyuges en virtud de
lo dispuesto por el Art. 2511 del CC.

Argumentos para señalar que la prescripción adquisitiva extraordinaria se

suspende en favor de los cónyuges:
1. Existen las mismas razones que para que se suspenda la prescripción
adquisitiva ordinaria.
2. El Art. 2511 del CC señala que la prescripción extraordinaria no se suspende a
favor de las personas que enumera el Art. 2509 del CC y la suspensión entre
cónyuges no se encuentra enumerada, además de que el Art. 2509 emplea la
expresión “siempre”.

Argumentos para señalar que la prescripción adquisitiva extraordinaria no se

suspende en favor de los cónyuges:
1. Existen las mismas razones, pero el Art. 2509 es una disposición de excepción y
como tal no se puede aplicar por la vía de la integración analógica.
2. La expresión “personas enumeradas en el Art. 2509”, no se toma como tal, sino
como personas singularizadas o enunciadas y cuando el CC empleó la expresión
“siempre” quiere decir que se aplicará sea que los cónyuges estén casados bajo
sociedad conyugal, separación de bienes, participación en los gananciales etc.

Pareciera que son más fuertes los argumentos que indican que la prescripción
adquisitiva extraordinaria se suspende también entre cónyuges, porque si bien es
cierto que el inciso final del Art. 2509 del CC es una disposición de excepción,
cuando se aplica a la prescripción extraordinaria no se aplica por la vía de la
integración analógica para integrar una laguna legal, porque no existe laguna legal,
sino que se interpreta extensivamente y las disposiciones de excepción lo
permiten. Además de que efectivamente los cónyuge no se encuentran
enumerados y el Art. 2509 habla de “siempre”.

10
 ¿Quién alega la prescripción?  La suspensión implica un beneficio establecido
por la ley, y lo puede alegar el que está beneficiado por ella

2. Prescripción adquisitiva extraordinaria: Para estar frente a ella basta con la

posesión irregular y con el transcurso del tiempo de 10 años. No se suspende a
favor de las personas que enumera el Art. 2509 del CC (excepto la discusión que se
plantea entre cónyuges).
El Art. 2510 es el que señala los requisitos de la prescripción extraordinaria, sin
embargo se critica por ser ininteligible y absurdo. En efecto señala que para ella no
se requiere título alguno, y luego señala que en ella se presume de derecho la
buena fe, aún si falta un título adquisitivo de dominio, luego indica que la mera
tenencia hará presumir la mala fe y no dará lugar a la prescripción, salvo que
concurran las circunstancias que allí se enuncian.
De ésta disposición se desprende para algunos autores que es el único caso en que
el mero tenedor se transforma en poseedor por un acto voluntario, pero para la
mayoría no sería así, porque el Art. 2510 al señalar en el Nº 3 regla 1ª que el que se
pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se le haya
reconocido su derecho por el que alega la prescripción (mero tenedor), implica que
el sujeto que tiene a mera tenencia en algún momento paso a ser poseedor.
Debe tratarse de un sujeto que tiene un título de mera tenencia y ha ejercido actos
posesorios, es un sujeto que empieza como mero tenedor y en los últimos 10 años
es poseedor.
¿Sería una excepción al Art. 730 del CC?. O sea una excepción al carácter
inmutable e indeleble de la mera tenencia?. No, porque el que alega la
prescripción debe probar, según la regla 2ª del Nº 3, que no ha poseído en forma
violenta ni clandestina, luego es un sujeto que no debe ser violento, por lo tanto
no es un usurpador.
A pesar de lo anterior, igualmente se señala que es un caso en que la mera
tenencia se muda a una posesión y es en ésta disposición en que se basan los
sostienen que la posesión violenta y la clandestina no permiten adquirir por
prescripción y también en la que se apoyan los que sostienen lo contrario (no
puede adquirir por prescripción el violento ni el clandestino sólo cuando tienen un
título de mera tenencia).

11
Importancia entre la distinción de prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria

Es importante distinguir entre ambas prescripciones no sólo porque tienen tiempos

distintos, sino también porque la ordinaria se suspende (beneficio que la ley otorga a
ciertas personas consistente en que no corra prescripción en su contra mientras dura la
razón que tuvo en vista la ley para establecer el beneficio. Acá se descuenta el tiempo de
prescripción, pero no se pierde todo).

6. Prescripción adquisitiva de los derechos reales distintos al dominio.

La regla esta en el artículo 2512, el cual establece que se adquieren de la misma manera
que el dominio, y están sujetos a las mismas reglas, salvas las siguientes excepciones.

a. El derecho de herencia y censo se adquieren por prescripción adquisitiva de 10

años. Hay que tener presente que de acuerdo al artículo 704 el heredero putativo
que tiene la posesión efectiva de la herencia, el decreto o resolución
judicial/administrativa que se la otorga le sirve de justo título para iniciar la
posesión y unida a su buena fe formaría una posesión regular, lo que permite
adquirir el Derecho real por prescripción adquisitiva ordinaria de 5 años (se
suspende e interrumpe).
b. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por título o por
prescripción de 5 años.

7. Efectos de la prescripción adquisitiva

Permite adquirir el dominio o el derechos real, pero surge la interrogante en torno a cuál
es el momento en que se adquieren:
Se sostiene que el momento es cuando se alega la prescripción, antes sólo se habría
incorporado al patrimonio del adquirente el derecho a alegar la prescripción.

8. Como se alega la prescripción adquisitiva.

La prescripción en general se puede alegar por acción o por excepción. La Corte Suprema
señala que la prescripción adquisitiva se alega por vía de acción y la extintiva es la que se
alega por vía de excepción; de tal manera que cuando se demanda al prescribiente éste
debe alegar la prescripción por una reconvención a razón que esgrime la Corte es que por

12
ésta prescripción no solo se extingue el derecho del dueño, sino que también se adquiere
el dominio y ésta adquisición solo podría ser por una acción.
Alegada y declarada la prescripción ella opera con efecto retroactivo y el prescribiente
adquiere el dominio o el derecho real desde el momento mismo en que se empezó a
poseer, según se desprendería del Art. 731 del CC
La sentencia que declara la prescripción adquisitiva de bienes inmuebles o de derechos
reales constituidos sobre ellos debe inscribirse en el Registro Conservador en función de lo
que dispone el Art. 689 y 2513 del CC, la sentencia servirá de escritura pública para la
propiedad de los inmuebles o los derechos reales sobre éstos. Si no se inscribe será
inoponible a terceros, porque en tal caso la inscripción cumple un rol de publicidad de la
propiedad raíz.

La prescripción contra título inscrito.

Art. 2505 CC “Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes
raíces, o derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito, ni
empezará a correr sino desde la inscripción del segundo”.
Tal disposición ha dado origen a dos problemas:

1. Una inscripción desligada de la anterior permite o no adquirir por prescripción

contra título inscrito.
Para resolver el primer problema es necesario tener presente que es la
competente inscripción según lo que se analizaba a la luz del Art. 730 del CC.
Así, para el concepto de algunos (la inscripción que pone fin a la posesión inscrita
es la que emana real o aparentemente del poseedor inscrito) una inscripción
desligada de la anterior, no permite adquirir por prescripción contra título inscrito
y las razones son las mismas que se señalaron en su oportunidad.
Para los que opinan lo contrario, señalan que una inscripción desligada de la
anterior pone fin a la posesión del poseedor inscrito y daría origen a una nueva
posesión, así se podría poseer contra título inscrito, con la misma argumentación
anterior más las siguientes:
a. La prescripción adquisitiva es un modo de adquirir originario, si para prescribir
contra título inscrito fuera necesario que la 2ª inscripción emanara real o
aparentemente del poseedor inscrito, se daría a la prescripción el carácter de
modo de adquirir derivativo.
b. Si la nueva inscripción emanara del poseedor inscrito él no alegaría la
prescripción, sino que la tradición.
Del texto del Art. 2505 del CC se desprende que acá no tiene cabida la accesión de
posesiones y por qué el CC no permite ello cuando se adquiere contra título

13
 inscrito?. Porque ella opera cuando la inscripción no emana del poseedor inscrito,
sería absurdo que el que adquiere por prescripción contra título inscrito agregara
a su posesión el tiempo de aquel en contra del cual está prescribiendo.

En suma se sostiene que una inscripción desligada de la anterior permite adquirir

por prescripción contra título inscrito.

2. El Art. 2505 del CC se aplica a la prescripción adquisitiva ordinaria o tanto a la

ordinaria como a la extraordinaria.
Para un sector de la doctrina, que se encuentra en retiro, ésta disposición sólo se
aplica a la prescripción adquisitiva ordinaria, de donde se desprende que se puede
adquirir por prescripción un inmueble inscrito sin necesidad de una nueva
inscripción por los siguientes motivos.
a. El Art. 2510 ubicado al tratar de la prescripción adquisitiva extraordinaria
señala que para adquirir basta con una posesión irregular, por ende cuando
el título que se invoca como causa de la posesión es uno translaticio de
dominio podría faltar la tradición y la tradición del Dº de dominio sobre
inmuebles y derechos reales constituidos en ellos se realiza por la
inscripción, luego se podría adquirir por prescripción adquisitiva
extraordinaria un inmueble inscrito sin necesidad de inscripción
b. El Art. 2510 en el Nº 1 dispone que para que ella concurra no es necesario
título alguno, entones mal podría exigirse título inscrito para adquirir por
prescripción un inmueble inscrito; por consiguiente el Art. 2505 solo se
aplica a la prescripción ordinaria.
c. En el mensaje del CC se expresa el deseo del legislador de que en el plazo
de 10 años todos los derechos debieran estar consolidados, por ende si se
posee por 10 años se adquiere por prescripción, nunca existiría
prescripción extraordinaria contra título inscrito si se exigiera nueva
inscripción.

Para el otro sector de la doctrina, la cual es mayoritaria ésta disposición se aplica

tanto a la prescripción ordinaria como a la extraordinaria. Por los siguientes
motivos:
a. El artículo 2505 no distingue entre ambos tipos de prescripción.
b. El Art. 2505 del CC se aplica con preferencia al Art. 2510, porque es
doblemente excepcional: Se refiere únicamente a la prescripción adquisitiva

14
 de bienes inmuebles y se refiere a la prescripción adquisitiva de inmuebles
inscritos.
c. Por su ubicación en el CC se concluye que no puede sino aplicarse a ambos
tipos de prescripción. El CC en materia de prescripción guarda una armonía, así
entre los artículos 2498 a 2505 da reglas comunes a ambas prescripciones, el
artículo 2506 distingue entre la ordinaria y la extraordinaria.
Ello es aun más claro si se compara las disposiciones actuales con la ubicación
que tenían en los primeros proyectos, de hecho con anterioridad se ubicada
después del artículo 2506 si se cambió de posición fue porque se cambió de
opinión.
d. Con esta tesis se guarda concordancia con las disposiciones ubicadas al tratar
de la teoría de la posesión inscrita (Art. 724-728) y el artículo 2505 terminaría
con esta teoría en el CC.

Además, no es efectivo que nunca se va adquirir por prescripción adquisitiva

extraordinaria contra título inscrito si se exige inscripción, porque se adquiriría
toda vez que la posesión irregular fuese por mala fe o por falta de titulo inscrito.

La mera tenencia

Las personas se pueden encontrar en tres estados distintos con respecto a las cosas:
a. Dueños
b. Poseedor
c. Mero Tenedor
d. Nudo detentador (Teoría Pablo Rodriguez Grez.)

En virtud del Art. 714 del CC se desprende que la mera tenencia es la que se ejerce sobre
una cosa reconociendo dominio ajeno. La diferencia entre la mera tenencia y la posesión
es que el mero tenedor tiene la cosa en lugar y a nombre del dueño reconociendo el
dominio ajeno; en cambio el poseedor ejerce un poder de hecho sobre la cosa que
detenta con animo de señor y dueño.

La mera tenencia puede fluir en virtud de:

1. Tener un derecho real sobre la cosa.
2. Dº personal que liga al mero tenedor con el dueño, por ejemplo usufructuario es
un mero tenedor de la cosa y un dueño respecto al derecho, el arrendatario es un

15
 poseedor de la cosa y es titular de un derecho personal. Por ello la mera tenencia
supone siempre la obligación de restituir, porque se posee a cosa reconociendo el
dominio ajeno.

Características de la mera tenencia.

1. Es absoluta: Significa que el mero tenedor lo es no solo respecto del dueño, sino
que también respecto de todo el mundo, porque la mera tenencia es absoluta e
indivisible.

2. Es perpetua: Significa que si el causante lo es el causahabiente también, pero esta

característica debe entenderse sobre la base que el causahabiente no haya
iniciado por sí mismo una posesión.

3. Es inmutable e indeleble: Es inmutable e indeleble, porque el simple lapso del

tiempo no muda la mera tenencia en posesión, salvo el caso del Art. 2510 Nº 3,
para algunos tal excepción es más aparente que real, porque para que se aplique
esta regla el mero tenedor tiene que haber iniciado una posesión en algún
momento.

16