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Bets PRS FPR ERRRE Eo F Bes PU EREY Fa . PR RTse Pree LA INCAUTACION COMO MEDIDA CAUTELAR Pt ac) Coleg EN EL NUEVO PROCESO PENAL ~ —_________~- Victor YAIPEN ZAPATA® | Ineoducoln I. Lancatacn como maid cal La Incatacion cal: 5 obo y ef derecho que resinge. Los rns qe igen aca cau La inca ‘acca aincatacn proba, MARCO NORMATIVO: + ConstucinPotica del Estado: at. 139 es 45. + (dig Proves! Peal de 2004: ats. i, 218, 259- 255,312 316920 + édigo Pena: ats. 102, 1099104 INTRODUCCION a incautacién como instituci6n procesal si ve para dos finalidades: investigator 0 pro- batoria y cautelar. El Cédigo Procesal Penal de 2004 (CPP) ha regulado ambas formas de incautacién, separéndolas eonforme a sus propias finalidades; de esta manera, devo ‘ordenamiento procesal, no solo preteide aco- piar y sistematizar las regulaciones disper- sas que existen sobre dicha institucién, sino, principalmente, busca que su aplicacin judi- cial se concrete dentro del marco consttucio- nal que rige toda limitacion o restriccién de ‘un derecho fundamental; asi contribuye a tar excesos y arbitrariedades que, en la actua- lidad, ain se verifican signficativamente, de ‘una parte, por la inadecuada regulacién legis- lativa, y de otra, por el desconocimiento de la institucion, EI CPP recoge principios como el de lega- lidad, jurisdiccionalidad, suficiencia proba- toria, proporcionalidad y_motivacién, que orientan la incautacion, en términos genéricos © Dowzne dela Academia de ‘al Tila de Lima adeno Soprema Penal N°21~ MARZO 2011 Pea “tanto la que persigue fines de investigacién ‘como la que se guia por fines cautelares-, y otros principios como el de provisionalidad y variabilidad, que también rigen en la incauta- cidn de finalidad cautela, El presente estudio se centra en el andlisis de la incautacién con fines cautelares; precisa- ‘mente, se inicia tratando su naturaleza, para ccuyo efecto se recurre y examina la teoria cautelar; un tema aparte se aboca al objeto de a misma y a precisar el derecho fundamen- tal que restringe. El tratamiento legislativo se realiza dentro de la comprensién del conte- ido de cada uno de los principios y reglas constitucionales, que son de observancia obli- gatoria en su requerimiento, procedimiento y decision jurisdiccional; en esta tarea, ademés, se precisan las falencias que presentan algu- nas de las normas que la regulan. Ml, LA INCAUTACION COMO MEDIDA (CAUTELAR Las medidas cautelares son actos procesales que busean asegurar Ia eficacia de la futura ‘Estin dirigidas a neutralizar o con- trarrestar el tiesgo que conlleva y despliega la actividad que demanda el proceso”, estos riesgos, por su entidad y magnitud, pueden Poner en peligro el éxito del mismo, todo lo ‘cual hace necesario que se proporcione al ér- ‘2ano jurisdiccional precauciones normadas, las mismas que nocesariamente comportan Ia restriceién o limitacién de derechos fun- damentales, por lo que su adopeién debe se- guir reglas y principios, igualmente, de orden cconstitucional. Para San Martin Castro, tal potestad cau- telar forma parte de la tutela juisdiccional cfectiva que reconoce el articulo 139.4 de la Constitueién Politica, uno de cuyos compo- nentes esenciales es el derecho a que el fallo se cumpla. Efectivamente, una de las ma- nifestaciones de esta garantia, es el derecho 4 la ejecucién de las resotuciones judiciales; ‘en este sentido a diferencia de otros imbi- tos jurisprudenciales®-, el Tribunal Const- tucional peruano ha seftalado que este dere- cho no es sino una concrecién especifica de la exigencia de efectividad que garantiza el are sol deli oioa agelosbes proven dietamenie del deft; mens quo que conse ne is mons os inchayen deat def que depominan gonad deli N°21- MARZO 2011 Delimitado el objeto de Ia incautacién caute- lar, es manifesto que esta recae, tinicamente, sobre bienes muebles o inmuebles, asi come en derechos; por consiguiente, se concluye ‘que aquelia medida cautelar restringe el de. echo de propiedad. Esta conclusién, aun. ue parece no exigir mayores explicaciones, si obliga efectuar algunas aclaraciones, pues en algunos supuestos se vislumbrarian apa. ‘entes sustentos para cuestionarla, ala restrccitn de a propiedad, pues se podria alegar que en tanto es ilicita la adqusicén de ‘os benes, su incautactn cautelar no afectarta el derecho de propiedad. 19 te presumir, sino que, en muchos casos, SO aE a cape eae ‘manifestacién del En la incautacién cautelar de los insirumen- 10s del delito,en la mayoria de los casos, no existe duda de que dicha medida restringe el derecho de propiedad, en tanto, casi siempre, los bienes con los que se ejecuta el hecho cri, ‘minal, provienen de la esfera patrimonial del agente, sujeto pasivo de la medida, Empe- ', en ottos, cuando recae sobre los objetos ¥10 efectos del delito, no aparece nitidamente 'a restriecion de Ia propiedad, pues, errinea. ‘mente, se podria alegar que en tanto es ilicta |a posesion o adquisicion de los bienes, la in- ‘cautacién cautelar de los mismos no afectaria © Testringirianingin derecho de propiedad: incluso, existe una postura que, cuestionan. do el artculo 316 del CPP, sostiene que los ‘objetos del delito no deben set comprendidos ‘como bienes materia de la incautacién caute. lar y deben ser entregados a sus titulares tan Pronto sean descubiertos © recuperados') Posturas como estas parten de supuestos que Drecisamente deben definirse en el proceso Principal, es decir, en la sentencia 0 resol i6n final: solamente una decisién juris- diceional firme puede confirmar la ili td de lo adquirido; ademas, parti de esta ‘misma concepeién, atenta contra la pre- suneién de inocencia, va que se condena- ra al imputado y se definiria adelantada- ‘mente una de las pretensiones principales del proceso. La posesidn no solo permi- derecho de la propiedad, por ende, en tan- {0 no se determine en el proceso principal, su ilicitud, Se tendra por restringido el derecho de propiedad, 'V. LOS PRINCIPIOS QUE RIGEN LA INCAUTACION CAUTELAR a incautacién cautelar en tanto medida de coercién procesal que restringe un derecho fundamental, como es la propiedad, exige la observancia de los mismos principios y re_ las constitucionales de cualquier medida (4D Enel nto send, BIAGGI GOMEZ, hi Fag (GUTIERREZ MOLINA, Federico. Ob. cit, p 403, @ (42) As también lo ha dejado esablecido el Tribunal Constiuci nal en it seencia recsida en el Expodiene tal rtcingy ETC; $6 4d marzo de 201, nena 5: or lar a impliciamen- ‘(fing usicionaidd dea incaacin cular, soars resinge el dereche de rope Cavey es alas res en seperation Sane (2) Ca RZNILLEGAS, Tomi Alin y GUERRERO LOPEZ, Stas roane Ob on, pais fendi (boss) (45) Situacion similar se manifesta cn el procedimicho de «ue se pemite detrnina Iii de ls propiedad 234 Pétdi dedominio que regula a Ley N° 29212, por in posterior decomiso de esos bien zepes & de Pro ro tivo | « (sy 9) tte hE A a DERECHO PROCESAL PENAL| ccautelar, los que deben armonizarse atendien- do la naturaleza y caracteristicas que le son’ propias, y conforme a la regulacién conteni- da en el ordenamiento procestl. Por ende, su previsin, requerimiento, procedimiento y re- solucién siguen el contenido de ls principios de legalidad, jurisdiccionalidad, suficiencia probatoria, proporcionalidad, motivacién, provisionalidad y variabilidad. 1._ Principio de legalidad El principio de legalidad ha sido recogido ex- presamente en el articulo VI del Titulo Pre- liminar del CPP, como criterio rector que rige toda medida limitativa de derechos; es pecificamente, en el Ambito de las medidas de ‘coercién procesal, el articulo 253 del CPP*”) lo vuelve a reiterar como pauta ordenadora de Ia actividad cautelar de naturaleza tanto personal como real. A juicio de De Hoyos Sancho, el prineipio de legalidad, regulado en el primer apartado de este ultimo articu- lodel CPP, contiene una referencia al correla- tivo derecho a la seguridad, que implica que solo serin admisibles restrieciones a los dere- hos y lbertades fundamentales contenido en los preceptos aplicables, con las condiciones, requisitos y garantias previstos en las normas, ¥y Siempre con la plena vigencia del principio ‘de proporcionalidad™. Por este principio, se entiende, desde un pla- no postivo, que solo la ley puede habilitar la restriccién de un derecho fundamental, en el ‘marco de un presente o futuro proceso penal y desde un plano negativo, el mismo crite- rio rector veda toda limitacién 0 restriccién de un derecho fundamental fuera de los su- ppuestos y procedimientos legales y sin. fina- lidad previamente establecida. Conforme a ‘este contenido, el principio de legalidad exi- ge la observancia de lo que podria Ilamarse— 1a legalidad formal y ta legalidad material; por la primera, debe cumplirse los supuestos, requisitos y procedimientos establecidos por ley, mientras que, por la segunda, se exige como lo vislumbra el articulo 253 del CPP-, la observancia de reglas y principios consti- tucionales, como la proporcionalidad, la pre- suncién de inocencia, la tutela judicial efecti- va, la seguridad, la debida motivacién. La incautacién cautelar ha sido normada ‘como un instrumento para asegurar el futu- +0 decomiso, que como consecuencia acceso- ria del delito esta prevista en el articulo 102 (Go Ena Tilo Pretiminar del CPP se stala: “Artculo VI. Legalidad de Tas medidas lmitaivas de derechos. Las rmodidas que lmitan derechos fndaentles, salvo las excepiones previa e la Coste, solo podrin Airs por la utoridad judicial, ome modo, forme ycom las garantasprevistas por la Le. Se impondrin Me ‘ante resoluci motivade, a instancia dea parte prooesallegtimads (a orden judicial debe sustentare en feientes elementos de conven, en atencin a la atualzayfnalidad de a media yal derecho fundamental ‘jto de limitacin, asl como respetar el principio de poporcionalidad™ La cursiva es agrezado nest (47) Elaniclo 253 del CPP seals: “1, Los derechos fundamentalesreconocides po la Consticié y os Tratads eativos a Derechos Humanos ‘aioe por el Per, slo podran ser resrngios, en el mare del praeso pena, ila Ley lo permite y com las ‘porartan pret en ella 2. Laresrcein de un derecho fundamental reuiee expres auorzactn egal, se impond con respto a ‘principio de proporionalidad y sempre que, en media y exigencianecesari,cxstan suficientes elementos ‘Se convcsin”. La cursiva es agregadomuesto, (48) estas y a Ins tras putas previstas como Precepts Generales -en el Tito I, del Seen I, del Libro Se- fund, del Cédigo Procesal Penal siempredeber recuse para iterpretarcorectay izonablemente i nor Iaiva particular relacionadas cada medida personal el. 9) DE HOYOS SANCHO, Montserrat. “Las medias de coercién procesal”. En: Comentarios a mevo Codigo Procesal Penal Ar, Lima, 2009, p. 829 N°21- MARZO 2011 PEI del CP. De su regulacién, aparte de los pre- supuestos procesales relacionados al pericu- Jum in mora y fumus boni iuris, y del propio procedimiento que sigue su solicitud y resolu- cign —normado bajo los principios de oralidad ¥¥ contradiccién-, se debe destacar, asimismo, el procedimiento de individualizacién, re- aistro y custodia de los bienes objeto de di- cha medida, previsto en los numerales 1 y 2 del articulo 318 del CPP; el procedimiento de su devolucién, regulado en ef numeral 3 del articulo 318 del CPP: asi como el proce- dimiento de intervencién de un tercero po- tencialmente afectado con la medida caute- lar, normado en el numeral 4 del articulo 318 del CPP. El primer procedimiento -articulo 318.1 y 2 4del CPP, atiende el eriterio de ransporta- bilidad de tos bienes: muebles e inmucbles, y su egulacién ha sido encomendada al érgano Persecutor del delito, acogiendo su calidad de sujeto activo dela medida cautelar, esto es, de quien ocupa o aprehende el bien. La Fiscalia (Gi) Hlaicata 318 del CPP set ‘de la Nacién ha regulado la individualizacion, clregistroylacustodia,enelReglamento dela Cadena de Custogia de Elementos Materiales, Evidencias y Administracién de Bienes In-

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