FAMILIAS POR IGUAL: EL ROL DE LA POLÍTICA CONSTITUCIONAL EN

LAS SENTENCIAS SOBRE ADOPCIÓN IGUALITARIA

Harvey Gutiérrez Pinillo*

*Abogado con especialización en derecho constitucional de la Universidad Santiago de Cali-
Colombia.

Resumen
En Colombia los debates acerca del
reconocimiento igualitario de derechos entre
las parejas homosexuales y las heterosexuales
ha tenido gran controversia en las últimas
décadas en el seno de la Corte Constitucional,
ello como consecuencia del sinnúmero de
demandas de acción de tutela o vías de
amparo presentadas por personas
homosexuales, quienes solicitaban se les
tutelaran sus derechos fundamentales por la
posible vulneración al derecho a la igualdad,
al libre desarrollo de la personalidad entre
otros, sobre temas como el concepto de
familia, adopción y matrimonio.
Este articulo analizará a través de un análisis
jurídico el rol de la jurisprudencia de la Corte
Constitucional colombiana en los fallos
emitidos en sus tres últimas sentencias, con
respecto por un lado a la evolución que ha
sufrido el concepto jurídico de familia en
nuestro país, distinto al tradicionalmente
concebido por la Constitución Política de
1991 y por otro al derecho de participar en los
procesos de adopción de niños, niñas y
adolescentes; fallos éstos extendidos a los
homosexuales; eliminando con estas
decisiones el déficit de protección que existía
hasta ese momento con estos derechos.

Palabras clave: Derechos fundamentales, jurisprudencia, principio de proporcionalidad,

argumentación e interpretación jurídica, derechos fundamentales, familia, adopción
igualitaria, parejas del mismo sexo.
 1. Introducción
El principio de proporcionalidad es uno
de los conceptos centrales del
constitucionalismo mundial, se configura
como un elemento esencial de la
gramática jurídica que hace dialogar e
interactuar a los actores jurídicos y en
especial a los jueces, (Pino, 2017); basado
en el principio de equidad y utilizado en
el campo de la protección de los derechos
humanos, donde el componente de
ponderación y equilibrio de intereses
equivale a un principio general de
derecho, siendo aplicado en contexto en
la revisión judicial. (Cottier et al., 2017)
El presente documento intenta responder
aplicando un tipo de investigación básica-
descriptiva. (Hilario, 2001), el papel de la
política constitucional en las sentencias
emitidas por la Corte Constitucional
colombiana entre los años 2011 y 2015,
sobre temas como el concepto jurídico de
familia y adopción de niños en las parejas
del mismo sexo; ello a través de una
revisión y análisis interpretativo de los
fallos de las sentencias, que determinaran
la coherencia con la que han argumentado
sus decisiones la Corte, para lo cual se
aplicaran las técnicas de interpretación de
Guastini (2013) y el principio o test de
proporcionalidad de Alexy (2011), que
nos darán una lectura constitucional más
amplia y exhaustiva sobre el uso correcto
de los derechos fundamentales (Pulido,
2007) aplicados al caso y la claridad
sobre el verdadero rol de la Corte
Constitucional.
Para tal fin se trazó como objetivo
general, investigar la línea jurisprudencial
fallada en la última década por la Corte
Constitucional colombiana, acerca de los
derechos adquiridos por los
homosexuales, por lo que se analizarán
especialmente la sentencia C-577 de
2011 la cual acogió el nuevo concepto de
familia fundado en el principio del
pluralismo y en el derecho a la igualdad,
extensiva a las parejas del mismo sexo
(Goldberg, & Gartrell , 2014; Leung et
al., 2005); la sentencia C-071 de 2015,
que reconoció el derecho a la adopción
del hijo/a biológica/o del compañero/a
entre las parejas del mismo sexo y
finalmente la sentencia la C-683 de 2015
donde la Corte, avala la adopción
igualitaria para las parejas del mismo
sexo.
Es así como el marco teórico se orientó
por las teorías sobre el derecho a la
igualdad (Soberanes, 2013), principio de
legalidad (Clérico et al., 2013) y
pluralismo jurídico (Bogdandy et al.,
2013) teorías éstas que permitieron frente
a los fallos emitidos por la Corte
Constitucional en sus sentencias, analizar
e interpretar los argumentos emitidos por
los jueces sobre los derechos a conformar
familia y la posibilidad de poder acceder
al proceso de adopción igualitaria por
parte de las parejas del mismo sexo.
Los Estudios en la última década
referentes al tema de investigación en este
documento no incluyen las técnicas de
argumentación e interpretación (Guastini,
1997), ni la aplicación del test de
proporcionalidad (Cárdenas, 2014) que
muestren con claridad el verdadero rol de
la política constitucional, los documentos
son incompletos y limitados, algunos
tratan el enfoque y alcance del tema de
adopción entre parejas del mismo sexo
como una alternativa de bienestar (Perry,
& Whitehead, 2015), otros se limitan a
dar nociones, justificaciones y criticas al
principio de proporcionalidad (Cárdenas,
2014) y no siendo menos importante
algunos realizan análisis sobre el valor de
la jurisprudencia como fuente creadora de
derecho (Bernal, 2013); éste documento
recopilará éstos temas que servirán de
gran aporte a la literatura desde la
perspectiva del derecho nacional y
comparado.
El presente documento se encuentra
estructurado en cuatro secciones: autores
como Luigi Ferrajoli, (Albarran, 2015;
Puppo, 2015) y Robert Alexy entre otros,
fueron los cimientos importantes de
nuestra primera sección en literaturas
relacionadas con temas como el Estado de
Derecho, el Estado Constitucional, el rol
de los derechos fundamentales (Padilha,
and Bertoncini, 2016) y la función del
juez dentro del Estado Constitucional;
la segunda sección se hará mención al
concepto de familia diversa y adopción
igualitaria, aunado a un estudio
comparado desde las sociedades
occidentales que han experimentado ya
los cambios legales y políticos en la
definición de familia (Farr, 2016) y la
adopción de niños por parte de
homosexuales (Reed, 2013), como el caso
de Brasil (Uziel, 2001) y Canadá (Gibson,
2014).
La tercera sección, mostrará un análisis
jurisprudencial de las decisiones falladas
por la Corte Constitucional colombiana
sobre el concepto de familia y el de
adopción en las parejas del mismo sexo,
usando los métodos de argumentación e
interpretación jurídica de Robert Alexy
y Ricardo Guastini, respectivamente, y
finalmente en la sección cuarta se
presentarán las conclusiones y
recomendaciones del tema de
investigación.
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