Testamento Otorgado en Pais Extrangero PDF

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE NICARAGUA.
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

UNAN-LEÓN.
TRABAJO MONOGRÁFICO PREVIO A LA OBTENCIÓN

DEL TÍTULO DE LICENCIADOS EN DERECHO
“FORMALIDADES EN LOS TESTAMENTOS”
AUTORES:
9 DELGADO CARVAJAL, DENIS ALBERTO.
9 DIMAS ZELAYA, ENGELS ERNESTO.
9 FLORES TORREZ, LEONEL DE JESUS.
TUTOR: MSC. BELIGNA SALVATIERRA IZABÁ.
LEON, JULIO DE 2006.

Agradecimiento.
En la culminación de este trabajo, nos ayudaron de una gran manera

personas a las que queremos darle gracias por haber cooperado con
nosotros, agradecemos a DIOS nuestro creador ya que sin su
misericordia nunca hubiésemos podido lograr nuestro objetivo.
A nuestros padres la ayuda idónea que siempre han estado a la par para
orientarnos, aconsejarnos y estrecharnos esa mano amiga que siempre
necesitamos.
A nuestro tutor, Lic. Beligna Salvatierra Izabá, por compartir de su

sabiduría, paciencia y momentos de alegría para con nosotros. Sin su
ayuda y orientaciones nunca hubiésemos culminado este trabajo.
Queremos agradecer a dos personas especiales que nos facilitaron con

mucho esmero y atención toda la documentación bibliográfíca que
ocupamos para realizar nuestro trabajo, Doña Marta Carvajal y
Horacio Laínez.
Agradecemos también a cualquier otra persona que de una manera u otra

colaboró a la realización de nuestro trabajo.
Dedicatoria.
En primer lugar a Dios nuestro Padre Celestial quien me dio la vida,

fuerza y sabiduría para salir adelante y lograr alcanzar esta carrera.
A mis Padres Carlos Alberto Delgado Delgado y Martha Azucena

Carvajal Padilla por haberme apoyado siempre y por confiar en mi en
poder culminar esta carrera y por haberme proveído de todos los
recursos necesarios durante el transcurso de mis estudios.
A mi tía Eloisa Delgado Saldaña de Valle quien es para mí como una

abuela y me ha dado sabiduría con sus consejos y apoyo incondicional en
todo momento.
A mi tío Carlos Alberto Carvajal Padilla quien también me ayudo con

sus consejos y aporte económico en los buenos y malos momentos.
En honor a mi tío el Dr. Alfonso Valle Pastora que en paz descanse

quien con su trayectoria en el poder judicial me enseñó todos los
principios y valores que debe tener un abogado y que él es mi ejemplo a
seguir como profesional.
Denis Alberto Delgado Carvajal.

Dedicatoria.
A DIOS que nos da la oportunidad de vivir y que con sus bendiciones he

podido coronar la carrera.
A un gran hombre; que con mucho sacrificio me ha brindado el apoyo

que siempre he necesitado:
Ernesto Dimas Urbina.
A mi hijo; que es una luz de esperanza para mi vida.

Ernesto Dimas Sobalvarro.
Engels Ernesto Dimas Zelaya.

Dedicatoria.
En primera instancia quisiera dedicarle este trabajo a DIOS todo

poderoso por haber prolongado mi vida hasta este punto y por poner
personas en mi vida que han hecho posible culminar mis estudios
superiores. “POR TODO, GRACIAS SEÑOR”.
A mi padre: Leonel de Jesús Flores Ruiz, que con tanto esfuerzo ha

sabido guiarme únicamente por el camino correcto y quien con tanto
esfuerzo, sacrificios y muchas veces lágrimas me ha brindado apoyo
económico, espiritual y moral. Gracias padre por ser mi mejor amigo.
A estas tres mujeres bellas: Ana Maria Torres Rueda, mi madre. Ha

sido como un ángel puesto en la tierra, te amo madre mía; Ana Patricia
Flores Torres, quien siempre supo desempeñarse como una hermana
mayor y una segunda madre y Ángela Maria Flores Torres, ese lucerito
que con su esplendor ilumino mi vida llenándome de felicidad, quien en
los momentos de tristeza me alegra con solo pensar en ella.
Especialmente dedico este trabajo a un amigo verdadero y a su familia,

a un amigo que de no haber partido hacia los brazos de nuestro creador,
figuraría como uno de los autores de este trabajo y quien nos enseño a
ser fuertes y seguir siempre adelante. Algún día nos vamos a volver a
ver, mientras tanto pedí al señor por los que ya no te vemos, pero te
sentimos y te queremos. Lenín Ilich Flores Quintana. (Q.E.P.D.)
Leonel de Jesús Flores Tórrez.

INDICE.
Introducción…………………………………………………………1
Capitulo I:
GENERALIDADES DEL TESTAMENTO.
1. Conceptos de Testamento………………………………………2
1.1. Jorndano Barea………………………………......................... 2
1.2. Royo Martínez……………………………………………….. 3
1.3. Concepto Legal………………………………………………. 3
2. Características del Testamento……………………………… 4
2.1. El Testamento es un acto Jurídico…………………………… 4
2.2. El Testamento es un acto Jurídico Unilateral……………….… 4
2.3. El Testamento es un acto Jurídico Solemne………………… 5
2.4. El Testamento es un acto Jurídico Personalísimo…………….. 6
2.5. El Testamento es un acto Jurídico Revocable………............... 7
2.6. El Testamento es un acto Jurídico Libre……………………….8
2.7. El Testamento es un acto Jurídico Mortis Causa……………... 9
3. Naturaleza Jurídica del Testamento……………………………10
Capítulo II:
DE LOS REQUISITOS Y FORMA DE LOS TESTAMENTOS
1. Requisitos de los Testamentos………………………………14

1.1. Requisitos de existencia……………………………………..14
1.1.1. Voluntad……………………………………………………. 14
1.1.2. Objeto………………………………………………………..15
1.1.3. La Causa…………………………………………………….16
1.1.4. La Solemnidad………………………………………………17
1.2. Requisitos de Validez……………………………………….18
1.2.1. La capacidad para testar y recibir por Testamento………...19
1.2.2. Ausencia de vicios en la voluntad del testador, del
heredero o del legatario………………………………………….…... 22.
1.2.3. Elementos esenciales del Testamento………………….…. 23
1.2.4. Requisitos formales para el otorgamiento del
Testamento……………………………………………………….….. 23
2. Formas de los Testamentos……………………………….. 25
2.1. Testamento Común u Ordinario……………………………28
2.1.1. Testamento Abierto……………………………………….. 28
2.1.2. Testamento Cerrado…………………………………….… 43
2.1.3. Características comunes a los Testamentos Abiertos y
Cerrados……………………………………………….…………….. 51
2.2. Testamentos Especiales…………………………………… 52
2.2.1. Testamento Militar…………………………………………53
2.2.2. Testamento Marítimo………………………………….….. 57
2.2.3. Testamento Solemne otorgado en el extranjero………..…. 59
Capitulo III:
DE LA INEFICACIA DE LOS TESTAMENTOS.
1. Ineficacia del Testamento………………………………..61

1.1. Ineficacia Total del Testamento……………………… 61
1.2. Ineficacia Parcial del Testamento: por nulidad de la
Institución de Heredero o Legatario……………………………62
1.3. Ineficacia Parcial del Testamento: por Nulidad en algunas
cláusulas………………………………………….…………….. 63
2. Caducidad de los Testamentos……………………………….64
3. Inoficiosidad del Testamento………………………………. 66
4. Acción de Reforma al Testamento……………………..…… 66
4.1. Legitimación activa y pasiva para ejercer la acción
de reforma del Testamento…………………………………. 68
4.2. Procedimiento para ejercer la acción de reforma del
Testamento……………………………………………………68
5. Revocación del Testamento…………………………………. 68
6. Revivencia de un Testamento Anterior……………………….71
Capitulo IV:
PRECEDENTES HISTÓRICOS.
1. Origen del Testamento en Roma………………………………74

2. El elemento Cristiano en la formación de los
Testamentos……………………………………………...........77
3. El elemento Germánico en la Formación de los
Testamentos…………………………………………….......…80
4. Antecedentes del Testamento en la Edad Media………………82
5. Aparición del Testamento en Nicaragua……………………….84
Conclusiones.........................................................................................87
Bibliografía………………………………………………………..…..89
Anexos…………………………………………………………………92
Formalidades en los Testamentos
Introducción:
Nuestro trabajo monográfico pretende plantear las formalidades y

requisitos que deben de tener los Testamentos, nosotros intentamos
dar a conocer de una manera breve y entendible al estudiante de
derecho de que requisitos deben cumplir tanto el testador como el
notario para la creación de un Testamento así como los tipos de
Testamento.
Aquí observaremos una serie de vicios que causan la nulidad e

inexistencia de los Testamentos, elegimos este tema porque es de
gran importancia para que la sociedad aprenda el procedimiento
para otorgar o heredar sus derechos, bienes, potestades a sus seres
queridos para mantener así la seguridad familiar.
Este trabajo no solo es para los estudiosos en la materia del

Derecho si no también para toda la sociedad ya que es deber de
todas las personas conocer nuestros derechos y así cumplir con
todos los requisitos establecidos por la ley para la creación correcta
de los Testamentos, para ello presentamos diferentes conceptos del
Testamento.
1
CAPITULO I
GENERALIDADES DEL TESTAMENTO
1. CONCEPTOS DE TESTAMENTO
El testamento supone la posibilidad de que la voluntad del sujeto de

derecho determine el destino de sus bienes, derechos y obligaciones para
después de su fallecimiento. Es un acto por el cual una persona puede
determinar, dentro de los límites y en la forma que prescribe la ley, el
destino de su patrimonio después de su muerte. Esta es una primera y
elemental aproximación a su concepto.1
1.1. JORNDANO BAREA explica que en la doctrina hay tres concepciones

fundamentales del testamento: en sentido formal, en sentido sustancial y
amplio, y en sentido sustancial y estricto.
Según la primera, el testamento es una simple forma documental acta

para acoger toda la variedad de negocios a causa de muerte que admite el
ordenamiento. En sentido sustancial (como negocio jurídico) y amplio, es un
negocio a causa de muerte, de carácter general y contenido variable, aunque
1
Puig Brutau. Fundamentos de Derecho Civil. Paginas 5 a la 6.
2
con predominio del aspecto patrimonial. En sentido sustancial pero estricto,

es el negocio por el que se dispone del patrimonio para después de la muerte.
1.2. ROYO MARTINEZ dice que el testamento “es un negocio jurídico

unilateral, formal o solemne, personalísimo y revocable, por el que una
persona dicta disposiciones, especialmente patrimoniales, para después de su
muerte”.
1.3. CONCEPTO LEGAL
Generalmente cuando hablamos de sucesión hereditaria, nos estamos

refiriendo al testamento, ya que este constituye la base de este tipo de
sucesión. Desde el punto de vista legal el testamento se define como ¨ un
acto más o menos solemne en virtud del cual una persona dispone
libremente de todo o parte de sus bienes para que tenga pleno efectos
después de sus días conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en el mientras viva ¨. 2
Desde el punto de vista doctrinal el testamento presenta las

características de ser un Acto Jurídico, solemne, unilateral, personalísimo,
libre, revocable y Mortis causa. El concepto legal aparece incompleto al
2
Arto. 945 Código Civil de la Republica de Nicaragua.
3
adolecer el carácter personalísimo, sin embargo el Art.946C, lo

complementa.3
2. CARACTERISTICAS DEL TESTAMENTO
2.1. El testamento es un acto jurídico:
En tanto implica una manifestación de Voluntad tendiente a crear,

modificar, trasmitir o exigir (relaciones jurídicas) derechos y obligaciones
cuyos efectos se producen después de la muerte del testador.
2.2. El testamento es un acto jurídico unilateral:
Porque expresa la manifestación de voluntad de un solo sujeto, por

que para que se generen los derechos y obligaciones que constituyen su
objeto directo no requiere de la aceptación en el acto del otorgamiento del
acto, aunque puede resultar ineficaz para producir los efectos requeridos por
el testador cuando al deferirse la sucesión, el heredero o legatario no acepta
la herencia o legado acto testamentario comienza en el momento en que el
testador manifiesta ante el.
3
Arto. 946 Código Civil de Nicaragua.
4
La Excelentísima Corte Suprema de Justicia ha dicho que la unidad

del Notario y los testigos su voluntad de testar. Donde, cuando y quien
escribe el documento físico no importa.
La secuencia que constituye el acto testamentario, va desde el

momento en que el testador manifiesta su voluntad hasta que se aprueba y
firma lo que el notario ha escrito, y leído como última voluntad.4
2.3. El testamento es un acto jurídico solemne:
Debe solo realizarse en alguna de las formas establecidas por la ley,

porque sin ellas no produce efectos si no de lo contrario seria nulo.5
El testamento exige solemnidades objetivas, o sea establecidas en

atención al acto en si mismas. Y el fundamento de la exigencia del legislador
de que la voluntad del testador se manifiesta siempre en forma solemne, es
doble:
a) Porque así queda una prueba preconstituida de cual fue la voluntad del
testador.
4
Gutiérrez Ortega Rosario. El Testamento en Nicaragua. Ob. Cit. Pág. 39. León, Nicaragua, C.A. 1975
5
Arto. 1034 Código Civil de Nicaragua.
5
b) El testamento es un acto de importancia en la vida jurídica; da origen a la

sucesión por causa de muerte y el legislador siempre rodea de solemnidades
los actos trascendentales en el derecho.
2.4. El testamento es un acto jurídico personalísimo:
No puede ser realizado por interpósita persona, ni por el representante

legal de un incapaz, ni por procurador o delegado, ya que el testamento sea
cual fuere la forma que se otorgue, debe ser realizado única y personalmente
por el testador.6
Este carácter personalísimo del testamento trae consigo dos

consecuencias jurídicas de interés:
¾ La ley no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos, ni las

disposiciones captatorias.
El legislador no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos, o sea

aquellos que se otorgan o por dos o más personas. Dice el Arto. 970 C ¨
Serán nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento otorgado por
dos o mas personas a un tiempo, ya sea en beneficio recíproco de los
otorgantes o de una tercera persona ¨.
6
Arto 946 Código Civil de Nicaragua.
6
Tampoco se aceptan las disposiciones captatorias. Ellas están definidas

en el Arto. 948C que dice ¨ Que las disposiciones captatorias no valdrán; se
entenderán por tales aquellas que el testador asigna alguna parte de sus
bienes a condición de que el asignatario le deje por testamentos alguna parte
de los suyos.
¾ En el testamento no cabe la representación jurídica
Como el testamento es un acto personal del testador, el Arto. 946 y 970C.

Dispone que la facultad de testar sea indelegable. En la vida todos los actos
pueden realizarse por medio de representante, pero en el testamento, dado su
carácter personalísimo, no tiene cabida, ni por excepción, la representación
jurídica.
2.5. El testamento es un acto jurídico revocable:
El testador conserva la facultad de revocar las disposiciones

contenidas en el testamento mientras viva. El testamento puede ser dejado
sin efectos por la voluntad de quien lo otorgo, pues nos dice el Arto. 971C. ¨
El testamento puede ser revocado libremente en todo en parte, por el
testador, quien no puede renunciar a este derecho.
La revocación del testamento, en todo o en parte, solo hacerse en otro

testamento con las solemnidades legales, o por escritura pública, o por el
hecho de enajenare el testador, antes de su muerte los objetos testados.
7
Si el testamento revocatorio tuviere también alguna disposición

referente a los bienes, y esta parte fuera anulada por falta de alguna
solemnidad, la revocación surtirá su efecto si pudiere valer como escritura
pública.
2.6. El testamento es un acto jurídico libre
Porque el testador es libre de disponer de su patrimonio, sin violencia,

error, dolo o coacción, ya sea transmitiéndolo en virtud de su testamento,
modificando el testamento anterior, dejándolo sin efecto, o bien
transmitiendo sus bienes por acto entre vivos: compraventa, donación, etc.
El testamento no puede ser resultado de un contrato,7 por el cual el

testador se obligue a testar a favor de determinada persona tampoco a testar
o revocar el testamento ya otorgado todo lo que en este sentido se haga es
nulo y no tendrá validez.
Sin bien es cierto el objetivo fundamental del testamento es la

disposición de bienes, no quiere decir que sea el único. Pueden existir casos
en que no se dispongan de un bien o bienes, sino que pueden existir
testamento cuyo objetivo al otorgarse sea reconocimiento de un hijo,
nombrar albacea o partidor de la sucesión.
7
8
Al decir disponer libremente también nos dice que la libertad de

testar debe ser completa, pues el Arto. 976C. dice: “No hay herederos
forzosos”... esto no excluye las asignaciones para la esposa y los que tienen
derecho de alimento. El Arto. 1197C. establece quienes tienen derecho a
asignaciones forzosas como excepción al Arto. 976C. y son: La porción
Conyugal, y los alimentos que establece el Arto. 6 de la Ley de Alimento.
(Ley 143).
2.7. El testamento es un acto jurídico Mortis Causa
Ya que es un acto destinado a producir sus efectos después de la

muerte del testador.8, para que tenga pleno efecto después de sus días, hasta
que el causante muere; mientras tanto es revocable.
El testamento es en suma, la manifestación de ultima voluntad el

difunto; prudentemente expresada de ante mano, ante el temor de que la
sorprenda la muerte sin haberlo dado a conocer. Por este motivo, el
testamento se aplica aún a los bienes que no pertenecían al testador al tiempo
de su otorgamiento y que después sobrevengan en otros términos.
La Ley prohíbe contratar sobre herencia futura y también prohíbe

renuncias al derecho de revocación.
8
Molina Arguello, Ligia Victoria. Derecho de Herencia. Ob. Cit Pág. 31 .Managua, Nicaragua. Edición
1999.
9
Tampoco es absoluta la afirmación de que todo efecto del testamento

se produce Mortis Causa, pues la legislación civil dice que cuando el
causante entrega los bienes en vida, sin el traspaso del dominio, sino el
usufructo, o sea que si puede producir efectos antes de morir el causante: el
de conceder usufructo sobre los bienes hereditarios. 9
Otro caso, es el reconocimiento de un hijo que se efectúa en un

testamento abierto. En este caso el testamento va producir un efecto en vida
del causante: Otorgar al hijo el carácter de reconocido.
3. NATURALEZA JURÍDICA DEL TESTAMENTO
Buscando el fundamento de la sucesión testamentaria, la antigua

doctrina hablaba de los fundamentos filosóficos y racionales del derecho de
testar, pero seria más exacto decir que lo que buscaba era su fundamento
político. Se preguntaba en definitiva si el legislador debe reconocer el
derecho de testar, y también en relación con un determinado ordenamiento
positivo, porque razones el legislador había sancionado el referido derecho.
No vamos a plantearnos la primera pregunta; y en cuanto a la segunda es
fácil responder que el derecho del testador a disponer de sus bienes para
después de la muerte es, del mismo modo que el de disponer de ellos durante
su vida, inherente al derecho de propiedad privada.
9
Gutiérrez Ortega, Rosario. Ob. Cit. Pág. 42 León, Nicaragua 1975.
10
Pero de lo que se preocupa preferentemente la doctrina moderna es lo

que nosotros llamamos fundamento técnico de la sucesión testamentaria.
El problema se plantea en estos términos: ¿Cuál es la fuente de los

efectos jurídicos de la sucesión testamentaria? A este problema se le había
dado en tiempos una interpretación filosófica y racional, preguntándose si
era admisible que la voluntad testamentaria produjera efectos jurídicos
cuando ya no existía su creador y no faltaban explicaciones que en busca de
apoyo para la respuesta afirmativa, se remontaban a la inmortalidad del
alma.
Para algunos, la solución era la misma que respecto a la cuestión de

por que la voluntad es fuente de efectos jurídicos en el contrato.
Pero esta teoría y en general, la arbitraria preocupación de equiparar al

contrato todas las instituciones jurídicas puede descartarse hoy.
No hay en el testamento referencia alguna con la figura del contrato

no hay ninguna ficción, pues el testamento es un acto unilateral, como dice
Castan tomando palabras de Miraglia, es un acto volitivo del propietario,
que cuando se halla revestido de los atributos que le hacen jurídico, adquiere
una subsistencia y una duración independiente de la existencia y de la vida
del sujeto de quien proviene.
Y cuanto a la dificultad de admitir que siendo un negocio jurídico, el

testamento pudiera producir efectos cuando ya no subsistía la voluntad
11
permitiéndose mediante él, que el testador trasmitiera bienes de los que no

era titular en el momento de hacerse eficaz la disposición, hubo así quien
afirmo que la fuente de lo efectos jurídicos no se podía señalar en el
testamento si no en la voluntad del Estado respecto de la cual la voluntad del
testador no era mas que una simple condición, concibiéndose así el derecho
de testar como el derecho a dar lugar a las condiciones, mediante las cuales
en el evento de la muerte, el Estado procedía a distribuir los bienes del
difunto de acuerdo su voluntad.
A lo que se ha respondido que de la misma manera que no hay

dificultad en admitir que un negocio jurídico inter-vivos perfecto en un
momento determinado, produzca sus efectos en un tiempo posterior, de igual
manera se admite que el testamento como negocio jurídico se perfecciona en
el momento en que la voluntad es declarada, sin que haya inconveniente en
admitir que sus efectos, por voluntad del mismo testador, se produzcan en el
momento inmediatamente posterior a la muerte sin que para ello suponga un
obstáculo el hecho de que en ese instante la voluntad ya no subsista en el
momento en que debe el efecto producirse.
En cuanto a la dificultad de admitir una trasmisión de bienes en el

momento en que quien ha dispuesto, ya no sea titular de ellos se ha
contestado que en éste, como en los demás casos, la ley deroga el principio
de que solo puede trasmitir un bien quien es titular de él.
Parece que no hay tal derogación aquí pues los bienes solo se
trasmiten en cuanto el difunto era titular de ellos, y como quiera que la
12
transmisión tenga lugar en el mismo instante de la muerte, no existe ningún

momento en que los bienes estén sin titular. Esta dificultad se deberá
plantear de diferente manera, en otro sentido.
En los negocios inter-vivos el efecto cuando se realiza en un momento

posterior a la perfección, incluso después de la muerte de una de las partes,
se produce en la medida en que el negocio había dado ya vida a una relación
jurídica creadora de derechos y deberes, lo que se mantiene cuando el efecto
se realiza, por mas que haya sido alguna de ellas sustituidas por terceras
personas. Por el contrario en el testamento no surge ninguna relación
jurídica en el momento de su perfección y al producirse los efectos del
negocio desde la muerte la relación no se puede ya montar en referencia al
difunto, ni tampoco a sus herederos puesto que estos habrían de ser la otra
parte de la relación. En la sucesión testamentaria el efecto es debido a los
dos distintos negocios unilaterales: testamento y aceptación; a cargo del
testador y llamado, respectivamente.
La singularidad de la sucesión testamentaria radica en el hecho de que

esta realiza una transmisión. El medio técnico de realizarla está dado por la
delación mediante la cual, en el momento de la muerte el bien es puesto a
disposición del llamado, con el efecto retroactivo de la aceptación al
momento de la muerte la ley liga la adquisición con el instante en que se
extingue la titularidad del sujeto precedente. Todo esto no es obstáculo para
que se admita que la transmisión se realiza por voluntad del testador.
13
CAPITULO II
DE LOS REQUISITOS Y FORMA DE LOS TESTAMENTOS
1. REQUISITOS DE LOS TESTAMENTOS:
Como acto jurídico el testamento requiere de dos tipos de requisitos

los de la existencia y los de la validez:
1.1. Requisitos de la existencia:
Estos están referidos a la voluntad, el objeto, la causa y la

solemnidad. Tienen que ver con al esencia misma del testamento. Para que el
testamento tenga vida, tiene que ser capaz de producir todos los efectos que
el testador se propuso, por lo mismo debe carecer de anomalías, de modo
que debe cumplir con los requisitos de:
1.1.1. Voluntad
La voluntad debe manifestarse de forma unilateral, ya que el testamento

es un acto de una sola persona; serán nulas todas las disposiciones
contenidas en el testamento otorgado por dos o mas personas a un tiempo, ya
14
sean en beneficio recíprocos de los otorgantes, o de una tercera persona.

Arto.970C.
La voluntad también debe ser libre y cierta ya que el testamento queda

nulo si el testador no expresa cumplida y claramente su voluntad; es nulo si
el testador no haya dado a conocer de otro modo que por si o no, o por una
10
señal de afirmación o negación, contestando una pregunta. ; ha de
encontrase libre de error, ya sea puramente fortuito o fruto de
maquinaciones, dolo, o fraude; tampoco debe expresarse bajo el vicio de
violencia, amenaza o coacción, ni en virtud de monosílabos, mímicas o
señales.
1.1.2. Objeto
Puede ser objeto de herencia, todas las cosas que existan en el comercio,
y por lo mismo sean susceptibles de valoración económica, que sean posible,
que no sean contrarias a las leyes o a las buenas costumbres.
Si el testamento en su totalidad dispone sobre cosas que no existan, que

sean imposibles o contrarias a las leyes y buenas costumbres, se considerará
inexistente, pero si se tarta sólo de algunas disposiciones testamentarias cuyo
objeto es imposible o contrario a las leyes y las buenas costumbres se tiene
por no puestas. Por ejemplo: cuando el testador deja a uno de sus herederos
10
Arto 964 y 968 Código Civil de Nicaragua.
15
una porción del suelo de la luna, o un antro de explotación sexual de

mujeres.
1.1.3. La causa
La causa, motivo o fin del testamento constituye la excepción al principio

de que la causa motivo o fin de una obligación debe ser licita por que de lo
contrario el acto es nulo. En el acto testamentario la causa contraria a
derecho, a las buenas costumbres a la moral y al orden publico, no produce
nulidad, solamente se tienen por no puesta las disposiciones.
Ejemplo: El testador deja a una mujer casada un legado debido a los

amores clandestinos que tuvo con ella. En este caso el legado esta en contra
de la moral y las buenas costumbres.
El testador puede disponer ya pura y simplemente, ya con ciertas

condiciones, mientras estas no sean imposibles, absolutas o relativas, o
contrarias a la Ley.
Las condiciones imposibles absolutas, relativas o contrarias a la Ley y

buenas costumbres, se tiene por no puesta y en nada perjudica al heredero o
legatario, aun cuando el testador disponga lo contrario. Lo mismo se
observara respecto de las condiciones de no hacer una cosa imposible. (Arto.
950 C.)
16
El Arto. 961 C, nos habla sobre las causas falsas y el Arto. 962 C, nos
habla sobre las causas inmortales o ilícitas que el testador pone a la
disposición testamentaria.
Esta causa según al Ley se tienen como no puestas y no tienen ningún

valor; por lo tanto para que la causa se considere con validez y con
relevancia se necesita que sea verdadera, moral y licita porque sino la Ley no
la toma en cuenta.
Sin embargo el hecho que la Ley sancione las disposiciones con causa
falsas o ilícito, no quiere decir que las asignaciones fundamentales en estos
casos sea nula lo que pasa es que la causa se tiene por no puesta pero las
asignaciones son validas.
1.1.4. La solemnidad
Constituye un requisito de existencia del testamento, ya que debe

cumplirse con los requisitos señalados por la Ley en cualquiera de los tipos
de testamentos expresamente autorizados por ella. Por ejemplo el número de
testigos que deben comparecer a cada tipo de testamento.
En el acto testamentario como todo acto jurídico la voluntad expresada en

el testamento esta sujeta a normas de interpretación. En caso de duda sobre
la interpretación de una disposición testamentaria se practicará lo que
estuviere mas en armonía con la intención del testador, conforme al contexto
17
del testamento11. El Código Civil señala las reglas para conocer la voluntad
real del testador.
Así mismo existen disposiciones que llegan a anular un testamento

cuando la voluntad no se expresa claramente, ya que no se permite que esta
se manifieste con señales o monosílabos en respuesta a preguntas que se
vayan formulando al testador. La Ley cuando el testador no precisa ciertas
circunstancias, suple o completa su intención. Según el Arto. 1034 C. Será
nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan observados las
formalidades respectivas establecidas en este titulo.
1.2. Requisitos de validez:
Se refieren a la capacidad para testar y para recibir por herencia, la

ausencia de vicios (el error, el dolo o la violencia, lo anulan); la forma, los
elementos esenciales, la aptitud para ser testigo, etc.
Los requisitos de validez están referidos a los requisitos formales del

testamento, entre estos tenemos:
11
Arto 978 Código Civil de Nicaragua
18
1.2.1. La capacidad tanto para testar como para recibir por testamento
Capacidad para testar
El Derecho Romano exigía la capacidad en el momento del

otorgamiento del testamento, durante toda la vida posterior del testador y por
ende, también en el momento de la muerte.
En Francia, según una antigua tradición, se adopto la máxima: “Media

Tempora Non Nosent” (los tiempos medios no perjudican): dejo pues de
considerarse el lapso. 12.
Nuestra Ley fija un momento en el Arto. 980C. Im Principii que reza:

“La capacidad del testador será regulada por el estado en que se hallare en la
época en que hizo el testamento”…Como consecuencia de este principio el
mismo Arto. Citado señala que es nulo un testamento otorgado durante la
existencia de cualquier causa de inhabilidad, aunque esta deje
posteriormente de existir, y correlativamente, un testamento valido no deja
de serlo por causa sobreviniente.
Nuestro Código en el Arto. 979 C. señalan; no son hábiles para testar:
1. Los varones menores de quince años y las mujeres menores de catorce,

salvo que hubiesen sido declarados mayores.
12
Ortiz Urbina Roberto. Fundamentos de Derecho Civil. Ob. Cit. Pág. 26. Managua Nicaragua 1999.
19
2. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia.
3. El que actualmente no estuviere en su juicio por ebriedad u otra causa.
4. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad

claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para

testar.
Capacidad para recibir por testamento
La capacidad para suceder o recibir asignaciones por causa de muerte

es amplísima, y solo debe buscarse la exclusión por disposición especial de
la Ley. Esas causa de exclusión son la incapacidad y la indignidad.( Arto.
981 C.)
Para ser capaz de suceder es necesario existir naturalmente al tiempo o

momento del fallecimiento del de cujus. Este principio tiene una excepción
que es el derecho de transmisión tal derecho esta definido en el Arto. 982C.
que dice; Se entiende por derecho de transmisión el que tienen los herederos
de una persona para aceptar o repudiar la herencia o legado que ella no había
aceptado ni repudiado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que no
transmite. Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva habrá
que existir al momento de cumplirse esta.
20
Sin embargo excepcionalmente se permite instituir heredero o

legatario a personas que no existen naturalmente al momento de abrirse la
sucesión, pero que si espera que existan, (por ejemplo a los hijos de mi hijo)
dentro del plazo de treinta años.
No hay que confundir el derecho de transmisión con el derecho de

representación que estudian los Artos. 1002 y siguientes del Código Civil
Nacional.
También tienen validez dentro de la limitación temporaria de treinta

años, las asignaciones ofrecidas en premio por servicios importantes, no
siendo óbice que el que presa el servicio no tenga existencia visible al
abrirse la sucesión.
Repitiendo el precepto constitucional que prohíbe vinculaciones e

instituciones a manos muertas13, el Arto. 983C. señala literalmente
prohibición.
Las incapacidades relativas para suceder las contempla el Arto. 985 C.

para cinco hipótesis concretas a saber:
1. Del menor no emancipado, su guardador, a no ser que habiendo

renunciado la guarda, haya dado cuenta de la administración o que sea
ascendiente o hermano del menor.
13
Manos Muertas: Los poseedores inmuebles que por virtud de las reglas de la constitución de su dominio,
no pueden enajenar ni vender su propiedad.
21
2. Del menor, sus maestros o pedagogos, y cualquiera persona a cuyo

cuidado este entregado.
3. Del enfermo, los facultativos que le asistieron en la enfermedad de que

murió y los confesores que durante la misma le confesaron.
4. Del cónyuge adultero, su cómplice, sí sé a probado judicialmente el

hecho.
5. Del testador, el cartulario que le hace el testamento publico o autoriza la

cubierta del testamento cerrado; y la persona que escriba el testamento.
La incapacidad a que se refieren los incisos segundo y tercero no impide

los legados remunerativos de los servicios recibidos por el testador, ni las
dispocisiones en favor del consorte o de parientes que pudieren ser herederos
legítimos del testador.
1.2.2. La ausencia de vicios en la voluntad del testador, del heredero o

del legatario.
El testamento se consideraría inválido si ha sido otorgado bajo amenaza,

presión o error o cuando ha sido otorgado por un incapaz.
22
1.2.3. Elementos esenciales del Testamento
El testamento puede quedar nulo por ejemplo; cuando el testamento no se

otorgo ante el número de testigos que la Ley exige para cada tipo de
testamento, o cuando estos carecen de la aptitud para ser testigos, o cuando
no se tiene la aptitud para heredar o recibir legado; en general cuando no se
cumplen los requisitos de solemnidad que la Ley establece.
1.2.4. Requisitos formales para el otorgamiento del Testamento
Sabemos que el testamento es un acto jurídico que expresa la voluntad

del testador, la que debe ser exteriorizada para poder conocerse; de ahí la
necesidad de que tal exteriorización adopte una forma determinada, y por
cuanto esta dirigido a producir sus efectos después de la muerte del autor,
requiere rodearse de seguridades que garanticen la exacta expresión de su
voluntad, pues no cabe la posibilidad de aclaraciones o rectificaciones al
momento de su aplicación. De manera que si no se le da la forma que la Ley
exige para cada tipo de testamento este no llega a existir como tal.
A fin de brindar seguridad al acto testamentario, la Ley establece

incapacidades, limitaciones y prohibiciones, así:
z Regula la incapacidad relativa para recibir por testamento, como el

Notario autorizante, la persona que escriba el testamento, los testigos que
intervengan en el; del menor no emancipado, el guardador, el pedagogo,
23
el maestro; del testador enfermo, su medico, la enfermera, el confesor;

etc.14.
z Regula la incapacidad absoluta para recibir por Testamento. Según el

Arto. 987 C. dice; las disposiciones a favor de personas inhábiles son
absolutamente nulas, aunque se hagan por interpósita persona. Se tienen
como personas interpuestas los descendientes, ascendientes, consortes,
hermanos o cuñados del inhábil.
z Prohíbe que determinadas personas sean testigos en los testamentos,

como los menores de 18 años, los que se hallaren privados de la razón,
los ciegos, sordos, mudos, los suspensos en sus derechos civiles y
políticos, los condenados por los delitos de falsedad, los empleados,
parientes y mujer del notario en los grados legales además asegurarse que
el testador tiene la capacidad legal necesaria para otorgar el testamento.
z Prohíbe las mandas hechas a favor de iglesias, templos o institutos de

carácter religiosos de cualquier culto en cuanto excedan de la décima
parte de los bienes del testador.
z Prohíbe los testamentos contractuales, denominados así porque resultan

de la convención o acuerdo entre dos personas, una conviene que a
cambio de dejarle parte de sus bienes la otra parte se obliga a dejarle
alguna parte de sus bienes o a instituir a determinada persona como
heredero.
14
Artos.985 y 986 Código Civil de Nicaragua
24
Es nula la disposición captatoria en que el testador asigne alguna parte

de sus bienes a otro, a condición de que éste le deje por testamento parte de
los suyos (Arto.948 C.).
z Prohíbe los testamentos mancomunados o simultáneos, denominados así,

porque ambas personas comparecen a realizar en solo acto el testamento
en provecho reciproco o favor de un tercero.
Arto. 970 C.: El testamento es un acto de una sola persona. Serán nulas
todas las disposiciones contenidas en el testamento otorgado por dos o más
personas a un tiempo, ya sean en beneficio recíproco de los otorgantes, o de
una tercera persona.
2. DE LA FORMA DE LOS TESTAMENTOS
Las legislaciones del Derecho comparado son de los más variados en

cuanto a las formas del Testamento:
1. Los países anglosajones no reconocen mas Testamentos que los

intervenidos por testigos: Inglaterra y muchos estados de Estado
Unidos; algunos de estos autorizan un testamento nuncupativo o
hablado, como Florida, Iowa y Nuevo México.
25
2. SUECIA no consagra mas que el testamento privado: puede hacerse el

testamento de palabra o por escrito ante dos testigos, llamados a el
acto: el testador puede revelar el contenido del testamento a los
testigos.
3. El sistema de AUSTRIA es liberal: admite concurrentemente todas las

formas conocidas en el derecho moderno15.
Personas que no pueden intervenir en el otorgamiento de un testamento
Existen reglas generales respecto a las personas que no pueden

intervenir en el otorgamiento de un testamento. En relación con el notario y
en relación con los testigos, así:
1. El notario no puede autorizar un testamento cuando él, su cónyuge,

descendientes o hermanos sean designados herederos.
2. El notario no autorizara el otorgamiento de un testamento cuando

no conozca al testador o no se cerciore plenamente de su identidad,
tampoco si no esta cierto de que el testador se halla, en su cabal
juicio y libre coacción.
3. No pueden ser testigos del testamento según el Arto. 1029 C.:
15
Ortiz Urbina, Roberto. Ob. Cit. Pág. 49 Managua Nicaragua 1999.
26
A. Los menores de 18 años.
B. Los que no están en su sano juicio.
C. Los ciegos, sordos o mudos.
D. Los que no entiendan el idioma que habla el testador.
E. Los herederos o legatarios, sus descendientes, ascendientes,

cónyuge o hermano.
Nuestro Código Civil, en el Arto. 1025. tiene mucho parecido al

francés, al español, al argentino y al mexicano, que admiten las
clasificaciones de los testamentos en atención a su forma: en común u
ordinario y especiales.
El ordinario puede ser: Abierto o Cerrado.
En cuanto a los especiales hay coincidencia total pues nuestro Arto.

1026 C. como el Arto.1500 Mexicano, dice: “se consideran testamentos
especiales: el militar, el marino y el hecho en país extranjero.”
Todo testamento en Nicaragua, con la sola excepción del verbal, en

caso de peligro inminente de muerte o en caso de epidemia, se hace por
escrito, normalmente en el protocolo del notario. No se reconoce el
27
testamento verbal o nuncupativo que antaño se practicaba en muchas partes

del mundo y que en Francia se prohibió por la ordenanza 173516.
2.1. TESTAMENTO COMÚN U ORDINARIO:
El testamento común u ordinario, es aquel que, en condiciones

normales, cualquier persona puede otorgar manifestando su voluntad de
disponer de sus bienes para después de su muerte. Dicho testamento puede
ser: Abierto o Cerrado.
2.1.1. TESTAMENTO ABIERTO
En la legislación comparada se le denomina testamento público

notarial. Es de hacer notar que algunas legislaciones, en determinados casos,
admiten testamento ante un juez, ante un eclesiástico o ante un simple
abogado. Es público porque se hace la declaración de voluntad en un
instrumento público. Es abierto porque la voluntad el testador es conocida
por el notario que autoriza, como por los testigos que concurren por vía de
solemnidad.
Es nuncupativo, en cuanto a que la declaración de voluntad se hace

oralmente. Tiene plena autenticidad ipso jure, esto es que no requiere
declaración del juez para su validez.
16
Ortiz Urbina, Roberto. Ob. Cit. Pág. 50 Managua Nicaragua 1999.
28
VENTAJAS DEL TESTAMENTO ABIERTO
a) La primera ventaja radica en que lo pueden otorgar quienes no saben ni

leer ni escribir, dice nuestro Arto. 1036 C. fracción 2ª: “si el testador declara
que no sabe, no puede firmar, lo hará por él, o a su ruego uno de los testigos
instrumentales u otra persona, dando fe de ello el notario…”
b). Tiene todas las garantías que el caso presta a la competencia, probidad y
responsabilidad del notario autorizante, ministro de fe publica.
c). Tiene toda la fuerza probatoria de las escrituras publicas.
La definición la encontramos en nuestro Arto. 1027 C. que se

completa con el 1035 C. que dice: “el testamento abierto deberá ser otorgado
ante el notario y tres testigos idóneos (de 18 años y sin causa de inhabilidad)
que vean, oigan y entiendan al testador, y de los cuales dos, a lo menos,
deben saber leer y escribir”.
MANERA DE OTORGAR TESTAMENTO ABIERTO
El testamento solemne abierto puede otorgarse de dos maneras:17
1. Ante notario o funcionario que haga sus veces y tres testigos.
17
Meza Barros, Ramón. Manual de la Sucesión por Causa de Muerte y Donación entre vivos. Ob. Cit. Pag
133 y SS. Santiago de Chile. 1959.
29
2. Ante cincos testigos.
Otorgado ante funcionarios y testigos, el testamento abierto es un

instrumento público, pero el otorgado simplemente ante testigos es
instrumento privado que debe ser reconocido para adquirir el carácter de
instrumento público.
ESCRITURA DEL TESTAMENTO ABIERTO
El testamento abierto, como todo testamento solemne, debe constar

por escrito. No ha querido el legislador que un acto tan trascendental quede
entregado a las declaraciones que presten el notario y los testigos.
No es menester que se escriba testamento en presencia del notario y

los testigos. Lo mas corriente y practico será que le testador lleve escrito el
testamento o haya enviado previamente un borrador al notario para su
escrituración. Sobre el particular, el Arto. 1037 C. establece: “el testamento
abierto podrá haberse escrito previamente”.
También es de rigor que se escriba en el protocolo del notario, en la

práctica el notario escribe el testamento y lo incorpora en su protocolo al
igual que las escrituras públicas.
30
El documento deberá contener. Además de las disposiciones

testamentarias, los datos necesarios para individualizar al testador y a los
testigos. Dice el Arto.1046 C: “En el testamento se expresaran:
1. El nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nación

a la que pertenece, si esta o no avecinado en Nicaragua, y si lo está, el
departamento donde tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de
hallarse en su entero juicio.
2. El nombre y apellidos de los testigos instrumentales y el departamento

o distrito en que moran.
3. El lugar, día, mes y año del otorgamiento.
Estas indicaciones se ajustaran a lo que expresen el testador y los testigos.
LECTURA DEL TESTAMENTO ABIERTO
Constituye esencialmente el testamento abierto el acto por el cual, el

testador hace saber al notario y testigos sus disposiciones testamentarias.
Este conocimiento se obtiene mediante la lectura del testamento, por

este motivo, el Arto. 1037 C. dispone que el testamento “será todo el leído
en altavoz por el notario, si lo hubiere, o a falta de notario, por uno de los
testigos designados por el testador a este efecto”.
31
El testamento, pues, debe leerse por el notario o funcionario que haga

sus veces y si se trata de un testamento otorgado únicamente ante cinco
testigos, procederá a su lectura el testigo que designe el testador. Mientras se
lee el testamento, estará el testador a la vista y las personas cuya presencia es
necesaria oirán todo el tenor de sus disposiciones. La doctrina discute acerca
de si es menester dejar constancia en el testamento de la lectura que debe
hacer el funcionario o testigo.
La negativa a triunfado en la jurisprudencia. Se sostiene que la ley no

exige tal constancia y las solemnidades son de derecho estricto. Cuando el
Legislador quiso que se dejara constancia del cumplimiento de esta
solemnidad lo dijo expresamente, como ocurre en el testamento del ciego.
La tesis contraria proclama que el testamento, acto solemne, debe bastarse a
si mismo para probar que se han observado las solemnidades legales.
FIRMA DEL TESTAMENTO ABIERTO
El acto termina con las firmas de los presentes. El Arto. 1036 C.

expresa: “termina el acto con la firma del testador y testigos siempre y
cuando sepan que pueden hacerlo”.
Si el testador declara que no sabe o no puede firmare, lo hará por él, y

a su ruego, uno de los testigos instrumentales u otra persona, dando fe de
32
ello el notario. Si fuere alguno de los testigos el que no puede firmar, otro de
ellos firmara por él a ruego suyo, expresándolo así.
Conviene observar que solo podrán no saber firmar un testigo si

concurren tres y dos si concurren cinco.
EJECUCION DEL TESTAMENTO ABIERTO
La ejecución del testamento abierto esta sujeta a diversos trámites que

dependen de la forma de su otorgamiento. El testamento puede otorgarse
ante funcionario y testigos o solamente ante testigos. Aunque en uno y en
otro caso se trata de un testamento igualmente valido, la situación es diversa
por lo que toca a su ejecución.
Esta diferencia proviene que el testamento ante funcionario y testigos

es un instrumento público, un acto autentico, que hace plena fe del hecho de
haber sido realmente otorgados por las personas y en la forma en que el
instrumento se exprese. En cambio, el testamento otorgado solamente ante

testigos es un instrumento privado, cuya autenticidad debe de mostrarse
previamente.
Tampoco es indiferente el funcionario ante quien se otorga el

testamento. Algunos de estos funcionarios llevan registro público en que el
testamento queda incorporado; otro funcionario no lleva registro. Aun el
33
notario, que lleva registro público, puede autorizar el testamento fuera del
registro.
Cuando el testamento se otorga fuera del registro publico, debe ser

protocolizado para que no quede expuesto a perderse o destruirse.
En conclusión el testamento abierto suele requerir, según los casos, de

dos diligencias previas: La publicación y la protocolización.
El testamento abierto otorgado ante un funcionario público e

incorporado en su libro o protocolo no necesita de ningún trámite posterior
para recibir cumplida ejecución.
El testamento ante un funcionario y que no se incorpora en un registro

público debe ser protocolizado, esto es, agregado al final del protocolo del
funcionario a petición de parte interesada y dará los testimonios que pidieren
de su resolución una ves practicadas las diligencias prescritas en los
Artos.652, 653 Pr., Artos. 651, 654 Pr; 1045 C. Tal es el caso del testamento
que se otorga ante un juez; puede ser el caso, prácticamente excepcional, de
un testamento ante notario.
El testamento abierto, otorgado ante el funcionario competente y que

no se haya protocolizado en vida del testador se puede protocolizar después
que muere, será presentado después de su fallecimiento y en el menor
tiempo posible al tribunal, para que ordene su Protocolización18.
18
Arto 1044 Código Civil de Nicaragua, parte final. Arto 1043 Código Civil de Nicaragua.
34
La discusión añade que sin este requisito no podrá procederse a su

ejecución. En la vida del testador, el testamento podía protocolizarse en
cualquier tiempo, sin necesidad de orden del juez, muerto el testador, la
protocolización debía hacerse por orden judicial. Pueden valer como
instrumento publico una vez protocolizados los testamentos solemnes
abiertos que se otorguen en hojas sueltas siempre que su protocolización se
haya ejecutado a más tardar dentro de los tres meses siguientes a los de su
otorgamiento. La disposición señala perentoriamente un plazo para ejecutar
la protocolización, so pena de que el testamento no valdrá como instrumento
publico.
Entendido esto es absurdo, por un doble motivo. Un testamento

otorgado únicamente ante testigos, no puede convertirse en instrumento
público por obra de la protocolización19 . Tampoco se concibe que deje de
serlo el testamento autorizado por funcionario porque no se protocoliza.
La norma no puede entenderse sino en el sentido de que la ley exige

un requisito mas para el valor del testamento otorgado en hojas sueltas.
El testamente otorgado ante testigos no es un instrumento público,

para recibir ejecución, debe ser publicado, esto es, sometido a diversas
formalidades que tienden a constatar su autenticidad, que ha sido realmente
otorgado por la persona y en forma que en el testamento se expresa.
19
Meza Barros, Ramón. Manual de sucesión por causa de muerte y donación entre vivos. Santiago de Chile
1959.
35
Además, como el testamento no se ha insertado en un registro público,

para fines de seguridad, la ley dispone que deba protocolizarse. La
publicación y protocolización de los testamentos otorgados solo ante testigos
se hará en la forma prevenida en el Arto. 1045 del Código Civil Nacional.
Las referidas formalidades o diligencias se reducen a tres:
a. Reconocimiento de la firma del testador y testigos.
b. Rubricación del testamento por el juez.
c. Protocolización del testamento.
La publicación del testamento consiste, en primer termino, en el

reconocimiento que deben hacer los testigos de la firma del testador y de las
suyas. El Arto. 1045 C. dispone: “El juez competente hará comparecer los
testigos para que reconozcan su firma y la del testador”
• Si uno o mas de los testigos no comparece, por ausencia u otro

impedimento, bastara que los testigos presentes reconozcan sus
firmas, la del testador y la del testigo o testigos ausentes.
• En caso necesario, siempre que el juez lo estime conveniente,

podrá ser abonada la firma del testador y los testigos ausentes
por declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
36
• Si los testigos no reconocen su firma ola del testador, no podrá

considerarse el testamento como autentico, rubricarse y
mandarse protocolizar por el juez
Una vez establecida la autenticidad de la firma del testador y testigo,

el juez debe poner su rubrica al principio y fin de cada pagina del testamento
y lo incorporara en el protocolo del juzgado20.
REQUISITOS DEL TESTAMENTO ABIERTO
1. Presencia conjunta del notario, testador y tres testigos idóneos.
2. Lectura en alta voz.
3. Aprobación por el otorgante, presentado una vez que la lectura

ha concluido.
4. Firma, consistente en estampar la habitual.
5. Unidad del acto, que tiene fin evitar la interrupción que pueden
ser aprovechadas para alterar el texto, ejercer violencia u otro
influjo.
6. Fe notarial de conocimiento y capacidad del testador.
20
Arto 1045 Inc. 3ero Código Civil de Nicaragua.
37
Por último queremos expresar que para la validez del testamento

abierto es necesario que en el mismo documento quede constancia de la
identidad del otorgante; el conocimiento del mismo por el notario y los
testigos en su caso de los medios estructurados para la identificación21.
Igualmente ha de expresar el lugar, año, mes, día y hora del

otorgamiento, Arto. 1046 inc.3ero. C, juzgamiento de la capacidad del
otorgante por el notario y los testigos (Arto. 1032 C.) y en fin, el expuesto
requisito de la nulidad del acto y observancia de todas las formalidades.
Arto.1040 C.
En materia de testamento la Ley ha garantizado la independencia del

Notario de la manera más amplia posible. Esta prohíbe a los cartularios la
autorización de los testamentos cuando son parientes del testador, y además
de que el notario y los testigos en un testamento por acto público, sus
esposas o parientes no podrán aprovecharse de lo que en él se dispongan a su
favor22.
En cuanto al otorgamiento de los testamentos abiertos, el testador

puede hacerlo de tres maneras23.
1. Expresando su voluntad el testador verbalmente al notario y

testigos.
21
22
23
Morales V, Julio. Sucesión Testada, Ob. Cit. Pág. 26. Monografía a optar al titulo de licenciado en
derecho. UNAN-LEÓN 1955.
38
2. Entregando al notario el borrador, de manera que este se limite

a transcribirlo, siendo el medio que se utiliza por ejemplo
cuando se consulta a un letrado, que ha elaborado el modelo del
testamento.
3. Dándole por escrito la sustancia de la disposición de la

disposición testamentaria para que el notario las extienda en
forma ordinaria.
PERSONAS QUE SOLO PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO

ABIERTO
Una persona puede, normalmente, a su elección, otorgar testamento

abierto o cerrado. Por excepción, ciertas personas solo pueden otorgar
testamento abierto. Estas son: el que no sabe leer ni escribir.
CASOS ESPECIALES DE TESTAMENTO ABIERTO
Como subcategorías del testamento abierto, nos encontramos en el

Arto.1041 C. aquellos que pueden otorgarse en dos hipótesis:
1. Si el testador se hallare en peligro eminente de muerte, sin haber

notario en lugar de su otorgamiento. En ese caso se otorga el
39
testamento en presencia de cinco testigos de 18 años de edad y que

tengan idoneidad en el concepto extenso o lato de la palabra. En la
formulación de esta hipótesis el legislador habla de notario
competente, por manera que aun existiendo notario, pero es pariente
del testador en los grados prohibidos para cartulación, o esta suspenso
del notario por sanción de la Corte Suprema, puede otorgarse
validamente el testamento ante los cinco testigos.
2. En caso de epidemia, puede igualmente otorgarse el testamento sin

intervención del notario, ante tres testigos mayores de 16 años.
Como puede notarse dada la peligrosidad de la epidemia, el legislador en su

afán de proteger la voluntad testamentaria, bajo dos años para la idoneidad
de los testigos.
Esas dos hipótesis pueden originar un verdadero testamento verbal o

nuncupativo, que generalmente no lo admite la legislación nacional, o la mal
llamada “Memoria Testamentaria”, en los términos que explicamos en una
oportunidad anterior, pues el Arto. 1042 C. prescribe que siendo posible
escribir el testamento se levantara el escrito respectivo, y no siéndolo vale el
testamento inclusive que los testigos no sepan leer y escribir.
Esos dos testamentos excepcionales de tipo abierto, tienen que cumplir otros
supuestos para su plena validez.
Tales supuestos son:
40
A. Que el testador muera precisamente dentro de un plazo no mayor de

dos meses contados desde que salio del peligro de muerte o ceso la
epidemia.
B. Que aun falleciendo dentro de dicho plazo, se eleve a escritura

pública dentro de tres meses subsiguientes a la época del
fallecimiento, observando las reglas que damos a continuación.
PROCEDIMENTO PARA ELEVACION A ESCRITURA PÚBLICA

DEL TESTAMENTO ABIERTO ESPECIAL (MENOS SOLEMNE)
El procedimiento para elevar a escritura publica un testamento verbal

abierto esta estudiado en los Arto. 1044 y siguientes C. y 636 al 650 Pr.
Juez competente: el del lugar donde se otorgo el testamento, o bien el

del lugar donde se abre la sucesión de conformidad Regla 20 Arto. 266 Pr.
Legitimados par obrar:
a) El que tuviere interés en el testamento.

Tal supuesto no debe probarse, basta invocarse.
b) El que hubiere recibido del testador cualquier encargo; por ejemplo:

El Albacea.
41
c) El que con arreglo a las Leyes pueda representar sin poder a

cualquiera de los que se encuentran en los casos anteriores.
Estos pueden ser:
1. El padre ó madre, en ejercicio de la patria potestad por sus

hijos menores.
2. El guardador por el pupilo sujeto a guarda.
3. El sindico por la municipalidad.
4. El fiscal general del estado (hacienda) por el estado, y los del

caso del Arto. 76 Pr. esto es los gerentes o administradores de
sociedades civiles o mercantiles.
Cuando halla tomados notas o apuntes, o se halla vertidos por escrito

el testamento, se presenta junto con la solicitud. En esa solicitud se debe
expresar el nombre y apellidos de los testigos que deban ser examinados.
Estos testigos son los que por vía de solemnidad concurrieron en el
testamento. Nuestra legislación padece un grave error en los Artos. 638 y
siguientes que habla del notario, error que según la Corte Suprema en B. J.
8026 proviene de un error de copia de la legislación Española. Debe
entenderse suprimida esa palabra “Notario”. El juez dicta proveído
ordenando la comparecencia de los testigos en el día y hora que juzgue
oportuno, bajo apercibimiento de multa y apremio corporal. Cuando el
42
testamento se ha otorgado en esta forma oral, aunque se halla tomado notas

o existan apuntes escritos por los testigos, se exige que los testigos
sobrevivan, si alguno fallece, no hay testamento24.
Si el testamento se puso totalmente por escrito y fue firmado por el

testador u otra persona a su ruego y por los testigos, entonces, según el
Arto.1045 C. basta que comparezcan los testigos presentes, y alguno ha
muerto o esta ausente, se puede abonar sus firmas con declaraciones juradas
de personas fidedignas.
En todo caso los testigos deben declarar sobre estos extremos:
a) Si el testador se encontraba en sano juicio.
b) Si manifestó la intención de testar ante ellos.
c) Sobre la certeza de sus declaraciones y disposiciones

testamentarias expresadas por el testador.
2.1.2. TESTAMENTO CERRADO
El testamento cerrado se llama también místico o secreto:

Efectivamente es secreto como el ológrafo. Tiene la garantía de que el
24
Ortiz Urbina, Roberto. Ob. Cit. Pág. 61. Managua, Nicaragua. 1999.
43
notario autorizante y los testigos instruméntale reciben la ultima voluntad en

un pliego cerrado, y por ende lo desconocen25.
Esta clase de testamentos no esta permitido por las legislaciones de

Alemania, Suiza y los derechos Ingles y Anglosajón, con notaria
incongruencia. Fue conocido en Roma: VITALI llega a decir que su origen
se encuentra en las doce tablas. En el derecho JUSTINIANEO esta
perfectamente reglamentado. Fue conocido en el fuero juzgo y regulado por
las partidas, exigiéndose escribir al testado por si mismo el testamento.
El testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al notario y

testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz, de manera que el
notario y los testigos lo vean oigan y entiendan en que aquella escritura se
contiene su testamento26.
Se llama cerrado, porque la declaración de voluntad no es conocida

más que por el testador, y en este punto se asemeja al testamento ológrafo.
El testamento cerrado tuvo origen cuando se admitió la posibilidad de que el
otorgante habiéndolo escrito de antemano, reunía siete testigos y les
presentaba las tablas cerradas en parte si quería guardar los secretos de sus
disposiciones, en tal supuesto, los comparecientes colocaban su sello y
escribían su nombre junto a cada uno de estos27.
25
Ortiz Urbina, Roberto. Ob. Cit. Pág.63. Managua, Nicaragua. 1999.
26
27
Morales V, Julio. Sucesión Testada. Ob. Cit. Pág. 28.
44
En el fondo de la declaración secreta de voluntad en un documento

privado que de conformidad con el Arto. 1053 C. podrá ser escrito por el
testador o por otra persona a su arruelo en papel común, con expresión del
lugar, día, mes y año en que se escribe…”
En lo tocante a la capacidad debe recordarse que los que no saben o no

pueden leer, son inhábiles par hacer testamento cerrado. Es evidente que los
que no pueden leer no pueden comprobar por si mismos la exactitud de lo
cerrado. (Arto.1054 C).
El sordo mudo podrá hacer testamento cerrado siempre y cuando cumpla

con los requisitos siguientes:
A. El testamento a de estar todo escrito y firmado por el testador con

expresión del lugar, día, mes y año.
B. Al hacer su presentación, el testador escribirá en la parte superior de la

cubierta, a presencia del notario y los cincos testigos, que aquel pliego
contiene su testamento y que esta escrito y firmado por él.
C. A continuación de lo escrito por el testador, se extenderá acta de

otorgamiento, dando fe el notario de haberse cumplido lo prevenido
en el literal anterior y todas las formas que señala el Arto.1055 C.
El ciego no puede otorgar testamento cerrado. Arto.1056 C.
45
Los supuestos exigidos para el testamento del sordomudo, se aplica a

todo testador que no puede hablar, pero si escribir. (Arto. 1057 C).
FORMA DEL TESTAMENTO CERRADO
En lo tocante a la forma, debemos expresar:
1. El testador debe rubricar todas las hojas y firmas al final después

de las salvaturas de rigor. Si el testamento ha sido escrito por otra
persona se pone la firma entera en cada hoja Arto.1053 C.
2. El sobre o cubierta que contenga el testamento se pondrá dentro de

una cubierta cerrada y sellada, de suerte que no pueda extraerse
aquel sin romper esta. La cubierta será de papel sellado.
3. El testador comparecerá con el testamento cerrado y sellado, o lo

cerrara y sellara en el acto, ante el notario que autoriza y cinco
testigos mayores de 18 años, de los cuales tres por lo menos deben
saber leer y escribir.
4. El testador al hacer la presentación declarara que en aquel pliego

se contiene su última voluntad, declamación que debe hacer de
viva voz, de manera que todos lo vean, le oigan y le entiendan.
46
Deberá expresar si lo escribió él o un tercero, y que está rubricado y

firmados en los términos que se dejan explicados.
5. Sobre la cubierta o carpeta, que encierra el pliego, el notario

levantara la correspondiente acta de otorgamiento, expresando el
número y marca de los sellos conque esta cerrado, dará fe de la
identificación del otorgante, de hallarse este en plena capacidad
para testar, y de las observancias de las formalidades de rigor.
6. Extendida y leída el acta de otorgamiento al testador en presencia

de los testigos, ser afirmada por el testador, los testigos y el
notario agregando éste su sello. Si alguno de los testigos no sabe
firmar o no puede, lo hace el otro testigo, o bien alguien llamado a
su ruego. Esta acta, como toda acta notarial, debe llevar el lugar,
día, hora, mes y año del otorgamiento.
7. De esa acta se pone una copia en el protocolo del notario, se

autoriza por éste28.
CUSTODIA DEL TESTAMENTO CERRADO
Una vez cumplidas todas las solemnidades prescritas, el notario hará

entrega del testamento cerrado al testador. Este podrá conservarlo en su
poder o encomendar su guarda a la persona de su confianza, o dejarlo en
28
Artos 1057 y 1058 Código Civil de Nicaragua.
47
poder del notario o del Registrador de la Propiedad del Departamento para

que lo guarde en el archivo. En estos dos últimos casos, el notario o el
Registrador darán recibo al testador, y harán constar, el primero en su
protocolo, y el segundo en un Libro Especial que llevará al efecto, al margen
o a continuación de la copia del acta del otorgamiento, que queda el
testamento en su poder29.
El custodio deberá presentar el testamento al Juez del último domicilio

del causante, o el del lugar donde tenga la mayor parte de sus bienes si no es
domiciliado en Nicaragua, cuando sepa la muerte del testador. La
presentación será dentro del plazo de 10 días del conocimiento del
fallecimiento, bajo pena de incurrir en daños y perjuicio30.
El que dolosamente no haga la presentación dentro del plazo dicho,

además de daños y perjuicio, perderá todo derecho a la herencia,
testamentario o abintestato. Esta pena se aplica al que sustraiga dolosamente
el testamento, y el que lo oculte, rompa o inutilice, sin perjuicio de la
responsabilidad criminal31.
29
30
31
48
PRESENTACIÓN DEL TESTAMENTO CERRADO
Nos dice el Arto. 1060 C. que el notario o la persona que tiene en su

poder un testamento cerrado, deberá presentarlo al tribunal competente luego
de que sepa que el fallecimiento del testador. Si no lo verifica dentro de 10
días, será responsable de los daños y perjuicio que ocasionen su negligencia.
La omisión dolosa de la presentación determinara además

“indignidad” para suceder Arto.1061 C. Hay que tomar en cuenta que el dolo
no se presume nunca, ha de ser objeto de cumplida prueba. Por tanto el
hecho de no presentarlo en el plazo marcado por la Ley no arguye por si
misma la existencia del dolo.
La no presentación del testamento cerrado no produce nunca su

caducidad al no estar prevista para el mismo en el Código Civil esta
ineficacia.
Una vez presentado el testamento cerrado, se procede a la apertura y

protocolización del mismo en los términos establecidos en el Código de
Procedimiento Civil.
49
APERTURA Y PROTOCOLIZACIÓN DEL TESTAMENTO

CERRADO.
El testamento cerrado no necesita adversión, puesto que, si fue cerrado

y sellado en forma y no aparece violado, su autenticidad resulta de tales
hechos y del acta notarial extendida en su cubierta. Pero si necesita, en
cambio que se proceda a su apertura por el tribunal y se ordene su
protocolización, lo que se realiza acorde con lo prevenido en nuestro Código
Civil. Arto. 1062,1063-1065 C.
SUPUESTOS ESPECIALES
No peden otorgar testamentos cerrados los ciegos y los que no sepan

leer y escribir Arto.1056 C. puesto que no habrá podido escribir ni leer por si
el documento, y en cuanto al ciego talvez podría escribirlo por si mismo.
Si el testador no sabe o no puede firmar aparte de hacerse constar en el

testamento, firmara el acta notarial en su nombre, uno de los testigos u otra
persona que el testador designe Arto. 1055 Inc. 5to segundo párrafo.
50
2.1.3. CARACTERISTICAS COMUNES A LOS TESTAMENTOS

ABIERTOS Y CERRADOS
Son rasgos y requisitos comunes: La intervención del notario en

función del federatario público; la intervención de testigos, la necesidad de
identificar al testador y la formación y expresión de juicios favorables acerca
de la capacidad del otorgante.
Las inhabilidades absolutas se hallan establecidas en el Arto.1029 C.

que señala que no pueden ser testigos de un testamento solemne otorgado en
Nicaragua:
1. Los menores de edad.
2. Los que no tengan la calidad de vecinos o domiciliados en el lugar

del otorgamiento, salvos en el casos exceptuados por la Ley.
3. Los ciegos y los totalmente sordos mudos.
4. Los que no entienden el idioma del testador.
5. Los que no estén en su juicio.
6. Los que hubieren sido condenados por el delito de falsedad civil o

de falso testimonio.
51
En cuanto a la identificación de las persona del otorgante el Código

Civil cuida de modo especial de asegurar la identificación del testador, el
notario y dos de los testigos que autoricen el testamento deberán conocer al
testador, consecuencia de ello es que el notario que debe de dar fe, debe
conocer al otorgante y de que los testigos manifiestan que conocen al
testador.
Pero como siempre no es posible dar cumplimiento a esta regla en este

caso habla de dos testigos que lo conozcan y que sean conocidos del notario
y de los testigos instrumentales cuya misión no es autorizar el acto mortis
causa en si mismo, sino testimoniar sobre la identidad del testador, son los
llamados “Testigos de Conocimiento”, y así se distingue de los llamados
“Testigos Instrumentales”, que son como hemos dicho, los que van a
comparecer al acto del otorgamiento del testamento, para presenciar de este
acto y corroborar con sus firmas lo dicho durante el acto notarial.
2.2. TESTAMENTOS ESPECIALES:
Testamento especial es aquel cuyo otorgamiento se permite solamente

en caso de excepción, en circunstancias que no hacen posible el
otorgamiento de un Testamento común y cuya eficacia es restringida en
cuanto al tiempo.
Este tipo de testamentos son: Militar, Marítimo y hecho en país extranjero.
Los testamentos especiales toman su nombre dependiendo de la
circunstancia en que el testador se encuentra.
52
2.2.1. TESTAMENTO MILITAR
Este testamento tiene su origen en Roma, donde apareció durante la

época la época imperial como un privilegio concedido a la clase militar, que
era el apoyo del Imperio, aunque los jurisconsultos disimularan su carácter
diciendo, como GAYO, que era debido a la impericia de los militares, o
como ULPIANO, que obedecía a los riesgos de la campaña a que estaban
expuestos. HERNÁNDEZ GIL observa que detrás de la forma
testamentaria simplificada existía en el Derecho Romano un especial sistema
hereditario; constituido, de un lado, por la derogación de una serie de
principios del Derecho Común, y de otro lado, por la admisión de institución
desconocidas por aquel, al menos en la apoca en que fueron introducidas32.
El Código Civil ha quitado al testamento militar su carácter de

privilegio de clase. De una parte, pueden servirse de él personas que no son
militares; y de otra, sólo pueden ser otorgados en tiempo de guerra y en
campaña. La Institución ha venido así a estar fundada únicamente en los
riesgos y peligros de la vida de campaña, y en la imposibilidad en que se
encuentran los sujetos a ella de testar en la forma ordinaria.
Nuestro Código Civil regula el testamento militar, recogiendo una

larga tradición histórica en la que se ha de destacar, a parte otros aspectos sin
ninguna virtualidad hoy, las formalidades que concurren en su otorgamiento,
debido a los avatares de la vida militar.
32
Castán Tobeñas, José. Derecho Civil Español Común y Formal. Ob. Cit. Pág. 128 Madrid, España.
53
El testamento militar, a groso modo, es el que pueden otorgar en

tiempo de guerra, en las circunstancias previstas en el Arto. 1070 C, los
militares, voluntarios, prisioneros y rehenes. El testamento militar hace
posible testar a personas que, por las circunstancias especiales en que se
encuentran, muy difícilmente podrían otorgar testamento solemne.
El testamento militar33, es el otorgado por un militar, por un asimilado

del ejército, empleados civiles, o voluntarios, prisioneros y rehenes, así
como también un elemento de un ejercito que se halla en país extranjero,
cuando se encuentra en situaciones especiales como cuando el militar anda
en campaña, en marcha, en servicio de guerra, por bloqueo o sitio de la
plaza.
El funcionario autorizante es el Auditor de Guerra Fiscal Militar, el

Jefe del Estado Mayor, el Jefe de la Compañía y a la falta de estos militares
sus homólogos, pero siempre ante el jefe superior de esa fuerza,
independientemente de su grado; incluso si la gravedad es tal, puede
autorizar el testamento hasta el medico o cirujano que lo asiste que no tenga
parentesco con el testador.
Concepto: Testamento Militar es el otorgado por militares,

asimilados, prisioneros y rehenes del ejercito nacional, o un elemento de un
ejercito de país extranjero, ante el fiscal militar, en su defecto ante el militar
de mayor grado que se encuentre al mando de esa fuerza,
independientemente de su grado, cuando el testador ande en campaña, en
33
54
marcha, en servicio de guerra, o s encuentre en un lugar bloqueado o sitiado

por el enemigo34.
El testamento puede se oral o escrito. El testamento escrito se otorga

en papel simple, y contendrá:
• El nombre, apellido, grado o empleo y cuerpo a que pertenezca el

testador, su domicilio y la declaración expresa que el testador hace
de manera clara, sin margen a dudas de sus últimas disposiciones.
• El lugar de nacimiento, edad, nacionalidad, estado civil del

testador y circunstancia que le determinaron a testar.
• El nombre, apellidos, grado o empleo y cuerpo a que pertenecen

los testigos instrumentales; y el lugar de su vecindario.
• El lugar, hora, día, mes y año de su otorgamiento.
• La constancia de que los testigos no menores de 18 años que deben

saber leer y escribir, vieron, oyeron y entendieron al testador.
• La certificación del funcionario ante quien se otorga el testamento,

de que el otorgante se halla en su sano juicio.
34
Molina Arguello, Ligia Victoria. Ob. Cit. Pág. 41. Managua Nicaragua.1999.
55
Todos firman salvo que el testador no sepa o no pueda, lo hará uno de

los testigos a ruego. El testamento queda nulo si no se otorga en la forma
prescrita.
Si el testamento se otorgo por escrito se remite al superior y este con

su visto bueno lo remite al jefe del Estado Mayor el a su vez lo remite al
Ministerio de Defensa para que el Ministro autentique la firma y lo remita al
Juez de Distrito de Civil del último domicilio del testador, sino se conoce
dicho domicilio se enviara al Juez de Distrito de lo Civil de la capital para
que lo incorpore al protocolo del Juzgado.
Si el testamento se otorgo de manera verbal los testigos lo harán saber

a su superior el que lo informa al Ministerio de Defensa y este a la autoridad
judicial.
El testamento solo tiene validez si el testador fallece antes de los

noventa días subsiguientes a aquel de su otorgamiento. Si sobrevive a
ese plazo caduca.
El militar o los civiles que se encuentran en las circunstancias

especiales que hemos señalados, puede otorgar testamento militar, y en este
caso se deberán observar las solemnidades prescritas para el testamento
cerrado, actuando como ministro de fe cualquiera de las personas designadas
para autorizar el testamento militar.
56
Si estas mismas personas se hallaren en inminente peligro de muerte

podrán otorgar testamento extraordinario, el caducara por el hecho de
sobrevivir el testador al peligro. Los militares en servicio activo en tiempo
de paz, arreglaran sus disposiciones testamentarias a las Leyes comunes.
2.2.2. TESTAMENTO MARITIMO
La gran importancia que en la época moderna han alcanzados los

viajes por el mar, a impuesto la necesidad de este testamento35.
El testamento marítimo toma su nombre de la circunstancia de que el

testador se encuentra a bordo de un buque mercante de bandera nacional, o
de la marina de guerra nacional36.
Este tipo de testamento se debe otorgar en duplicado y por escrito ante

el comandante de la nave o su segundo al mando en presencia de dos
testigos, quienes firmaran además del testador y si este no sabe o no puede
firmar puede un testigo u otra persona firmar en su lugar. El testamento se
guarda en los papeles más importantes de la nave y pone razón de su
otorgamiento en el
Diario señalándose la fecha y hora del mismo. Este tipo de testamento

se puede hacer cerrado observándose las formalidades para estos casos.
35
Castán Tobeñas, José. Ob. Cit. Pág. 131. Madrid España.
36
57
A la llegada a puerto, si es un país extranjero el Comandante entregara

un ejemplar del Testamento al Cónsul o Agente Diplomático Nicaragüense
en ese país, exigiendo recibo y poniendo nota de ello en el Diario. Si llega
antes a Nicaragua se entrega con las mismas formalidades al Agente o
Autoridades marítimas37.Al Agente o Cónsul remitirá el testamento al
Ministro de Marina (Ministerio de Defensa) para, los interesados una vez
conocida la muerte del testador; tramiten ante la autoridad judicial su
elevación a escritura pública. Este testamento solo surte efecto si el
testador muere antes de desembarcar o antes de expirar los noventas
días subsiguientes al desembarque.
Pueden hacer testamento marítimo según nuestro Código Civil,

“Todos aquellos que durante un viaje marítimo vayan al bordo del buque
Nicaragüense de guerra en alta mar”. Arto. 1081 y 1083 párrafo 3ero C.
FORMAS Y SOLEMNIDADES
El testamento marítimo puede ser abierto cerrado o verbal. Es

menester advertir sin embargo que abordo de naves mercantes
Nicaragüenses solo pueden otorgarse testamento abierto en las formas
prescriptas por el Arto.1081 C.
37
Molina Arguello, Ligia Victoria. Ob. Cit. Pág. 43. Managua Nicaragua 1999.
58
CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MARITIMO
El testamento marítimo valdrá si el testador fallece antes de

desembarcar o antes de expirar los noventas días siguientes al desembarque
Arto.1083 C 4to párrafo.
No se entenderá por desembarque el pasar a tierra por corto tiempo

para reembarcarse en el mismo buque38.De este modo caduca el testamento
si el testador sobrevive noventa días a la fecha de su desembarque.
2.2.3. TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN PAIS

EXTRANJERO
Al tenor del Arto.1067 C. tiene validez en Nicaragua el testamento

escrito (no el oral) otorgado en país extranjero, siempre y cuando se hayan
observados las solemnidades de el lugar de otorgamiento y cumplimiento de
la máxima del Derecho Internacional Privado “locus regis actum” o lex loxi,
y además que pruebe la autenticidad del instrumento mediante el
agotamiento de la vía diplomática. También valdrá el testamento según el
párrafo segundo del Arto. VI No. 15 del titulo preliminar del Código Civil
cuando se observan las formas de nuestro sistema del testamento, y el
cumplimiento siempre obligado de la autenticidad por vía diplomática.
38
Arto 1083 párrafo 5to Código Civil de Nicaragua.
59
También se puede autorizar en el extranjero con plena validez un

testamento escrito por Ministro Plenipotenciario, por un encargado de
negocios, un Secretario de legación que titulo a expedido por el presidente
de la Republica o un Cónsul debidamente patentado (no el vicecónsul),
todos los cuales actúan como notario nacionales sujetos a las formas de
nuestro sistema de testamento. Sin embargo este testamento solo se puede
otorgar como Nicaragüense, no importa que este o no domiciliado, o bien
por un extranjero pero que necesariamente este domiciliado en Nicaragua.
En este caso los testigos instrumentales que coadyuvan a la validez del

instrumento deben se Nicaragüenses o extranjeros domiciliados en lugar del
otorgamiento. Al testimonio de este testamento hay que ponerle el sello de la
legación o del consulado, respectivo.
Se comprenden en las formas escritas previstas tanto el testamento

abierto como el cerrado. Caso de que el autorizante no sea el jefe de la
legación, se le debe poner el Visto Bueno de tal jefe al pie del testamento
abierto (su testimonio) rubricando cada hoja al principio y la fin de cada
página y si es cerrado se pondría en la cubierta.
El jefe de la legación debe remitir una copia del testamento abierto o

de la cubierta del cerrado al Ministerio de Relaciones Exteriores del País, el
cual a su vez, autenticara la firma del jefe de Legación y mandara la copia al
juez del último domicilio del testador para que la protocolice en el protocolo
del juzgado. Si no se conoce domicilio del testador se remite al juez de
Distrito da la Capital para su protocolización. Arto. 1068 y 1069C.
60
CAPITULO III
DE LA INEFICACIA DE LOS TESTAMENTOS
1. INEFICACIA DEL TESTAMENTO
Por ineficacia debemos entender la carencia de efectos normales en un

acto jurídico o sea cuando no surte los efectos característicos que debieran
producir. En materia de ineficacia deben observarse las siguientes
posibilidades:
1. La ineficacia total del testamento.
2. La ineficacia parcial del testamento.
1.1. INEFICACIA TOTAL DEL TESTAMENTO
En los actos jurídicos lo normal es la unidad de todo el acto. En los

testamentos lo que normalmente se anula es la cláusula o disposición legal,
sustituyendo el resto de las disposiciones testamentarias. Por excepción hay
nulidad que afecta la totalidad del testamento cuando:
a. Existe violencia y se trata bajo amenaza de causar daño al testador, en

su persona o bienes, o contra la persona o bienes de su cónyugue o sus
parientes.
61
b. Cuando el testamento es captado por dolo o fraude.
c. En caso que exista enfermo mental y hace testamento sin seguir las
reglas del testamento público abierto, con las seguridades establecidas
para los insanos en momentos lucidos.
d. Cuando la expresión de voluntad no es expresa y clara y se ha hecho

en monosílabos que contesten preguntas que se hagan al testador.
1.2. INEFICACIA PARCIAL DEL TESTAMENTO: POR NULIDAD

DE LA INSTITUCIÓN DE HEREDERO O LEGATARIO.
Hay ineficacia parcial del testamento cuando se anula institución de

heredero o legatario, pero se dejan subsiguientes las demás disposiciones
testamentarias por los siguientes casos:
a. Falta de forma por haberse hecho la institución de herederos en

comunicado secreto a parte del testamento aunque este haya sido
cerrado.
b. Cuando la institución fue hecha a persona incierta.
c. Que la cosa legada no es susceptibles de identificación.
62
d. Por haberse hecho la institución bajo condición de que el

beneficiario haga testamento a favor del testador o de otra persona.
e. Porque se le imponga al instituido una condición física o

legalmente imposible de cumplir.
1.3. INEFICACIA PARCIAL DEL TESTAMENTO: POR NULIDAD

EN ALGUNAS CLÁUSULAS.
Existe nulidad del testamento por nulidad de otras disposiciones cuando

se imponen condiciones inaceptables. Al respeto la Ley emplea la expresión
de que se tienen por no puesta por que la institución de heredero y legatario
vale como si no se le hubiera sujetado condición. Los casos más comunes
son los siguientes:
a. Las condiciones de no dar o de no hacer, las de no impugnar el

testamento.
b. Las condiciones de tomar o dejar de tomar estado.
c. El plazo o término en la iniciación o terminación de carácter de

heredero.
d. La condición de no enajenar los bienes recibidos o permanecer en la

indivisión indefinida de la herencia.
63
Además de la inexistencia y nulidad del testamento, podríamos

mencionar otras formas características de ineficacia del mismo así como: la
caducidad, la inoficiosidad y la revocación del testamento.
2. CADUCIDAD DE LOS TESTAMENTOS
La caducidad es la pérdida de los efectos de la institución, o pérdida

del eventual derecho o simple expectativa que hemos señalados corresponde
a los herederos y legatarios en función con el testamento.
Tal caducidad opera en los casos previstos por el Arto.977 C. que son:
a. Por fallecer el heredero o legatario antes que el testador, pues es

supuesto si ne quanon la sobrevivencia del sucesor, dentro del
apuntado concepto de sucesión mortis causa.
b. Cuando la institución de heredero y legatario es bajo condición

suspensiva, y fallezcan los instituidos condicionalmente antes del
cumplimiento de esa condición que les brinda el derecho.
c. Si el heredero o legatario deviene incapaz para recibir la herencia o

legado.
64
d. Si el heredero o legatario renunciare a su derecho, esto es repudie la

herencia o legado, derecho que le asiste y que le puede ejercitar
libremente.
Al tratar de la caducidad en relación con los testamentos, hay que

distinguir los siguientes supuestos:
a. El de caducidad por el simple transcurso del tiempo, en atención a que

el testamento ha sido otorgado en forma excepcional que ha de ser
sustituida por otra forma normal o común cuando han desaparecido
las circunstancias que justificaron su otorgamiento.
En este primer caso se trata de formas de testar sólo admitidas de manera

excepcional, atendida la concurrencia de circunstancias anormales.
b. El de tratarse de una forma testamentaria que puede quedar

consolidada y producir todos sus efectos, a condición de que dentro de
un tiempo determinado se practiquen ciertas formalidades
complementarias.
Estas se refieren a la necesidad de cumplir ciertas formalidades

complementarias una vez fallecido el testador, para que su testamento tenga
validez y eficacia, de manera que si transcurre cierto plazo sin haberse
cumplido tales requisitos, el testamento perderá su eficacia.
65
3. INOFICIOSIDAD DEL TESTAMENTO
Se da cuando el testador ha desheredado injustamente u omitido a las

personas a quienes por la Ley estaba obligado a dejar la herencia. Tiene su
origen en Roma la Querella “Inoficiosis Testamenti” con la cual, los
herederos legítimos, podían reclamar la parte de la herencia que le
correspondía y de las que habían sido privadas por el testador.
Algunos autores defienden la inoficiosidad del testamento como aquel

testamento que no surte los efectos deseados por le testador. Arto.1197 C. y
1209C.
En este supuesto nos estamos refiriendo a las asignaciones forzosas

que son aquellas en las cuales el Testador esta obligado a realizar y que se
suplen cuando no la ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias.
Lo más cercano a la Querella de Testamento inoficioso en Nuestra

Legislación es la acción de reforma del testamento.
4. ACCIÓN DE REFORMA AL TESTAMENTO.
La acción de reforma del testamento es el medio directo y eficaz que

otorga el legislador a los asignatarios forzosos para amparar y defender sus
66
derechos. La reforma del testamento deja subsistir en el testamento toda

aquella parte que no perjudique las asignaciones forzosas.
Las características de esta acción de reforma del testamento son dos:
a. Es personal
b. Es una acción patrimonial.
Es personal: Porque deberá intentarse en contra de los asignatarios

instituidos por el testador sin perjuicio de las asignaciones forzosas
amparadas por esta acción.
Es patrimonial: Es netamente patrimonial porque consigue un fin de

carácter económico en beneficio apreciable en dinero.
En consecuencia, la creación de reforma es renunciable, transferible,

transmisible y prescriptible.
La prescripción para entablar esta acción de reforma es de cuatro años

contados desde el día en que los interesados tuvieron conocimiento.
67
4.1. LEGITIMACION ACTIVA Y PASIVA PARA EJERCER LA

ACCIÓN DE REFORMA DEL TESTAMENTO
Según nuestra Legislación Civil, los interesados para ejercer la acción

de reforma del testamento son: el cónyuge sobreviviente para la integración
de su porción conyugal Arto.1222 C.
También tendrán la acción de reforma del testamento las personas a

quienes el testador estaba obligado a suministrar alimentos según la Ley y
no lo hizo en cantidad suficiente Arto.1223 C.
4.2. PROCEDIMIENTO PARA EJERCER LA ACCION DE

REFORMA DEL TESTAMENTO
El procedimiento para entablar esta acción de reforma de testamento

no esta especificada y al no existir un procedimiento determinado o especial
entra a funcionar el Arto. 6 Pr., dice “Se aplicara el procedimiento ordinario
en todas las gestiones, tramites y actuaciones que no estén sometidas a una
regla especial diversa cualquiera que sea su naturaleza”.
5. REVOCACIÓN DEL TESTAMENTO
Todas las legislaciones han visto siempre en el testamento un acto

revocable “Voluntas hominis deambulatoria ets usque ad mortem” o bien
68
“Voluntas testatoris ets deambulatoria usque ad ultimum vital spiritum” (la

voluntad del testador es inmutable hasta el último soplo de vida). Siendo el
testamento un acto esencialmente revocable no viene a ser mas que un
proyecto durante la vida del testador: Es la expresión de su última voluntad
por el que ha sido redactado ciertamente de ante mano ante el temor de ser
sorprendido por la muerte, pero que se reputa emitida en el momento mismo
de perder la vida. Ya en Nuevo Testamento (Hebreos 9, 17) dice: “Un
testamento no entra en vigor hasta la muerte; permanece sin efecto mientras
vive el testador”39.
La revocación puede ser TOTAL o PARCIAL, EXPRESA o

TÁCITA.
La Total comprende la totalidad del contenido del testamento, la

Parcial solamente una parte de sus disposiciones. La Expresa deviene del
acto voluntario del testador, contenido en otro testamente otorgado con las
mismas formalidades legales o bien en escritura pública. La Tácita tiene su
fundamento en hecho de haber dispuesto el causante de los bienes heredados
en vida.
El testamento puede ser revocado de manera expresa libremente, total

o parcial, siendo irrenunciable para el causante el derecho a la revocación.
Mientras la revocación no se efectué, el testamento anterior otorgado
validamente, con el cumplimiento de las formas solemnes prescritas para los
de su clase, conserva su valor, no puede invalidarse Artos. 971 y 1210C. Sin
39
Ortiz Urbina, Roberto. Ob. Cit. Pág. 20 Managua, Nicaragua. 1999.
69
embargo los testamentos privilegiados o especiales, que tienen una vida

efímera en función con sus circunstancias motivantes, caducan, esto es,
quedan sin efectos totalmente, sin necesidad de revocación expresa en los
casos previstos en nuestra la Legislación en el Arto.1210 C.
Se exige para la revocación los mismos requisitos de solemnidad que

para la formación del testamento. En nuestro reglamento son nulas las
cláusulas llamadas “ad-cautelam” las que el testador se obliga a no usar su
derecho de testar o de revocar sino bajo ciertas condiciones así como
fórmulas, señales y palabras.
La revocación tacita: Es aquella que no consta expresamente sino que

se desprende de la voluntad presunta del testador. El testamento anterior
queda revocado de pleno derecho por el posterior perfecto si el testador no
expresa en este su voluntad de aquel subsista en todo o en parte. Esta
revocación surte efecto aunque el segundo testamento caduque por la
incapacidad o renuncia de los herederos o legatarios nombrados en nuevo
testamento.
Para que exista revocación tacita se requiere que el testamento donde

consta la revocación sea perfecto porque si resulta nulo o caduca, tal
testamento no surtiría efectos y por tanto la revocación hecha en el mismo
tampoco la tendría y el testamento anterior seguiría válido.
Algunos autores sostienen y es el caso mismo de nuestra Legislación

que cuando el segundo testamento no contiene ninguna disposición que sea
70
contraria al primero, se da el caso de una voluntad tácita del primer

testamento conservada por el testador, por que el primero no quedaría
revocado en lo que fuera compatible con el segundo y seta basado en la
norma general de interpretación del testamento que tienda a conservar lo que
fuéramos conforme a la voluntad del testador. Tal seria el caso de un
segundo testamento que por las circunstancias pareciera más bien tener el
carácter de complementario o aclaratoria del primero Arto. 1213 y 974 C.
Esta revocación puede ser real o material; en ciertos casos puede

considerarse revocación de esta clase si el testador mismo es quien rompe el
pliego interior o abre el que forma la cubierta o borra, raspa o enmienda las
firmas que autoriza el testamento público cerrado puesto que con esto queda
sin efecto. Lo mismo si lo pierde, oculta o destruye.
6. REVIVENCIA DE UN TESTAMENTO ANTERIOR
El testador puede hacer revivir un testamento anterior que hubiere sido

revocado por el que seria el caso de un testamento “Per relatione”.
Disposiciones testamentarias per relatione, se conocen con el nombre

las disposiciones que no constan completo en el testamento solemne donde
el testador expreso su voluntad sin que para completarlas el testador hace
referencia o relación a algo extraño en ese testamento. Existe en ocasiones
disposición de hacerlo así porque el testador piensa que podría modificar su
voluntad por el solo hecho de cambiar el documento complementario sin
71
necesidad de recurrir nuevamente a la solemnidad propia del testamento, por

ejemplo; “será heredero la persona cuyo nombre aparezca en tal papel que se
halla en mi caja de seguridad”.
Surge entonces la cuestión de resolver si la disposición testamentaria

puede ser válidamente completada por el elemento extraño al testamento
formal.
Algunos autores piensan que esta disposición es válida cuando no

resulte incompleta por el defecto de la determinación de la voluntad. Pero en
nuestra legislación la solemnidad testamentaria tiene por objeto, en otros
casos asegurar la identidad, capacidad, libertad del testador y la
imposibilidad de alteración del testamento. En consecuencia una disposición
testamentaria que hace referencia a un documento que no llena los requisitos
propios de la solemnidad testamentaria, no tiene ninguna validez porque en
tal documento no consta la libertad, ni la caducidad, ni la identidad del
testador ya que dicho testamento pudo haber sido alterado o hecho por su
autor sin la capacidad de vida con voluntad viciada.
El carácter formal del testamento lleva consigo que su contenido

puede surgir válidamente fuera de la solemnidad predeterminada por la Ley.
Es valida la disposición “per relatione” cuando por medio de un

testamento el testador hace revivir un testamento ya revocado por él debido a
que este no puede ser alterado por nadie y reúne las garantías necesarias.
72
Por lo que hace a nuestra legislación no existen precedentes en cuanto

a la Revivencia de un Testamento ya revocado, tampoco existen
disposiciones en nuestro código Civil referidas a la Revivencia de un
Testamento anterior, en todo caso somos del criterio que si esto ocurre
constituiría un nuevo Testamento y no Revivencia del Testamento ya
revocado.
73
CAPITULO IV
PRESEDENTES HISTORICOS
1. ORIGEN DEL TESTAMENTO EN ROMA.
El texto mas importante que tiene sobre la antigua susecion en Roma

es la famosa regla de la suseciones intestada de la Doce Tablas. Si intestato
moritur, cui-suus heres nec escyt ad natus proximus familian habeto. Si ad
natus nec escyt, gentiles familian habeto.
SUI son los pertenecientes a la familia agnaticia que se encontraban

bajo autoridad del Pater: entre ellos sucedían solamente los sui inmediato no
desheredado (vg. los hijos, pero no los nietos cuyos padre vive). Heres
significa el señor, y más concretamente, el que se inmiscuye en el ámbito
posesorio dejado vacante por el difunto.
Para que se el supuesto de la Ley de las Doce Tablas es preciso:
a. Abrir sin testamento valido
b. No dejar heredero Suus. Pero ¿Se entenderá en dicha Ley que

quien deja heredero Sui puede otorgar testamento?
74
La regla fue luego en Roma la libertad prácticamente ilimitada de

testar, pero ¿Exista esa misma libertad en esta época? Lo más
verosímil es que en tal época el pater familia solo pudiera testar en
ausencia de sui y únicamente un acto legítimo cuya autorización
competía al romano reunidos en comicios.
El testamento comitis calatis servia, entonces para adoptar un

heredero a quien no los tenia Sui, evitando al extinción del hombre y del
culto familiar.
Luego al cambiar las circunstancias, en la comunidad de los herederos

domésticos, creciendo las familias, el patrimonio es cada vez menor e
insuficiente para alimentar a los comuneros.
La división reiterada, reduce las fincas a parcelas ínfimas que no

convenía ni a los propietarios ni a la economía del país. La nobleza
necesitaba que la gran propiedad latí fundaría y los grandes negocios del
tráficos fueran recibidos por un solo heredero, y darle, ya con una base
financiera suficiente, la capacidad de acción en la dirección política de
Roma. Los labradores obtienen unidades agrícolas rentables.
De ahí que probablemente por medio de la jurisprudencia se

permitiera la institución de un único heredero, con desheredación de los
otros sui. La política de conquista y colonización de Roma corre pareja con
la evolución hacia la libertad de testar.
75
Para conseguir esa libertad ayudaría también la consideración de que

el padre le incumbía incluso el derecho de vida y muerte sobre sus hijos,
todavía más, podía privarle de su participación en el patrimonio familiar
mediante disposición de última voluntad.
Al generalizarse el testamento ante los comicios que se reúnen dos

veces al año, soleen Roma, para aprobarlos resulta insuficiente, y junto a el
empieza a utilizarse, con el fin de nombrar heredero único, el testamento per
aes et libram; medio que anteriormente usaba el testador para hacer llegar
algunos bienes a otras personas, cuando no habían Sui. Este era un acto de
naturaleza privada.
La evolución del derecho primitivo sucesorio hasta la compilación

Justiniano, representa el cambio de un ordenamiento rígido y formal, basado
sobre las relaciones de autoridad, a otro más flexible fundado en vínculos de
sangre.
El pretor crea un nuevo derecho sucesorio mas adecuado a las nuevas

exigencias sociales. A la vez simplifica las formas de testamentos y admite
por medio indirecto, el derecho de determinado descendiente y ascendiente a
recibir una parte de los bienes del causante.
Cuando decae la actividad del pretor, es el Senado, y luego la de los

príncipes, las que trasforman el estado de cosa de sus tiempos; Justiniano
después da un nuevo aspecto y sienta las bases del moderno ordenamiento
sucesorio.
76
Los Senados consutos Tertuliano y Orficiano admiten la sucesión

reciproca entre madre e hijo y la legislación imperial regula la sucesión ab-
intestato, hasta que Justiniano da a esta y ala legitima un nuevo aspecto, y
sienta las bases del moderno ordenamiento sucesorio.
El paso decisivo hacia el derecho de disolver la comunidad, en vida,

aun contra la voluntad de los hijos transformación que Schultze atribuye a
influencias de las ideas cristianas; según veremos a continuación.
2. EL ELEMENTO CRISTIANO EN LA FORMACION DE LOS

TESTAMENTOS.
La aplicación de una serie de principios morales y religiosos a la

formación de unas reglas que pretende tener valides universal, y que en
general creadas por el sistema Romano de conceptos jurídicos, están
dirigidas a modificar un derecho existente.
El sistema Romano o los Germánicos nacen primero como derecho

consuetudinario, como auto regulación; el Canónico viene ab-extra,
impuesto por una autoridad espiritual. Por lo demás en el elemento no entran
solo las reglas Canónicas sino también toda influencia que la doctrina
cristiana ha tenido sobre los derechos seculares.
77
La principal manifestación de esta última es; sin duda un tema de

libertad de disponer, frente a la indisponibilidad de los bienes por la cabeza
de familia que establece los derechos Germánicos y que la iglesia proclama.
Hablando estrictamente del derecho Canónico su influencia se ve que

en definitivo aunque relativo triunfo del Sistema Romano sobre el Sistema
Germánico, se debió a la puesta en valor, en el, y por los canonistas de los
principios cristianos: El respecto absoluto a la personalidad humana en su
mas alta manifestación, y la afirmación abstracta de la libertad de querer en
cualquier sujeto de derecho. Se comprende así que el Derecho Canónico
haya facilitado extraordinariamente las formas de los testamentos.
Quita, si, de los Romanos, las formalidades complicadas y el excesivo

número de testigos bastando la declaración ante el párroco. Como resultado
de esta influencia el testamento viene así a perder, como negocio jurídico, la
importancia que tenia en el Derecho Romano, y quedan reducido a un simple
medio instrumental, a un procedimiento para recoger y conservar la libertad
del testador.
Siguiendo la historia vemos que en España se tiene conocimientos en

los primeros datos orgánicos suministrados por los Visigodos. Y en esta Ley
la sucesión a causa de muerte se configura en fondo con arreglo al derecho
Romano vulgar, pero muy modificados por elementos Germánicos.
La libertad de disponer habiendo descendientes se reduce a quinto de

la herencia, si bien el causante puede distribuir arbitrariamente entre
78
aquellos una parte de su caudal. En la alta edad media cobra vigencia el

elemento Germánico y popular como se ve en los fueros municipales y
generales. Al iniciarse la baja edad media y pese a la creciente influencia del
Derecho Romano, sigue preponderando en las fuentes la sucesión familiar y
así la herencia forzosa, pero queda cierta autonomía a la voluntad del
causante sin duda por influencia del Derecho Romano y Canónico, si bien en
realidad el Sistema Romano de la sucesión testamentaria ha quedado en gran
parte olvidado en la alta edad media y los tipos puros de testamentos o
domicilio ya no se encuentran si no excepcionalmente. Fuera de la Sucesión
Familiar, no hay sucesión universal.
Posteriormente la evolución continua con las partidas que introducen

en derecho de sucesiones los principios Romanos ya olvidados e igualmente
las influencias de la Legislación Canónica, introducen las formalidades
testamentaria y sienta la incompatibilidad entre la sucesión Testada y la
Intestada.
En el año 1348 el ordenamiento de Alcalá da fuerza como Derecho

supletorio de las partidas. Las Leyes de Toro contienen importantes
disposiciones sobre testamentos y reserva.
La nueva recopilación y la novísima contienen algunos preceptos

sobre testamentos, Albaceas, incapacidad para recibir, mayorazgo que no
modifican en la esencial el anterior sistema.
79
Las Legislaciones que han tenido importancias también para el

desarrollo de esta institución son la Legislación de Francia e Italia. En la
actualidad la mayoría de las Legislaciones se inclinan a favor de la
limitación en al libertad de testar, pero tenemos países como Inglaterra en el
que existe la libertad absoluta.
3. EL ELEMENTO GERMÁNICO EN LA FORMACION DE LOS

TESTAMENTOS.
Los Derechos Germánicos parten de una sucesión hereditaria

exclusivamente familiar que va transformándose en un Derecho Sucesorio
de Stricto Sensu paralelamente a la transformación de la propiedad
colectiva primero de la Sippe y luego de la familia, en propiedad privada. He
aquí por que la sucesión en los bienes muebles aparece antes que en los
inmuebles.
La muerte de comunidad atribuye al padre una parte de los bienes de

la misma sobre la que puede disponer inter vivos o a causa de muerte.
Al principio parece que no existía en los Germanos la parte de libre

disposición si bien los Derechos de los comuneros sobre los bienes del grupo
familiar habrían de tener ya siendo aspecto de Sucesión; así se explica que
de una parte se afirme que no existe testamento y la existencia de orden de
sucesión legal.
80
Luego desarrolla cierta libertad de testar de disponer, el heredero sigue

determinado por el parentesco de sangre: mediante testamento o los negocios
que juegan el mismo papel solo puede favorecerse a titulo singular.
Las disposiciones muerte causa que siempre son a titulo particular, se

verifican sobre todo mediante donación. El testamento se recibe primero
entre los Visigodos y los Burgundios, quienes ya lo usan en el siglo V.
Pero tanto la donación como el testamento adquieren al aceptarse

entre los Germánicos caracteres absolutamente distintos de las instituciones
que con tales nombres conocieron los cuerpos Romanos.
El Testamento; es la declaración unilateral de última voluntad, no

contienen institución de heredero, esta llega en época muy tardía, y nunca,
hasta la total recepción del derecho Romano; y en los países en que esto
sucede, como requisito indispensable del testamento; el Derecho Francés de
costumbre sigue manteniendo siempre la regla de que “institution d heritier n
a pint lieu” y algunas costumbres llegaban al extremo de declarar nulo los
testamentos que contuvieran.
En la práctica jurídica de algunos pueblos por ejemplo, los

Longobardos, hay testamentos de tipo Romano que llevan la cláusula,
confirmada con juramento de invariabilidad, contagio indudable de la
donación Germánica.
81
De la práctica de tales cláusulas de irrevocabilidad del testamento se

debe derivar la sucesión contractual rechazada por el Derecho Romano. El
contrato sucesorio mas antiguo debió ser el de renuncia a la herencia. En
todo caso los contratos sucesorios positivos no son como muchos creen, un
producto genuinamente germánico, sino el resultado de una lenta evolución.
4. ANTECEDENTES DEL TESTAMENTO EN LA EDAD MEDIA
El testamento se convierte para la mentalidad del hombre medieval, en

auténtico pasaporte para la vida eterna, aunque es bien consiente de que ese
documento tiene que ir acompañado de las buenas obras y complementados
por los correspondiente sufragios.
Las causas para que un hombre se decida a redactar su testamento se

puede dividir en dos planos; el natural y el sobrenatural. Es decir, la
transmisión de bienes temporales, y la conciencia de la necesidad de
presentarse libre de acusaciones ante el juicio divino.
Lo habitual era que se testara cuando la enfermedad causase los

primeros indicios, aunque su redacción podía hacerse en cualquier momento.
Los meses de calor entre abril y octubre era la época de mayor número
de testamentos debido al aumento de las fiebres y las pestes. Era necesario
no retrasar excesivamente el momento de la redacción del testamento porque
éste tenía que redactarse en plena condiciones psíquicas y morales.
82
El testamento se constituyo, desde los primeros siglos medievales, en

un autentico seguro de vida eterna para el testador, siempre y cuando
acompañados de las buenas obras y de un verdadero arrepentimiento, que las
mismas disposiciones del documento debían acreditar.
De hecho, en los testamentos medievales se establece desde el

principio una dicotomía bien caracterizadas entre las donaciones terrenas
(pago de deudas pendientes, establecimientos de donaciones a los familiares,
recompensas a los amigos, retribución a los colegas profesionales) y las
espirituales (limosina de todo tipo, donaciones a las parroquias, solicitud de
oraciones y, por fin, el confuso mundo del establecimiento y pago de los
sufragios que el testador establece para entrar en la vida eterna con la mayor
brevedad posible).
Es en los preámbulos de los testamentos donde quizá se muestra de

modo mas explicito el temor a la muerte y la conciencia de su proximidad
que los ciudadanos bajo medievales tienen. Allí el testador suele explayarse,
manifestando en algunas ocasiones el estado de ánimo con el que afronta de
modo inminente o no la muerte natural. En estas cláusulas es donde se
refleja con más hondura la conciencia del hombre medieval ante la magnitud
de lo sobrenatural o la idea de la fugacidad de la vida.
El Derecho de disponer voluntariamente de los bienes para después

del fallecimiento, tiene como antecedente la facultad de disponer entre vivos,
y es evidentemente un atributo de la propiedad, una manera de manifestarse
83
la libertad individual, mas exteriorizada cuando mas se han exaltado los

derechos individuales como en la Revolución Francesa.
5. APARICIÓN DEL TESTAMENTO EN NICARAGUA
El derecho de sucesión aparece en Nicaragua con el trasplante del

Derecho Castellano, al constituirse el sistema colonial español.
Anteriormente, durante le periodo precolombino, el régimen comunal de la
propiedad territorial dio características especiales a la transmisión de esta
clase de propiedad, que no coinciden con los lineamientos del Derecho de
sucesión que hoy entendemos. Las reglas de la herencia solo pueden tener
aplicación en los bienes muebles. El Derecho de sucesión en nuestra
sociedad, como sabemos se basaba en la época colonial en los principios
clásico del Derecho Romano de Justinianeo, reactualizado por Alfonso X
sabio del siglo XIII en el Código llamado comúnmente “Las sietes partidas”;
pero también, se daban algunas manifestaciones del Derecho Feudal, sobre
todo en lo referente a los privilegios del “Mayorazgo”.N. A (Monografía
historia de la sucesión testamentaria en Nicaragua; Emilio Munguia).
La herencia se adquiere, o por un acto que exprese la voluntad del

testador, o por disposición de la Ley que presume y supone dicha voluntad
cuando el difunto murió sin expresarla en debida forma. De aquí viene la
división de la herencia testamentaria y legitima; de modo que herencia
testamentaria es la que se confiere por testamento, y legítima o ad intestato,
84
la que se confiere por la Ley. También, el concepto de testamento aparece de

conformidad con la Ley primera titulo primero, partida sexta, como: “la
declaración legal que uno hace de su última voluntad disponiendo de sus
bienes par después de su muerte”.
Estos principios fundamentales sustentados por el mencionado Código

de las Sietes Partidas se vinieron manteniendo de igual modo por el
ordenamiento de Alcalá de Henares de 1364, por las Leyes de Toro de 1505,
por la recopilación general de las Leyes de Castilla de 1567, por la Novísima
Recopilación de 1805, que tuvieron también vigencia en América durante le
régimen colonial; su aplicación comprendió también a los indios, como
Vasallos, con igual Derechos que los españoles para disponer de sus bienes.
Al proclamarse la independencia, todas estas Leyes continuaron

rigiendo en Nicaragua, pues tanto en el acta de independencia de Guatemala
de 15 de Septiembre de 1821, como en el “Acta de los Nublados de León”, y
en el plan de iguala se mantuvo el principio de continuidad en los nuevos
Estados independientes de la constitución de Cádiz y de mas Leyes
españolas que no se opusiera el nuevo régimen.
Así mismo, al decretarse la separación de Centroamérica del Imperio

Mexicano de Iturbide y constituirse el nuevo Estado de las Provincias
Unidas de Centroamérica el primero de julio de 1823, se siguió aceptando la
vigencia de las antiguas leyes españolas mientras no creaba una propia
legislación nacional. Esta situación se prolongo por mucho más tiempo
dentro del sistema federal como al surgir un nuevo Estado soberano e
85
independiente de Nicaragua en 1838. La sucesión testamentaria estuvo en

nuestra Patria durantes los primeros de su vida independiente. Fue
consagrado concretamente en la Constitución Política de Nicaragua de 1854;
de modo, que al dictarse el primer Código Civil en 1871, ya estaba en plena
vigencia en nuestro Código.
86
CONCLUSIONES.
Al finalizar este estudio, nos sentimos satisfechos porque en él

expusimos los problemas que con mayor frecuencia se presentan
en la practica cotidiana en materia de sucesión testamentaria, pero
además encontramos algunas deficiencias en nuestra legislación
como es: cuando existe cláusula de reconocimiento de un hijo o
hija en un Testamento y este se revoca, se revoca con ello también
el reconocimiento del hijo o hija. Criterio que personalmente no
compartimos, pues lesiona el derecho a un nombre y a una
identidad propia a lo cual tenemos derecho todos los ciudadanos
para ser identificados con un nombre de familia o nombre familiar,
asimismo está en contra posición con la Convención Internacional
de los Derechos del niño y la niña ratificada por Nicaragua en 1995
y reconocida en nuestra Constitución Política en el arto. 71. Se
puede observar que esta falta de reconocimiento también lesiona
otros derechos tal como el derecho a la sucesión misma e incluso el
derecho a los alimentos (pensión alimenticia). En otras
legislaciones sucede que aun revocado totalmente el Testamento
que contiene una cláusula de reconocimiento de hijo o hija, esta
queda a salvo con el objetivo de proteger al infante.
87
En otro aspecto que encontramos deficiencias es en lo que se

refiere a la registración de los Testamentos, en el Registro de la
Propiedad Inmueble, nuestra posición es que todos los
Testamentos otorgados deben ser registrados, además el registrador
debería llevar un libro especial para los Testamentos, así también
para registrar cualquier modificación posterior que se haga al
Testamento, como pueden ser: revocaciones parciales, totales,
impugnaciones, etc. tal como sucede con los Derechos Reales. El
inconveniente que crea la no inscripción de los testamentos es de
que como estos pasan ocultos en los protocolos de los notarios,
puede ser que los herederos legítimos al ser instituidos como tales
y tomen posesión de los bienes heredados realicen actos de
disposición con ellos como enajenaciones, donaciones, permutas,
etc. y que al aparecer el heredero testamentario ya no exista el
acervo hereditario que el testador dispuso que recibiera.
Aquí anotamos las deficiencias que encontramos y algunas

posibles soluciones, pero no dudamos que nuevos investigadores
pueden encontrar nuevas problemáticas en relación al tema ya que
la sucesión testamentarias es bastante amplia, esperamos también
que nuestro trabajo sirva de pauta para futuras investigaciones.
88
BIBLIOGRAFIA
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Barcelona; Bosh, 1960XVI. 738 Pág.
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• Figa Faura, Luís. Como se hace un Testamento. Editorial De

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• Ortiz Urbina, Roberto. Derecho de Sujeciones. Managua,

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• Chávez de Gallo, Jeannette. Ejecución del Testamento.

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Monografía previa a optar el titulo en Derecho. UNAN-
LEON.1975.88 Hojas.
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• Munguia Palacios, Roberto Emilio. Evolución Histórica de la

Susecion Testamentaria en Nicaragua. Monografía previa a
optar el Titulo en Licenciado en Derecho. UNAN- LEON.
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OTROS
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• Código de Procedimiento Civil de la Republica de Nicaragua.

Tomo I y II. 2da ED. Managua Nicaragua, 1950.
• Diccionario Jurídico Espasa.
91
92
Escritura Número Uno. Testamento. En la Ciudad de León a las diez y media de la
mañana del día veintinueve de Agosto del año dos mil tres. Ante mí Luis Alberto
Zapata Sandoval, Abogado y Notario Público de Nicaragua, con domicilio y
residencia en la Ciudad de león, autorizado para cartular por la Excelentísima
Corte Suprema de Justicia en el quinquenio que vence el veintisiete de Agosto del
año dos mil siete y antes testigos instrumentales, idóneos de mi conocimiento
personal que al final nominaré. Comparece el Señor Juan Cristóbal Garcías Solís,
mayor de edad,, soltero, agricultor y de este domicilio, el que se identifica con la
cedula N° 103- 070464 - 0005 k, y tiene la capacidad legal para obligarse y
contratar y en especial para este acto y dijo que otorga su testamento de la manera
siguiente. Primero: Que es hijo legítimo de José Antonio García Camacho y de
Juliana Solís Rueda ya difunto. Segundo: que sus bienes consisten en un predio de
cincuentas manzanas que linden de la siguiente manera. Al Norte finca el Ayote, al
Sur finca la sonrisa, al Este Don Serafín Nicoya, al Oeste camino en medio finca
las Lomas. Inscrito con el número cuatrocientos cincuenta y seis, asiento treinta y
dos, folio ciento siete y ciento ocho del Tomo seiscientos veintiuno del Registro
Público de la Propiedad de Inmueble del Departamento de León, que el predio se
encuentra ubicado en la ciudad de León, que lo identifica con el nombre Finca el
Encanto y que está cercado con cercas propias. Que dicha finca es ganadera y
actualmente cuenta con un total de ochenta vacas paridas y cinco toretes. Tercero:
que reconoce como sus hijos a los menores Marcial y Ana Lucía López de ocho y
cinco años respectivamente quienes se ha creado bajo su potestad y para que sean
tenidos como tales, en las relaciones de familia y derecho de sucesión. Cuarto :
que lega a favor de su trabajador ayudante Don Seferino Aguilar, mayor de edad ,
agricultor, soltero y de este domicilio un legado que constituye en cinco vacas
paridas que se le entregarán a los dos meses, después del fallecimiento del
otorgante. Quinto: que instituye por su únicos y universales- herederos de todos
sus bienes, efectos, derecho y acciones a sus nominados hijos Marcial y Ana Lucía
para que dispongan de ello libremente, en él termino o plazo en que cumplan su
mayoría de edad y bajo condición de mantener el bien inmueble en buen estado y
en caso de vender el inmueble, se le dará Derecho de preferencia, entre ellos o sus
familiares más cercanos. Sexto: que nombra albacea y ejecutor testamentario para
que cumpla con sus disposiciones a su hermano Don Tomás García, quien es
mayor de edad, casado, agricultor y de este domicilio, quien queda con las
facultades de juez inventariante, partidor y amigable componedor. Séptimo: Que
nombra guardador de sus referidos hijos menores a su expresado hermano Don
Tomás de generales expresadas. Octavo: que revoca y anula cualquier otro
testamento que haya otorgado, pues el que quiere que valga es el que hoy otorga
ante el suscrito Notario y los testigos instrumentales Señores Don Enrique José
Suaso, agricultor, casado y de este domicilio, Cesar Juárez Pérez, agricultor,
casado, del domicilio de Telica y Francisco López Arguello, ingeniero, soltero y
de este domicilio, todos, mayores de edad, saben leer y escribir, de notaria y buena
conducta, Nicaragüenses, no tienen vinculo de parentesco ni con el suscrito
Notario, ni con los herederos. El suscrito Notario da Fé que el testador se
encuentra en su sano juicio, memoria, voluntad y en el uso completo de sus
facultades de la cual me he asegurado, que el testamento se ha otorgado en
un solo acto y sin interrupción alguna y que el testador otorgó su testamento en
alta y clara voz de manera que el suscrito Notario y los testigos lo vieron, oyeron
y entendieron todas y cada una de sus -disposiciones testamentarias. Así se
expresó el otorgante a quien instruí acerca del objeto, valor y trascendencia
legal de éste acto, de las cláusulas generales que aseguran su validez, de las
especiales que contienen y requisitos, de su inscripción en su oportunidad. Y
leída que fue por mí el Notario integrante al otorgante en presencia de los
testigos ya mencionados, lo encuentran conforme, aprueban y ratifican y
firmamos. Doy fé de todo lo relacionado.
Juan Cristóbal García Solís.

( Otorgante)
Enrique José Suaso. César Juárez Pérez. Francisco López Arguello

(ler. Testigo. ) (2do. Testigo. ) ( 3er. Testigo. )
Luis Alberto Zapata Sandoval.

Notário Público.
ESCRITO DE SOLICITUD DE ELEVACIÓN DE ESCRITURA
PUBLICA DE UN TESTAMENTO HECHO DE PALABRAS
Señor Juez Civil de Distrito………
Yo,…………………….. Mayor de edad, casada, ginecóloga y de este

domicilio, a usted con el debido respecto expongo:
Según la partida de defunción que acompaño a esta solicitud, consta que el

señor…………………. falleció a las……………….. del día … …….
Hallándose en peligro inminente de muerte hizo testamente ante cinco
testigos, en el municipio de…………………… del departamento
de………………… de esta jurisdicción, testamento que debe surtir todos
sus efectos legales, desde el luego en el referido lugar no existe notario.
Siendo parte legítima para instar la elevación a escritura publica del

otorgamiento del testamento que se verifico de palabra, pues tengo interés en
él, a usted pido de conformidad con los Artos. 1046C y 636, 637Pr, se sirva
mandar citar a los testigos ante quienes se otorgo el testamento y son los
señores A, B, C, D Y E (calidades), a fin de su autoridad los examine acerca
de las disposiciones que en forma de testamento hizo ante ellos de las
circunstancias del estado de inminente peligro de muerte del testador; para
cuyo fin usted se servirá señalar el día y hora para la comparecencia.
Resultando de sus declaraciones las circunstancia de peligro inminente de

muerte en que se encontraba el testador y el propósito deliberado que tuvo
de hacer su testamento y demás extremos prevenidos en el Arto. 646Pr; pido
a usted, se sirva declarar testamento lo que dichas declaraciones resulte sin
perjuicio de terceros, mandando a protocolizar el expediente en el protocolo
del juzgado o en el del notario que usted designe, librándole a los
interesados los testimonios que pidieron.
……………., de…………. de……………………………

de……………………………………
-Abierto
TESTAMENTO COMUN -Cerrado
-Militar
Especial -Marítimo
-El realizado en el Extranjero
Arto.1029 C
-Menores de 18
-Los que se hallen en interdicción
-Los ciegos, los sordos y mudos
-Los condenados que tienen como pena
accesoria suspensión de derechos políticos y
civiles
QUIENES NO PUEDEN SER -Los que no sean vecinos de la república
TESTIGOS EN UN TESTAMENTO -Los que no entiendan el idioma del testador
-La mujer, los dependientes, criados o
parientes, cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad del notario autorizante y
el que escribe el testamento
Los herederos, legatarios, conyugues y
parientes de los instituidos
- Debe conocer al testador o identificar su persona con dos

testigos que el Notario debe conocer
NOTARIO - Asegurarse que el Testador tiene la capacidad para otorgar el
Testamento
- El Notario debe hacer notar esta circunstancia

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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE NICARAGUA.

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

TRABAJO MONOGRÁFICO PREVIO A LA OBTENCIÓN

“FORMALIDADES EN LOS TESTAMENTOS”

TUTOR: MSC. BELIGNA SALVATIERRA IZABÁ.

LEON, JULIO DE 2006.

En la culminación de este trabajo, nos ayudaron de una gran manera

A nuestro tutor, Lic. Beligna Salvatierra Izabá, por compartir de su

Queremos agradecer a dos personas especiales que nos facilitaron con

Agradecemos también a cualquier otra persona que de una manera u otra

En primer lugar a Dios nuestro Padre Celestial quien me dio la vida,

A mis Padres Carlos Alberto Delgado Delgado y Martha Azucena

A mi tía Eloisa Delgado Saldaña de Valle quien es para mí como una

A mi tío Carlos Alberto Carvajal Padilla quien también me ayudo con

En honor a mi tío el Dr. Alfonso Valle Pastora que en paz descanse

Denis Alberto Delgado Carvajal.

A DIOS que nos da la oportunidad de vivir y que con sus bendiciones he

A un gran hombre; que con mucho sacrificio me ha brindado el apoyo

A mi hijo; que es una luz de esperanza para mi vida.

Engels Ernesto Dimas Zelaya.

En primera instancia quisiera dedicarle este trabajo a DIOS todo

A mi padre: Leonel de Jesús Flores Ruiz, que con tanto esfuerzo ha

A estas tres mujeres bellas: Ana Maria Torres Rueda, mi madre. Ha

Especialmente dedico este trabajo a un amigo verdadero y a su familia,

Leonel de Jesús Flores Tórrez.

1. Requisitos de los Testamentos………………………………14

1. Ineficacia del Testamento………………………………..61

1. Origen del Testamento en Roma………………………………74

Nuestro trabajo monográfico pretende plantear las formalidades y

Aquí observaremos una serie de vicios que causan la nulidad e

Este trabajo no solo es para los estudiosos en la materia del

GENERALIDADES DEL TESTAMENTO

El testamento supone la posibilidad de que la voluntad del sujeto de

1.1. JORNDANO BAREA explica que en la doctrina hay tres concepciones

Según la primera, el testamento es una simple forma documental acta

con predominio del aspecto patrimonial. En sentido sustancial pero estricto,

1.2. ROYO MARTINEZ dice que el testamento “es un negocio jurídico

1.3. CONCEPTO LEGAL

Generalmente cuando hablamos de sucesión hereditaria, nos estamos

Desde el punto de vista doctrinal el testamento presenta las

adolecer el carácter personalísimo, sin embargo el Art.946C, lo

2. CARACTERISTICAS DEL TESTAMENTO

2.1. El testamento es un acto jurídico:

En tanto implica una manifestación de Voluntad tendiente a crear,

2.2. El testamento es un acto jurídico unilateral:

Porque expresa la manifestación de voluntad de un solo sujeto, por

La Excelentísima Corte Suprema de Justicia ha dicho que la unidad

La secuencia que constituye el acto testamentario, va desde el

2.3. El testamento es un acto jurídico solemne:

Debe solo realizarse en alguna de las formas establecidas por la ley,

El testamento exige solemnidades objetivas, o sea establecidas en

b) El testamento es un acto de importancia en la vida jurídica; da origen a la

2.4. El testamento es un acto jurídico personalísimo:

No puede ser realizado por interpósita persona, ni por el representante

Este carácter personalísimo del testamento trae consigo dos

¾ La ley no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos, ni las

El legislador no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos, o sea

Tampoco se aceptan las disposiciones captatorias. Ellas están definidas

¾ En el testamento no cabe la representación jurídica

Como el testamento es un acto personal del testador, el Arto. 946 y 970C.

2.5. El testamento es un acto jurídico revocable:

El testador conserva la facultad de revocar las disposiciones