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MODULO I: EL DERECHO PENAL ECONOMICO.

RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS


PERSONAS JURÍDICAS

Unidad 1: El Derecho Penal Económico

1.1 Introducción al Derecho Penal Económico

Repasen cuidadosamente estas imágenes.


Representan claramente la evolución que ha sufrido la problemática del delito en nuestra
sociedad. El estereotipo del delincuente marginal, estigmatizado, ofensor de bienes jurídicos
individuales, se encuentra superado por este otro, el correspondiente al delincuente universitario,
empresario, socialmente exitoso, inmerso en la actividad económica, que lesiona bienes jurídicos
supra-individuales.
Nuestra primera mirada introductoria al Derecho Penal Económico nos permite advertir sin mayor
esfuerzo que lo nuclear de su estudio gira en torno al cambio de paradigma entre el concepto
tradicional de delito y el delito económico.
Esta nueva forma de criminalidad de características tan especiales y disímiles al delito común ha
evidenciado la insuficiencia de las soluciones tradicionales de la dogmática penal para brindar una
respuesta adecuada a la problemática que presenta. Es en ese punto que el Derecho Penal
Económico -como rama especial del Derecho Penal-, aparece.

Concepto
Resulta difícil lograr un concepto material del Derecho Penal Económico.
Cuando referimos concepto , por contraposición al concepto aludimos a un
concepto válido para s

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o Heterogeneidad de la materia
o Ausencia de un criterio unánime a nivel internacional
o Ausencia de univocidad y claridad en las legislaciones comparadas
o Dificultad para determinar un concepto material por el conflicto entre delito y contravención
o Ambigüedad del término ³ ”

Estas dificultades para determinar el contenido del Derecho Penal Económico se agudiza en
países federales como el nuestro, donde el derecho sustantivo como el penal es materia federal y
el derecho procesal es una de las potestades no delegadas por las provincias a la nación. Esto
apareja que la creación de fueros penales económicos por las provincias genere zonas paralelas
al derecho penal económico, contemporáneas a aquellas creadas por el gobierno federal

A ello se suma la recepción que tuvo en el país la tesis que sostiene la existencia de una
diferencia cualitativa entre delito y contravención. Esta tesis es desarrollada por la Escuela
Toscana y por James Goldschmidt, y receptada por Ricardo Núñez, sosteniendo que el delito es
sustancialmente distinto de la contravención; mientras el delito ofende los principios de ética
universal, la contravención es una simple pena de orden que se aplica por razones de utilidad
publica. Esto permitía mantener en manos de las provincias la regulación administrativa
preservando el federalismo y evitando una mala conclusión de la legislación federal con la común.
Si bien esa tesis ha sido superada y hoy la doctrina es conteste en sostener que la diferencia
entre delito y contravención es solamente cuantitativa y que no hay diferencia sustancial entre
ellas, esa posición derivó en la proliferación de reglas legales violatorias del

Si entendemos que la diferencia entre delito y contravención es sustancial, o cualitativa (escuela


Toscana, Goldschmidt), la materia penal económica, mayormente contravencional, permanecería
en Argentina dentro de las potestades reservadas por las provincias y no se confundiría la
legislación federal con la común

En definitiva, los obstáculos precedentemente enunciados evidencian la dificultad para enunciar


un concepto del Derecho Penal Económico. Por ello nos conformaremos con brindar un
, que nos permita precisar qué es Derecho Penal Económico en Argentina hoy.-

Jorge de la Rúa: ³

Bacigalupo: ³
´

Contenido
A diferencia de nuestra posición de limitarnos a brindar un concepto del Derecho Penal
Económico, la doctrina ha realizado notables esfuerzos para brindar un concepto de esta
rama del derecho. Ha intentado buscar algún criterio dogmático válido para lograr la comprensión

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y sistematización de todo aquello que incluya la expresión Derecho Penal Económico. Por otra
parte, este contenido debe referirse a un tiempo y lugar determinado.
De este modo, nos encontramos con dos niveles de criterios para determinar el contenido del
Derecho Penal Económico:

Criterio dogmático crítico o valorativo (Criterio de primer grado): se refiere a los parámetros
estables para determinar el contenido del DPE
Permite elaborar criterios puros.
Conforme a cada uno de estos criterios, el contenido del Derecho Penal Económico consiste en:

Criterio Estrictísimo: exclusivamente las infracciones a las disposiciones sobre precios


Criterio restrictivo: las infracciones que atentan contra la actividad interventora y reguladora del
estado
Criterio Amplio: todas aquellas normas que regulan la producción, fabricación y reparto de bienes
económicos y que atiendan a un bien jurídico supra-individual
Criterio Criminológico: aquellas determinadas formas de delincuencia caracterizadas por la
pertenencia de los autores a un círculo social determinado siempre que el hecho sea realizado en
el marco de su actividad profesional. Se divide en: Criterio criminológico estricto: sólo son delitos
económicos los s. Criterio Criminológico Amplio: incluye junto a esta clase de
autores a los funcionarios públicos, ya que el delito económico generalmente esta vinculado con la
actividad política.
Criterio vinculado a la Empresa: aquellos delitos cometidos a través de una empresa
Criterio vinculado a los modernos instrumentos de la vida económica: aquellos delitos que
implican un abuso de modernos instrumentos de la vida económica (tarjetas de crédito, cheques,
transferencia de tecnología

Criterio dogmático descriptivo o empírico (criterios de segundo grado o procesales). Se


refiere al contenido del DPE en un sistema jurídico determinado. Se estructura a través de
análisis detenido de la política criminal económica de un ordenamiento mediante la utilización de
criterios valorativos, o bien a partir de decidir que es lo que comprende el DPE.
Así, el contenido del Derecho Penal Económico se conforma en base a:

Prueba Compleja: aquellos delitos patrimoniales clásicos cuya acreditación implica


desproporcionadas dificultades financieras o de tiempo o de especialización
Organización Judicial: el legislador adjetiviza un fuero como Penal Económico y le atribuye
competencia para determinados delitos

IMPORTANTE!!!!!! No es bueno determinar el contenido del Derecho Penal Económico de


acuerdo a un solo criterio. Es conveniente combinar criterios.

Criterios observados en argentina. Se han combinado criterios de primer y segundo grado.


En el Fuero Federal se ha seguido como criterio de primer grado el Criminológico estricto y como
criterio de segundo grado el Criterio Procesal de organización judicial.
En el Fuero Provincial Cordobés, se ha seguido como criterio de primer grado el Criminológico
Amplio y como criterio de segundo grado el Criterio Procesal de organización judicial.

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1.2 Origen del Derecho Penal Económico
El Derecho Penal Económico es un derecho de corta edad, tanto a nivel internacional como
nacional. Si bien aparecen atisbos de criminalización vinculadas con esta rama del derecho a lo
largo de toda la historia, cierto es que recién en el devenir del siglo XX es cuando el fenómeno se
desarrolla exhaustiva y conscientemente.

Origen Político:

EVOLUCION
ETAPAS
Nudo Estado Liberal Se desarrolla a partir de la transformación de los estados agrarios
en industriales y comerciales. No se advertía la necesidad de un
Derecho Penal Económico ya que el interés común debía ser
obtenido a través del libre juego de la oferta y demanda.
Marxismo A partir de la revolución bolchevique el control de la economía por
el Estado es absoluto. Se afirma que el Derecho Penal tiene base
económica
Totalitarismo A partir del Nazismo y el Fascismo, la preocupación se traslada a
la represión de hechos vinculados con la seguridad del estado o la
raza
Segunda Guerra Mundial En esta etapa, la conflagración mundial evidencia las deficiencias
de las tres principales posiciones: El estado liberal ±totalmente
falto de compromiso hacia el ciudadano carente de propiedad-, el
Estado Socialista ±totalmente despreocupado de la
autorrealización del proletario-, y el Estado Totalitario ±que anulaba
el acceso del ciudadano a la vida pública.
Ley Fundamental Alemana Consagra el Estado Social de Derecho que aglutina los mejores
aspectos de las posiciones referidas: del Estado Liberal asume los
derechos de autonomía individual, del Estado socialista los
derechos de prestación social y como contra-cara del Estado
Totalitario, garantiza el derecho del ciudadano a participar en la
vida política. En esa instancia aparece el Derecho Penal
Económico, para vigilar que la libertad económica no sea
libertinaje y garantizar la intervención del Estado cuando sea
necesario para la dirección de la economía

Origen Doctrinario
También en el siglo XX, la criminología sufrirá un cambio de paradigma, como señaláramos en la
introducción.
Desde el criminalismo etiológico enfocado en el delincuente y sus circunstancias genéticas,
físicas, psíquicas y sociales se evolucionó a la criminología de la reacción social que

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centralizaron su objeto de estudio en la denominada sociedad criminógena como elemento
definidor de la desviación y de la criminalidad. Las distintas corrientes serán analizadas luego
cuando abordemos al delito económico en particular.

Evolución de la materia Penal Económica en el Derecho


Comparado
Nuestro Derecho Penal Económico ha abrevado en el Sistema Continental Europeo, resultando
usuario permanente de las teorías alemanas, españolas e italianas sobre la material.
A los fines de apreciar la evolución en el Derecho comparado, remitirse a la bibliografía
obligatoria. (Balcarce, Pag. 44)

Situación del Derecho Penal Económico Argentino


Varios congresos internacionales proclamaron la necesidad de la existencia de un Fuero Penal
Económico en nuestro país, entre ellos se destaca el Congreso Latinoamericano de 1941 en
Chile.
En base a estos antecedentes, es que el 30 de Setiembre de 1958 se sanciona la Ley Nacional
14558 que creaba en la Capital Federal los cargos de Jueces de Agio y Especulación, Una
Cámara de Apelación y tres Fiscales. La ley 14559, de misma fecha, establecía el
procedimiento para juzgar las infracciones en que eran competentes

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 A partir de la intervención del estado como garante de la prestación de los ciudadanos, se
comenzaron a proteger nuevos bienes jurídicos de carácter social o supra individuales
vinculados a lo patrimonial, empresarial y a la función pública. A este conjunto de normas
de lo llamó Derecho Penal Económico.

Evidentemente esta nueva rama del Derecho se integra al Derecho Penal accesorio sin que existan
por el momento criterios materiales de entidad suficiente para diferenciarlo del resto del Derecho
Accesorio.

1.3.2 Naturaleza jurídica de la relación entre Derecho Penal y Derecho Penal Económico

La vinculación entre Derecho Penal Nuclear y Derecho Penal Económico se refiere a dos
aspectos: si el Derecho Penal Económico es un derecho autónomo del Derecho Penal Nuclear y,
en caso contrario, si la vinculación existente es una vinculación de o excepcionalidad
en relación al Derecho Penal Convencional.

AUTONOMÍA
CIENTÍFICA: En caso de seguir la doctrina de GOLDSCHMIDT que sostiene una diferencia
ontológica o sustancial entre delito y contravención, podría afirmarse su autonomía, ya que sería
considerada como una rama distinta dentro del Derecho Penal administrativo ajena al Derecho
Penal común.
Actualmente se promueve la posición de un Derecho Penal de intervención. Este Derecho estaría
entre el Derecho Penal y el Derecho Administrativo, entre el Derecho Privado y el D Publico con
menores garantías y menores sanciones: es decir,un mini-derecho. No es admisible porque el
consenso doctrinario actual no reconoce entre delito y contravención diferencia cualitativa alguna,
sólo cuantitativa.
Los problemas del DPE (autoría, menores garantías procesales, responsabilidad,) no son exclusivas
del DPE sino de todo el derecho accesorio. Por ello no estamos en condiciones de afirmar que por
ahora, el Derecho Penal Económico tenga autonomía científica.
LEGISLATIVA: Existiría autonomía si la normativa que nos ocupa se encontrase en un
ordenamiento independiente (Código) o en un conjunto de leyes orgánicamente entrelazadas
(Leyes específicas). En nuestro país no es así. Las Leyes Penales Económicas se encuentran
dispersas tanto en el Código Penal como en leyes especiales (Vg. Código Aduanero) y en leyes
penales especiales (Vg.: Régimen Penal Tributario)
ACADEMICA: Se ha desarrollado autonomía académica a través de su estudio pormenorizado en
cátedras especiales y posgrados.

EXCEPCIONALIDAD Y ESPECIALIDAD
Sería un derecho de excepción si el derecho nuclear siguiera vigente salvo derogación expresa
del legislador. Si no la hay, si la derogación es tácita, es un derecho especial

El Art. 4 CP, expresa: “


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Como se puede advertir es ambiguo en relación a si la debe ser expresa o
tácita. Como no podemos distinguir donde la ley no lo hace, corresponde aplicar el principio
interpretativo de que la ley especial deroga a la general.
Por ello, el DPE como todo derecho accesorio se vincula al DP por una relación de especialidad
Ahora bien, debemos tener cuidado pues esa especialidad se presentará en tanto se verifiquen
derogaciones expresas o mediante interpretación que excluyan la aplicación de los principios
generales del Derecho Penal Nuclear. Distinto es el caso cuando no existe tal derogación. En
esos casos el Derecho Penal Económico seguirá vinculado a los principios generales establecidos
por el Derecho Penal Nuclear.

1.4 Caracteres del Derecho Penal Económico


contemporáneo.
Algunas son compartidas con las propias del Derecho Penal Nuclear. Otras son propias de esta
rama especial:

En tanto Derecho es Normativo: enuncia leyes del deber ser


Valorativo: se estructura en base a
apreciaciones valorativas sobre lo punible
Finalista: persigue asegurar la convivencia
social
En tanto Derecho Penal es Público: regula las relaciones del individuo con
el estado
Sancionatorio
Subsidiario y complementario: se aplica
como última ratio
Fragmentario: por que es un sistema
discontinuo de ilicitudes (sus silencios son
esferas de libertad)
Judicial: Se aplica a través de organos
jurisdiccionales
En tanto Derecho Penal Económico es Prevalentemente accesorio
Dinámico y variable
Apela a la reparación como tercera vía

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1.5 Críticas al Derecho penal Económico.

Comunes al Derecho Penal Accesorio Inflación penal se amplían y crean nuevos


tipos penales en el DP accesorio
Proliferación de delitos de peligro abstracto.
Ante el advenimiento de una sociedad de
riesgo ocasionado por el exorbitante desarrollo
tecnológico se aplica indiscriminadamente esta
tipología delictiva que previene en forma
anticipada futuros riesgos y a veces entra en
colisión con el principio de legalidad.
Crisis del principio de subsidiariedad: se
recurre en los conflictos económicos
permanentemente al derecho penal como
modo de presión y entonces deja de actuar
como ultima ratio en la resolución de conflictos
Especiales del Derecho Penal Económico Nebulosos contornos conceptuales:
imprecisión y vaguedad de su objeto. El
término es muy vago

Globalización: impone políticas penales con


menores garantías procesales
Manifestación de ideologías de izquierda:
nos referimos a los grupos que representan
minorías que pretenden mayor incidencia en
las políticas estatales y en vez de luchar por
reducir su estigmatización, promueven un
proceso de reacción punitiva inversa contra los
sectores con los que compiten.

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1.6 El Delito Económico.
Sentido y Alcance de la expresión “Delincuencia Económica”. Noción

Dentro de la Criminología se han usado distintas expresiones para referirse a un fenómeno similar
pero no idéntico: delincuencia económica; delincuencia de cuello blanco, delincuencia de
caballeros, delincuencia profesional ...pero la más consagrada es la de ³'HOincuencia de Cuello
%ODQFR´ que nace con Sutherland en 1939.

Edwin H Sutherland desarrolla la


³7eoría de la Asociación Diferencial´
y define al delito de cuello blanco
como ³

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DEINCUENCIA ECONOMICA: a menudo se la identifica con la delincuencia de cuello blanco de
Sutherland, pero en realidad es una de ella, ya que en estos casos la actividad
profesional, siempre se refiere a una actividad mercantil

Así, criminológicamente hablando, podemos ya concluir que

La delincuencia económica consiste en

Si bien algunos desaconsejan la referencia a la procedencia social del autor, precisamente esa
característica la que permite diferenciar a la delincuencia económica de la delincuencia de cuello
azul o las pequeñas estafas que tiene un interés criminológico distinto del que interesa a nuestra
materia.

Importancia y efectos de la Delincuencia Económica.

Existe conciencia social relativa a la importancia de la delincuencia económica?


Veamos:

Deficitaria sanción de la delincuencia económica


Por Carlos Palacio Laje

...el sistema penal sólo parece poder atender a la delincuencia tradicional, resultándole sumamente
dificultoso ocuparse de la delincuencia económica.

En efecto, esta criminalidad tiene un gravísimo déficit de sanción penal. Ese déficit implica que son muy
pocos los hechos que se detectan y que logran encausarse en un proceso penal; sólo algunos pasan la
etapa instrucción y son casi imperceptibles los que obtienen una condena. Difícilmente corran esa suerte las
grandes maniobras delictivas. En este sentido, sostiene el penalista Juan María Rodríguez Estévez, en la
delincuencia económica los casos merecedores de pena son mucho mayores que los casos en que,
efectivamente, alguien es declarado responsable...

...así por ejemplo, es palmario que los altos grados de corrupción que refieren los organismos
internacionales de nuestro país (en la clasificación del 1 al 10 Argentina obtuvo en 2001 la nota 3,5 y en
2002 la nota 2,8), no están reflejados ni en condenas ni en procesos penales.
¿A qué causa responde el déficit de sanción penal de la delincuencia económica? Indudablemente que las
razones son muy variadas: sobrecarga de labor judicial relacionada a la delincuencia común, falta de
preparación de los operadores, dificultades en acceder a prueba, complejidad de algunos procesos,
etcétera.
Desde nuestra perspectiva, uno de los motivos esenciales de aquel déficit, está relacionado a otro déficit,
cual es el de la valoración de la gravedad que implica esta delincuencia. Nos referimos a un déficit de
reconocimiento.
No existe una conciencia social acabada de la amenaza que implica esta clase de criminalidad. En efecto, la
valoración social (y judicial) de los hechos enmarcados como delitos económicos, es todavía muy distinta de
la valoración que generan, por ejemplo, los delitos contra la vida o contra la integridad sexual. Es así que
todavía se reacciona con más vehemencia en contra de la delincuencia común que en contra de la
delincuencia económica, y de esta manera hoy sigue siendo menos reprobable quitar un centavo cada uno
a un millón de habitantes ³D punta de maniobras contables´que 100 mil pesos a 10 bancos ³D punta de
reYROYHU´ (parafraseando a Wright Mills)...

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Evidentemente y de acuerdo a lo señalado por este prestigioso especialista cordobés en su nota
periodística, la sociedad continúa identificada con el estereotipo de que solo resultan dañosos
socialmente los delitos comunes

Sin embargo, los datos estadísticos sobre los efectos de los delitos económicos son
sorprendentes al punto de permitirnos afirmar lo siguiente:
 el perjuicio que ocasionan es inimaginable en los delitos comunes
 Lesiona la vida e integridad de las personas
 Se expanden a nivel internacional.

Daños Materiales

Si bien los daños materiales característicos de la delincuencia económica son , estos


superan en su cuantía al valor de los daños ocasionados por los delitos comunes.
Pero además hay otros daños materiales más relevantes que los financieros:

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Los fraudes alimenticios, las manipulaciones con medicamentos cosméticos, etc atentan contra la
vida y la integridad física de las personas en escalas superlativamente mayores a las que atentan
los delitos comunes y pertenecen a la esfera de los delitos económicas

Daños inmateriales y otros efectos

Podemos mencionar entre otros a la pérdida de confianza en el tráfico mercantil, la deformación


del equilibrio de mercado y la eliminación de la competencia.
A veces estos daños no se producen en forma directa, sino remota.
Vg. Cuando evado impuestos perjudico a la hacienda pública, pero si cometiendo ese delito me
coloco en mejor situación de competitividad en relación a mis otros competidores, puedo lograr un
monopolio y eliminar la competencia.

´ Karl Dieter Opp

Conforme a lo desarrollado, encontramos que el delito económico produce los siguientes


efectos.
 Efecto Resaca: es aquel efecto pernicioso logrado cuando un competidor, -agotadas las
posibilidades legales de lucha en un mercado de fuerte competencia- delinque para lograr
mayores beneficios, asumiendo así una en el mercado, que obliga a
los otros actores del mercado a delinquir para mantenerse en situación de competitividad,
 Efecto Espiral: es el efecto producido cuando cada uno de los perjudicados se convierte
en eje de una nueva resaca.
 Reacción en cadena: En un delito de elevados daños materiales, cada perjudicado se
torna en el primer eslabón de una cadena de víctimas al transmitir a terceros las
dificultades de pago, las crisis y las quiebras.

Como contra-cara de estos efectos, debe destacarse el lucro obtenido por el delincuente
económico que alcanza niveles espectaculares, aproximadamente el 90 por ciento de toda la
delincuencia.

Etiología
La criminología intenta encontrar una explicación relacionada a las causas que generan el delito
económico. Analizaremos cada una de ellas, dejando a salvo que todas las que desarrollaremos
pecan de arrojar un enfoque parcial del objeto de estudio, por lo que luego de exponerlas
resumiremos aquellos factores causantes del delito que resultan comúnmente admitidos por
todos.

1) La personalidad del autor como explicación causal

Psicograma de Mergen: un psicograma es el resultado de gran número de exámenes y tests


que realiza un psicólogo para estudiar la personalidad total de un individuo.
En base a las conclusiones logradas a través de entrevistas personales, examen de procesos
judiciales y análisis de tratamientos psicológicos, Mergen elabora un del delincuente
económico, en el que detalla la siguiente estructura psíquica:

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o Materialismo: sólo concede valor a los bienes materiales. Busca ávidamente el provecho
material.
o Egocentrismo y narcisismo: Su personalidad no pasa del estadio primario del egocentrismo
sin desarrollo de su afectividad. So solitarios pero lo compensan mostrándose pródigos,
caritativos y mecenas de las artes.
o Dinamismo y audacia: Son presos de un extremo dinamismo propio de su carácter
primario. Su optimismo egocéntrico les impide calibrar riesgos
o Inteligencia: son refinados , inteligentes pero muy raramente cultos
o Peligrosidad: su fuerte potencialidad criminal, gran capacidad de adaptación social e
ignorancia de los límites éticos los hace uno de los delincuentes más peligrosos
o Hipocresía Su frialdad e inmoralidad contrasta con su seducción social
o Neurosis: La manía de lucro genera comportamientos neuróticos
Crítica: Su método no es fiable pues no da prueba alguna de la realidad de los análisis efectuados.
Sus conclusiones son vagas e imprecisas. No explica a qué delitos conduce esta personalidad. No
existe a estas alturas consenso doctrinario relativo a que el delincuente económico es un ser
enfermo.

2) Teorías de orientación sociológica


Estas teorías parten de dos postulados comunes:
a.- la conducta social es regulada, lo que posibilita la existencia de comportamientos irregulares.
La creación de normas para regular conductas determina automáticamente como contracara el
conjunto de la delincuencia de esa sociedad.. De este modo, la delincuencia es un acontecer
ordinario de la vida social
b.- Rompen con la perspectiva tradicional de la criminología en virtud de la cual la delincuencia ya
no puede explicarse a partir de la desorganización familiar, la pobreza o del cromosoma Y extra.

a) Teoría de la Asociación Diferencial (Sutherland)

Desarrollada por Sutherland en 1939, se aplicó en 1949 para esclarecer delincuencia de cuello
blanco.

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‡ Pertenencia a altas capas sociales: no solo define a la delincuencia económica sino
también es un factor criminógeno ya que su posición social lo adapta socialmente,
le brinda imagen y le facilita la relación con grupos de poder
‡
Intel

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Para analizar las medidas preventivas necesarias para luchar eficazmente contra la delincuencia
económica, debemos, en primer lugar, comprobar si esa lucha es posible en nuestro sistema
capitalista. Luego examinaremos las dificultades que impiden la implantación de medidas más
eficaces. Finalmente, describiremos los medios de lucha desde las medidas de profilaxis social,
las medidas jurídicas extra-penales, hasta las sanciones criminales como último recurso del
Derecho para lograr la finalidad perseguida

1.- Posibilidad de lucha contra la delincuencia económica


Aquí corresponde una primera pregunta: la reducción de la delincuencia en países capitalistas,
¿exige o no la pérdida de las condiciones de la libertad de mercado?
Si se admite como positiva la libertad de mercado, habrá que intensificar las medidas que protejan
la competencia y a la vez reduzcan la delincuencia.
De todos modos, reconocer la necesidad de intensificar esa lucha implica cuestionar la absoluta
justificación ética del sistema.

2.- Dificultades para una prevención eficaz


Esta forma de delincuencia tiene una elevada cifra negra, lo que se deriva de las específicas
características del hecho, la especial actitud de la sociedad frente al delincuente y frente al delito y
de una persecución judicial mínimamente eficaz

‡
Características del hecho

La primera y más relevante de ellas es la apariencia externa de licitud. En efecto, resulta difícil a
menudo determinar cuándo una operación mercantil específica es un acto normal propio de un
empresario audaz o una estafa. Consecuencia de ello es la ausencia de afectividad (crime
appeal) del delito, es decir que éste se presenta como un acto neutro al rechazo social. No
genera la misma repulsa un homicidio que una estafa. Esta neutralidad se deriva también de su
circunstancialidad y abstracción. El homicidio es un crimen atroz; en cambio el delito
económico oscila entre ser un hecho lícito e inclusive beneficioso a ser un grave delito. Vg.: el
caso de acaparamiento de productos según se haga en época de acaparamiento o escasez.
Por otra parte, la apariencia de licitud deriva en otra consecuencia: la moral de frontera: nadie
acepta el reproche jurídico-penal por un hecho levemente más grave que otro considerado licito,
modificándose los límites de la moral

“La
” Rymann

‡ Actitud social


Una dificultad se presenta a través de la ausencia de negativa valoración social. Esto se deriva
de
 Aprecio a valores materiales como el éxito económico o el lucro
 Ausencia de
 Posición social del autor
 Consideración social de que sólo se lesiona el sector público
 Escasa delación (ya sea por temor ante la posición social del autor, por
dependencia económica de éste, por ignorancia de la criminalidad del hecho o por
el interés comercial de mantener un prestigio

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 Manipulación del autor quien invoca la posibilidad de pérdida de puestos de trabajo
si se continúa o recrudece la persecución penal

‡ Dificultades para el tratamiento jurídico y la persecución judicial


Son las siguientes:
 Dificultad para la tipificacion del delito económico: resulta difícil traducir al lenguaje
del tipo penal conceptos y criterios propios de la economía y la tecnología.
 Heterogeneidad de la materia: dificulta una política legislativa eficaz y exhaustiva.
 Dificultad en el

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prevención especial no se cumplen. En cuanto a la pena idónea para una lucha eficaz
entendemos que debe respetarse la proporcionalidad a la gravedad del hecho y por otro
lado que las sanciones revistan la naturaleza y gravedad necesaria para compeler al autor
a desistir de la comisión del delito sin afectar el orden económico. Ahora bien en lo que
hace a la naturaleza de las penas las idóneas serían la privativa de la libertad y la de
multa, a las que deberían adunarse otros tipos de sanciones como: prohibición de ejercer
profesión, publicidad de la infracción, revocación de autorización, pérdida de licencia,
patente o concesión, etc.

1.7 Teoría de la Ley Penal:


La parte general del Derecho Penal Económico se construye al igual que el Derecho Penal
nuclear sobre tres ejes:
 La teoría de la Ley Penal
 La teoría del Delito
 La teoría de las consecuencias jurídicas penales

Dentro de la Teoría de la Ley Penal nos ocuparemos de dos temas centrales: la Interpretación y la
Validez de la Ley Penal

Interpretación.
En el derecho Penal común se entiende como método de interpretación a los medios técnicos-
dogmáticos para abordar y clarificar el significado de la ley: los más conocidos son el método

Sin embargo, en el marco del Derecho Penal Económico se presentan situaciones particulares
que imponen la aplicación de otro método a los fines de sortear lagunas de impunidad. Tal es el
caso, por ejemplo del Fraude a la Ley que ocurre en el Derecho Penal Tibutario.

En el caso de a través de la elusion tributaria, el sujeto, sin realizar la acción típica,


de todos modos elude la aplicación de la penalidad. En estos casos el autor prima facie no podría
ser castigado por más reprochable y contraria a la finalidad de la norma que sea la conducta.

EJEMPLO: Un directivo de una compañía no cobra sueldos pero recibe gastos de representación
equivalentes. De este modo se busca sortear los costos impositivos y provisionales de un sueldo
elevado.

Como vemos, pagar gastos de representación es un acto lícito y no encuadra en el tipo de


evasión, pero evidentemente logra el mismo fin: eludir el pago de obligaciones fiscales.

En estos casos se entiende que en todo acto económico entre particulares hay una
(verdad sustancial de lo que se pretende alcanzar) y una i( ropaje jurídico con que se
viste el acto para alcanzar una calificación tributaria menor). En el fraude a la ley, la intentio facti
no coincide con la intentio juri.

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Aquí, donde los métodos tradicionales del Derecho Penal Nuclear son insuficientes para resolver
la situación, se aplica el método económico por el que se interpreta un elemento normativo del
tipo penal que viene de otro sector del derecho de acuerdo a su significado económico y real y no
de acuerdo a su sentido jurídico.

El juez, penetra por encima de lo aparente, aprecia la finalidad, el significado económico de la


relación empresa-directivo y alcanza la de la situación para darle una
interpretación tratamiento tributario. Se aleja de la forma elegida por los contribuyentes, ya que
éstos la seleccionaron para aliviar su tratamiento impositivo1

Validez

Ya hemos visto que en nuestro derecho penal nuclear el principio de validez se establecía en tres
ámbitos: en el espacio, en el tiempo y en relación a las personas.
Validez espacial: nuestro derecho ha receptado en el Art. 1 del CP el principio territorial o de
defensa, sin embargo el fenómeno del Derecho Penal Económico evidencia una evolución cada
vez más consistente en trasnacionalizar el Derecho Penal. Definitivamente ante la particular
característica del delito económico que se comete en diferentes países, el principio territorial ha
entrado en crisis tanto en materia de legislación como en lo atinente a la organización judicial y
procedimiento penal
Validez Personal: lo mismo puede predicarse en relación al principio de validez personal de la
Ley penal. La paulatina integración de distintos países en bloques regionales modificara el
conjunto de privilegios inmunidades e indemnidades previstas en los ordenamientos de cada país.
Validez Temporal: En nuestro país rige el principio de aplicación de la ley penal más benigna a
favor del imputado a partir de lo establecido en el art. 2 del CP. Si bien antes se cuestionaba su
validez al no estar receptado en la manda constitucional, a partir de la Reforma de 1994 y la
adhesión a los Pactos internacionales este principio adquirió rango constitucional. Ahora bien, en
el caso de sucesión de leyes en el tiempo, se plantean los siguientes problemas.

a.- Ultraactividad: en caso de sucesión de leyes siempre se aplica lo anterior al hecho si ésta era
más benigna.
b.- Retroactividad: en caso de sucesión de leyes, si la ley posterior al hecho es más benigna, es la
que debe aplicarse.
c.- Extraactividad: si hay una ley intermedia entre la ley anterior al hecho y las leyes posteriores, y
es más beneficiosa al imputado, debe aplicarse.

¿Cuándo una ley es más gravosa y cuándo más benigna?

Incrimina una conducta que antes era atípica


Más gravosa Aumenta la pena para un mismo hecho delictual
Agrava las consecuencias del delito
Excluye la pena, eliminando el hecho del catálogo de delitos para su
persecución penal
Más Benigna Agrega a la figura nuevas exigencias
Favorece la extinción de la pena
Amplia las causales de impunidad

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ESPINOSA, José Alberto ±³Manual de Derecho Tributario ±Primera parte,́ Pág. 63 y 140, Ed. Advocatus,
Córdoba, 2004.-

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Sustituye la pena por otra menos severa ya sea en especie o en duración o en
condiciones de ejecución

El fundamento del principio de la Ley penal más benigna radica en principios de justicia,
toda vez que el legislador al momento de elaborar la norma considera menos dañina una
conducta que hasta ese momento era castigada con mayor severidad

Lo que aquí interesa es la aplicación de estos principios a las leyes penales en blanco.
Como analizaremos se denomina aquella norma en la que la
consecuencia penal se vincula a la trasgresión de una orden o prohibición sólo genéricamente
designada, cuyo contenido debe ser llenado por distintas normas, ya sean penales o extra
penales.

Si bien es claro que los principios reseñados se aplican la norma SHQDO«TXp sucede en relación a
los cambios que sufra la norma

Aquí nos remitiremos a las palabras del doctrinario español, Nicolás Garcia Rivas:

“extrap nal”

A es responsable de que la empresa E. realice emisiones de dióxido de carbono a la


atmósfera en una cantidad que supera lo permitido en la normativa medio-ambiental,
infringiéndola. Además, dichas emisiones comportan un peligro para la vida vegetal de un
bosque cercano a la planta industrial desde la que se realizan las emisiones.
Al verificarse los requisitos típicos del art. 325 CPE, A es condenado a una pena de 1 año
de prisión, aplicándosele a la empresa E. medidas previstas en el art. 129 CPE.

Con posterioridad a la condena, se modifica la normativa medio-ambiental,


permitiéndose la emisión de dióxido de carbono en la cantidademitida por la empresa E.

¿Afecta o no esta modificación normativa a la responsabilidad penal de A.?

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“ ”

.”

La posición que sustentamos remite a lo considerado por Silva Sánchez: la ley más benigna debe
aplicarse a la norma extrapenal salvo que se verificara que ese hecho cometido antes del cambio
legal sigue siendo lesivo contra un bien jurídico protegido todavía hoy por el tipo correspondiente.

Por otra parte, en este ámbito de la validez de la Ley Penal, se distinguen cuatro fenómenos
diferentes:

1.-Leyes Penales En Blanco


Es aquella en la que la consecuencia penal se vincula a la trasgresión de una orden o prohibición
sólo genéricamente designada, cuyo contenido debe ser llenado por distintas normas penales o
no penales
Clasificación:

‡ Ley Penal en Blanco en sentido Estricto: la remisión que la ley penal efectúa es a una
norma de inferior categoría.
‡ Ley Penal en Blanco en sentido Amplio: cuando la ley penal remite a otra norma de
igual jerarquía. Vg. Art. 206 CP que reza: ³
imal”

‡ Con remisión total: absoluta ausencia de concreción del núcleo de la conducta prohibida
que es determinado por otra norma
‡ Con remisión parcial: sólo algunos aspectos del núcleo de conducta prohibida son
definidos por la norma complementaria.

Este fenómeno tiene estrecha vinculación con el principio de legalidad y reserva penal.

Prestemos atención a esta opinión de Carlos Julio Lascano (h): ³



…la

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Esta cuestión refiere a dos aspectos: la responsabilidad de las Personas Jurídicas y la comisión
por omisión. Ambas cuestiones serán tratadas al analizar el tema ³5HVSRnsabilidad de las
Personas JurídicaV´

El tipo

Al abordar el tipo penal advertimos tres vertientes de análisis dogmático:


 Tipo objetivo
 Tipo normativo
 Tipo subjetivo

Tipo objetivo: Nuestro desarrollo ya ha abordado aspectos del tipo objetivo tales como lo relativo a
los tipos penales en blanco, los elementos normativos y la proliferación de los delitos de peligro
abstracto. Resta analizar lo atinente a lo siguiente:

Sujeto activo: se reconoce, en general que el delincuente económico surge fundamentalmente de


un abuso o aprovechamiento de una posición de poder en el ámbito económico. Es un agente
más del sistema económico, sólo que su actividad se desarrolla abusando de su posición de
poder. Por ello es objeto de particular atención por parte del Derecho Penal Económico la efectiva
diferenciación del sujeto activo del delito de otros actores del ámbito económico. Esto se
manifiesta, por ejemplo en las c

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producto ya ha sido utilizado y con ello se ha lesionado la salud individual o la vida, a través de los
delitos clásicos de homicidios o lesiones. Un caso paradigmático de Responsabilidad por el
producto es el ya mencionado caso del Síndrome Tóxico o del Aceite de Colza.

El bien jurídico protegido

Los bienes jurídicos se clasifican en:

Inmediato: bien jurídico Individual


específico directamente Supraindividual General: tutela intereses
tutelado por la norma en tanto pertenecientes a la
que elemento básico de todo generalidad de las personas
delito que integran la comunidad
social: Vg.: Salud publica
Difuso: intereses que no
afectan a la totalidad de las
personas sino a un sector de
ellas. Vg.: consumidores
Mediato: Es siempre supraindividual
Se vincula a la o
finalidad objetiva de la norma.
Expresa las razones o motivos
que conducen al legislador
penal a criminalizar un
determinado comportamiento
Intermedio: Bienes jurídicos Es siempre supraindividual
supraindividuales de la esfera
económica que no pueden ser
incluidos en la categoría de los
intereses jurídicos del Estado
pero que tampoco pueden ser
identificados con los intereses
de un sujeto individual que
interviene en el tráfico
económico

De acuerdo a estos parámetros, podemos afirmar que el bien jurídico protegido inmediato del
Derecho Penal Económico es el orden económico que, en sentido amplio, consiste en
y, en sentido
estricto,

La antijuridicidad

En este punto, el Derecho Penal Económico se caracteriza por aplicar condiciones objetivas de
punibilidad para muchos de los delitos que lo integran (Vg: delitos tributarios, lavado de dinero,
etc).
Por otra parte, se encuentran presentes excusas absolutorias como las previstas por el Derecho
Penal Aduanero (Art. 875 inc. 1º), para el Encubrimiento (Art. 277 inc. 4º)

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El error

El error es la falta de noción o falso conocimiento fáctico o jurídico del autor respecto de un hecho
por él desencadenado.
El error puede ser:

Esencial Versa sobre aspectos constitutivos del hecho punible


No esencial No versa sobre aspectos constitutivos del hecho punible
Vencible Con diligencia razonable podría haber sido evitado
Invencible Pese a emplearse diligencia razonable, no pudo evitarse

Este estrato analítico es relevante en relación a dos aspectos:


‡ Como elemento impeditivo de la configuración de un hecho delictuoso
‡ Como excusante de responsabilidad penal

Evolución: Se distinguen cuatro etapas fundamentales en la evolución de la teoría del error en la


que modificándose el concepto relativo a la excusabilidad del error. Veamos este desarrollo en el
siguiente cuadro:

1 Error nocet El error no excusaba


2 Se distingue entre error de Hecho Vencible Delito
de Hecho y error de imprudente
Derecho en sentido Invencible Disculpa
amplio de Derecho Vencible No disculpa
Invencible No disculpa
3 Se distingue entre error de Hecho Vencible Delito
de Hecho y de Derecho imprudente
Penal y extrapenal Invencible Disculpa
de Derecho Penal Vencible No disculpa
Invencible No disculpa
Extrapenal Vencible No disculpa
Invencible Disculpa
4 Se distingue entre error De tipo: desconocimiento sobre Vencible Delito
de tipo y error de una circunstancia objetiva del imprudente
prohibición hecho perteneciente al tipo legal, Invencible Disculpa
sea de carácter fáctico o normativo
De prohibición: desconocimiento Vencible Disminución de
sobre la antijuridicidad del hecho pena
Invencible Disculpa

El análisis relativo a las diferentes teorías del error y el error en el Derecho Penal Económico,
deberán ser consultadas en el material obligatorio (Balcarce, Pág. 142 en adelante).

Responsabilidad por el hecho

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Nuevamente nos remitimos a lo que se analizará en el tema ³5HVSRnsabilidad de las Personas
Jurídicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pág.
147)

Responsabilidad individual

Nuevamente nos remitimos a lo que se analizará en el tema ³5HVSRnsabilidad de las Personas


Jurídicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pág.
149)

Tentativa:

En este aspecto, el Derecho Penal Económico se aparta de los principios de la Teoría del Delitod
del Derecho Penal Común en el caso del Régimen Penal Aduanero en el que ±a diferencia de lo
establecido por el art. 42 del CP-, la pena de la tentativa se equipara a la del delito consumado.
(Arts. 871 y 872 de la Ley Nacional 22415)

Autoría y participación

Nuevamente nos remitimos a lo que se analizará en el tema ³5HVSRnsabilidad de las Personas


Jurídicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pág.
151)

Concursos

En este estrato analítico, se destacan dos aspectos que predominan en el Derecho Penal
Económico vinculado con el concurso aparente de leyes:

a) Especialidad: eTJETBT1 0 0 1 180.62 327.77 Tm[(d)] TJETBT1 0 0 1 186.26 327.

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