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TEMA 12
DERECHO MERCANTIL
Desde el punto de vista económico, empresario es la persona que ejercita una empresa.
Empresa es un modo especial de desarrollar una actividad económica cualificada dentro del
mercado.
Es la persona física o jurídica que por sí, o por medio de delegados, ejercita y desarrolla en
nombre propio una actividad en el mercado constitutiva de empresa, adquiriendo la titularidad
de las obligaciones y derechos nacidos de esa actividad.
1. Puede desarrollar la actividad por sí o por personas delegadas (por ello pueden ser
empresarios los menores, los incapacitados o los ausentes).
2. Se ejercita en nombre propio: Pueden existir otras personas que en su nombre dirijan y
organicen, pero el empresario es el titular de todas las relaciones jurídicas con terceros que
genere su actividad.
Empresario individual es la persona que ejercita en nombre propio, por sí o por medio de
representante, una actividad constitutiva de empresa.
Según el art. 1 del C. Com.: “Son comerciantes, para los efectos de este Código:
a) Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente.
b) Las Compañías mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este Código”.
a) Hay personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, y dedicándose a él
habitualmente, no son comerciantes sino auxiliares del comerciante.
b) Hay personas, que sin tener capacidad para ejercer el comercio, son comerciantes ya que
lo ejercen no por sí, sino por medio de representante legal.
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3. Capacidad para ejercer el comercio.
El art. 4 del C. Com. establece que: “Tendrán capacidad legal para el ejercicio habitual del
comercio las personas mayores de edad y que tengan la libre disposición de sus bienes”.
Por ello, el mayor de dieciocho años no incapacitado, como es capaz para todos los actos
de la vida civil, podrá adquirir la condición de empresario mediante el ejercicio de cualquier
actividad constitutiva de empresa.
Como ya hemos visto en el artículo 5 C.Com., están incapacitados para ejercer el comercio
los menores de edad y los incapacitados.
Entre los incapacitados podemos incluir a los declarados pródigos por resolución judicial, es
decir, aquellos que llevaren una forma de vida que hiciera suponer un grave peligro para la
situación patrimonial de sus familiares, y cuyo régimen jurídico está previsto en el Código Civil.
Por otro lado, según el artículo 13 del C. Com., no podrán ejercer el comercio ni tener cargo
ni intervención directa administrativa o económica en compañías mercantiles o industriales:
a) Las personas que sean inhabilitadas conforme a la Ley Concursal mientras no haya
concluido el período de inhabilitación fijado en la sentencia de calificación del concurso.
b) Los que, por leyes o disposiciones especiales, no puedan comerciar.
Art. 13 CCo
1.º (Suprimido)
2.º Las personas que sean inhabilitadas por sentencia firme conforme a la Ley Concursal
mientras no haya concluido el período de inhabilitación. Si se hubiera autorizado al inhabilitado
a continuar al frente de la empresa o como administrador de la sociedad concursada, los
efectos de la autorización se limitarán a lo específicamente previsto en la resolución judicial
que la contenga.
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Art. 14 CCo
No podrán ejercer la profesión mercantil por sí ni por otro, ni obtener cargo ni intervención
directa administrativa o económica en sociedades mercantiles o industriales, dentro de los
límites de los distritos, provincias o pueblos en que desempeñan sus funciones:
1.º Los Magistrados, Jueces y funcionarios del Ministerio Fiscal en servicio activo.
Esta disposición no será aplicable a los Alcaldes, Jueces y Fiscales municipales, ni a los que
accidentalmente desempeñen funciones judiciales o fiscales.
3.º Los empleados en la recaudación y administración de fondos del Estado, nombrados por el
Gobierno.
4.º Los Agentes de Cambio y Corredores de Comercio, de cualquier clase que sean.
5.º Los que por leyes o disposiciones especiales no puedan comerciar en determinado
territorio.
1) Prueba.
El art. 3 del C.Com. establece que existirá la presunción legal del ejercicio habitual del
comercio, desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por circulares, periódicos,
carteles, rótulos expuestos al público, o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga
por objeto alguna operación mercantil.
2) Adquisición.
La cualidad de comerciante sólo puede ser ejercida de un modo originario, es decir, no hay
transmisión jurídica de esa cualidad. El nuevo titular de una industria adquirida por un acto inter
vivos o mortis causa se hace comerciante, no por el simple hecho de la adquisición del
negocio, sino por ejercer en su nombre el comercio. Y a su vez, el transmitente, por el hecho
de abandonar su actividad, cesaría en la condición de comerciante.
3) Pérdida.
La actividad empresarial cesa con la liquidación del negocio, con el pago a los acreedores,
siendo causas de cese de la condición de empresario:
Según el artículo 1.911 CC, el empresario responde de sus deudas con todos sus bienes
presentes o futuros.
En el caso del empresario individual casado, ¿cómo responden sus bienes, los bienes
comunes y los del otro cónyuge?
En caso de ejercicio del comercio por persona casada, quedarán obligados a las resultas
del mismo los bienes propios del cónyuge que lo ejerza y los adquiridos por esas resultas,
pudiendo enajenar e hipotecar los unos y los otros.
Para que los demás bienes comunes (los comunes adquiridos al margen del ejercicio de la
actividad del titular del negocio) queden obligados será necesario el consentimiento de ambos
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Este consentimiento puede ser expreso o presunto. El art. 7 establece que se presumirá
otorgado el consentimiento cuando se ejerza el comercio con conocimiento y sin oposición
expresa del cónyuge que deba prestarlo.
8. El empresario extranjero.
2. El Código de Comercio.
Según el art. 15, los extranjeros podrán ejercer el comercio en España con sujeción a las
Leyes de su país, en lo que se refiera a su capacidad para contratar, y a las disposiciones del
C. Com., en todo cuanto concierna a la creación de sus establecimientos dentro del territorio
español, a sus operaciones mercantiles y a la jurisdicción de los Tribunales de la nación.
Igualmente, las causas restrictivas de la capacidad para el ejercicio del comercio que, con
carácter general, establece el art. 13 del C. Com., también se aplicarán al empresario
extranjero.
Su función principal es practicar las inscripciones de los sujetos inscribibles y de sus actos y
vicisitudes en un Libro especial de inscripciones.
10. Sujetos que necesariamente han de inscribirse en el Registro Mercantil (Art. 81 RRM).
La inscripción en el Registro Mercantil tendrá carácter obligatorio, salvo en los casos en que
expresamente se disponga lo contrario. La falta de inscripción no podrá ser invocada por quien
esté obligado a procurarla.
a) La legalidad de las formas extrínsecas de los documentos de toda clase, en cuya virtud
se solicita la inscripción.
b) La capacidad y legitimación de los que los otorguen o suscriban.
c) La validez de su contenido, por lo que resulta de ellos y de los asientos del Registro.
Es una consecuencia del de legalidad. El contenido del Registro se presume exacto y válido
y los asientos del Registro están bajo la salvaguarda de los Tribunales y producirán sus efectos
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La oponibilidad frente al tercero de buena fe del acto registrado arranca del momento de la
publicación en el BORME, dilatándose así, en favor del tercero, el período de inoponibilidad del
acto.
a) Para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible será precisa la previa
inscripción del sujeto.
b) Para inscribir actos o contratos modificativos o extintivos de otros otorgados con
anterioridad será precisa la previa inscripción de éstos.
c) Para inscribir actos o contratos otorgados por apoderados o administradores será
precisa la previa inscripción de éstos.
El Registro es público y, por lo tanto, cualquier persona tiene acceso a él para adquirir
conocimiento de cuantos datos o asientos registrales puedan interesarle. La manera de
acceder al Registro será mediante certificación del contenido de los asientos o por nota simple
informativa que emita el Registro.
En la actualidad, el Registro de Bienes Muebles (RBM) está integrado por seis secciones, la
primera de las cuales tiene por objeto el registro de buques y aeronaves.