El Derecho de la Libre Competencia

Pinkas Flint, Ph. D.*

El tema que abordamos no es sólo importante sino de relevancia creciente para

empresarios y abogados que pueden incurrir en ilícitos pasibles de multas o
cárcel por actuar en formas prohibidas por la Ley. Veamos algunos conceptos
básicos a estudiar el área.

Comenzaremos por una definición de Mercado. A este se le define como un

conjunto de hechos y relaciones que concretan la oferta y la demanda agregada.
Es el mecanismo por el cual se determinan los precios de los productos
respondiendo a las preferencias del consumidor. Como segunda definición
tenemos a la Libre Competencia entendida como un principio que rige la
actividad empresarial de los particulares para ser competitiva, actividad que no
debe ser impedida ni manipulada por el Estado ni por los particulares.

Es importante señalar que la competencia imperfecta es aquel mercado en el

que no existe competencia perfecta y en el que al menos un vendedor, es
suficientemente grande como para influir en el precio de mercado y crear una
curva de demanda de pendiente negativa como son los casos del monopolio,
monopsodio, oligopolio o competencia monopolística.

Ante estas definiciones conviene preguntarnos ¿Cuál es la importancia de la libre

competencia? Cuando la libertad de mercado se convierte en libertinaje se crea
un poder privado en manos de algunos agentes que dañan el sistema al recortar
la libertad de acción. Por ello, el Estado en su condición de árbitro, y no como
partícipe debe difundir y regular el sistema de reglas de competencia y tutelar
como bien jurídico en última instancia a la competencia. No olvidemos que la
legislación protege la eficiencia y evita la elevación de precios así como la
reducción de la producción por acción de los agentes económicos.

Dicho esto pasemos a ver con más detalles los pilares de la disciplina, para lo
cual nos remitimos a Paul Samuelson, economista americano renombrado,
quien define el mercado como un mecanismo en el que los compradores y los
vendedores determinarán conjuntamente los precios y las cantidades de las
mercancías. Algunos mercados se encuentran en lugares físicos (bolsa de
valores o mercado callejero), otros mercados se realizan a través del teléfono o
de computadoras.

Existen diversos modelos de mercado: a) Competencia perfecta, b) Monopolio,

c) Imperfecta o monopolista d) Monopsodio.

Veamos brevemente cada una de ellos.

La Competencia perfecta: Aquí interactúan miles de compradores y

vendedores pero ninguno de ellos es suficientemente poderoso como para influir
en él. Entre sus características se cuenta:
- Gozan de información perfecta.

- Los precios son iguales a los costos marginales.

- La intensa rivalidad permite tener productos de bajo precio a favor del

consumidor.

- Ninguno de los competidores tiene el poder de modificar los precios. Son

tomadores de precios.

- Para que exista debe presentarse un número considerable tanto de

compradores como de vendedores de manera que cada uno sea insignificante
desde el punto de vista total.

- Homogeneidad del producto: Los productos que introduce el competidor al

mercado son semejantes con los demás existentes producidos por otros
empresarios.

- Posibilidad de ingresar o retirarse libremente del mercado, en cualquier

momento, y sin que existan trabas para hacerlo.

- Conocimiento perfecto: Cada uno de los agentes tiene un conocimiento perfecto

y completo del mismo.

El Monopolio: Se define como el mercado donde existe un solo vendedor. Sus

características son:

- La oferta total está manejada por un solo empresario. El monopolista tiene

posición de dominio en el mercado.

- Controla y puede producir la eliminación de la competencia.

- Determinación unilateral del precio.

- Supresión de la libertad de elección de los consumidores.

- Adopción de una política industrial y de ventas, por parte del monopolista,

independiente de las condiciones del mercado y de la conducta de los demás
competidores.

La Competencia imperfecta: Es un modelo de mercado que se ubica en una

situación intermedia de los dos modelos anteriores y sus características son:

- Es propia de situaciones de mercado en la moderna sociedad de consumo.

- Existe libertad de acceso al mercado y multiplicidad de empresarios. Aunque

hay grupos que adoptan en el mercado posiciones dominantes y crean
situaciones de monopolio.
- Hay falta de homogeneidad en los productos o servicios y carácter sustituible
de los mismos: Creciente diferenciación de los mismos por medio de una serie
de elementos, tales como la forma y embalaje de los productos, las marcas, las
patentes, la publicidad, los sistemas de promoción y venta, la ubicación del
establecimiento de venta al público.

- Presencia de los poderes económicos o de mercado que controlan o manipulan

directa o indirectamente la oferta, la demanda, los precios, etc.

- Tendencia a la concentración de grandes empresas dando lugar a situaciones

monopolísticas.

- Intervención del Estado en la economía del país, tanto para regular la vida
económica de los distintos sectores industriales y mercados, como para
desarrollar directamente actividades económicas.

- Libertad e iniciativa privada.

Cabe preguntarnos ¿Cuáles son los problemas o situaciones peculiares al

interior de la competencia imperfecta? Estos se pueden sintetizar en cinco (5)
situaciones:

La primera reside en la concentración dado que la competencia imperfecta tiende

a la concentración de grandes empresas dando lugar a situaciones
monopolísticas en los que se aprecia frecuentemente un abuso de poder por
parte del capital; una segunda situación o problema lo constituyen las barreras a
la competencia, es decir, aquellos factores que reducen el grado de competencia
o el número de agentes en una industria permitiendo que haya una mayor
concentración económica. También está el caso de la competencia
monopolística en el que una industria está dominada por un pequeño número de
proveedores; o situaciones de monopolio en el que existe una sola empresa que
ofrece la mercadería que necesita el consumidor; y por último el problema que
se presenta en los casos de monopsodio en el cual la competencia se muestra
imperfecta del lado de la demanda, debido a la presencia de un solo comprador.

Monopsonio: Es el modelo de mercado en el que existe un solo comprador y

este se enfrenta a la verdadera curva de la oferta del mercado. Sus
características son:

- La demanda total esta manejada por un solo consumidor.

- El poder del mercado puede aparecer en ambos lados.

- El Monopsodio puede referirse tanto a un producto como a un factor del

producto.

- Es la situación contraria al Monopolio, en la que un vendedor se enfrenta solo

a una curva de oferta del mercado y muchos compradores.
- A veces el monopsodista si quiere comprar más unidades debe aceptar un
mayor precio, tanto para las unidades adicionales como para las que adquiera
anteriormente.

En el monopolio el control está de lado de la venta y en el monopsodio del lado

de la compra.

Se presentan imperfecciones en los mercados como los altos costos de

transacción, las posiciones monopolísticas o prácticas restrictivas de la libre
competencia, cuando los agentes económicos no cuentan con la información
suficiente para tomar sus decisiones o cuando existen externalidades en el
consumo y en la producción.

Frente a esta realidad el Estado maneja un conjunto de herramientas que se

conocen como Legislación Antimonopólica. Lo que se pretende lograr es la
eficiencia, así si la demanda de un bien es inelástica al nivel de precio
competitivo, el monopolista siempre terminará cobrando un precio mayor, lo que
a su vez va a significar una reducción en la cantidad demandada. La suma del
valor de los bienes que dejan de estar disponibles para la sociedad (descontando
el costo de producirlos) y el mayor gasto para los consumidores de recurrir a
sustitutos más caros (para reemplazar las unidades que dejan de consumirse)
representan lo que los economistas denominan costo social o pérdida de la
eficiencia social de un monopolio.

Existen monopolios legales y socialmente deseables, las cuales no se presentan

como situaciones intrínsecamente dañinas, sino solo en la medida en que
produzcan resultados indeseables o ineficientes. Algunos ejemplos son:

 Derechos de Autor y Derechos de Patentes: Permite recuperar las

inversiones en investigación y desarrollo.
 Monopolios Naturales: Aquellos casos donde los costos fijos pueden ser
tan altos que la única manera de reducir los costos es dejando que una
sola empresa cope el mercado.
 Monopolios Empresariales: Situación especial en la competencia.

Lo indeseable de los monopolios comienza cuando éstos afectan a la

competencia erigiendo barreras de entrada por sus propios medios o con ayuda
del Estado, para impedir o limitar la entrada al mercado de empresas
competidoras. De allí que con propiedad no debamos hablar de Legislación
Antimonopólica sino de Legislación Protectora de la Libre Competencia.

Detengámonos a presentar dos ejemplos de lo que venimos diciendo.

- Competencia imperfecta: Coca Cola y Pepsi

En el caso de mercado de bebidas gaseosas, Coca Cola y Pepsi tienen juntas la

mayor cuota del mercado y predomina claramente la competencia imperfecta. Si
el precio medio de las gaseosas de otros productores del mercado es de U$ 0.75,
Pepsi puede ser capaz de fijarlo en U$0.70 u U$0.80 y seguir siendo una
empresa viable. Difícilmente podría fijar en U$0.40 o U$0.50 la lata, pues a esos
precios seguramente quebraría. Vemos entonces, que el competidor imperfecto
tiene, al menos, un cierto grado de maniobra para fijar su precio.

- Empresa monopólica: Telefónica de Chile

La Compañía de Teléfonos de Chile (Telefónica CTC) era hace 15 años quien

ejercía el control monopólico de los servicios de larga distancia en gran parte del
país. Con la modificación de la Ley de Telecomunicaciones se favoreció la
llegada del sistema multiportador de larga distancia, como también el desarrollo
de la tecnología de telefonía celular, Telefónica CTC ha ido perdiendo su calidad
de empresa monopólica en esta rama de la industria de las comunicaciones.

A continuación veamos ejemplos de mercados: Para el caso de monopolio la

muestra representativa de esta actividad es Microsoft. En el monopolio natural,
el mayor representante en nuestro país en Sedapal; para los casos de
monopsodio, tomemos como referencia la década de los 80 en los que Gloria
era la única empresa en Arequipa que compraba leche fresca a los productores
y; como ejemplo de mercado oligopolio, tenemos la industria cervecera (Cristal,
Pilsen, Cuzqueña, bebidas gaseosas).

Habiendo descrito las características de diferentes mercados y sus ejemplos

respectivos, pasemos a señalar los alcances y objetivos del Derecho de la
Competencia.

El derecho desea tutelar el marco competitivo y por ende el mercado. Además

de los intereses de los competidores y de los que se benefician de la
competencia, es decir, los consumidores y público en general. Sin embargo no
todo funciona como debería pues los agentes económicos con ventajas
asimétricas y mayor poder lo distorsionan. Así existen limitaciones a la actividad
de los competidores en el mercado, estas son: a) Actos restrictivos de la
competencia, consideradas como un conjunto de acciones y prácticas tomadas
por una empresa que origina limitaciones a las posibilidades de los demás
competidores; y b) Actos que permiten eliminar a la competencia, esto es
conductas de abuso de posición monopolística u otras derivadas de la posición
dominante en el mercado.

Para poder subsanar dichas limitaciones el Estado debe cumplir su rol dentro de
una Economía de Libre Mercado, sea actuando en los mercados que presenten
imperfecciones, reprimiendo la competencia desleal o la piratería, así como
centrándose de forma subsidiaria en evitar que se produzcan desequilibrios para
el mercado y siempre dentro de un plazo prudencial y sin consecuencias
importantes.

Es en este sentido, se debe resaltar la importancia de la legislación protectora

de la libre competencia pues cuando la libertad de mercado se convierte en
libertinaje, se crea un poder privado en manos de algunos agentes que dañan el
sistema al recortar la libertad de acción, siendo el Estado quien debe difundir y
regular el sistema de reglas de competencia.
Todo abuso es malo. No se desea un rol empresarial del Estado pero tampoco
dar rienda suelta al mercado pues la experiencia enseña que los actores sin
control alguno terminan aprovechándose del sistema para perjudicar a los
consumidores y limitando la competencia.