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Diferencias entre el robo con muerte subsecuente y el

asesinato para facilitar u ocultar otro delito


El autor analiza los alcances del Acuerdo Plenario 03-2009/CJ-116, que aborda no solo la distinción entre el robo con
muerte subsecuente, sino que establece el tratamiento de las lesiones ocasionadas en el delito de robo simple. Ambas
cuestiones son materia de análisis por parte del autor, quien se desempeña como magistrado superior en la Corte de
Ayacucho
POR
JELIO PAREDES INFANZÓN
-
ENERO 5, 2018
0
2042
El Acuerdo Plenario N°
03-2009/CJ-116, expedido en el V Pleno Jurisdiccional Penal del año 2009; precisa, esclarece y hace las diferencias que
existen entre los tipos penales de robo agravado con subsecuente muerte y el asesinato para facilitar u ocultar otro delito.
Además, establece el tratamiento de las lesiones ocasionadas en el delito de robo simple, artículo 188 del Código Penal, las
lesiones a la integridad física o mental de la víctima, artículo 189 segunda parte inciso 1), y las lesiones graves a la
integridad física o mental contempladas en la parte in fine del artículo 189 del Código Penal.
Sumilla: 1. Introducción. 2. Análisis jurídico del Acuerdo Plenario 03-2009/CJ-116. 2.1. Planteamiento del primer problema.
2.1.1. Análisis del primer caso. 2.2. Planteamiento del segundo problema. 2.2.1. Análisis del segundo caso. 3. Conclusiones.
Sumario [Ocultar]
 1. Introducción
 2. Análisis jurídico del Acuerdo Plenario 03-2009/CJ-116
o 2.1. Planteamiento del primer problema
 2.1.1. Análisis del primer caso
o 2.2. Planteamiento del segundo problema
 2.2.1. Análisis del segundo caso
 3. Conclusiones

1. Introducción

El Acuerdo Plenario N° 03-2009/CJ-116, expedido en el V Pleno Jurisdiccional Penal del año 2009, precisa, esclarece y
establece las diferencias que existen entre los tipos penales de robo agravado con subsecuente muerte y el asesinato en la
modalidad «para facilitar u ocultar otro delito». Además, fija el tratamiento de las lesiones ocasionadas en el delito de robo
simple (artículo 188 del Código Penal), las lesiones a la integridad física o mental de la víctima (artículo 189, segunda
parte, inciso 1), y las lesiones graves a la integridad física o mental (parte in fine del artículo 189 del Código Penal).

Lea también: Un problema de configuración y otro de persecución en el delito de lesiones culposas

2. Análisis jurídico del Acuerdo Plenario 03-2009/CJ-116


2.1. Planteamiento del primer problema

En el referido Acuerdo Plenario se aborda los alcances del tipo penal del delito de robo agravado con muerte subsecuente,
tipificado en el artículo 189 in fine del Código Penal, y el delito de asesinato por conexión con otro delito, tipificado en el
artículo 108, inciso 1, del Código Penal, a fin de determinar las diferencias entre ambos tipos penales y establecer en qué
casos son de aplicación uno del otro. Debemos resaltar que ambos tipos aluden a la muerte de una persona en conexión
con la comisión de otro delito. Se trata de los artículos 108 (sobre el delito de asesinato) y 189 (sobre el delito de robo con
agravantes)[1].

Conforme se indica en el referido Acuerdo, ambos tipos penales han originado divergentes interpretaciones judiciales, que
han calificado los hechos como homicidio calificado o robo con muerte subsecuente. Es por ello que, en los fundamentos
jurídicos, se llega a precisar cuándo los hechos conllevan un delito u otro.

En el Código Penal los delitos indicados se configuran así:

Asesinato Robo agravado

Artículo 189.- Robo agravado (…) La pena


Artículo 108.- Homicidio Calificado –
será de cadena perpetua cuando el agente actúe
Asesinato (…) Será reprimido con pena
en calidad de integrante de una organización
privativa de libertad no menor de quince años
delictiva o banda, o si, como consecuencia del
el que mate a otro concurriendo cualquiera de
hecho, se produce la muerte de la víctima o
las circunstancias siguientes: (…) 2. Para
se le causa lesiones graves a su integridad
facilitar u ocultar otro delito (…).
física o mental.
2.1.1. Análisis del primer caso

a) Robo con subsecuente muerte: delito preterintencional

Conforme al fundamento 7 del Acuerdo Plenario se tiene que, en el delito de robo agravado, se configura la circunstancia
agravante si “como consecuencia del hecho, se produce la muerte de la víctima”. Esta se configura cuando el agente en
el uso de la violencia para apoderarse del bien mueble, ocasiona o produce la muerte de la víctima. El agente busca
apoderarse del bien mueble con violencia física contra la víctima, sin embargo, por los mismos efectos de la violencia le
causa la muerte a esta, “resultado que no quiso causar dolosamente pero pudo prever y evitar. Se trata, pues, de un típico
supuesto de homicidio preterintencional donde el resultado sólo se puede atribuir al agente a título de culpa (…). El citado
dispositivo regula, entonces, un caso de tipificación simultánea, dolosa, culposa, pero de una misma conducta expresamente
descrita”[2].

Lea también: Casación 912-2016, San Martín: Puede variarse de lesiones a homicidio culposo si víctima fallece antes
de acusación fiscal (doctrina jurisprudencial vinculante)

En este caso el agente (sujeto activo), al momento de cometer el acto ilícito de robar, ocasiona la muerte de otros (sujeto
pasivo).

Gálvez Villegas y Delgado Tovar[3], comentando esta agravante, refieren que se configura cuando el agente, como
consecuencia de los actos propios del uso de la violencia para lograr el apoderamiento o para vencer la resistencia de quien
se opone a la sustracción y apoderamiento de los bienes, ocasiona o produce la muerte de la víctima. Esto es, la violencia
desencadenada para sustraerle los bienes es de tal magnitud que causa la muerte del propio agraviado (titular de los
bienes materia de apoderamiento), de la persona encargada del cuidado de los mismos o de un eventual tercero que pretende
impedir la sustracción y apoderamiento de una persona especialmente vinculada al titular de los bienes.

La conducta descrita supone, entonces, que el agente dentro de su plan criminal no haya planificado deliberadamente la
muerte de su víctima, aunque debería haberlo previsto como una posibilidad, pues dicho homicidio es viable a partir del
momento en que la violencia ejercida contra la víctima no resultó suficiente para poder realizar debidamente el
apoderamiento. Claro está que la intensidad de la violencia e incluso la intensidad de la intimidación son evaluadas por el
sujeto activo, en el momento en que ejecuta el esquema delictivo del robo agravado[4].

DELITO PRETERINTENCIONAL

AGENTE QUE ROBA + EJERCICIO DE VIOLENCIA A LA VÍCTIMA = MUERTE (dolo) +


(culpa)

En cuanto a la pena a imponerse, la cadena perpetua, en el delito de robo con subsecuente muerte, ha generado críticas la
posición asumida en el Acuerdo Plenario:

Finalmente, si nos atenemos al criterio de la preterintencionalidad en el robo con subsecuente muerte, caeríamos en el
absurdo de sancionar un delito preterintencional (mucho menos grave) con una pena mucho mayor que la que corresponda
a un delito gobernado por el dolo directo o eventual (el que es en realidad mucho más grave).
Esto es, se sancionaría con cadena perpetua al agente que, como consecuencia del ejercicio de violencia contra la víctima del
robo, le causa la muerte, pese a que no quiso causarla (solo se le atribuye la muerte a título de culpa). Contrariamente, se
sancionaría con penas menores cuando el agente dolosamente causa el deceso de la víctima. En ese caso, se podrá
imponer solo siete años de pena privativa de libertad, por la muerte dolosa y la sustracción violenta de los bienes; pues, este
hecho solo calificaría como un concurso de homicidio simple y hurto simple.

En igual sentido, solo se impondrá 9 años si el hecho califica como homicidio simple y hurto agravado, y 16 años si califica
como asesinato y hurto simple; 27 años si califica como asesinato y robo agravado; y finalmente, 35 años, si se califica el
hecho como un concurso de asesinato con robo agravado (con agravante de segundo grado). Como puede verse, nunca se
impondrá cadena perpetua a estos hechos doblemente dolosos; en cambio, siempre se impondría la cadena perpetua si se
califica como delito preterintencional (robo con consecuente muerte).

La magistrada Vargas Oviedo[5], comentando el robo con subsecuente muerte se pregunta: ¿por qué en un caso que
aparentemente se presenta como menos grave que otro que sí tiene elementos que le dan cierta magnitud de gravedad, la
pena es más severa?

Consideramos que no guarda proporcionalidad la imposición de la pena de cadena perpetua con un delito
preterintencional, como es el delito de robo con muerte subsecuente, al contrario de un delito doloso (asesinato) en donde
la pena es menos grave.

Lea también: R.N. 1482-2014, Cusco: Inaplicación del delito de violación con muerte subsecuente

b) Asesinato para facilitar u ocultar otro delito


En el fundamento 8 del referido Acuerdo, en cuanto al delito de asesinato para facilitar u ocultar otro delito, tenemos:

Asesinato para facilitar otro delito Asesinato para ocultar otro delito

 El delito previamente cometido o el que


 Implica una relación de medio-fin, en
está ejecutándose.
que el homicidio es del delito-medio,
 El delito para ocultar puede ser doloso o
cometido por el agente con el propósito
culposo, es la causa del comportamiento
de hacer posible la ejecución del delito-
homicida del agente.
fin.
 Ejemplo: el agente es sorprendido en el
 Es siempre doloso, situación muy
acto del robo y, para evitar su captura,
frecuente, en los delitos contra el
dispara contra su perseguidor o contra
patrimonio.
quien trata de impedir su fuga.

Peña Cabrera Freyre[6], comentando esta circunstancia, señala que «ha de corresponderse con la denominada “vinculación
delictiva”, que se revela en la esfera anímica del autor, quien para allanar, elimina los obstáculos existentes en su plan
criminal de perpetrar otro hecho punible o para cubrir de impunidad uno que ha cometido, decide eliminar la vida de su
congénere».

Facilitar otro delito, supone allanar cualquier obstáculo que, de forma fáctica, impide, de cierto modo, al agente cometer
un determinado hecho punible[7].
Un ejemplo de asesinato para facilitar otro delito, sería cuando Juan mata a Raúl, para que este pueda robar todos los
muebles de la víctima.

Peña Cabrera Freyre[8], refiriéndose al ocultamiento de otro delito, señala que, habiéndose cometido otro delito
(antecedente), se perpetra el homicidio (consecuente); agrega que un ejemplo es la muerte del vigilante de una tienda, al
verse descubierto el autor, apropiándose de una serie de objetos donde aparece el delito inicial (hurto), a fin de que no sea
descubierto, desencadena la decisión criminal del asesinato.

Así, tendríamos:

ASESINATO PARA FACILITAR OTRO DELITO

SE MATA + SE ROBA

(Homicidio delito-medio) (Ejecución del delito-fin)

ASESINATO PARA OCULTAR OTRO DELITO

SE ROBA + SE MATA

(Delito previo) (Para evitar el descubrimiento)


Gálvez Villegas y Delgado Tovar[9] señalan críticas respecto al Acuerdo Plenario:

Gran cantidad de muertes dolosas subsecuentes al robo, que con criterios de la Corte Suprema, no se encuadrarían en esta
agravante, tampoco se encuentran en el supuesto ‘para facilitar u ocultar otro delito’, como cuando ‘el homicidio resulta
motivado por el robo o se produce en ocasión de meterlo’ (se mata a la víctima durante la realización de la acción del
robo), o también cuando se trata de muertes cometidas con dolo eventual durante el desarrollo del robo (no ha existido un
plan preconcebido de matar); en estos casos, se descartaría el asesinato. A la vez, la violencia ejercida solo se tendría que
considerar para el delito de homicidio, no así para el robo, pues la violencia que desencadeno en la muerte no puede
evaluarse doblemente, para calificar dos delitos distintos, afectándose el ne bis in ídem. Consecuentemente, estos hechos
solo podrán calificarse como un concurso real de delitos entre un homicidio simple y un hurto simple(eventualmente estos
supuestos pueden ser calificados-agravados-, si se presentara alguna otra circunstancia agravante). En tal caso, la pena
mínima a imponerse en este concurso, con la sumatoria actual, sería de 7 años de pena privativa de libertad (el mínimo de
homicidio simple, 6 años, y del hurto simple, 1 año). Como puede verse, se trata de un supuesto sumamente grave, que si se
lo calificaría como robo con subsecuente muerte, se le aplicaría la pena de cadena perpetua, sin embargo, por ceñirnos a
la simple formalidad o ‘pureza’ y corrección dogmática (propuesta por la doctrina y jurisprudencia en cuestión)
generamos una total incongruencia penalógica; pues, si aplicamos un razonamiento podemos imponer cadena perpetua y si
aplicamos otro, solo 7 años. Con ello, evidentemente estamos dejando de lado la exigencia político criminal preventivaque
subyace en la última parte del artículo 189 del CP y defraudando las expectativas que exigen una reacción severa frente a
estos actos.

Lea también: ¿En qué momento se consuma el delito de robo?


2.2. Planteamiento del segundo problema

En el fundamento 9 del Acuerdo Plenario N° 03-2009-CJ/116, se abordan los problemas que suceden cuando se producen
las lesiones a la víctima por parte del agente, que pueden encuadrarse en lesiones ocasionadas por uso de la violencia
contra la víctima, que tipifica el artículo 188 del Código Penal (robo simple):

El que se apodera ilegítimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de él, sustrayéndolo del
lugar en que se encuentra, empleando violencia contra la persona o amenazándola con un peligro inminente para su vida o
integridad física.

Cuando se ha cometido, conforme al artículo 189 segunda parte, inciso 1, del Código Penal «La pena será no menor de
veinte ni mayor de treinta años si el robo es cometido: 1. Cuando se cause lesiones a la integridad física o mental de la
víctima». O las lesiones graves a su integridad física o mental, causadas a la víctima por el agente, cuya pena es de cadena
perpetua, conforme a la parte in fine del artículo 189 del Código Penal.

2.2.1. Análisis del segundo caso

La violencia es causa determinante del desapoderamiento y está siempre orientada a neutralizar o impedir toda
capacidad de actuación anterior o de reacción concomitante de la víctima que pueda obstaculizar la consumación del robo.
Ahora bien, cualquier género o intensidad de la violencia física vis in corpore –energía física idónea para vencer la
resistencia de la víctima– es penalmente relevante. Además, ella puede ejercerse antes o en el desarrollo de la sustracción del
bien mueble, pudiéndose distinguir entre la violencia que es utilizada para conseguir la fuga y evitar la detención –que no
modifica la naturaleza del delito de apoderamiento consumado con anterioridad–; y la violencia que se emplea para
conseguir el apoderamiento y la disponibilidad, la que convierte típicamente un aparente delito de hurto en robo.

Cabe precisar que, en el primer de los casos mencionados, no hay conexión instrumental de medio a fin entre la violencia y
la sustracción, pues esta ya se había producido. No obstante, el medio violento se aplica antes de que cese la acción contra
el patrimonio y el aseguramiento del bien en la esfera de dominio del agente vía el apoderamiento[10]. Por su parte en el
fundamento 11 del referido Acuerdo, se indica que es potencial al ejercicio de violencia física en la realización del robo,
que el afectado resulte con lesiones de diversa magnitud.

Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia de la República, en el Acuerdo 03-2009-CJ/116, llegan a precisar todos los
supuestos de las lesiones ocasionadas por el delito de robo simple, artículo 188 del Código Penal, la que es ocasionada
por el segundo párrafo inciso 1) del artículo 189 del Código Penal, la parte in fine del artículo 189 y el artículo 441 del
mismo cuerpo legal. Veamos cada una de ellas.

a) Lesiones graves a la integridad física o mental

La misma está señalada en la parte in fine del artículo 189 del Código Penal, en el delito de robo agravado:

La pena será de cadena perpetua cuando el agente actúe en calidad de integrante de una organización delictiva o banda, o
si, como consecuencia del hecho, se produce la muerte de la víctima o se le causa lesiones graves a su integridad física o
mental.

Debemos precisar que conforme al artículo 121 del Código Penal, se consideran lesiones graves:
1. Las que ponen en peligro inminente la vida de la víctima.
2. Las que mutilan un miembro u órgano principal del cuerpo o lo hacen impropio para su función, causan a una persona
incapacidad para el trabajo, invalidez o anomalía psíquica permanente o la desfiguran de manera grave y permanente.
3. Las que infieren cualquier otro daño a la integridad corporal, o a la salud física o mental de una persona que
requiera treinta o más días de asistencia o descanso, según prescripción

Lesión en el sentido jurídico-penal amplio, es el daño causado a la integridad somática o a la salud física o mental de una
persona, sin ánimo de matar[11].

Las lesiones graves, remiten al requisito de que el perjuicio producido sea grave, es decir, que afecte con cierta magnitud la
salud de otra persona.

Lea también: Modifican Código Penal: Lesiones leves por violencia familiar se castigarán con pena efectiva

Afanador C.[12] refiriéndose a la integridad física y mental, señala:

El derecho a la integridad personal o a la incolumidad se entiende como un conjunto de condiciones físicas, psíquicas y
morales que le permiten al ser humano su existencia, sin sufrir ningún tipo de menoscabo en cualquiera de esas tres
dimensiones. La integridad física hace referencia a la plenitud corporal del individuo; de allí que toda persona tiene
derecho a ser protegida contra agresiones que puedan afectar o lesionar su cuerpo, sea destruyéndola o causándole dolor
físico o daño a su salud (…). La integridad psíquica y moral se concreta en la plenitud de facultades morales, intelectuales
y emocionales; la inviolabilidad de la integridad psíquica se relaciona con el derecho a no ser obligado, constreñido o
manipulado mentalmente contra su voluntad. El derecho a la integridad psicofísica y moral no puede desligarse del derecho
a la vida.

Gálvez Villegas y Delgado Tovar[13], comentando esta agravante, señalan.

Se sostiene sólo se podrá aplicarse la agravante, cuando las lesiones se hubiesen ocasionado a la víctima del delito de robo,
descartándose la agravante cuando estas se causan a terceros, como el vigilante o custodio de los bienes, un tercero que
sale en defensa de la víctima del robo, o terceros especialmente vinculados al titular de los bienes sustraídos, lo cual
obviamente no resulta correcto, debiendo resolverse esta confusión aplicando los criterios (…) esgrimidos para el caso de
robo con muerte subsecuente (..) En tal sentido, solo pueden considerarse como configurativas de la presente agravante, las
lesiones dolosas, causadas en ocasión de la sustracción y apoderamiento de los bienes, sea que se trate de dolo directo,
dolo de consecuencias necesarias o dolo eventual; aun cuando no resulta fácil asimilar en todos los casos de dolo eventual.

Es necesario tener presente, que se debe acreditar el actuar del agente por un dolo de robo agravado, y a consecuencia de
ello lesionar gravemente en su integridad física o mental a la víctima.

Por consiguiente, la producción en la realización del robo de esta clase de lesiones determinará la aplicación del agravante.

b) Lesiones a la integridad física o mental de la víctima

Conforme al Acuerdo Plenario, se considera que el supuesto agravado del inciso 1) de la segunda parte del artículo 189 del
Código Penal, comprende toda clase de lesiones, con excepción de las lesiones graves por estar referida taxativamente al
último párrafo del artículo 189 in fine del Código Penal.
Es así que tendremos lesiones-falta, tipificadas en el artículo 441 del Código Penal, lesiones dolosas leves, conforme al
artículo 122 del Código Penal. En estas dos disposiciones, la diferencia en la intensidad del daño a la salud del sujeto
pasivo, se establece en base a indicadores relacionados con la incapacidad generada por la lesión o con el tiempo de
descanso de asistencia facultativa.

 Lesiones falta: Si éstas requieran hasta 10 días de asistencia o descanso según prescripción facultativa, siempre que no
concurran medios que den gravedad al hecho.
 Lesiones leves: Si las lesiones requieren más de 10 y menos de 30 días de asistencia o descanso, según prescripción
facultativa.

Señala el Acuerdo, que en el caso del delito de robo simple, en donde se requiere para su tipificación el ejercicio de
violencia física sobre la persona, los daños personales que esta pueda ocasionar forman parte necesariamente de esa figura
delictiva; es decir no se puede contemplar robo y lesión independientemente.

Es así que concluye el Acuerdo respecto a las lesiones ocasionadas en el delito de robo.

Robo que cause lesiones (inc. Robo que cause lesiones


Robo (artículo 188 del CP) 1 de la segunda parte del graves (párrafo in fine del
artículo 189 del CP) artículo 189 del CP)

Si las lesiones corresponden Si las lesiones corresponden Si las lesiones corresponden


con las referidas en el artículo con las referidas en el artículo con las referidas en el artículo
441 del CP (lesiones 122 del CP (lesiones dolosas 121 del CP (lesiones dolosas
falta), que requieren hasta 10 leves), requieren más de 10 y graves) que son aquellas
días de asistencia o descanso menos 30 días de asistencia o lesiones que ponen en peligro
según prescripción facultativa. descanso según prescripción inminente la vida de la
facultativa. víctima, les mutilan un
miembro u órgano principal
del cuerpo o lo hacen
impropio para su función,
causan incapacidad para el
trabajo, invalidez o anomalía
psíquica permanente o la
desfiguran de manera grave y
permanente, o infieren
cualquier otro daño a la
integridad corporal, o a la
salud física o mental de una
persona, que requiera 30 o más
días de asistencia o descanso,
según prescripción facultativa.

Finalmente, veamos lo que se precisa en el fundamento 13 a propósito del artículo 441 del Código Penal:

Artículo 441.- El que, de cualquier manera, causa a otro una lesión dolosa que requiera hasta diez días de asistencia o
descanso, según prescripción facultativa, será reprimido con prestación de servicio comunitario de cuarenta a sesenta
jornadas, siempre que no concurran circunstancias o medios que den gravedad al hecho, en cuyo caso será
considerado como delito.
Fundamento 13:

Es necesario señalar que el artículo 441 contiene un requisito de validación respecto a la condición de faltas de las lesiones
causadas, y que es distinto del registro meramente cuantitativo –hasta 10 días de asistencia o descanso–. Efectivamente él
está referido a que no concurran circunstancias o medios que den gravedad al hecho, en cuyo caso será considerado como
delito.

Con relación a ello, cabe aclarar que en el delito de robo no es de recibo aceptar como supuesto de exclusión las
“circunstancias que dan gravedad al hecho” respecto a la entidad de las lesiones ocasionadas a la víctima. Es obvio que
una vis in corpore, en un contexto de desapoderamiento patrimonial, constituye una circunstancia que da gravedad al
hecho, pero para definir su eficacia agravante en el robo lo relevante será, siempre –con exclusión de las circunstancias de
su empleo–, el nivel de afectación a la integridad corporal de la víctima que ella produjo.

Distinto es el caso de los medios utilizados. Estos inciden en la propia entidad de la lesión que se ocasione a la víctima, y
revelan un mayor contenido de injusto especifico, que es del caso resaltar, desde su calificación jurídico penal. No se trata
de amedrentar a la víctima sino de atacarla y afectar su integridad, más allá del desapoderamiento patrimonial perseguido.
Es más, la propia ley da autonomía agravante, por ejemplo, al hecho de robar “a mano armada”.

3. Conclusiones

a) El Acuerdo Plenario 03-2009-CJ/116 fija las diferencias que existen entre los tipos penales de robo agravado con
subsecuente muerte y el asesinato en la modalidad «para facilitar u ocultar otro delito».
b) El referido Acuerdo establece también el tratamiento de las lesiones ocasionadas en el delito de robo simple (artículo
188 del Código Penal), las lesiones a la integridad física o mental de la víctima (artículo 189, segunda parte, inciso 1) y las
lesiones graves a la integridad física o mental (parte in fine del artículo 189 del Código Penal).

[1] Acuerdo Plenario 3-2009/CJ-116. Fund. 6.

[2] Fundamento 7° del Acuerdo Plenario N° 03-2009-CJ/116.

[3] Gálvez Villegas Tomás Aladino y Delgado Tovar, Walther Javier. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo II. Lima:
Jurista Editores, 2011, p. 192.

[4] Bravo Llaque, César William. ”El delito de robo agravado con muerte subsecuente”. En Gaceta Jurídica. Lima. 2013, pp.
125-128.

[5] Vargas Oviedo, Haydee. “La proporcionalidad de la pena en el delito de homicidio calificado y robo agravado con
subsecuente muerte en el Código Penal peruano”. Revista Judicial Veredicto. Año I, N° 1, agosto 2015, Corte Superior de
Justicia de Apurímac, p.16.

[6] Peña Cabrera Freyre. Alonso. Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud. Gaceta Jurídica, Lima, julio 2017, p. 62.

[7] Peña Cabrera Freyre. Alonso. Op.cit., p. 63


[8] Peña Cabrera Freyre. Alonso. Op.cit. p. 64.

[9] Gálvez Villegas Tomás Aladino y Walther Javier Delgado Tovar. Op. cit., pp. 820-824.

[10] Fundamento 10. Acuerdo Plenario N° 03-2009-CJ/116.

[11] Paredes Infanzón, Jelio. Ob.cit., p. 200.

[12] Afanador C. María Isabel. El derecho a la integridad personal. Elementos para su análisis.Para ver click aquí.

[13] Gálvez Villegas Tomás Aladino y Walther Javier Delgado Tovar. Op. cit., pp. 830-831.





APITULO I

DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD


DELITOS CONTRA LA VIDA, EL CUERPO Y LA SALUD
1.
Delitos contra la vida
I.I . Protección del bien jurídico: vida humana
En los delitos contra la vida el bien jurídico protegido es la vida
humana. Su protección está determinada por el artículo 2 inciso I de la
Constitución Política del Perú. Hurtado Pozo, señala que el derecho
penal protege ampliamente este bien jurídico, en razón de la natural
vulnerabilidad humana'.
Los límites de la protección de la vida humana son muy discutidos.
El límite mínimo puede ser determinado por los siguientes criterios:
I° Desde la fecundación del óvulo por el espermatozoide
2° Desde la anidación del óvulo fecundado en el útero.
En la ciencia penal peruana es dominante el segundo criterio (desde
la anidación del óvulo fecundado en el útero), el cual se le considera
importante no solamente por la certeza que conlleva dicha noción, sino
' Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Parte Especial I, Homicidio, Ediciones Juns, Lima, 1993, p. 2.
17

Page 2
En la doctrina nacional se considera mayoritariamente que
la vida humana independiente se inicia desde el parto.
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
que permite mayor claridad en la diferenciación entre medios
anticonceptivos y abortivos2.
Por otro lado se diferencia entre interrupción de la vida humana
dependiente (aborto) de la vida humana independiente (homicidio,
parricidio, asesinato, homicidio por emoción violenta, infanticidio,
homicidio a petición, instigación y ayuda al suicidio, homicidio por
negligencia)'.
Existen discrepancias sobre el inicio de la vida humana
independiente, así se plantea que:
Se inicia desde el parto
Se requiere la total separación del claustro materno.
Para definir este aspecto se toma como referencia lo señalado en
el artículo 110° del Código Penal (infanticidio) que utiliza la expresión
"durante el parto".
El concepto de que la protección de la vida humana concluye con
la muerte ha tenido diversas interpretaciones, pero actualmente se
entiende por muerte la cesación definitiva e irreversible de la actividad
cerebral.
De los diversos delitos que afectan el bien jurídico vida y que están
previstos en el Código Penal se abordarán los siguientes:
Homicidio.
Homicidio calificado —asesinato-.
Aborto.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial 1, Ediciones Jurídicas, Lima, 1994, p. 72
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, Delitos de Homicidio, GIOS Editores, Lima, 1991, p. 14.
18

Page 3
CAPÍTULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
Delitos que afectan el bien jurídico vida
Homicidio (;-Homicidio calificado
Asesinato
-n
Aborto
1.2
Homicidio simple (artículo 106° CP)
a)
Tipo objetivo
El bien jurídico tutelado es la vida humana, en tanto el objeto
mater.ial sobre el que recae directamente la acción en este delito es la
persona viva físicamente considerada.
Toda persona física puede ser autor del delito. Así mismo, toda
persona, desde que se inicia el parto hasta su fallecimiento, puede ser
sujeto pasivo.
Imputación
objetiva
persona
física (viva)
Recae sobre
La acción del homicidio debe siempre dirigirse contra otro, por lo
que el suicidio no cae, en consecuencia, dentro de los alcances del
artículo 106".
La conducta prohibida es matar a otra persona, no existiendo
restricciones sobre la modalidad utilizada para matar, ni a los medios
que se utilicen salvo que su empleo constituya una circunstancia
agravante (por ejemplo, el veneno y el fuego). Los medios pueden ser
materiales (físicos) —por ejemplo armas- o morales (psíquicos) —por
ejemplo estado de terror-.
Lo más frecuente es que el homicidio consista en un acto de
comisión (disparar con un revólver, apuñalar, etc.), pero es admisible
que se pueda matar mediante un acto de omisión (omisión impropia).
' Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, 1993, p. 15.

19

Page 4
penalidad
Homicidio
Cmple
No menor de 6, ni
mayor de 20 años
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
Tipo subjetivo
En el delito de homicidio la imputación subjetiva se plasma a través
del dolo, esto es conocimiento y voluntad de realizar las circunstancias
que integran el tipo objetivo, así saber que se mata a otra persona y
querer hacerlo. Es el llamado animus necandi'.
n,••
Imputación
Subjetiva
Se plasma si hay
Penalidad
La sanción prevista es la de privativa de libertad no menor de 6 ni
mayor de 20 años.
I.3
Homicidio calificado (asesinato-artículo 108° CP-)
a)
Consideraciones generales
Es clásica la distinción entre homicidio y asesinato.

El asesinato es la muerte de otra persona ejecutada con las
circunstancias mencionadas en el artículo 108° del Código
Penal. En el tipo legal de asesinato el bien jurídico tutelado (la
vida humana) sólo sirve para fundamentar el núcleo básico y el
ámbito de su tipificación, pero no para precisarlo ni para
determinarlo, pues para diferenciar el homicidio del asesinato
concurren una serie de otras valoraciones que concretan el
ámbito situacional 6. En el caso del asesinato su mayor penalidad
está en función a las diferentes circunstancias que lo integran,
en su mayoría por un mayor contenido de injusto y otra por
una culpabilidad más grave'.
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial 1, p. 20.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial 1, p. 100.
' Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial 1, p. 42.
20

Page 5
PITULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
El sujeto activo o pasivo del delito puede ser cualquier persona,
la ley penal no exige una calidad especial del sujeto.
b)
Modalidades
El tipo legal del artículo 108° constituye un tipo alternativo. Para
los efectos de la represión, el legislador equipara diversas acciones que
tienen en común el estar dirigidos a producir la muerte de una persona.
La enumeración de estas acciones no es exhaustiva. En la parte final del
inciso 4, figura una fórmula abierta que exige del intérprete la utilización
del razonamiento para completarlas.
Las modalidades de asesinato previstas por el legislador son:
Por el móvil: ferocidad, lucro o placer.
Por conexión con otro delito: para facilitar u ocultar otro delito.
Por el modo de ejecución: gran crueldad o alevosía.
Por el medio empleado: fuego, explosión, veneno u otro medio
capaz de poner en peligro la vida o la salud de otras personas.
Modalidades de asesinato
previstas por el legislador
Por el móvil
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Por conexión
Por el modo
Por el medio
con otro delito
d e ejecución
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- Ferocidad
- Lucro
- Placer
- Facilitar u
ocultar otro
delito
- Crueldad
- Alevosía
- Fuego
- Explosión
Veneno,
- U otro medio
capaz de
poner en
peligro la vida
o la salud de
otras personas j
Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, p. 29.
2j

Page 6
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
b. I
Por el móvil
Homicidio por ferocidad: Ferocidad es inhumanidad en el móvil,
matar por motivo fútil, matar sin causa aparente o causa insignificante,
matar por el solo placer. La ferocidad es una especial motivación que agrava
la culpabilidad del agente9. Ejemplo: quien mata a una criatura enferma,
estrellándola violentamente contra la pared, por mortificarle el llanto.
Homicidio por lucro: Se refiere a la codicia del sujeto activo, esto
es el deseo inmoderado de riqueza, ganancia, provecho. Esta figura de
homicidio calificado admitirá tanto:
El caso de una motivación unilateral en el individuo que impulsa su
voluntad hacia el beneficio como meta (ejemplo: matar para
heredar)
El caso del mandato que implica la acción de otra persona (ejemplo:
muerte causada por medio de un asesino asalariado que recibe
orden para matar y lo hace por un precio)10.
El lucro es una especial motivación que agrava la culpabilidad del
individuo.
Homicidio por placer. Esta modalidad está incorporada en el artículo
I ° del Decreto Legislativo No. 896, que es parte de los Decretos Legislativos
sobre "Seguridad Nacional". Consideramos que era innecesaria la
incorporación de este supuesto, que más por el contrario genera confusión.
Asumimos que con la figura del homicidio por placer se ha pretendido
hacer referencia al matar por el solo placer de matar, supuesto que estuviera
comprendido por la agravante de homicidio por ferocidad.
b.2
Por conexión con otro delito
Homicidio para facilitar otro delito: Se trata de delito mutilado
de dos actos (tipo de tendencia interna trascendente) en el que la
conducta típica del agente es el medio para realizar una segunda
conducta. Hay una relación de medio a fin. Ejemplo: quienes roban a
mano armada una bodega y para facilitar el robo, matan al dueño de la
misma.
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Porte Especial I, p. 50.
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Porte Especial 1, p. 52.
22

Page 7
CAPITULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
Nos encontramos ante una agravante que incide en un elemento
subjetivo especial, una especial intención. "Es decir, la realización del
segundo delito debe encontrarse en el espíritu del delincuente como
un objetivo o fin a lograr. Basta con comprobar este elemento
perteneciente al mundo interno del agente para admitir que se ha
configurado el asesinato. No es necesario, por tanto, que el delito - fin
(cualquiera de los estatuidos en las leyes penales) sea consumado o
intentado"' Por tanto, este delito queda consumado cuando se produce
el resultado típico, sin que se exija que el agente realice su específica
tendencia trascendente.
Asimismo, la naturaleza eminentemente subjetiva de la agravante
en estudio, determina que ésta se configure aún cuando la perpetración
del delito fin se verifique por terceros".
Homicidio para ocultar otro delito: Se trata de una especial
conexión subjetiva (tendencia interna trascendente) entre el homicidio y
el injusto que el agente trata de ocultar. Ejemplo: el caso de quien raptó
a un menor para cometer actos contra natura y para ocultar ese hecho,
ante el llanto a gritos del menor, lo degolló con la chaveta que portaba».
Para configurar esta agravante no se requiere que el primer delito
se haya consumado, basta que haya llegado al grado de tentativa. Puede,
también, tratarse del hecho de ocultar un delito cometido por un tercero
con quien no está, necesariamente, vinculado como cómplice o coautor.
Asimismo, no es indispensable, por la manera como se ha concebido la
agravante, que ambas infracciones se sucedan cronológicamente:
primero, ejecución de un delito y, luego, la realización del homicidio
para impedir su descubrimiento o esclarecimiento".
b.3
Por el modo de ejecución
Homicidio con crueldad: Consiste en la muerte causada mediante
la aplicación de dolores físicos o psíquicos innecesarios a la víctima con
el propósito deliberado de hacerla sufrir. Se requieren dos elementos
para su configuración:
" Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Porte Especial I, pp. 36 - 37.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 10 7.
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 45.
" Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 37.
23

Page 8
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
un elemento objetivo : implica la causación de dolores a la víctima,
físicos o psíquicos, innecesarios para producirle la muerte.
un elemento subjetivo : tiene que ver con el propósito deliberado
del agente de aumentar los padecimientos de la víctima". Ejemplo:
quien mata a otro, seccionándole poco a poco las diversas partes
del cuerpo.
El fundamento de esta agravación se encuentra en la tendencia interna
intensificada que posee el agente, pues no sólo quiere matar a la víctima,
sino que además desea que ésta sufra, que sienta que muere, caso
contrario no se aplicará la agravante". No concurrirá la agravante si
mata a la víctima hiriéndola varias veces —le introduce el cuchillo varias
veces-, pero sin pretensiones de hacerla sufrir; o, si luego que la víctima
muere, secciona el cuerpo inerme de la misma.

Homicidio con alevosía: Consiste "en dar una muerte segura,
fuera de pelea, de improviso y con cautela, tomando desprevenido al
sujeto pasivo. Para que exista alevosía es esencial la procura de la ausencia
de riesgos para el ofensor que provenga de la defensa que el ofendido pueda
oponer"17
La alevosía se presenta en cualquiera de los siguientes casos:
Indefensión de la víctima (en razón del estado personal de la víctima
o de las circunstancias particulares en que actúa el agente)
explotación de la relación de confianza existente entre la víctima y
el homicida (confianza real o creada astuciosamente por el
delincuente)1e.
Ejemplo: quien conduce a su víctima a un lugar desolado, mediante
engaños para darle confianza y la mata, o quien sigilosamente se acerca
a la víctima y dispara sobre ella mientras está dormida.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial 1, pp. 109-110.
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 47.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penol, Parte Especial I, p. 1 I I.
Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Parte Especial 1, p. 42.
24

Page 9
CAPÍTULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
b.4
Por el medio empleado
Homicidio por veneno: El veneno se concibe como la
substancia nociva que, introducida en el organismo, puede
ocasionar la muerte o trastornos graves. Estos pueden ser de
diversa índole o naturaleza: mineral, vegetal o animal. Los
medios que puede emplear el agente para introducir el veneno
en el organismo de la víctima pueden ser variados: inhalación,
vía oral, rectal, aplicando inyecciones, etc19.
Se entiende en la doctrina que el agente que usa veneno para
matar, procede de manera subrepticia con el fin de lograr seguridad en
el resultado, ocultamiento del hecho y eliminación de una reacción de la
víctima".
Homicidio por fuego, explosión u otro medio capaz de poner
en peligro la vida o salud de otras personas: El medio empleado
configura la agravante cuando el autor ha provocado la explosión o el
incendio con intención de matar, y siempre que la utilización del medio
cree un peligro común para las personas. Se establece por tanto un
requisito especial, que la vida o la salud de un conjunto de personas
deben estar en peligro para que se configure la agravante, esto es
que debe haberse producido una situación de peligro concreto".
Ejemplo: quien prende fuego a la vivienda habitada por su enemigo
con el objeto de matarlo, habitando también en la vivienda los
familiares de este último.
El tipo legal hace referencia a otro medio capaz de poner en
peligro la vida o la salud de un gran número de personas, para ello
resulta necesario recurrir a la Sección de los Delitos contra la
Seguridad Pública, en la que se enumeran diferentes estragos como
la inundación o desmoronamiento. Aunque, sin embargo, el catálogo
no deberá considerarse de manera restringida, pudiendo admitirse
cualquier medio no descrito entre los delitos contra la seguridad
pública22.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Porte Especial I, p. 114.
Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 50.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Porte Especial I, p. I 15.
Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial 1, p. 43.
25

Page 10
El homicidio puede ser cometido bajo diferentes modalidades
y cuando concurren circunstancias agravantes (por el móvil,
por conexión con otro delito, por el modo de ejecución y por
el medio empleado), todas ellas previstas en nuestro Código
Penal, se presenta el asesinato.
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
a)
Sanción Penal
La pena privativa de la libertad es no menor de 25 años —en la
versión original del Código la pena mínima era de 15 años-, y la pena
máxima es el límite máximo prevista para la pena privativa de libertad:
35 años (de acuerdo a la modificación realizada por el Decreto
Legislativo No. 895).
1.4
Aborto (Capítulo II, Título I CP)
En las últimas décadas, este tema ha motivado intensa discusión
en el país, en relación a si debe o no sancionarse, al respecto tomemos
en cuenta que:
Se entiende que en el aborto se busca proteger la vida humana
dependiente.
La realidad peruana refleja una cifra oscura alta en relación al
aborto, dado que hay un número importante de casos de aborto
que no llegaron a conocimiento de las instancias judiciales
correspondientes.
Frente a ello existen sectores que propugnan su despenalización,
que puede ser:
Despenalización absoluta: propugna que todo aborto consentido
sea impune.
Despenalización condicionada a exigencias claramente señaladas
por la ley. En esta vertiente se plantean dos orientaciones:
De plazos tiene como característica central el límite temporal
del aborto lícito, aceptándose por la generalidad de la doctrina
dominante y la legislación comparada la doceava semana del
embarazo".
" Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Parte Especial 1, p. 202.
26

Page 11
CAPÍTULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
De indicadores, establece supuestos específicos que viabilizan la
interceptación voluntaria del embarazo. Se plantean como
indicadores los siguientes:
aborto eugenésico.
aborto ético o sentimental.
aborto por indicación económico - social.
aborto terapéutico.
Nuestro Código Penal ha optado por mantener la criminalización
penal del aborto, en este sentido:
Admite como único supuesto impune el del aborto terapéutico
(artículo I I 9° CP), que es el aborto practicado por un médico
con el consentimiento de la mujer embarazada o de su
representante legal, si lo tuviese, cuando es el único medio para
salvar la vida de la gestante o para evitar en su salud un mal
grave y permanente.
Establece una penalidad atenuada (privativa de libertad no mayor
de tres meses) en los casos de aborto sentimental y de aborto
eugenésico (artículo 120° CP).
Admite el aborto sentimental cuando "el embarazo sea
consecuencia de violación sexual fuera de matrimonio o
inseminación artificial no consentida y ocurrida fuera de
matrimonio, siempre que los hechos hubieran sido denunciados o
investigados, cuando menos policialmente" (art. 120 inc. I CP).
Considera que el aborto eugenésico se concibe cuando "es
probable que el ser en formación conlleve al nacimiento graves
taras físicas o psíquicas, siempre que exista diagnóstico médico"
(art. 1 20° inc. 2 CP).
A continuación se analiza las figuras delictivas de:
autoaborto (art. 114° CP)
aborto consentido (art. I I 5° CP)
aborto sin consentimiento (art. I I 6° CP).
27

Page 12
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
a)
Autoaborto (artículo 114° CP)
El aborto se puede definir como la interrupción provocada
dolosamente del proceso de la gestación, con o sin expulsión del feto
o producto de la concepción, pero con muerte del mismo. En este caso
el bien jurídico protegido es la vida humana dependiente, que se inicia
con la anidación del óvulo fecundado en el útero y que abarca hasta el
momento del parto (cuando se dan los primeros dolores del parto se
inicia la protección de la vida humana independiente).
a.I
Tipo objetivo
El sujeto activo del delito es la gestante, que se constituye en la única
autora del mismo; mientras que e/ sujeto pasivo es el feto, sin interesar el
grado de desarrollo que hubiere alcanzado.
En cuanto a la conducta prohibida el tipo penal prevé dos supuestos:
El autoaborto activo: se da en el caso de la mujer que causa su
propio aborto, mediante la utilización de cualquier medio. Ejemplo:
la gestante se introduce en el útero elementos extraños para
abortar.
El autoaborto pasivo: se presenta cuando la gestante se limita
a dar su consentimiento, para que un tercero le provoque el
aborto. El tercero que practica el aborto responderá por el
delito de aborto consentido previsto en el artículo 115° CP.
Ejemplo: la gestante que contrata una matrona para que le
practique un aborto.
a.2
Tipo subjetivo
Este delito es exclusivamente doloso, exige del agente
conocimiento y voluntad de la realización de la conducta, ello conlleva
que la agente tenga certeza de la situación de embarazo, la naturaleza e
idoneidad de los medios que emplea y el resultado.
a.3
Penalidad
Se establece una sanción alterna: pena privativa de libertad no
mayor de dos años o prestación de servicio comunitario de 52 a 104
jornadas.
28

Page 13
CAPÍTULO 1
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
b)
Aborto consentido (artículo 115° CP)
b. 1
Tipo objetivo
El sujeto activo de este delito es aquél que causa el aborto de la
gestante, contando con su consentimiento. En este supuesto el agente
actúa orientando su conducta a interrumpir el proceso de gestación
y, por tanto, a causar la muerte del feto. Pero el abortador cuenta
con el consentimiento de la gestante. Según nuestra doctrina el
consentimiento para que sea jurídicamente válido, debe provenir
de una mujer libre y capaz 24. El consentir implica aceptar, permitir,
tolerar, etc., y su manifestación en esta figura puede ser expresa o
tácita.
b.2
Tipo subjetivo
El tipo penal exige que el agente actúe dolosamente, con
conocimiento y voluntad de causar el aborto.
b.3
Penalidad
La sanción prevista es la pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro años.
b.4
Circunstancia agravante
La circunstancia agravada se presenta cuando como
consecuencia del aborto o del procedimiento empleado para su
consumación, sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo
prever este resultado.
Nos encontramos ante un tipo penal complejo (delito
preterintencional), en el que el dolo debe presentarse respecto al
aborto y culpa referido a la muerte de la mujer gestante.
La penalidad es la de pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cinco años.
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Penal, Porte Especial 1, p. 220.
29

Page 14
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
c)
Aborto sin consentimiento
c. I
Tipo objetivo
El sujeto activo puede serlo cualquier persona, encontrándonos ante
un delito común. La conducta prohibida consiste en que el agente hace
abortar a una mujer sin su consentimiento, ello presenta diversos
supuestos:
Hacer abortar a la mujer sin su consentimiento : en esta
hipótesis, el agente aprovecha de la confianza, ingenuidad o
descuido de la mujer para someterla a prácticas abortivas o hacerla
ingerir productos abortivos
Hacer abortar a la mujer contra su voluntad. Aquí nos
encontramos ante la forma más aguda de falta de consentimiento,
el agente vence la resistencia de la mujer mediante la violencia (vis
absoluta) o la coacción (vis compulsiva)".
En este supuesto de aborto no sólo se atenta contra el feto, sino
también contra los intereses, los sentimientos y la salud de la mujer,
por lo que la penalidad es superior a la de otros supuestos de aborto.
c.2
Tipo subjetivo
Se exige dolo en el agente, conocimiento y voluntad de destruir al
feto, sin consentimiento de la mujer.
c.3
Penalidad
La sanción prevista es la de pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de cinco años.
El aborto es una conducta típica penada por el Código Penal.
Se mantiene como único supuesto impune el abortG
terapéutico y se establece penalidades atenuadas en el caso
de aborto sentimental y eugenésico.
Hurtado Pozo, José; Manual de Derecho Penal, Parte Especial I, Homicidio y Aborto, Lima, 1982, p. I 92.
30
Page 15
CAPÍTULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
c.4
Circunstancia agravante
La conducta se agrava si sobreviene la muerte de la mujer y el agente
pudo prever este resultado. Nos encontramos ante un tipo penal complejo:
dolo respecto al aborto sin consentimiento y culpa respecto a la
producción de la muerte de la mujer gestante.
La sanción que se prevé es la de pena privativa de libertad no menor
de 5 ni mayor de 10 años.
A continuación veamos en el siguiente cuadro una vista
comparativa de las figuras delictivas del aborto.
31

Page 16
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
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Page 17
CAPÍTULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD

2.
Delitos contra el cuerpo y la salud - Lesiones.
El Código Penal en el Capítulo III del Título I tipifica una serie de
conductas a fin de proteger el bien jurídico integridad corporal y la
salud física como mental de las personas. De esta manera se brinda
protección tanto a la integridad física, como a la integridad mental de la
persona.
De los supuestos previstos en el Código Penal analizaremos las
figuras delictivas de lesiones graves y lesiones leves.
2.1
Lesiones graves (artículo 121 ° CP)
a.
Tipo objetivo
El sujeto activo puede serlo cualquier persona, encontrándonos ante
un delito común. El sujeto pasivo lo será una persona natural viva, quedando
excluido de la tutela el feto. Para establecer la conducta prohibida, el
tipo penal prevé una serie de supuestos alternativos, por lo que basta la
concurrencia de alguna de ellas para configurar el delito de lesiones
graves; pero el tipo penal en estudio exige la presencia de un elemento
genérico: causar a otro daño grave en el cuerpo o en la salud ( no se admiten
las autolesiones).
Existe daño en el cuerpo cuando se destruye la integridad del
cuerpo o la arquitectura y correlación de los órganos y tejidos, ya sea
ello aparente, externo o interno. El daño en la salud se presenta
cuando se rompe el normal estado de equilibrio de las funciones
fisiológicas del cuerpo, esta alteración puede responder, a menudo, a
lesiones orgánicas". El concepto de salud hace referencia tanto a la
salud física como a la salud mental.
El daño debe ser grave para configurar el delito. La gravedad del
daño se establece en los siguientes supuestos:
Peña Cabrera, Raúl, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial I, p. 265.
33

Page 18
SUPUESTOS
PARA
ESTABLECER
LA
GRAVEDAD
DEL DAÑO EN
LA FIGURA
DE LESIONES
GRAVES
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
Lesiones que ponen en peligro inminente la vida
Mutilación del cuerpo, un miembro o un órgano principal
Lesiones que hagan impropio para su función un miembro
un órgano importante
Lesiones que causen incapacidad para el trabajo, invalidez
o anomalía psíquica permanente
Desfiguración grave y permanente
Cualquier otro daño grave a la integridad corporal o a la
salud física o mental
Lesiones que ponen en peligro inminente la vida: El peligro
debe ser real, efectivo y actuante y debe determinarse tornando a
la víctima en su totalidad: la herida que para un adulto es
insignificante, puede ser fatal para un niño.
Mutilación del cuerpo, de un miembro u órgano principal:
Previamente tomaremos en cuenta los siguientes conceptos:
mutilación implica la separación de cualquier parte del cuerpo.
Ejemplo: la cercenación parcial o total de algún miembro u órgano.
miembro es la extremidad que se inserta en el tronco
individualmente. Ejemplo: un brazo.
c) órgano este concepto es empleado jurídicamente en el sentido
funcional y no estrictamente anatómico, por lo que al órgano se le
concibe no en atención a su individualidad, sino a su contribución
en el desempeño de una determinada función27.Ejemplo: los ojos.
El tipo penal exige que lo afectado sea un órgano o miembro
"principal", esto es un elemento valorativo que hace referencia a la
Peña Cabrera, Raúl; Tratado de Derecho Pena!, Parte Especial 1, p. 287.
34

Page 19
CAPÍTULO 1
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
independiente y relevante actuación funcional del mismo, para la salud
o el normal desenvolvimiento del individuo, por ejemplo: mutilar las
manos de la víctima.
Lesiones que hagan impropio para su función un miembro
u órgano importante: Se presenta cuando se produce la
inutilización de un miembro u órgano importante. Ejemplo: parálisis
de una pierna. También se presenta en el supuesto de seria
disminución de la integridad funcional, como en el caso de pérdida
de una oreja que debilita la función auditiva. En doctrina se entiende
que la alteración debe ser permanente.
Lesiones que causan incapacidad para el trabajo, invalidez o
anomalía psíquica permanente: La norma hace referencia a la
incapacidad del trabajo en general, dicha incapacidad es un criterio
objetivo que se establece de acuerdo a la gravedad de las lesiones
inferidas, pero que debe ser valorada en cada caso de acuerdo a la
potencialidad laboral que el lesionado pueda desarrollar. La incapacidad
debe ser permanente, lo que no implica que sea perpetua, bastando
la dilación en el tiempo siempre que no se pueda fijar un límite
temporal de la incapacidad. La invalidez hace referencia a quien
carece permanentemente de fuerza y vigor. En lo que respecta a la
anomalía psíquica se refiere a las alteraciones permanentes de las
facultades mentales, debiendo ser dicha alteración patológica.
Desfiguración grave y permanente: Se entiende por
desfiguración la alteración visible de la proporcionalidad
morfológica que presenta el cuerpo humano, disminuyendo su
belleza natural. De acuerdo a la fórmula del Código Penal dicha
desfiguración no sólo se circunscribe a las alteraciones del rostro,
sino también a las irregularidades de las formas externas del cuerpo.
Ejemplo: quemaduras de tercer grado en el brazo.
Este supuesto engloba un concepto valorativo - estético, por lo
que no basta con verificar la existencia de la deformidad, sino que
ella está en función de las condiciones personales del lesionado
(edad, sexo, profesión, etc.). Ejemplo: será diferente una marca
visible en una modelo que en un boxeador.
Cualquier otro daño grave a la integridad corporal o a la salud
física o mental: Esta es una fórmula genérica para abarcar otros
casos de lesiones graves. La norma penal exige que requiera 30 o
más días de asistencia o descanso, según prescripción facultativa.
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TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
Tipo subjetivo
Se exige que el agente actúe dolosamente, con conocimiento y
voluntad de causar a otro grave daño en el cuerpo o en la salud.
Penalidad
La sanción prevista es la de pena privativa de la libertad no menor
de 3 ni mayor de 8 años.
d.
Circunstancia agravante
Se agrava la conducta cuando la víctima muere a consecuencia de
la lesión y el agente pudo prever este resultado. Nos encontramos ante
un tipo penal complejo: dolo respecto a las lesiones graves y culpa
respecto a la muerte de la víctima.
La penalidad será la pena privativa de libertad no menor de 5 ni
mayor de 10 años.
De acuerdo a lo previsto en el artículo 121-A del Código Penal
se agrava la conducta según la naturaleza de los sujetos
intervinientes:
Si la víctima es menor de 14 años y el agente es el padre, madre,
tutor, guardador o responsable de aquél.
Si el agente es el cónyugue, conviviente, ascendiente, descendiente
natural o adoptivo o pariente colateral de la víctima.
En los referidos casos la sanción será privativa de libertad no menor
de 5 ni mayor de diez años. Además, en el supuesto que la víctima sea
menor de 1 4 años también se sancionará al agente con suspensión de la
patria potestad e inhabilitación para el ejercicio de la patria potestad,
tutela o curatela (art. 36° inciso 5 CP).
En el caso que la víctima muere y el agente pudo prever este
resultado, la pena será privativa de libertad no menor de 6 ni mayor de
15 años.
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CAPITULO I
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
2.2
Lesiones leves (artículo 122° CP)
Tipo objetivo
El sujeto activo puede serlo cualquier persona, siendo un delito común.
El sujeto pasivo lo será una persona natural viva.
La conducta prohibida señala que el daño en el cuerpo o la salud
de la víctima debe requerir más de 10 y menos de 30 días de asistencia
o descanso, según prescripción facultativa. Ejemplo: golpear con un palo
en el cuerpo de la víctima, originando una lesión física que requiere 12
días de asistencia por 20 días de descanso.
Se entiende por lesión leve toda conducta que determine un daño
en el cuerpo o en la salud de la persona, no subsumible como lesión
grave y que exceda los límites cuantitativos y cualitativos de las meras
vías de hecho.
Tipo subjetivo
Se exige dolo en el agente, conocimiento y voluntad de que está
causando a otro un daño leve en el cuerpo o en la salud.
c.
Penalidad
La sanción prevista es una pena concurrente: privativa de libertad
no mayor de dos años y pena de multa de 60 a 150 días multa. Se agrava
la conducta cuando la víctima muere a consecuencia de la lesión y el
agente pudo prever este resultado, en cuyo caso la pena será privativa
de libertad no menor de 3 ni mayor de 6 años.
En los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, el bien jurídico
protegido: la vida humana y la integridad corporal, física y
mental es puesta en peligro por diferentes conductas típicas
las mismas que son contempladas por nuestro Código Penal
que establece las pautas jurídicas a aplicar en cada caso
específico.
El cuadro siguiente muestra en forma resumida los delitos contra
el cuerpo y la salud - lesiones-.
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TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
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I. ¿Cuál es el criterio dominante en la ciencia penal peruana
para determinar el límite mínimo de protección de la vida
humana?
Explique los supuestos para establecer la gravedad del
daño en la figura de lesiones graves?
¿En qué consiste el tipo objetivo del delito de homicidio
simple?
4. ¿En qué consiste el supuesto de asesinato por alevosía?
CAPITULO 1
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
AUTOEVALUACIÓN
CAPÍTULO 1
Responda las siguientes preguntas luego de haber concluido el
estudio del capítulo y la revisión de la lectura Manual de Derecho Penal,
Parte especial 1". Al final del material encontrará la Clave de Respuestas,
la misma que le indicará los criterios generales que debieron
considerarse para dar respuesta a las preguntas.
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TEMAS DE DERECHO PENAL ESPECIAL
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
ANÁLISIS DEL CASO I: DELITOS CONTRA LA VIDA, EL
CUERPO Y LA SALUD
Revise detenidamente el siguiente caso. Conteste la pregunta que
a continuación se presenta y luego confróntela con la hoja de criterios
para la solución de casos que el autor le alcanzará en el transcurso del
programa.
PREGUNTA GUÍA
I. ¿En qué ilícitos penales han incurrido Juan Alvarado y Pedro
Lozano? Analice la tipicidad de sus conductas.
Explique usted si se da un caso de lesiones graves consumado o
tentativa de homicidio o tentativa de asesinato respecto a la
conducta de Juan Alvarado de la que fue víctima Luis Molina.
Precise usted qué tipo de participación tienen tanto Juan Alvarado
y Pedro Lozano en los delitos que concurren en el hecho.
Juan Alvarado y Pedro Lozano han planeado ingresar a una bodega
en horas de la madrugada a fin de sustraer el dinero de la máquina
registradora y los productos que había en el lugar, desconociendo que
en su interior se encontraba durmiendo el ayudante Luis Molina. Al
ingresar a la bodega, Juan Alvarado golpea a Luis Molina con la cacha de
su revólver y junto con Pedro Lozano lo amarran, dejándolo en un
rincón. Luego de sustraer diversos productos y el dinero se retiran del
lugar, pero antes Juan Alvarado decide dispararle en la cabeza a Luis
Molina para que no los denuncie ante la policía y creyéndolo muerto se
va. Cuando estaban en el vehículo para fugar, aparece el dueño de la
tienda, Oscar Vergara, circunstancias en las cuales Pedro Lozano saca
su revólver y le dispara dos veces en las piernas. Luego que huyen los
asaltantes Oscar Vergara logra comunicarse con la policía, que trasladan
a los heridos a un hospital. Luego de una delicada operación, los médicos
logran salvarle la vida a Luis Molina, quien sin embargo queda con medio
cuerpo paralizado. En cuanto a Oscar Vergara tuvieron que amputarle
una de las piernas