BEUILUELUUULGOVULUVEVEGOLUELELEEEI . DERECHO ECONOMICO PROLOGO El Derecho Econémico, que corresponde al ambito del Derecho y con- secuentemente a las Ciencias Sociales, pese a las apariencias de ser uma materia de reciente formacién, en realidad tiene una larga data segan nos muestra su historia, tomando en cuenta la apertura his- ®Grica del concepto tedrico de la Justicia Econémica, que engloba los preceptos de Justicia Conmutativa y Justicia Distributiva a partir del ssamiento del notable Aristételes; o desde que en los siglos XVII XVII aquellos especialistas altamente calificados en la administra- cién gubernamental de los Estados absolutistas de Alemania, Aus- tria y Prusia, Ilamados “Cameralistas”, utilizaran por primera vez el término “ius oeconémicum” o Derecho Econémico, para reglamentar el comportamiento econémico social del Estado monarquico; o desde que el francés Pierre Joseph Proudhon, destacado anarquista que viviera entre los afios 1.809 — 1.865 en el siglo XIX, en medio de prolificas publicaciones inglesas, alemanas y francesas, pusiese de relieve la necesidad de construir una disciplina juridica, que gobier- ne la Economia Priblica como base de una nueva sociedad, y que una z abolido el Gobierno, las contradicciones en la realidad social, se verian resueltas por una efectiva reorganizacién de la sociedad y un original y nuevo “droit economique” (Derecho Econémico), que para Proudhon era un derecho superestatal, igualitario, regulador en la vida interna de la totalidad econémica, dando de esta manera un contenido tedrico mas al Derecho Econémico; 0, a partir de la Escuela Belga, con los estudios de Jacquemin y Guy Schrans, que conside- ran al Derecho Econémico, mas bien como un método interdiscipli- nario para apreciar el desarrollo real de las relaciones econdmicas del mundo actual. Italianos y otros europeos, de otras latitudes, y actualmente latincamericanos, también han abordado esta materiaEDWINA. MACHICADO ROC Sin embargo a esta amplia trayectoria, la sistematizacion del De- recho Econémico es de reciente data; de hecho, se encuentra en ple- NO proceso en cuanto a las categorias y variables de anilisis que le compete. Por ello, es comprensible la confusion que existe entre los diversos investigadores y autores que tienen el interés en su inter- pretacion y estudio - salvo algunas excepciones-, Pues como bien se menciona en el libro “Derecho Econémico I” bajo la direccion y coor- dinacién de las argentinas Miriam Smayevsky y Lidia E. Viggiolaa), erréneamente se ha confundido al Derecho Econémico con el Derecho Patrimonial, vinculéndolo con el Derecho Civil en cuanto al derecho de posesién y de propiedad de bienes econémicos (activos 0 pasivos), u obligaciones contrafdas por las personas naturales o juridicas, en las diversas y diferentes formas permitidas por el Derecho Civil. También se Je ha confundido muy a menudo con el Derecho Mer- cantil o Comercial, utilizando el denominativo de Derecho Econémi- © pata expresar su actualidad particularmente referido al Derecho Empresarial, cuyos objetivos relacionados con el emprendimiento y el emprendedor, escapan conceptualmente a las conferidas al comer- ciante y a las sociedades tipicas definidas o establecidas por la nor- ma comercial positiva. Sélo abstrayendo a la Empresa del contexto de su formaci6n y sus telaciones inherentes, también se comete el error de considerar a su vez, al Derecho Empresarial, como una rama del Derecho Comercial, cuando el objeto de ambas materias es diametralmente diferente. Las confusiones Ilegan al extremo de considerar un “Derecho Cor- porativo”, que solo regularfa y estudiaria a las “grandes empresas”, siendo que en rigor, todos los tipos de empresas, incluidas las cor- porativas, industriales, grandes, medianas, pequefias, microempre- Sas, cooperativas y comunitarias, sometidas a la égida del Estado, la Constitucién y Jas politicas econdmicas, son sujetos de estudio del Derecho Econémico, En todo caso, existe la necesidad de empezar a construir, un Derecho Macroeconémico y un Derecho Microeconémico 14PSPSPS VVVOVUVYUVYVVVYVVIIBDIVOYLYYLELEDSDY DERECHO ECONOMICO —— a EE OLECOROMICO. Es cierto que el Derecho Empresarial tiende a obtener su autono- mia en relacién al Derecho Comercial, y con mayor raz6n tanto las corporaciones y los diferentes tipos de empresas tipicas 0 atfpicas, con seguridad serdn objeto de esta nueva rama del Derecho y atin asi, serén a su vez sujetos del Derecho Econdmico, pues esta rama especial y especializada del Derecho, tiene un cardcter general y es Ia plataforma tedrica que sustenta al Derecho Empresarial, por eso su relaciGn es intrinseca con el Derecho Econémico. Leconfusién mds habitual, esta relacionada con el Andlisis Econémico del Derecho, desarrollado por el norteamericano Richard Posner alre- dedor de su obra “Andlisis Econémico del Derecho” (“Economic andlisis of Law” 1.986), que si bien tiene una relacion directa con el Derecho Econ6mico, el objeto de estudio del Andlisis Econémico del Derecho, es esencialmente especifico a partir de la ciencia econémica respecto a la aplicacion de los preceptos de productividad en las instituciones juridicas, jurisdiccionales y legales, la adecuada asignacién de los recursos disponibles y sus niveles de eficiencia. Eneste campo se la ha llevado al extremo de la especulacién, atribu- yendo como objeto del Derecho Econémico la Politica Criminal desde una perspectiva de la Economia, aspecto que inhabilita las bases de cualquier teorfa que pudiese desarrollarse a partir de esta posicién absolutamente errada, pues al margen del amplio campo teérico que le compete al Derecho Econémico, su objeto es la norma positiva de contenido econémico 0 iusecondmica en las diferentes fases del proceso de produccién de bienes materiales, como resultado de las necesidades y praxis social, asf como resultado de las poltticas eco- némicas piiblicas, muy diferente a la Politica Criminal, que viene a ser s6lo una sistematizaci6n e intervencién espectfica del Gobierno, en el comportamiento y regulacién de sus potestades sobre el orden social criminal, pues en términos concretos, el Derecho Econémico es una rama especifica del Derecho, as{ como que la Economia del De- recho 0 Andlisis Econémico del Derecho, es una rama especifica de la 15 |EDWIN A. MACHICADO ROCHA un capitulo mas de estudio transversal de esta materia, al igual que otorga a su vez autonomia, el Derecho Econémico también goza de la misma Premisa, aunque con Particularidades que lo diferencian ciedad en el campo del manejo €condmico, manifestado necesaria- nente en politicas econémico sociales, expresadas a su vez en normas uridicas 0 tusecon6micas; es decir, las Politicas Econémicas consti- ucionales y ejecutivas, se revelan a través del Derecho Econémico; le ahi que los sujetos del Derecho Econémico involucren al mismo 16TTT TT ia - ~~ Sovran wae eweeeoe u DERECHO ECONOMICO. Estado, a los niveles intermedios del Gobierno, al empresario y la empresa en sus diferentes clasificaciones, a la fuerza de produc- cién relacionada con los niveles productivos, a los consumidores, las familias y el propio mercado, en los marcos del ordenamiento Jatidico. Vale decir, el estudio general del Derecho Econémico, com- Prende todas estas instituciones econémicas reguladas por la norma C2 positiva o consuetudinaria, cuya btisqueda permanente es teleciGn: “Bienestar Social” - “Justicia Social” tespectivamente, que les Snes tiltimos que persigue el Derecho Econémico y que se en- Ssentran plenamente constitucionalizados, por lo menos eso es lo Ocurre en el Estado Plurinacional de Bolivia Por la magnitud del contenido del libro, que consta de XII Capitulos, algunos bastante amplios, se ha visto por conveniente su publica- cién por unidades. Consiguientemente, la Unidad Uno, trata sobre la etimologfa tanto del Derecho como de la Economia, asf como la secuencia hist6rica de evolucién de la Justicia Econémica, a partir del Pensamiento del insigne Aristételes, como una categoria importan- te para la organizacién de la sociedad, ramificada a su vez en las Premusas de la Justicia Conmutativa y la Justicia Distributiva, como postulados que le otorgan el cardcter histérico ala teorfa del Derecho Econdmico; su vigencia en el perfodo feudal con Thomas de Aquino, desaparicion en determinados perfodos temporales, des- de el surgimiento del Mercantilismo, pasando por la obra contrac- tualista de Thomas Hobbes, la crisis del concepto de la Justicia Eco- ndémica con John Locke y la finalizaci6n temporal del planteamiento de la Justicia Econémica con el Pensamiento Clasico, corroborado por Carlos Marx, quién prioriza la fase de la produccién de mercan- clas y su cardcter justo relacionado con la propiedad de los medios € imstrumentos de produccién, antes que la fase de su distribucién, pues resuelta la produccién estaré resuelta la distribucién; para fi- naimente resurgir nuevamente los conceptos de Justicia Econémica, y distributiva en el perfodo actual, particularmente contificado en esta Secuencia, la aparicién y evolucién histérica de tres escuelas tespectivamente: Jg Escuela Ale- el Derecho Econémico, asi como la identificacién de algunas de sus Caracteristicas importantes, En la Unidad Tres, Partiendo de Ia definicién juridica de “sujeto”, telacionado con las Personas individuales y colectivas, que intervie- nes, se distinguen como sujetos del Derecho Econémico al Estado, a los niveles administrativos intermedios de] Gobierno relacionados y a la Empresa, a Ja fuerza de trabajo que hacen alos Productores, a los consumidores que involucra a las familias y al mercado, todos ellos enmarcados en los Preceptos de orden legal 0 juridico, Se iden- tifica asimismo e] objeto del Derecho Econémico,DERECHO ECONOMICO A fin de no perder la secuencia relacionada particularmente con los sujetos Empresario — Empresa; la Unidad Cuatro, trata sobre los con- *ratos econémicos empresariales, partiendo del concepto civil basico de contrato, sus caracteristicas, su clasificacion y division, requisitos Para su eficacia, la identificacién importante entre los contratos no- munados 0 tipicos y los innominados 0 atfpicos, en el entendido de gue la mayoria de estos contratos empresariales son atipicos, para luego abordar los tipos de contratos econémicos empresariales pro- Piamente, como el contrato de Franquicia, los contratos de Cadenas Comerciales, de Fideicomiso, de Leasing o arrendamiento financie- to, de Factoring, Credit Card, del Pool, Joint Venture, Computers Agreement, Contratos Barter, Swuaps y Forward y otros; para con- cluir con un andlisis teérico sobre los Contratos, toda vez que estos instrumentos de relacién entre partes, para el Derecho Econémico, no son precisamente inmutables. La Unidad Cinco, trata sobre las relaciones del Derecho Econémico con otras ramas del Derecho y de la Economia. A este efecto se pro- pone convencionalmente una divisién de relaciones directas e indi- vecias, tanto en relacién con el Derecho como con la Economfa. En les relaciones directas con el Derecho, se encuentran las relaciones el Derecho Constitucional al que se le otorga una importancia significative; con el Derecho Tributario y Financiero, con el Dere- cho Mercantil o Comercial, con el Derecho de la Empresa o Derecho Empresarial, con el Derecho Regulatorio 0 Antimonopélico, con el Derecho Administrativo Econémico, con el Derecho Laboral o del Trabajo, con el Derecho Bancario y Monetario, con el Derecho Bur- satil, con el Derecho Aduanero, con el Derecho Sectorial, con el De- recho del Medio Ambiente 0 Ecolégico, con el Derecho Econémico Internacional y los Derechos Humanos. En las Relaciones Indirec- tas, estan comprendidos: el Derecho Civil Patrimonial, el Derecho Penal Econémico y el Derecho de la Integracién.EDWIN A. MACHICADO ROCHA rizan al Derecho Econémico, el Principio coercitivo del Derecho y el mista, relacionados con aquellos conceptos ya conocidos en las pri- meras unidades. En este come: tido, la diferenciacion entre Economia niente, acudir a los diferentes conceptos teéricos del Prestigioso €conomista Premio Nobel: Paul Samuelson, a partir de cuyos con- tenidos tedricos, se ubicaran las variables de su composicion para 20sic ees 2 DERECHO ECONOMICO desglosarlos en conceptos basicos y conocer por ejemplo: que son los precios, que es el trabajo, que es el capital, la tierra, la oferta y is demanda, los mercados financieros y su relacién con el Estado y a el Mercado, el Producto Interno Bruto, la distribucién de la Renta y #95 mecenismos para la contribucién de la economia en los procesos Ge “lucha” conira la Pobreza, el Gasto Ptiblico, los impuestos, los <=Scits presupuestarios y su impacto en el crecimiento econémico, =i desempleo y la produccién econémica, los ciclos econémicos yel =smiento, los patrones del comercio internacional y las barreras comerciales, el crecimiento econémico propiamente y las politicas econdmicas, la utilizacién eficiente de los recursos, el pleno empleo, estabilidad de los precios y la distribucién de la Renta, para final- mente distinguir que es la Microeconomia y que es la Macroecono- mia. En la Unidad Ocho, se desarrollan los principales métodos de ané- lisis e interpretacién del Derecho Econémico, habiéndose visto por conveniente, el desglose de métodos tanto para el Derecho como para la Economia, para luego conjuncionarlas en la busqueda de =m méstodo cientffico adecuado para el Derecho Econémico, que “Secyuve 2 sistematizar los fenémenos econémicos para luego los en normas juridicas, las técnicas de investigacién apro- que relacionen la observacién, el razonamiento y los resultados Y¥ aqui, salta de inmediato la disyuntiva de la experimenta- on (zes posible la experimentacién en la Economfa y las Politicas Econdmicas que se ejecutan mediante la norma juridica a partir de determinadas hipétesis?, los modelos econémicos, ;son experimen- taciones iuseconémicas?, en términos concretos: gse puede experi- mentar con la sociedad, al igual que la experimentacién realizada en un laboratorio?). Consecuentemente se esperan también sus re- sultados légicos. Indudablemente, los resultados légicos y por ende factibles desde de vista econémico, deben encontrar también una fuente }EDWYIN A. MACHICADO ROCHA de ezjecucién que le otorgue legalidad, maiico de que: “a todo fenémeno econdmico le sigue un principio jurtdico y fexdo principio jurtiico regula un fendmeno econémico”, asi como la Presmisa: “ubi societas ubi oecondmicus, ubi jus”; de ahi es que en esta mauisema unidad, se desarrollan las diferentes y principales fuentes a las @que acude el Derecho Econémico, que sin lugar a dudas, abarcan desele la Constitucién Politica del Estado, pasando por las fuentes jutedicas primarias y secundarias que sustentan el régimen econd- umicss establecido (sistema €conémico), asf como los modelos constitu- ciomzalizados y las potestades para la toma de decisiones respecto a las medidas gubernamentales a Ser ejecutadas, a través de las politi- cas esconémicas. En todo caso, siguiendo a Andrés Serra Rojas, estas fizemttes se encuentran clasificadas en fuentes reales y ‘fuentes formales, asi como la identificacién de los Principios juridicos para el Derecho Ecosaémico, diferentes en esencia tespecto a las demés ramas del Derexcho, sin que ello inhiba otras fuentes informales, en razén a los pereceptos econdmicos constitucionalizados y la dindmica en la toma: de decisiones gubernamentales, Partiendo del principio axio- La Ugnidad Nueve trata sobre los sistemas econédmicos y los siste- mas fjuridicos, la pluralidad de estos sistemas y su correspondencia. Comssecuentemente, versa sobre la sustentacion tedrica del Sistema Capitalista a partir del pensamiento de Adam Smith, el Ppensamien- to camtestatario de Carlos Marx y Federico, Engels a la Economia indiveidual y liberal, para dar paso al Sistema de produccién Socia- listaz Ja posicién de alternativa intermedia sustentada por una eco- noma mixta inaugurada por John Maynard Keyes, como producto de la sprimera crisis del Sistema Capitalista reflej presiéin del 29, en la que debia ser el Gobierno me: ecomwnicas, el instrumento econdmico activo par: homnfia y generar el denominado “pleno empleo”. el Sistema Cooperativo que a partir de su consti Rochdiale Inglaterra, se di jada en la gran de- diante sus politicas ‘a reactivar la eco- Se aborda tambi itucién histérica Semin6 a lo largo del mundo y se insert6 paralkelamente en los diferentes sistemas y modelos Econémicos, asf 22vuaai Mh » Si ¥ VuUee vu SPP aPPVVVVVVVISVIAVUVVVEUOY DERECHO ECONOMICO como en los sistemas juridicos; para tratar luego el nuevo modelo inclusivo comunitario, cuyas raices se encuentran en el Sistema co- munitario originario, como parte del Sistema Econémico Plural, cons- ttucionalizado por el Estado Plurinacional de Bolivia. En esta misma unidad, se plantean los principales sistemas juri- dicos, que corresponden a diferentes fuentes tradicionales y juris- diccionales. Se dice tradicionales, pues todos ellos consideran y contemplan en sus clasificaciones, los sistemas romano germdnicos, del Common Law, los sistemas religiosos, socialistas y de cardcter mixto, pero ninguno de ellos considera al Sistema Jurtdico Comunita- rio Originario ni al Sistema Plural inclusivo, que vienen a ser propios de los pueblos latinoamericanos y que también exigen su incorpo- racion en la clasificacién de los sistemas juridicos, en la medida en que estos sistemas han sido reconocidos por la Comunidad Inter- nacional y se encuentran incorporados en la norma fundamental de Bolivia; para finalmente establecer la correspondencia que existe entre los sistemas econémicos y los sistemas juridicos, cuyo “inter- mediario” entre estos, es el Estado. En la Unidad Diez, se desarrolla el Derecho Antimonopélico, de la libre competencia o derecho regulatorio, a partir de la teorfa del mo- nopolio, que en el fondo transgrede una de las leyes fundamentales del sistema capitalista y de todo modelo de economia de libre mer- cado, cual es la Ley de la competencia. Se identifican las condiciones para ejercer el poder monopolista, ademés de sus referencias hist6- ricas; las relaciones tendenciales monopolistas del Sistema Capita- lista y los tipos de monopolios, consecuentemente los mecanismos normativos juridicos para su equilibrio, para el ejercicio de la libre competencia. No se debe soslayar el hecho de que el Estado, en otros contextos modélicos, puede ejercer también monopolio en aquellos sectores estratégicos de la economia. Los antecedentes hist6ricos en esta linea a partir de la Ley Sherman Act de 1.890, seguida de otrasWEMUILAUU KOCHA y su influencia en las legislaciones del mundo, particularmente en la legislacion nacional, son importantes para este cometido. = La Unidad Once, trata sobre el Derecho al Desarrollo, a partir de las invocacién de sus principales teorias, que reflejan la Preocupacié: permanente que existe por parte del Estado y la sociedad sobre este tema; de esta manera, la secuencia cronolégica de las posiciones a partir inclusive del mercantilismo, hasta la actualidad, asf como su teorfas metropolitana del desarrollo, o la teorfa de la industrializa- cién y la dependencia, asf como de otras corrientes desarrolladas, sera de vital importancia para la comprensién del Derecho Econd- mico sobre esta temética, que al margen de ser un tema interno del Estado Nacional, converge también sobre las bases tedricas para su vinculacién con el Derecho Econémico Internacional. La discusién sobre el Desarrollo y el Crecimiento Econémico, asf como la revolu- cién industrial y la incorporaci6n tecnol6gica, son parte también de esta Unidad, para conocer finalmente los parametros Positivos del Derecho al Desarrollo. Como corolario del contenido del Libro, en la Unidad Doce, se pre- senta la propuesta de una teorfa bajo el paradigma del “ser” yel “deber ser”, que no se ubica Precisamente en los conceptos de la Jus- ticia Econémica mediante la Justicia Distributiva, ni se adhiere al planteamiento del ser y el deber ser kelseniano; sino que vincula su significado con la esencia 0 naturaleza de la materialidad o la existencia de los seres en general, pero fundamentalmente el “ser” relacionado con la naturaleza y los recursos existentes, cuya reali- dad no puede concebirse al margen de la norma, es decir al margen del “deber ser”. Esta teorfa, vincula en su naturaleza al Derecho Eco- némico con la Economia Normativa y consecuentémente, con las Politicas Econémicas constitucionalizadas, que sustentan los fines ultimos que persigue esta materia importante de la ciencia del De- recho: el Bienestar Social y la Justicia Social. 24~~ > 9 2 4 > 3 =) 4 4 2 2 3 2 3 > > > =) 3 9 3 2 > a a a > a > >» > > 2 a DERECHO ECONOMICO Expreso mi complacencia por haber concluido el libro, aunque dejo en el tintero otros capitulos que hacen a esta importante rama del Derecho y que estoy seguro, se podran realizar en la medida en que las fuerzas del entendimiento y la perseverancia puedan lograrlos; pues el camino es largo, debe soportar las mds diversas de las pre- siones de quienes en vez de alentar el emprendimiento, desconside- radamente o no creen en él, o definitivamente no les interesa y hasta deliberadamente hieren permanentemente la sensibilidad, hacien- do més espinoso el trayecto; sin embargo la fortaleza de la confian- za, el autoestima y el amor propio, se constituyen siempre en una coraza contra el resentimiento, la pesadumbre y la frustracién, que sin lugar a dudas, dan pie firme a la esperanza de cumplir con los objetivos trazados, de manera que contra viento y marea, las luces del los nuevos amaneceres se convierten en radiantes dias de sol y de iluminacién. Por ello, gracias digo a la vocacién. El autor Ciudad del Illimani Noviembre de 2.010