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JURISPRUDENCIA

PENAL Y PROCESAL PENAL

LAS FACULTADES IMPUGNATORIAS


DE LA VÍCTIMA EN EL PROCESO PENAL
Comentarios a propósito de la Casación N° 667-2015-Arequipa*

Elky Alexander VILLEGAS PAIVA**

TEMA RELEVANTE

En la Casación Nº 667-2015-Arequipa, la Corte Suprema señaló que el actor civil tiene


un ámbito circunscrito de participación procesal, el cual está limitado al ejercicio de la
acción reparatoria y, por ende, le está vedado recurrir la absolución penal. El autor dis-
crepa de dicho criterio, pues no se ha tomado en cuenta lo establecido en el literal d) del
artículo 95 del CPP de 2004, además de que en el caso la agraviada constituida en actor
civil no solicita que se le imponga una determinada pena al procesado, sino que alega que
la sentencia absolutoria habría incurrido en vicios a la debida motivación, apartándose
inclusive de doctrina jurisprudencial vinculante.

ANÁLISIS Y CRÍTICA JURISPRUDENCIAL


participación en el proceso (numeral 3 del artículo
PALABRAS CLAVE IX del CPP de 2004). Particularmente es relevante el
artículo 95 de dicho cuerpo normativo, en la medida
Par te civil / Impugnación del auto de sobresei- en que hace mención a un grupo de derechos funda-
miento / Impugnación de la sentencia absolutoria mentales, tales como a ser informado, a ser escuchado,
a recibir un trato digno y respetuoso, y su derecho a
Recibido: 24/02/2017
la defensa, el cual se manifiesta, entre otros aspec-
Aprobado: 03/03/2017 tos, en la posibilidad de que pueda impugnar el auto
de sobreseimiento o la sentencia absolutoria (literal d
I. LA CUESTIÓN PROBLEMÁTICA del artículo 95 del CPP de 2004). Derechos que puede
ejercer por su sola condición de víctima.
El CPP de 2004 reconoce una serie de derechos a
favor de la víctima, como el derecho a poder interve- A ello, debe sumarse la posibilidad de poder cons-
nir en igualdad de condiciones (numeral 3 del artículo tituirse en actor civil, de modo que además de
I del CPP de 2004) o su derecho a la información y poder ejercer los derechos que detenta por su sola

* El texto completo de la Casación N° 667-2015-Arequipa, se publicó en Diálogo con la Jurisprudencia. Año 22, N° 223, Gaceta
Jurídica, Lima, abril de 2017, pp. 155-157.
** Abogado por la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo. Estudios de maestría con mención en Ciencias Penales en la Universidad
Privada Antenor Orrego. Profesor universitario. Colaborador permanente de las revistas Gaceta Penal & Procesal Penal, Actuali-
dad Jurídica y Diálogo con la Jurisprudencia. Socio y director del Área Penal del estudio Villegas Paiva-Abogados Consultores.

DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA / Nº 225 / JUNIO 2017 / ISSN: 1812-9587 / pp. 133-141 133
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condición de agraviado, pueda actuar los que la víctima efectivamente se absolutoria, es decir en qué casos y
otros derechos más específicos en ha constituido en actor civil, pues con respecto a qué objeto puede rea-
torno a la posibilidad de poder obte- al haberse constituido como tal, se lizar la impugnación, en otras pala-
ner una reparación civil (artículo 104 da por sobreentendido que única- bras determinar si podrá impugnar
del CPP de 2004). mente podría apelar la sentencia en el auto de sobreseimiento o la sen-
el extremo de la reparación civil con- tencia absolutoria con respecto al
Ahora bien, y en relación con esto forme al artículo 407.2 del CPP de objeto civil (reparación civil) a pesar
último, en la praxis judicial se han 2004, olvidándose de lo prescrito en de no haberse constituido en actor
suscitado una serie de problemas en el citado literal d) del artículo 95 del civil o con respecto al objeto penal o
torno a delimitar correctamente los mismo cuerpo normativo. si puede impugnar ambos o ninguno,
alcances de dichos derechos, siendo en tanto no se ha constituido en actor
aún preponderante la idea equivoca De esta manera, pareciera que el civil, y si en caso se hubiere cons-
de que la víctima de un delito solo poder sostener que el literal d) del tituido en actor civil determinar si
tiene como único interés el obtener artículo 95 del CPP de 2004, habi- solo podrá impugnar el extremo refe-
una reparación civil y, por ende, su litaría al agraviado a impugnar el rido a la reparación civil, siendo esto
participación en el proceso penal extremo absolutorio de un auto de último sobre lo que trata la Casación
debe limitarse estrictamente a ello. sobreseimiento o de una senten- N° 667-2015-Arequipa, que es mate-
cia, significaría que la víctima está ria de comento en el presente trabajo.
Así, existe, un debate, que se encuen- pidiendo una pena en contra del pro-
tra lejos de llegar a una posible solu- cesado, lo cual sería una trasgresión
ción, y es el referido a los alcances II. POSICIONES QUE TRATAN DE
al principio acusatorio y, por ende, DAR RESPUESTA A LA PROBLE-
del derecho de defensa de la víc- una grave vulneración al mandato MÁTICA PLANTEADA
tima, particularmente en torno a constitucional (art. 159.5 de la Cons-
los alcances y límites de las facul- 1. El agraviado puede impugnar el
titución) que establece la exclusivi- auto de sobreseimiento o la sen-
tades impugnatorias de la víctima dad de acusación al fiscal, esto es la tencia absolutoria con respecto
(entiéndase de la víctima no consti- prescripción del Ministerio Publico al objeto civil, a pesar de que
tuida en actor civil) como ejercicio como titular de la acción penal. En no se haya constituido en actor
de su derecho de defensa en el pro- civil, pero de ninguna manera
razón de ello, se suele decir que si el puede impugnar el extremo refe-
ceso penal. Facultad impugnatoria titular de la acción penal ha decidido rente al objeto penal por cuanto
prevista en el literal d) del artículo 95 no acusar, entonces lo único que se constituiría una violación al prin-
del CPP de 2004, en donde –como ya puede hacer es sobreseer el proceso. cipio acusatorio
se ha dicho– se prevé la posibilidad Para esta posición el único inte-
de que la víctima pueda impugnar el Muestra de ello, parece ser lo resuelto
rés que debe tener la víctima en el
auto de sobreseimiento o la sentencia en la Casación Nº 667-2015-Are-
proceso penal no es otro que obte-
absolutoria. quipa, que precisamente motiva el
ner una reparación civil; asimismo,
presente comentario, y en donde la
En tal sentido, se ha afirmado que lo con respecto al problema planteado
Corte Suprema señala que el actor
prescrito en el artículo 95.d) del CPP no importa si la víctima o agraviado
civil tiene un ámbito circunscrito de
de 2004 debe ser entendido igual que se ha constituido en actor civil en el
participación procesal, el cual está
el artículo 407.2 en donde se prevé plazo estipulado tanto en la norma-
limitado al ejercicio de la acción
que el actor civil solo podrá recurrir tiva procesal penal como en la doc-
reparatoria y, por ende, le está vedado
respecto al objeto civil de la reso- trina jurisprudencial establecida por
recurrir a la absolución penal. Todo
lución. Entonces bajo este criterio, la propia Corte Suprema. Es decir, se
ello sin tomar en cuenta la prescrip-
no quedaría más que entender que haya o no constituido en actor civil,
ción del literal d) del artículo 95 del
existen dos normas que significan lo debido al artículo 95.d del CPP de
CPP de 2004.
mismo (arts. 95.d) y 407.2 del CPP 2004, la víctima siempre podrá defen-
de 2004). Con lo cual, ya no sería De lo dicho hasta aquí, se observa der la pretensión sobre la reparación
necesario constituirse en actor civil que el problema gira en torno a deter- civil, y como tal podrá impugnar el
para intervenir como tal. minar el aspecto concreto que abar- auto de sobreseimiento o la sentencia
can las facultades impugnatorias absolutoria en el extremo referido a
Esta cuestión problemática se com- del agraviado en contra de un auto la reparación civil, aun cuando no se
plica, aún más, en aquellos casos en de sobreseimiento o una sentencia haya constituido en actor civil.

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Se puede incluir en esta tendencia a legitimidad para intervenir en el pro-


la Casación Nº 353-2011-Arequipa, ceso penal cuando se trate del objeto Comentario
en donde se señala que el Estado civil, en otras palabras el único dere- relevante del autor
debe garantizar y establecer las con- cho o interés que puede defender la
diciones mínimas del agraviado, víctima en el proceso penal es su El agraviado puede impugnar el
debiendo de facultar su activa par- pretensión de obtener una reparación auto de sobreseimiento o la sen-
ticipación dentro del proceso penal civil. tencia absolutoria con respecto
para lograr el restablecimiento de su al objeto civil, a pesar de que no
pretensión, esto es, el resarcimiento 2. El agraviado no puede impug- se haya constituido en actor civil.
nar el auto de sobreseimiento Pero de ninguna manera puede
del daño causado por parte del autor o la sentencia absolutoria en
de la comisión del delito. el extremo del objeto civil, por impugnar el extremo referente al
cuanto no se ha constituido en objeto penal por cuanto consti-
Con respecto a la imposibilidad de actor civil, y solo con tal cons- tuiría una violación al principio
que la víctima pueda impugnar el titución se encuentra legiti- acusatorio. Para esta posición el
mado para ello. Tampoco puede único interés que debe tener la
objeto penal, se puede mencionar el impugnar el objeto penal por
R.N. Nº 1969-2016-Lima Norte, del víctima en el proceso penal no
cuanto constituiría una violación
es otro que obtener una repara-
1 de diciembre de 2016, en donde se al principio acusatorio
ción civil.
señala que la parte civil ejerce facul-
Para esta segunda postura, al igual
tades probatorias, en aras de garan-
que para la primera, se parte por
tizar la prestación de una reparación
entender que el único interés o dere-
civil proporcional al daño patrimo- enfatiza en el hecho de que el agra-
cho que tiene la víctima en el proceso
nial y extrapatrimonial generado a viado constituido en actor civil, úni-
penal es el derecho a la reparación
consecuencia del hecho punible, lo camente puede recurrir en el extremo
civil, pero a diferencia de la primera
cual, no implica que deba irrogarse del objeto civil, ello a pesar de que en
entiende que para que pueda ejercer
funciones cuya titularidad no le con- la situación en concreto, se le pudie-
ese derecho es necesario que se haya
cierne. La incoación de la acción ran estar afectando otros derechos,
constituido como actor civil respe-
penal pública incumbe exclusiva- tales como la debida motivación o el
tando la normativa procesal penal
mente al Ministerio Público. Se debido proceso. Veamos:
y la jurisprudencia vinculante exis-
agrega, además, que el perjudicado
tente para ello.
en el delito detentará legitimidad En el caso en concreto, según lo
procesal, siempre que su actuación Por lo tanto, si la víctima no se ha que señala la propia Corte Suprema,
tenga por objetivo defender los dere- constituido en actor civil no podrá el abogado de la actora civil en su
chos que le corresponden en relación ejercer pretensión alguna sobre la recurso de casación, invocó tres
con la responsabilidad civil deri- reparación civil, y por ello mismo motivos: inobservancia de precepto
vada del hecho delictivo. La única con relación a dicho objeto civil no constitucional referido al debido pro-
limitación se circunscribe al objeto podrá impugnar el auto de sobresei- ceso, vulneración y apartamiento de
penal: no le atañe requerir la sanción miento o la sentencia absolutoria, si la doctrina jurisprudencial (artículo
penal, formular solicitudes al mar- no se ha constituido con anteriori- 429 numerales 1, 4 y 5 del CPP de
gen de su derecho indemnizatorio, dad en actor civil. En otras palabras 2004), afirmando que se han produ-
solicitar medidas limitativas de dere- para esta postura, debe interpretarse cido serios defectos en la práctica
chos e intervenir en el procedimiento el literal d) del artículo 95 del CPP de de las pruebas y en la estructura de
correspondiente cuando no está refe- 2004, en el sentido de que “La víc- la sentencia de vista –en orden a la
rido al objeto civil. tima solo constituida en actor civil motivación del fallo y al indebido
podrá impugnar el auto de sobresei- apartamiento de la jurisprudencia
Si bien, esta última resolución se miento o la sentencia absolutoria”. vinculante–, por lo que la absolución
trata de una ejecutoria suprema, y adolece de serios errores in iure, y,
por lo tanto, resuelta bajo la norma- Dentro de esta postura, podemos en consecuencia, incurrió en nulidad
tiva del Código de Procedimientos mencionar a la Casación Nº 667- insubsanable.
Penales, se trae a colación para resal- 2015-Arequipa, que es materia de
tar el criterio de la Corte Suprema comento. Y es que si bien, en dicha Al respecto, la Corte Suprema res-
persistente hasta la actualidad de casación no se hace mención al literal ponde señalando que “el actor
que la víctima o agraviado solo tiene d) del artículo 95 del CPP de 2004, sí civil tiene circunscrito el ámbito

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decir en el literal d del artículo 95 igualdad de armas, debido proceso,


Comentario del CPP de 2004, es que la víctima derecho a la verdad, derecho a ser
relevante del autor puede impugnar el auto el sobresei- oído, y la debida motivación de las
miento solo con relación al objeto resoluciones judiciales, entre otros.
El agraviado, no constituido en civil, siendo que para la primera
actor civil, no puede impugnar el postura, para poder ejercer dichas Pues ¿Cómo quedan estos derechos
objeto civil del auto de sobresei- facultades impugnatorias no es rele- si se limita el papel del agraviado a
miento o de la sentencia absolu- vante si se ha constituido en actor solo velar por una reparación civil?
toria, pero sí puede impugnar el civil, mientras que para la segunda ¿Acaso la víctima puede invocarlos,
objeto penal referido a la abso- postura, dicha constitución en actor o los órganos de justicia aplicarlos,
lución del procesado, ya sea del civil si es determinante. Siendo que solamente cuando se trate de recla-
auto de sobreseimiento o de la en este último caso la regulación del mar una reparación civil?
sentencia absolutoria, pero no en
literal d) del artículo 95 del CPP de
el extremo de solicitar una pena. Si fuera así, lo único que cabría supo-
2004, no tendría sentido ni relevan-
ner es que para la víctima se sigue
cia alguna.
aplicando un proceso inquisitivo o
de participación procesal. Según el mixto, en donde únicamente tenía la
III. POSICIÓN PERSONAL Y CRÍ- posibilidad de participar reclamando
artículo 98 del nuevo Código Pro- TICA A LA CASACIÓN Nº 667-
cesal Penal, el actor civil se limita 2015-AREQUIPA una reparación civil. Al margen,
al ejercicio de la acción reparatoria; claro está, de que sea llamada como
y atento al artículo 105 in fine del Por nuestra parte, consideramos que medio de prueba. Quizá con respecto
nuevo Código Procesal Penal no le el agraviado, no constituido en actor a ello se diga que no es así, porque
está permitido pedir sanción”. civil, no puede impugnar el objeto el trato que recibe hoy la víctima es
civil del auto de sobreseimiento diferente al que recibía con el anti-
“Adicionalmente –señala el tribu- o de la sentencia absolutoria, pero guo sistema procesal, es decir ahora
nal supremo peruano–, en el presente sí puede impugnar el objeto penal, se le reconoce un derecho a un trato
caso, si bien medió absolución –invo- referido a la absolución del proce- digno y respetuoso. Pero si le siguen
cando el supuesto de error de tipo res- sado, ya sea del auto de sobresei- recortando sus demás derechos, no
pecto de la edad de la víctima–, se miento o de la sentencia absoluto- puede hablarse de un trato digno y
le impuso la correspondiente repara- ria, pero no en el extremo de solicitar respetuoso a cabalidad.
ción civil a favor de la víctima –posi- una pena. Y en el caso de que el agra-
bilidad autorizada por el artículo 12 viado se haya constituido en actor Partiendo de un mal entendimiento
numeral 3 del nuevo Código Procesal civil, entonces también podrá impug- del principio acusatorio, se piensa de
Penal–, extremo respecto del cual no nar el objeto civil, pues debemos que el agraviado no puede impugnar
ha recurrido, sino en orden a la abso- tener presente que dicha constitución el auto de sobreseimiento ni la sen-
lución penal, por lo que, así las cosas, no le quita aquellos derechos que ya tencia absolutoria en el extremo de
le está legalmente vedado”. detentaba por su sola condición de la calificación de los hechos materia
agraviado, sino que por el contra- del proceso como delictivos o no. Lo
“Por consiguiente, la actora civil rio la constitución actor civil le adi- que sí podría impugnar el agraviado
carece de legitimación para recurrir ciona la facultad de ejercer derechos con respecto a tales resoluciones, se
–uno de los presupuestos procesales en torno a su pretensión civil. Expli- dice, es en lo referente a la repara-
subjetivos del recurso–. No se cum- quemos esta posición, y con base en ción civil.
plió con la formalidad prevista en ello, señalaremos si –en nuestra opi-
el artículo 405, apartado 1, literal a) nión– la Casación Nº 667-2015-Are- Se sostiene que aceptar lo contrario
del nuevo Código Procesal Penal. Es quipa, resulta ajustada a derecho. sería vulnerar el principio acusato-
aplicable el artículo 428, apartado 1, rio, arrogándose el agraviado funcio-
literal a), de norma procesal antes Nuestra postura parte por entender nes que no le competen, y con ello a
citada”. que el nuevo sistema procesal penal su vez ir en contra de lo establecido
no solo le reconoce el derecho a la en la propia carta fundamental. Se
Ahora bien, se observa que tanto reparación civil a la víctima, sino afirma, por ejemplo, que si el agra-
la primera como la segunda, pare- también una serie de derechos como viado impugna la sentencia absolu-
cen entender que lo que se pretende la tutela jurisdiccional efectiva, toria, y la Sala Penal de Apelaciones,

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revoca la sentencia de instancia, Pero, ¿es correcta esta interpreta- configurado daño alguno? Y siendo
ello implicaría la imposición de una ción restrictiva del artículo 95.d) del así, el juez emite el auto de sobresei-
pena, como consecuencia de la peti- CPP de 2004? Es esa la finalidad de miento y no otorga una reparación
ción del agraviado impugnante, lo su regulación. Veamos: ¿si se trata civil ¿podrá el agraviado impug-
que a su vez significaría reconocer al de un auto de sobreseimiento, en nar dicho auto de sobreseimiento
agraviado una legitimidad para soli- donde la audiencia está enfocada a alegando que el daño si ha existido
citar una sanción penal, lo cual le controlar mayormente la acusación, y solicitando un monto determi-
está vedado a todas luces. o en su caso el pedido de sobresei- nado de reparación civil? ¿En estos
miento, será dicha audiencia ade- supuestos se deberá admitir la apela-
Por ello, o para evitar tal situación, se cuada para haber discutido la exis- ción realizada por el agraviado?
ha considerado –como se ha mencio- tencia del daño y, por ende, del monto
nado en el apartado anterior del pre- que pudiere corresponder por repa- Desde nuestro punto de vista no
sente trabajo– realizar una interpreta- ración civil, y siendo que el agra- puede admitirse a trámite dicha
ción restrictiva del artículo 95.d) del viado no habría discutido esta pre- impugnación del agraviado en lo
CPP de 2004, de moto tal que se con- tensión por no estar constituido en referente a la reparación civil, sino
sidera que dicho texto solo autoriza actor civil? ¿O el juez deberá sobre- que le está habilitada la vía civil para
al agraviado a impugnar el auto de seer el proceso solo en lo referente al hacer valer sus pretensiones.
sobreseimiento o la sentencia abso- aspecto de que los hechos no fueron
lutoria solamente en el extremo de Ahora, que pasaría si se trata de
delictivos, pero deberá señalar que se
la reparación civil. Para lo cual se ha una sentencia absolutoria. Vamos a
debe pasar a juicio para que se ven-
traído a colación el artículo el artículo tile allí lo referente a la responsabili- suponer que el juzgado ha emitido
12.3 del CPP de 2004, según el cual dad civil del agente? y en el caso de su fallo absolviendo al agente, y con
la sentencia absolutoria o el auto de que la respuesta fuera afirmativa, ¿el respecto a la reparación civil que
sobreseimiento no impedirá al órgano agraviado que no se ha constituido ha sido solicitada por el Ministerio
jurisdiccional pronunciarse sobre la en actor civil, deberá asistir y pro- Público, el juzgado ha otorgado un
acción civil derivada del hecho puni- poner sus fundamentos y pruebas en monto conforme con los argumen-
ble válidamente ejercida, cuando pro- el juicio oral para acreditar la repa- tos del fiscal, pero con el que no está
ceda1. De tal manera, se ha interpre- ración civil? Si es así, no tiene sen- de acuerdo el agraviado, podrá este
tado que si bien el agraviado no se ha tido que exista un periodo dentro del impugnar dicha sentencia para que
constituido en actor civil, ha sido el cual el agraviado debe constituirse la Sala Penal eleve el monto de repa-
Ministerio Público quien ha ejercido en actor civil, el cual abarca desde ración, aun cuando no se constituyó
la acción civil, por lo tanto puede el la formalización de la investigación en actor civil y el juzgado expresó
agraviado impugnar el auto de sobre- hasta antes de la culminación de la razonadamente –sobre la base de las
seimiento o la sentencia absolutoria investigación preparatoria2. pruebas y argumentos del fiscal– que
cuando el juez haya omitido pronun- ese monto era el adecuado. ¿Podrá
ciarse sobre ese aspecto. En otro supuesto: ¿Qué sucede si el agraviado proponer sus propios
el agraviado que no se ha consti- medios de prueba para acreditar su
O incluso, como también ya se ha tuido en actor civil en el momento reciente pretensión y que con base en
visto, simplemente se ha procedido que se le faculta para ello, luego el ellos resuelva la Sala Penal de Apela-
a no tomar en cuenta dicho artículo fiscal realiza un requerimiento de ciones? Si así fuera, otra vez creemos
95.d) del CPP de 2004, al sostener sobreseimiento y además, en cuanto que nos encontramos ante la disyun-
que para impugnar ese objeto civil, el nadie se ha constituido en actor civil tiva de que se torna innecesario que
agraviado deberá haberse constituido tiene legitimidad para pronunciarse el agraviado se constituya en actor
en actor civil, conforme a las reglas sobre la reparación civil, señala civil en el proceso penal para ejercer
que establece el propio CPP de 2004. expresamente que tampoco se ha sus pretensiones reparatorias.

1 Véase así: Resolución Nº 18, del 9 de octubre de 2012, recaída en el Exp. Nº 00118-2012-15-1401-SP-PE-01, emitida por la Sala Penal de Ape-
laciones de la Corte Superior de Justicia de Ica.
2 Sobre la constitución del agraviado en actor civil puede verse: VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander. “La acción civil en el proceso penal. Algu-
nos aspectos problemáticos”. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 58, Gaceta Jurídica, Lima, abril de 2014.

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Por lo tanto, creemos que el agra- justificadas de ello, la víctima podría


Comentario viado solo podrá impugnar lo con- impugnar ese auto de sobreseimiento
relevante del autor cerniente a la reparación civil cuando o la sentencia absolutoria por vulne-
se haya constituido en actor civil, en ración a su derecho a la debida moti-
Si el agraviado no se ha consti- el momento que le confiere la ley vación de las resoluciones judiciales.
tuido como tal en el periodo esta- procesal penal para tal proceder.
blecido para hacerlo, entonces Además de ello, si existe el derecho
pierde la posibilidad de actuar Por ello consideramos que no resulta a la verdad, la víctima con base en
como actor civil, pues de lo con- adecuada la interpretación restrictiva dicho derecho, podrá impugnar el
trario carecería de sentido esta- que se realiza respecto del artículo auto de sobreseimiento o la senten-
blecer toda una regulación de 95.d) del CPP de 2004, pues la fina- cia absolutoria, cuando dicho dere-
requisitos y oportunidad para lidad de esta norma no encuentra asi- cho (el derecho a la verdad) pueda
constituirse en actor civil, por dero en tal interpretación. Y no solo verse afectado por vulnerarse aquel
cuanto el agraviado, aun cuando por lo dicho sino también por las otro derecho a la debida motiva-
no se haya constituido como tal, siguientes razones: ción de las resoluciones judiciales.
tiene las mismas facultades de
Todo ello no implica que la víctima,
quien sí lo ha hecho. El derecho a la tutela procesal efec- pueda solicitar una pena contra el
tiva, el derecho al debido proceso, imputado, pues dicha solicitud está
el derecho a la información, el dere- reservada para el titular de la acción
cho a ser oído, el derecho de defensa, penal, es decir el fiscal, sino simple-
El artículo 12.3 señala que aun el derecho a la pluralidad de instan- mente a que las resoluciones emiti-
cuando se dicte el auto de sobresei- cia, el derecho a la verdad y el dere- das por la autoridad competente se
miento o la sentencia absolutoria, cho a la debida motivación, aconse- encuentren suficientemente justifi-
el juez podrá pronunciarse sobre la jan que el agraviado pueda impugnar cadas, esto es debidamente motiva-
reparación civil, siempre y cuando el auto de sobreseimiento o la sen- das. Igualmente para esta posición se
dicha acción se haya ejercido válida- tencia absolutoria en lo referente a debe tomar en cuenta el principio de
mente. Entonces para ejercer como si los hechos constituyen delito o no. interdicción de la arbitrariedad de los
actor civil y demandar una reparación Lo cual no implica que siempre que actos del Ministerio Público.
debe haberse constituido como tal, se realice tal apelación se le deba
y por lo tanto ejercer la acción civil dar la razón, sino que deberá verifi- En esta postura se podrían incluir
válidamente. Si ha pasado el periodo carse las razones y argumentos que algunas decisiones del Tribunal
y no se ha constituido en actor civil, ha expuesto en su recurso. Constitucional, que de modo implí-
entonces el agraviado no ha ejer- cito parecen adoptar la postura de
cido válidamente este derecho, por De modo que con base en dichos que el agraviado con base en su dere-
lo cual el juez no puede resolver tal derechos puede impugnar el auto de cho a la verdad, a la pluralidad de
aspecto, por cuanto no se ha ejercido sobreseimiento o la sentencia abso- instancia y a la debida motivación
válidamente la acción civil por parte lutoria con la finalidad de que dicha aquel tendría derecho a impugnar el
del agraviado, pero este último podrá resoluciones se encuentren, por auto de sobreseimiento o la sentencia
ejercer su derecho en la vía civil. ejemplo, debidamente motivadas. Es absolutoria, particularmente las reso-
decir, si el auto de sobreseimiento o luciones del Tribunal Constitucional
Si el agraviado no se ha consti- la sentencia absolutoria con respecto se enfocarían más específicamente
tuido como tal en el periodo estable- al objeto penal consideran que no se a la posibilidad de impugnar el auto
cido para hacerlo, entonces pierde configura ningún ilícito penal o que de sobreseimiento por parte del agra-
la posibilidad de actuar como actor el imputado no ha intervenido en los viado o víctima.
civil, pues de lo contrario carecería hechos de relevancia penal y, por lo
de sentido establecer toda una regu- tanto, proceden al sobreseimiento o Así, tenemos la STC Exp. Nº 02171-
lación de requisitos y oportunidad a emitir un fallo absolutorio, dichas 2012-PA/TC en donde se señala que
para constituirse en actor civil, por decisiones deben encontrarse sufi- se debe diferenciar entre las nociones
cuanto el agraviado aun cuando no cientemente motivadas, de modo que de agraviado y parte civil. La dife-
se haya constituido como tal tiene si no lo están y solo se limitan a seña- rencia operativa entre estos radica
las mismas facultades de quien sí lo lar que sobreseen la causa o absol- básicamente en que el primero goza-
ha hecho. ver al imputado, pero sin dar razones ría de derechos de carácter general:

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a impugnar el auto de no ha lugar de dicha disposición, es acorde o no asimismo del requerimiento del fis-
a abrir instrucción, a impugnar el con la Constitución, y si es el caso, si cal. Pues el ejercicio de la acción
sobreseimiento o la sentencia abso- afecta o no los derechos fundamen- penal por parte del fiscal debe seguir
lutoria, a ser informado del resultado tales de los presuntos agraviados o ciertos parámetros para su legiti-
del proceso penal, etc.; mientras que víctimas. midad, tales como su objetividad,
el segundo además de estos gozaría imparcialidad, etc.
de derechos de carácter específico: Agrega el Tribunal Constitucional que
deducir la nulidad de actuados, a par- nada impide que el agraviado, en caso Si bien es el juez de control de garan-
ticipar en los actos de investigación y se rechace la denuncia, pueda inter- tías quien controlará la acusación,
de prueba, etc. Así, bien entendidas poner conjunta o individualmente el pero en los casos de requerimiento
las cosas no existe una justificación recurso respectivo, dado que al tener de sobreseimiento, una de los mejo-
razonable para exigir como requisito interés en el resultado del proceso, res instrumentos con los que contará
indispensable el inicio del proceso no se le puede denegar o impedir que para ver si la solicitud del fiscal no
penal, mucho menos la constitución acceda a los órganos jurisdiccionales es parcializada, y no generará impu-
en parte civil para que el agraviado competentes, ni limitar su derecho a la nidad es contar precisamente con los
pueda impugnar los actos procesales instancia plural. Con base en ello, el argumentos del agraviado. Y dado que
que de modo general le afectan sus TC declara fundando la demanda de precisamente este sujeto puede dar
derechos. Esta parece ser la lógica amparo y nula resolución que declaró luces sobre lo acontecido, y dada la
del CPP de 2004. improcedente el recurso de apelación nueva orientación del sistema proce-
interpuesto contra el auto no ha lugar sal penal de resguardar los derechos
Igualmente tenemos la STC Exp. a abrir instrucción. de la víctima, es que se le faculta a
Nº 02171-2012-PA/TC, en donde el
Si bien en el caso anotado, se trató ser escuchado antes de cada decisión
Tribunal Constitucional sostiene que
de un auto de no ha lugar a abrir ins- que implique la extinción o suspen-
el problema se presenta en relación
trucción, este puede ser considerado sión de la acción penal, siempre que
a quienes pueden cuestionar el auto
como equivalente al auto de sobre- lo solicite3. Pero para que pueda soli-
que emite el juez declarando no ha
seimiento en los términos del CPP citar ser escuchado cuando se trate de
lugar a abrir instrucción. Conforme a
de 2004, por lo tanto los argumentos alguna de estas implicancias se le debe
lo establecido en el tercer párrafo del
artículo 77 del CdPP, en una inter- del TC para considerar que la víctima hacer de su conocimiento, por lo tanto,
pretación restrictiva y que además ha puede apelar el auto de no ha lugar a cuando no se ponga en conocimiento
sido acogida por a doctrina y juris- abrir instrucción pueden ser extrapo- del pedido de sobreseimiento reali-
prudencia nacional, pueden apelar los lados a cuando se emita un auto de zado por el fiscal y, por ende, no en la
fiscales cuando les ha correspondido sobreseimiento. audiencia para hacer escuchar su voz,
a ellos el ejercicio de la acción penal, puede legítimamente impugnar el auto
o lo agraviados, cuando el ejercicio Debe enfatizarse que esta posibilidad de sobreseimiento. Igualmente podrá
de la acción ha correspondido a estos. de recurrir no vulnera el principio impugnar, cuando a pesar de ser escu-
acusatorio, ni afecta la calidad del chado, y contando con medios pro-
Sin embargo –sostiene el Tribu- fiscal como titular de la acción penal, batorios que acrediten su palabra, el
nal Constitucional– nada de ello se sino que por el contrario garantiza juez no lo toma en cuenta para emitir
deriva de la Constitución, sino que que esta sea sometida a control, y el auto de sobreseimiento.
así ha sido establecido en una norma, no sea una decisión caprichosa de
que por su origen es preconstitucio- él. Esta posibilidad de impugnación Así, y en garantía a la doble ins-
nal, de modo que corresponde ana- se configura como la posibilidad de tancia, es que se le debe admitir su
lizar si la interpretación que se hace control de la resolución del juez, y apelación para que la sala superior

3 Como ya hemos hecho mención cuando hacíamos referencia acerca de los derechos de la víctima, el CPP de 2004 prescribe que, en la etapa pre-
paratoria, la víctima debe ser escuchada en las audiencias en donde se discuta la suspensión o extinción de la acción penal, siempre y cuando lo
solicite (artículo 95.1.b).
Igualmente en la etapa intermedia deberá ser escuchada en la audiencia de control de requerimiento fiscal de sobreseimiento, siempre que lo soli-
cite (artículo 95.1.b). Igualmente, y sin perjuicio de poder ser citada e interrogada en el juicio oral, el agraviado tiene derecho a exponer sus ale-
gatos finales, así no haya intervenido en el proceso y no se haya constituido en actor civil (artículo 386.3).

DIÁLOGO CON LA JURISPRUDENCIA / Nº 225 / JUNIO 2017 / ISSN: 1812-9587 / pp. 133-141 139
J URISPRUDENCIA PENAL Y PROCESAL PENAL

agraviado tiene derecho a interponer de pronunciarse sobre la extinción


Comentario un recurso de queja contra una dispo- o suspensión de la acción penal y
relevante del autor sición fiscal de archivo. El referido de impugnar el sobreseimiento y
artículo estipula que “el denunciante la sentencia absolutoria, no preten-
El derecho a la tutela procesal o el agraviado que no estuviese con- den, a primera cuenta, inmiscuirse
efectiva, el derecho al debido pro- forme con la disposición de archivar en la facultad persecutora del delito
ceso, el derecho a la información, las actuaciones o de reservar provi- que tiene como cargo el Ministe-
el derecho a ser oído, el dere- sionalmente la investigación, reque- rio Público, porque al fin y al cabo
cho de defensa, el derecho a la rirá al fiscal, en el plazo de cinco en ninguna de las facultades otorga-
pluralidad de instancia, el dere- días, eleve las actuaciones al fiscal das podrá pedir sanción o proponer
cho a la verdad y el derecho a superior”. Si bien se puede decir, que alguna pena privativa de la libertad,
la debida motivación aconsejan sino más bien el nuevo sistema pro-
aquí se recurre ante el propio Minis-
que el agraviado pueda impug-
terio Público, lo cierto es que ello cesal penal desea que el agraviado
nar el auto de sobreseimiento o la
sentencia absolutoria en lo refe- solo obedece a la etapa de proceso en se involucre en las decisiones que
rente a si los hechos constituyen la que se encuentra. adopten las instituciones del Estado
delito o no. que tengan que ver con la imparti-
Es aquí donde entrar a tallar, nue- ción de justicia y ya no mantener un
vamente los derechos aludidos de rol pasivo de víctima, sino que debe
tutela jurisdiccional, derecho de involucrarse en el proceso como par-
defensa, derecho a la debida motiva- ticipante activo coadyuvando con
emita nuevo pronunciamiento. Igual
ción, y pluralidad de instancias, pues el Ministerio Público en la investi-
sucede con la sentencia absoluto-
la decisión de archivo puede tener gación; y a pesar de que no puede
ria, donde la Sala puede confirmar,
incidencia sobre los derechos de las perseguir el delito como titular de
declarar la nulidad o revocar el fallo
víctimas. En efecto, a ellas les inte- la acción penal, sí puede intervenir
de instancia (art. 425.3 del CPP de
resa que se adelante una investiga- en las decisiones judiciales o fisca-
2004).
ción previa para que se esclarezca les, como las mencionadas, que de
Con lo cual no se legitima a que el la verdad y se evite la impunidad. alguna manera extinguen, suspenden
agraviado pueda pedir una sanción Por lo tanto, como la decisión de o ponen fin al proceso4.
penal, pues él no podrá solicitar una archivo de una diligencia afecta de
pena determinada, o una pena mayor manera directa a las víctimas, dicha Ahora bien, y conforme a lo dicho
o menor que la solicitada por el fis- decisión debe ser motivada para que hasta aquí, podemos sostener que
cal, sino simplemente que se evalúe estas puedan expresar su inconfor- no resulta correcto el fallo emitido
la razonabilidad y debida motivación midad a partir de fundamentos obje- por la Corte Suprema en la Casación
del fallo de la instancia inferior. Si, tivos y para que las víctimas puedan N° 667-2015-Arequipa, pues de lo
por ejemplo, la Sala decide revocar, conocer dicha decisión. Para garanti- mencionado en la propia casación, se
será ella la que imponga la sanción zar sus derechos la orden de archivo observa que la agraviada constituida
que considere adecuada y conforme de las diligencias debe estar sujeta a en actor civil no solicita una sanción
a lo actuado en el proceso y que obra su efectiva comunicación a las víc- penal en concreto, es decir, no alega
en el expediente. timas (o agraviado como lo llama el que quiere que se le imponga una
CPP de 2004), para el ejercicio de determinada pena al procesado, sino
Además, debemos tener en cuenta sus derechos. que alega que la sentencia absolutoria
que la faculta de recurrir que tiene el habría incurrido en vicios a la debida
agraviado se muestra desde las pri- Por lo tanto, los derechos que tiene motivación, apartándose inclusive
meras etapas del proceso. Así tene- el agraviado de impugnar una dis- de doctrina jurisprudencial vincu-
mos, que el artículo 334.5 del CPP de posición fiscal de archivamiento o lante, sin justificar ello, lo cual con-
2004 dispone que el denunciante o el de reserva provisional del proceso, forme se ha señalado en el presente

4 BURGOS ALFARO, José. “Los derechos del agraviado en el proceso penal”. En: REVILLA LLAZA, Percy (coordinador). Principios fundamen-
tales del nuevo proceso penal. Gaceta Jurídica, Lima, 2013, p. 514.

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ANÁLISIS Y CRÍTICA JURISPRUDENCIAL

trabajo es perfectamente legítimo que concreto ámbito, es pues de esa única civil no le quita la facultad otorgada
la víctima pueda impugnar el auto de que se puede llegar a entender que por el artículo 95.d del CPP de 2004.
sobreseimiento o la sentencia absolu- los magistrados supremos no hayan
toria alegando la vulneración de tales tomado en cuenta el artículo 95, lite- Esperemos que pronto haya un cam-
derechos, ello en virtud del artículo ral d) del CPP de 2004. bio en el panorama jurisprudencial,
95.d del CPP de 2004. y puede reivindicarse todos los dere-
Sin embargo, como se ha manifes- chos que posee la víctima en el pro-
En la sentencia en comento, los tado el agraviado por su sola condi- ceso penal. Mientras tanto debemos
magistrados supremos se olvidan ción de tal puede impugnar el autor seguir reclamando, desde nuestra tri-
de dicho artículo, y solo hacen men- de sobreseimiento o la sentencia buna, por ello, con la finalidad de que
ción a que el actor civil solo puede absolutoria con respecto al objeto la justicia penal sea efectivamente
impugnar el objeto civil. Se observa penal, con base en el referido artículo una justicia para todos los sujetos
de la Casación Nº 667-2015-Are- 95.d) del CPP de 2004. Y además si que intervienen en el proceso penal,
quipa, que para la Corte Suprema, la ha logrado constituirse en actor civil, claro está para el imputado o pro-
víctima solo tiene como único inte- podrá hacer valer su pretensión civil cesado, pero también para el propio
rés en el proceso penal obtener una y presentar los recursos impugnato- agraviado, el derecho al debido pro-
reparación civil y, por lo tanto, todos rios con miras a defender esa preten- ceso para ambos sujetos procesales
sus derechos se deben restringir a ese sión. Pero dicha constitución en actor así lo exige.

Crónicas jurisprudenciales

No hay responsabilidad médica si menor nació


con enfermedad congénita

N o se puede elegir la interrupción del embarazo aun cuando


el menor presentase una dolencia congénita al nacer, de tal
forma que si no se detectó la enfermedad antes del nacimiento
no existe ni mala praxis ni negligencia ni responsabilidad médica.
(Exp. Nº 00001-2013-0-2301-SP-CI-01- Diálogo con la Jurispru-
dencia. Nº 182 - noviembre de 2013. Entre corchetes).

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