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Fuente “Elementos de teoría y derechos constitucionales” Tomo I y II del Dr. Aquino Britos
BOLILLA 1
ESTADO Y CONSTITUCION
CONSTITUCIONALISMO
Sánchez Viamonte sostiene que la inexistencia del constitucionalismo como sistema de ordenamiento
jurídico, no pude existir la república dado que es su estructura, ni mucho menos la democracia, ya que
garantiza y asegura la dignidad y libertades humanas como las posibilidades de la justicia progresiva.
El constitucionalismo se origina, tanto como proceso político e institucional como categoría cultural,
mediante los movimientos emancipatorios de Inglaterra (1668), Estados Unidos (1778) y Francia (1789),
es decir, entre finales del siglo XVII hasta finales del siglo XVIII.
La carta magna de 1215 fue el comienzo del reconocimiento pleno de las libertades. En un principio fue
producto de resistencia contra la tiranía para después expandirse como reconocimiento a la libertad
individual, como a su vez fue un mecanismo de control sobre el rey. Tiempo después, en 1689 con el Bill
of Rights se declaran los derechos y libertades de los ingleses, sucesión de la corona, entre otros temas.
Así aparece la división de poderes, con su respectiva limitación, junto con el reconocimiento de los
derechos de propiedad y libertad garantizados.
En 1776, los representantes del pueblo de Virginia formularon su declaración de independencia dónde
se declara que “todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e independientes y poseen
derechos innatos”. De ello deriva un gobierno producto del legítimo consentimiento de los gobernados,
y si existiere opresión su derecho de abolirlo.
La revolución francesa de 1789 marcó el fin del modelo absolutista y el surgimiento de la burguesía
como el verdadero poder, y al mismo tiempo dio origen al sistema capitalista. El fruto de dicha
revolución fue la “Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano” una norma fundamental en
el cual se emitieron pronunciamientos sobre la libertad, derechos y propiedad que se le reconocen al
hombre pero el solo hecho de serlo con carácter de universalidad.
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En los artículos de la misma se reconocen diversos temas: los derechos naturales del hombre, quien
nace libre . A su vez, la igualdad es trasladada a la ley por lo que se omite la distinción de clases sociales;
los derechos políticos, a través del reconocimiento de la soberanía popular; se consagra el principio de
legalidad como único limitante de la libertad individual, la división de poderes, la inviolabilidad de la
propiedad y las libertades de opinión, religiosa y de expresión.
Esta clase de constitucionalismo expresó normas y valores ya que reconoció los derechos naturales del
hombre, como libertad e igualdad que quedaron garantizados por el habeas corpus.
Los derechos de primera generación son aquellos que quedaron expuestos en la “Declaración de los
derechos del hombre y del ciudadano”. Es decir, los derechos civiles y políticos, los cuales fueron
trasladados a todos los ordenamientos estatales. Consagran y garantizan las libertades y derechos
individuales de cada persona, los cuales se trasladan a ordenamientos internacionales; constituyendo
una garantía de no intervención, o mínima, del Estado.; garantizando la propiedad y los derechos de la
libertad.
Con el surgimiento del socialismo como corriente filosófica y política, se dieron críticas al
constitucionalismo clásico ya que sostenían que la igualdad y la fraternidad estaban ausentes en los
derechos protegidos. Dicha corriente motivó a las revoluciones de México (1916) y Rusia (1917) las
cuales confrontaron con la realidad capitalista, lo cual generó después de la Segunda Guerra Mundial el
“estado de bienestar”.
Las transformaciones económicas y sociales debieron tutelar derechos que el Estado liberal no alcanzó a
proteger efectivamente. Esto permitió la aparición del constitucionalismo social, el cual, además de
proteger los derechos de primera generación, protegió nuevos derechos, para lograr el equilibrio de la
igualdad real frente al capital. Así es como surgen los derechos de los trabajadores y su respectiva
representación, la protección a la familia, acceso a la vivienda, el reconocimiento de la seguridad social,
educación, cultural, igualdad real de oportunidad y la salud pública.
Este proceso también fue producto de la intervención del Estado en la economía para que la igualdad y
otros derechos lleguen a todos, y entonces los derechos del trabajador, de la niñez, ancianidad, de las
organizaciones que los nuclean, y otros reconocimientos que los garantizan. Aparece la acción de
amparo como medio para efectivizar tales derechos en este proceso de 2° generación.
Este proceso de la democracia liberal burguesa a la democracia con contenido social tuvo la finalidad de
hacer efectiva la igualdad real, pero resultó insuficiente.
El constitucionalismo de tipo social empieza a garantizar la igualdad, donde el Estado interviene para tal
fin, se presenta la igualdad como principio de la base organizacional del país y como derecho, que se les
reconoce a las personas
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Tercera generación de derechos
El proceso de la internacionalización de los derechos humanos y la búsqueda de paz en el mundo por
parte de los organismos internacionales, sumado a la prédica constante de organizaciones y estados,
entre tantas expresiones puso el acento en la tercera consigna de la revolución francesa aun pendiente:
la fraternidad, esbozada como solidaridad, que motivó la internacionalización de los derechos humanos
y consagró otros como los colectivos y difusos, para proteger el espacio común de convivencia ( el
planeta mismo, y con ello la cultura, el hábitat, el medio ambiente, la flora, fauna, entre otros) también
irrumpen los derechos de protección al consumo para poner un límite al capitalismo “salvaje” y en el
aspecto del sistema de gobierno se fueron amparando formas más participativas como ser: la iniciativa
popular, el plebiscito, el referéndum, llamados derechos participativos.
La reforma constitucional acogió estos en la forma y modo que receptó luego de la reforma del 94.
los tratados internacionales en el art 75 inc.22,
consagró el derecho al sufragio en el art 37,
la iniciativa popular en el art 39,
la consulta popular en el art 40,
se consagra un estado ecológico,
tener un ambiente sano en el art 41
derechos del usuario y el consumidor en el art 42.
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BOLILLA 2
PODER CONSTITUYENTE
El poder constituyente es la capacidad, aptitud o potencia de organizar el poder político de una nación
dándose una constitución, o modificar tal organización política. Este ejerce tal potestad a través de un
acto fundamental por el cual organiza jurídicamente al poder político por medio de una constitución; lo
modifica o renueva acorde a las circunstancias en el momento dado.
La primera constitución producto de este poder develará que estamos frente a un poder creador,
originario, ya que funda y organiza el Estado articulando los elementos de territorio, población y poder.
Dicho poder es, al mismo tiempo, ordenador de los elementos básicos del estado y una fuente de
legitimidad normativa del orden político e institucional, la cual tiene una manifestación dinámica por
parte de la población la cual se atribuye su potestad y soberanía.
El poder constituyente originario, como ejercicio del obrar humano, es finito y tiene sus respectivos
límites, los cuales son:
Ideológicos: debido a que el pueblo como titular del poder constituyente puede tener consensos
concretos de lo que se desea o no para la sociedad. Los mismos son valores, principios e ideas
rectoras de la sociedad.
Materiales: características de las llamadas infraestructura social, económica y geográfica que
determinan un límite el cual se debe respetar.
Límites jurídicos: en un principio, el originario carece de estos puesto que el derecho común no
puede delimitarlos, pero la sociedad como titular puede fijar limites.
a) Procedimentales: plazos, para que poder constituyente cumpla cometido o prohibición de
reformar.
B) Expresos: contenidos pétreos. Diseño forma de estado.
C) Tácitos: contenidos pétreos que expresan valores tradicionales de la sociedad.
D) Pactos preexistentes.
E) Tratados internacionales.
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La superlegalidad constitucional parte de una organización de operación constituyente, con un poder
constituyente que está por encima de los poderes gubernamentales ordinarios (poderes constituidos) y
esta predetermina un procedimiento especial para la revisión de la constitución que tiene una rigidez y
por ello organiza un control jurisdiccional de constitucionalidad de leyes comunes.
La “operación Constituyente” implica tener poder y procedimiento para realizar su cometido que es de
carácter fundador, es revolucionario ya que emerge de la mayoría que se alza con el poder y el derecho
normal del Estado donde el derecho del Estado de alguna manera cede porque es anterior al derecho de
la libertad primitiva. El poder fundador pertenece a la nación y el procedimiento es una especie de
poder legislativo la cual se ejerce a través de los representantes de la nación, es un poder constituido.
En tiempos normales, el poder legislativo actúa en nombre de la sociedad. En cambio en tiempos de
anormalidad, el poder fundacional de la libertad primitiva actúa en nombre de la nación. Esta Libertad
primitiva fundamenta el poder constituyente originario pero también fundamenta el cambio
revolucionario.
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Es derivado cuando el poder Constituyente siguiendo los patrones legales establecidos en la
Constitución se reforma parcial o totalmente.
El poder Constituyente derivado originario es sustancialmente el mismo porque la Constitución
resultante sólo puede ser modificado por el mismo poder.
Según su modalidad deberá seguir las pautas formas y modos establecidos.
Límites
Constitución derivada de segundo orden cuando existe una forma Estatal Federal con lente estatales
que coexisten pero en un grado de su coordinación caso Argentina
Los límites están en la Constitución original originaria que pueden ser reformados.
Para las provincias el límite impuesto oficio como condición y garantía, artículo 5 y 121, administración
de Justicia respetar el sistema republicano Educación Pública y el régimen municipal con la parte
dogmática.
Hay un tercer grado impuesto con la reforma del 94 correspondiente la ciudad Autónoma de Buenos
Aires en el artículo 129.
Un cuarto grado a los municipios en el artículo 123, pueden dictarse sus constituciones locales en el
marco de su autonomía política administrativa económica y financiera pero cuidando los límites que
impone la Constitución nacional y la constitución provincial del Estado que forma parte dicha comuna.
Los límites fijados para el poder Constituyente son más profundo y tienen que ver con lo que se puede o
no se puede reformar. Pueden ser:
Heterónomos, impuestos por fuentes externas a la constitución.
Autónomos, dentro de la constitución.
Absolutos, pueden provenir de distintas Fuentes pero no pueden superarse en ningún caso.
Relativos, con procedimientos especiales pueden ser eliminados.
Explícitos, impiden absolutamente la reforma de ciertos enunciados
Implícitos, no están escritos y su existencia se deduce indirectamente.
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El poder Constituyente es uno solo pero su funcionamiento múltiple (se puede reformar las veces que se
disponga), el Congreso Nacional es el delimitador de su alcance ya que el poder preconstituyente
habilitante de rigidez procedimental, la convención nacional Constituyente como definidora de Su
contenido pero bajó los límites fijados por el congreso es decir la rigidez orgánica, la reforma según los
temas habilitados. El poder judicial debe evitar que la convención se extralimite y no respete los temas
que al respecto le ha colocado el congreso.
El congreso Cómo poder preconstituyente habilita con un procedimiento especial, dos tercios de sus
miembros, la reforma constitucional con un temario a un órgano distinto.
El procedimiento llevado a cabo por el congreso debe cumplir con lo que la norma la habilitación le
obliga para que su acto tenga validez es decir dos tercios de los miembros aprobados y un temario.
Conforme lo que disponga el congreso la convención debe abordar el tema indicado en un plazo
dispuesto por el congreso para llevar a cabo la reforma propuesta
La habilitación de la convención Constituyente el temario que permite reformar dado por el congreso en
función del poder preconstituyente que lo ejerce al emitir el acto habilitante propio que no le obliga a
cumplir el procedimiento como una ley ordinaria y que no puede ser vetado por el ejecutivo pero si
debe tener un quórum de ambas cámaras para que la convención lleve adelante la reforma.
El artículo 30 establece parámetros y actúan como controlador de constitucionalidad.
Por parte del órgano habilitante es decir el Congreso como poder preconstituyente
Por parte de la convención Cómo poder Constituyente el cual tiene límites.
La vigencia de una norma constitucional entonces estará condicionada al acatamiento que ésta logré.
La disociación entre vigencia y validez genera problemas de antinomias y lagunas qué son problemas de
la plenitud y coherencia del ordenamiento jurídico.
Las lagunas son vicios de omisión aunque están obligadas por la normal superior.
Las antinomias son vicios de comisión y supone la indebida producción de una norma que viene
prohibida justamente por aliarse en contradicción con otra Norma Superior, ejemplo los DNU
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La legitimidad es un concepto político valorativo y de eficacia. Según Rosanvallon hay dos tipos de
legitimidad:
1. La legitimidad derivada del reconocimiento social de un poder
2. la legitimidad como adecuación a una norma valores, presupone el acuerdo de los gobernados. Los
gobernados hacen eficaz o ineficaz el sistema político, legítima o no su gobierno, reconoce o no su
autoridad.
La forma y modo de conferir legitimidad a la Constitución y la obediencia es justificada por el consenso
que determina su aceptación. La legitimidad va unido a la justificación.
Aparece la efectividad, donde la obediencia a la Constitución se manifiesta con su cumplimiento
(eficacia) empezando por los órganos encargados de cumplir y luego por el resto de la sociedad.
La obra constitucional es obra de la sociedad cuando se organiza como estado es decir que se organiza
jurídicamente.
El titular siempre será el pueblo que es donde reside la soberanía.
El proceso Constituyente es producto de una profunda convicción por parte de la sociedad que logra
darse una constitución para conformarse como estado pero que puede cambiar, modificarse y ello
implica reforma en la constitución.
La reforma implica también un momento constitucional ya que surge por el imperativo de circunstancias
que motivan la imperatividad de dicho cambio, donde la sociedad sea arropa de su voluntad soberano y
provoca este cambio a través de quienes ejercerán dicho cometido.
Poder Constituyente
Es la capacidad, aptitud o potencia de organizar el poder político de una nación dándose una constitución, o
modificar esa organización política.
La primera constitución de este poder nos devela que estamos ante un poder creador, originario ya que funda
y organiza al Estado articulando a través del derecho los elementos de territorio, población y poder.
Este poder será renovador o derivado cuando siguiendo los parámetros establecidos en el instrumento
creador sea capaz de modificar, alterar las instituciones o normas ya creadas oportunamente.
El poder constituyente que crea la constitución es: ordenador de los elementos básicos del Estado y una
fuente de legitimación normativa del orden público e institucional, y de manera soberana se organiza
emitiendo prescripciones legales ordenatorias de las conductas de todos.
Es un poder singular, no positivo; no puede calificarse de legítimo o ilegítimo; viene imputado a un sujeto
constituyente (pueblo); no es artificial sino natural; es un poder ejercido, aparece como una situación que es,
que viene o ha sido realizada por sujetos constituyentes, es efectivo.
El poder constituyente es pues la voluntad organizativa de una nación para organizarse y constituirse, para
conformarse, y devela una voluntad especial, que no es común ni ordinaria, por el contrario, es fruto de un
momento especialísimo y profundo donde los ciudadanos como una gran suma de individualidades quiere ser
un cuerpo común.
Este poder organiza al gobierno en sus funciones, establece sus competencias y marca el deslinde de las
mismas.
Poder constituido
Son poderes derivados de la Constitución y creados por el Poder Constituyente.
Están completamente limitados ya que no pueden actuar más allá de sus competencias.
La división del poder es tri-partita: poseen múltiples funciones, fueron precisamente creados para gobernar y
quedan por debajo de la constitución.
● Órgano legislativo que legisla, controla
● Órgano judicial que juzga la conducta de los ciudadanos en función de la Constitución y de las leyes que emite el
poder legislativo.
● Órgano ejecutivo que básicamente administra.
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BOLILLA 3
REFORMA CONSTITUCIONAL
La rigidez, como principio estructurante de las constituciones escritas, tiene la pretensión del constituyente
originario de que el resultado de la voluntad constituyente de una sociedad sólo pueda ser modificado cuando
esa sociedad exprese una voluntad constituyente que torne imprescindible su modificación.
Al diseñar la propia constitución la posibilidad de su enmienda o cambio como norma habilitante impone
condiciones necesarias con el objetivo de que la fuerza operativa que la determine sea efectivamente la
voluntad constituyente. Ello hace al principio de efectividad, y que está enmarcado en el texto constitucional
primigenio para garantizar la supremacía de esta norma y desde allí habilita el procedimiento lógico y formal
para sortear esa rigidez.
Tiene también la función ordenadora ya que mantiene y conserva el orden constitucional instituido y que solo
puede ser modificado cuando se den las condiciones materiales y formales que habiliten el cambio. Aseguran
el orden, la previsibilidad y la seguridad jurídica.
La rigidez constitucional obliga a un cuerpo social constituido que para la reforma del texto originario se
adopte un proceso constitucional especial, gravoso, sometido a requisitos y condiciones.
Para la reforma debe haber una necesidad manifiesta, indudable del grupo social.
Aunque el pueblo en ejercicio de su voluntad soberana es el titular de dicha potestad, la constitución vigente
como expresión del poder constituyente precedente impone condiciones.
Mecanismo cambiar normas constitucionales por otras, ya que si no se observan las condiciones de fondo y
forma no habrá reforma sino mutación.
Art. 30: “La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma
debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se
efectuará sino por una Convención convocada al efecto”
La técnica prevista de la reforma constitucional nacional tiene una matriz garantística:
● Progresista resguarda el derecho a modificar la normativa.
● Conservadora protege la normativa necesaria e indispensable.
Rigidez orgánica
Determina que la empresa de la reforma, de producirse, debe ser efectuada por una Convención elegida por
el pueblo mediante el sufragio y con una formulación tal que respeten las minorías, como presupuesto básico
del sistema democrático que se protege en el art. 36.
Rigidez procedimental
Congreso cumple el rol de poder pre-constituyente
El sistema de representación como forma de gobierno habilita a que sea éste órgano el que receptando las
notas de necesidad, oportunidad y conveniencia que determinan la necesidad del cambio adopten la decisión
de emprender dicha tarea.
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Como es una norma constitucional la que pondrá en crisis el sistema de rigidez la propia Constitución obliga a
que tal empresa sea considerada y habilitada por un mecanismo especial y distinto para una ley común que es
la tarea natural y habitual del Congreso,
Se trata de una expresión de voluntad extraordinaria del Congreso. La Constitución obliga a un quorum y
voluntad especial de las ⅔ partes de sus miembros.
Etapas de la reforma
Del art. 30 de la constitución surgen claramente dos etapas claras y nítidas:
La facultad del poder pre-constituyente que tiene el Congreso de la Nación
Cumplida esta la segunda a cargo de una “convención convocada al efecto”
El ejercicio del poder pre-constituyente requiere la mayoría calificada de ⅔ de sus miembros y tal adhesión
requiere la inevitable necesidad del cambio propuesto, la ponderación de la conveniencia justa y necesaria
para producir los cambios, pero también oportunidad, esto es el momento adecuado para emprender el
proceso que es un momento constitucional y por lo tanto re-fundacional de la sociedad que modificando su
norma suprema tendrá la pretensión de perdurabilidad en el tiempo, como expresión de progreso y orden tal
como lo postulaba Alberdi.
Ley o declaración
No existe ley constitucional reglamentaria de la reforma de la constitución. La primera dificultad surge en
cuanto a la naturaleza de la declaración ¿Es una ley? ¿Una declaración común? ¿Debe ser hecha en asamblea
legislativa o cada cámara actuando por separado?
Se sostiene que debe ser ley ya que es la forma normal, natural y habitual con que el Congreso actúa dada su
función como poder constituido, pero claro está que el Poder Ejecutivo no debe intervenir.
Si se adopta el trámite de la ley aunque sea una declaración que cuenta con las ⅔ de sus miembros, cada
Cámara debe actuar por separado siguiendo el mecanismo procedimental para el tratamiento de las leyes
ordinarias.
Esta praxis constitucional fue la imperante ya que permite el resguardo de la forma de estado y protege el
sistema representativo.
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Los contenidos de la declaración de la reforma
Si la reforma es parcial determinada por un temario no es válida la pretensión de que las convenciones se
consideren soberanas y a partir de tal premisa extender indebida e ilegalmente el temario por él y para el que
fuera convocada.
● Los poderes no son soberanos, lo son los pueblos y los ciudadanos que tienen derechos fundamentales
que deben ser respetados.
● Los representantes actúan con un mandato, que está delimitado por el poder pre-constituyente y por
la expresión soberana de la ciudadanía que habilitó con su participación este temario y no otro.
● Todo acto debe ser objeto de control y si ese acto excede el marco de legalidad debe ser declarado
inconstitucional.
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Las resoluciones de la CSJN
CASO POLINO:
Polino y Bravo (diputados) solicitaron nulidad del proceso constituyente, alegando que art 5 de Ley
24309 (norma habilitante) impredía correcto funcionamiento de la Convención.
En 1ra instancia se les negó pq no invocaban una violación de un derecho o interés propio.
La Cámara Nac. De Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal confirmó 1ra instancia,
Polino presenta recurso extraordinario por violación de garantías constitucionales, FUE
CONCEDIDO.
Corte declaró imprecendente al recurso extraordinario ya que solo invoca una preocupación muy
general. Art 30 no exige la necesidad de declaración de reforma en forma de ley.
Fayt en contra, señaló que solo debe considerarse ley a aquella que lo es en sentido constitucional,
se debieron seguir formalidades previstas en CN. COSA QUE NO SE CUMPLIÓ.
Boggiano señaló que la validez de la limitación de las potestades de la Convención son diferentes y
por eso no puede considerarse satisfecho el requisito de mayorías del art 30 porque senadores y
diputados aprobaron cosas distintas.
POLINO Y BRAVO CARECEN DE LEGITIMACIÓN PARA IMPREGNARLA POR SER DIPUTADOS.
CASO ROMERO FERIS: Interpuso acción de Amparo señalando que la ley le impedía ejercer su función
como convencional Constituyente y por ello solicitó su inconstitucionalidad.
Ya alegó para resolver de la convención reguló específicamente la materia sobre la que Versa la
impugnación es decir el modo de votación de los temas incluidos en el artículo 2 de la ley.
Fayt votó que se debía hacer lugar a la acción de amparo promovida.
CASO TUCUMÁN 1990: Reforma total, temario muy amplio. Conveción determinó que reformas
producidas debían entrar de inmediato en vigencia sin esperar el resultado final y total de la tarea de la
Convención.
FUE IMPUGNADA, Corte Suprema prov declaró inconstitucional, ya que generaría caos y desorden
constitucional.
Reciente reforma fue declarada inconstitucional. Fallo de CSJN determinó control judicial amplio al PJ y
que cualquier ciudadano tenía capacidad procesal de objetar un cambio en constitución.
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1972: gobierno de facto intentó refirma para sortear crisis provocada por desapego a la legalidad
constitucional provocados por los golpes.
1994: se consesuó mediante el PACTO DE OLIVOS (Alfonsín y Ménem) ante necesidad de
tranformación, ya expuesto en el consejo de consolidación de la democracia en 1985 con
propuestas de ambos. Puso fin a las “negativas irreductibles” y con el propósito de no regresar al
pasado. Fue la ilegalidad institucional ya que se terminó de dicha práctica y este fue el aporte
sustantivo de la reforma del 94 que consolidó el proceso de transición democrática iniciado en
1983.
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LA SUPREMACÍA
SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
Todo el ordenamiento jurídico de un Estado nace de la constitución, se ordena conforme a ella se articulan las
relaciones de poder diseñando los órganos, y regula la conducta de los individuos.
La constitución es la base del orden político y jurídico de un Estado en sentido fáctico y material pero también
ordenador del poder juridificado en base a normas concretas, adquiriendo entonces un sentido formal.
Debajo y como consecuencia de ella se ubican los tratados internacionales, leyes, decretos, resoluciones
judiciales y demás actos. Las leyes pasan a un tercer lugar.
La Constitución se encuentra en la cúspide de la pirámide y comparte tal jerarquía con tratados que protegen
los derechos humanos, y seguidamente continúan en orden de prelación los tratados regionales integración
previstos en el art. 75 inc. 24, a los que le suceden las leyes nacionales, decretos reglamentarios y
resoluciones ministeriales, constituciones provinciales, leyes provinciales y de la CABA, decretos de los
ejecutivos provinciales y las resoluciones judiciales.
Esto evolucionó y quedó así establecido en el año 1994 por la reforma constitucional, mas no fue
pacífica la evolución para llegar a esta situación.
Hasta 1992 se entendía que la Constitución de 1853 sólo contenía una referencia a la supremacía
constitucional, ubicada en el artículo 31, esta interpretación era sostenida por jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, la Constitución se encontraba en la cúspide del ordenamientos
jurídico, luego las leyes nacionales, y por debajo de ellas, los Tratados, pero tal situación fue mutando
hasta considerar que los tratados y las leyes estaban a un pie de igualdad y más allá de la distinta
naturaleza del tratado o de la ley prevalecía el criterio de que en casos de antinomias entre ellos los
conflictos se resuelven bajo el principio de que la norma posterior deroga a la anterior.
En 1993 la CSJN da un giro copernicano en su interpretación y en el caso “Ekmekdjian/ Sofovich”
efectúa una interpretación donde da un expreso reconocimiento de la supremacía de los Tratados
Internacionales por sobre las leyes de la Nación.
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Caso Marbury vs Madison
En el año 1801 el presidente Adams (presidente de EE.UU finalizando su mandato) designó a Marshall
presidente de la Suprema Corte junto con otros jueces entre los que se encontraba Marbury.
Marshall era secretario de estado de Adams estrecha relación entre ambos.
Jefferson ya en ejercicio de la presidencia designa como secretario de Estado a Madison.
Lo cierto es que la mayoría de los jueces nombrados durante el gobierno anterior recibieron notificación
en la que constaba que tenían acceso a sus cargos de jueces y por ello debían hacerse cargo de dicha
función, no obstante otros, entre los que se encontraba Marbury, no recibieron dicha notificación y
decidieron solicitar a Madison que el nombramiento les fuera notificado para poder acceder al cargo.
Al no obtener respuesta positiva de Madison, Marbury pidió a la Corte que emitiera un mandamus por
el cual se le ordenara a Madison que cumpliera con la notificación, basándose en la Sección trece del
Acta Judicial que acordaba a la Corte Suprema competencia originaria para expedir algo equivalente a
una ejecución de sentencia para que procediera a la notificación y poder acceder al cargo judicial para el
cual había sido designado.
Legalmente, Marbury tenía derecho al nombramiento que demandaba teniendo en cuenta que este
había sido firmado por el presidente y sellado por el secretario de estado durante la presidencia de
Adams.
La negativa constituyó una clara violación de ese derecho frente al cual las leyes de su país brindaban un
remedio, emitir un mandamiento. Empero, tal como lo establece la constitución de los Estados Unidos
en su artículo 3, la competencia de la Corte Suprema sólo por apelación, salvo en determinados casos
en la que es originaria, no encontrándose el “mandamus” dentro de esas excepciones, por lo que se
rechazó la petición del demandante, ya que la Corte Suprema no poseía competencia originaria para
emitir mandamientos salteando competencias propias de otros tribunales.
Esto trajo aparejado un conflicto entre la Constitución y el Acta Judicial. Marshall resolvió en su
sentencia declarar la inconstitucionalidad del Acta Judicial por considerar que ampliaba la competencia
de la Corte y contrariaba a la Constitución.
Marshall se declaró incompetente para resolver esta situación señalando que la Corte carece de
competencia para actuar en el modo y forma que se le solicitaba conforme lo dispone la constitución de
los EEUU que precisa en qué circunstancias interviene el más alto tribunal del país, no obstante lo que
señalaba una ley de grado inferior.
Se afirmó el principio de supremacía constitucional determinándose que:
La constitución es una ley superior a cualquier otra;
El acto legislativo en contrario a lo que manda la constitución no es una ley válida;
Siempre el tribunal debe resolver entre dos leyes, en pugna;
Si una ley colisiona o confronta con la constitución, el tribunal no debe aplicar esa ley;
Si el juez decide aplicar esa ley en contra de la Constitución, anula la fuerza emergente de las
constituciones escritas.
Se consagró de este modo el principio que el poder judicial ejerce el control de constitucionalidad ya
que fue la primera vez en que de manera expresa se somete al poder político al valor normativo de
la Constitución como norma de mayor valor de la que surge la ley.
Marshall es considerado por un amplio sector de la doctrina como el padre del control de
constitucionalidad.
El voto de Marshall es extraordinario por muchos motivos:
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1. Crea un control en cabeza de la Corte Suprema como intérprete final sobre las otras ramas
del poder estatal sin fundarse en norma legal específica sino en argumentaciones no
esenciales para resolver el caso.
2. La Corte elaboró las bases de ese control apoyándose en el principio de supremacía
constitucional, confiriendo al Poder Judicial la atribución de ejercer dicho control respecto a
aspectos que versaran sobre la Constitución Norteamericana.
3. La propia Corte Suprema fijó los límites de su propio poder de declarar la
inconstitucionalidad de las normas a través de lo que denominó doctrina de las cuestiones
políticas no judiciables, e identificó a estas con la falta de agravio a un derecho personal
aunque en el caso los accionantes si tenían derechos vulnerados como lo reconoció la Corte.
4. La Corte declaró una inconstitucionalidad de oficio que nadie le había solicitado y lo hizo en
materia de competencia, pero no para asumirla sino para declinarla.
CASO SOJO
En 1887 por un dibujo publicado en la revista “Don Quijote”, el 4/9/1887 su redactor Eduardo Sojo fue
puesto en prisión por una resolución de la Cámara de Diputados de la Nación que dispuso estuviese en
prisión todo el tiempo que durara sus sesiones. Por este motivo Eduardo Sojo interpuso acción de
habeas corpus en forma directa ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, fundando tal pretensión
en la ley de jurisdicción y competencia, que según alegaba Sojo, su art. 20 permitía la intervención del
máximo tribunal.
El 22 de septiembre la CSJN se expidió en el mismo sentido que el precedente de los EEUU, resolviendo
por mayoría de la CSJN no tiene jurisdicción originaria en la presente causa, debiendo el recurrente
ocurrir por donde corresponda.
El ministro De la Torre se expidió por la declaración de competencia de la CSJN invocando los
precedentes que el Procurador citó en abono del entendimiento del más alto tribunal en esta cuestión.
Para así resolver se apoyó en el mandato literal del art. 20 de la ley de jurisdicción y competencia del
14/9/1863, que en estos casos permitía que actuasen la CSJN o los jueces de sección, quien a instancia
del preso podrían investigar el origen de su prisión.
El ministro Ibarguren emitió su voto en disidencia señalando que el Congreso al reglamentar la
competencia de la Corte por la citada ley invocada por Sojo permitía s la CSJN la intervención directa y
por tal motivo se expidió por la declaración de su competencia.
El habeas corpus fue rechazado con fundamento en que la Constitución establecía claramente los casos
en que por competencia originaria y exclusiva debía intervenir la CSJN, que por más plausibles que
fueran los hechos no le estaba permitido extender su competencia más allá de lo que dispone la
Constitución en el art. 101 (hoy 117).
Si la ley colisiona o es contraria con la Constitución, dicha ley no es válida.
Para extender la competencia originaria de la CSJN se debería reformar la Constitución, por lo que cita
en comparación las formas y modos de la Constitución de los EEUU y la Argentina, y en tal sentido dice
que en esta parte son similares.
Dice el fallo que el palladium de las libertades no es una ley común, revocable por otra ley común, sino
la Constitución, que es el arca sagrada de todas las libertades, de todas las garantías individuales cuya
conservación inviolable, cuya guarda severamente escrupulosa de ser el objeto principal de las leyes,
condición esencial de los fallos de la justicia federal.
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Soto Sussoni, Liz
El habeas corpus se puede entender pero dentro de sus respectivas jurisdicciones, y para así resolver,
cita a jurisprudencia de la CS de los EEUU y el voto del juez Marshall donde refiere que la jurisdicción de
la CSJN es de apelación para terminar concluyendo que es principio de derecho comun que el
mandatario solo puede hacer aquello que expresa o implícitamente se halla autorizado y tal mandato
sirve de base para la interpretación de los poderes del orden constitucional.
Monismo y dualismo
DUALISMO: expresa la diferencia entre el orden jurídico nacional y el internacional como convenio entre
naciones y como normas del ordenamiento jurídico interno.
Tal distinción supone que los T.I Debían convertirse en ley interna para que tuvieran eficacia jurídica lo
cual puede generar situaciones como:
1. En caso de conflicto entre CN y T.I. Es posible de declarar inconstitucionalidad de la ley aprobatoria
del tratado sin que este sea tachado como inconstitucional.
2. Normas de los T.I no son de aplicación inmediata sino programática.
Art 75 inc. 24: “Aprobar tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción a
organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden
democrático y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior
a las leyes.
La aprobación de estos tratados con Estados de Latinoamérica requerirá la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara. En el caso de tratados con otros Estados, el Congreso de la
Nación, con la mayoría absoluta de los miembros presentes de cada Cámara, declarará la conveniencia
de la aprobación del tratado y sólo podrá ser aprobado con el voto de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara, después de ciento veinte días del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigirá la previa aprobación de la mayoría absoluta
de la totalidad da los miembros de cada Cámara.”
Integración es componer un todo con sus partes y claramente la misma se manifiesta con zonas de libre
comercio, uniones aduaneras, mercado común, unión económica, para lograr luego una integración
total que es la culminación que se logra luego de que los asociados logran unificar todas las políticas
monetarias, fiscales y sociales, consolidándose en funcionamiento de órganos comunitarios cuyas
determinaciones obligan a los estados y sus habitantes.
Para ello resulta menester la aprobación de tratados de integración, la delegación de competencias y
jurisdicción, y resulta menester la delegación en organizaciones supraestatales.
Los requisitos indispensables para la aprobación de estos compromisos por los poderes constituidos
implican la concurrencia de recaudos como ser
1. Reciprocidad
2. Igualdad
3. Respeto por los derechos humanos
Menegaz, Ariana 17
Soto Sussoni, Liz
4. Respeto del orden democrático
La jerarquía de estos también se advierte en el mecanismo de denuncia que exige la mayoría absoluta
de la totalidad de los miembros de cada Cámara, lo que distingue y jerarquiza respecto de la ley común,
pero claramente los coloca en una grada inferior que los tratados del art. 75 inc. 22.
El control de constitucionalidad
Los países en su organización estadual diseñan diversos modos y formas para hacer efectivo el sistema
de control de constitucionalidad.
Clasificación de Sagues de los sistemas de control
a. En función de su admisión o rechazo de la norma cuestionada.
b. En función del órgano de control.
c. En función del procedimiento de control.
d. En función del efecto que genera la decisión del órgano.
El modelo Americano
Tiene la característica que el control de constitucionalidad lo tiene todo el poder judicial, entonces es
difuso, no concentrado ni especializado, esto es que cualquier juez cuando el caso lo amerita puede
decretar la inconstitucionalidad de la norma, pero se aplica al caso concreto, no tiene efectos erga
omnes (frente a todos) y contra todos, y allí oficia a modo de eficacia o ineficacia de la ley cuestionada el
sistema de precedentes, jurisprudencia, como fuente concreta, pero la ley cuestionada no es anulada ni
separada del ordenamiento jurídico.
Este sistema es llamado Kelseniano o continental europeo y es adoptado por muchos países de ese
continente.
Menegaz, Ariana 18
Soto Sussoni, Liz
La CSJN es quien tiene la última palabra en esta materia, como interprete final de la Constitución, pero
esta ha señalado la necesidad de existencia de una causa o caso para declarar la inconstitucionalidad de
una ley.
La supremacía de la constitución se ejerce mediante el control judicial que efectúan los jueces ante un
caso concreto, obliga a una interpretación armónica de todo el texto constitucional y, ello ha dado
sustento no solo al control de constitucionalidad de las disposiciones inferiores a la ley de base, sino a
que sea la Corte Suprema el tribunal atribuido en última instancia para ejercer aquel control.
El modo de ejercer el control de constitucionalidad por parte del poder judicial, haciendo prevalecer el
principio de supremacía de la constitución produce tensiones sobre el sistema judicial.
La objeción de constitucionalidad se renovó recientemente sobre la predica de que la concepción
llamada constitucionalismo popular que objeta, en síntesis, que la constitución pertenece al pueblo en
su conjunto y no a los jueces que no pueden ser el último ni el solo interprete de la misma, menos aún el
final.
El renovado impulso que tuvo en esta región el llamado constitucionalismo popular, inspirado en un
control activo y constante del pueblo sobre la interpretación y aplicación del derecho constitucional,
reabrió el debate sobre el control de constitucionalidad en cabeza del poder judicial, ya que se entiende
que existe tensión entre la sociedad y la supremacía judicial cuando los jueces no interpretan el reclamo
de la mayoría de la población.
Por más de que algunos jueces y hasta algunas cortes judiciales se hayan burocratizado siguen siendo el
estamento del poder, el departamento dispuesto por la constitución para brindar garantías a los
ciudadanos; para protegerlos a estos, con la fuerza de la ley suprema contra alguna mayoría
circunstancias, siempre ocasional y esporádica, que puede lesionar sus derechos fundamentales.
Es, pues, el poder judicial con el control de constitucionalidad, un sistema de frenos y límites a posibles
excesos; aunque siempre se debe tener la prudencia propia de la independencia del poder judicial
respecto de las cuestiones políticas comunes para no caer en la judicialización de la política, que es la
otra versión de la politización de la justicia.
Menegaz, Ariana 19
Soto Sussoni, Liz
supremacía de la Constitución aplicando en caso de colisión de normas la de mayor jerarquía, es decir, la
constitucional, desechando la de rango inferior.
Es deber de los magistrados efectuar el examen de constitucionalidad de las normas en la medida en
que este mecanismo constituye una de las mayores garantías con que se entendido asegurar los
derechos reconocidos en la Constitución contra los posibles abusos de los poderes públicos.
A partir de 1994 derecho internacional de los Derechos Humanos ha adquirido la más alta jerarquía
constitucional en la Argentina, y que así como la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha establecido que los órganos del poder judicial deben descalificar de oficio las normas
internas de cada país que se opongan a las normas de la convención americana de Derechos Humanos,
igualmente deben descalificarse de oficio las normas que se oponen a la Constitución nacional.
Menegaz, Ariana 20
Soto Sussoni, Liz
ante la justicia provincial siempre y cuando en esta estén en juego y controvertidas la CN, tratados
internacionales o leyes de la nación, en pugna con alguna otra norma y esto amerite la atención del más
alto tribunal de la Nación, dándole así la última palabra en la interpretación y aplicación de la CN y con
ello consagrando el efecto control de constitucionalidad.
Ley 48 art. 14:Una vez radicado un juicio ante los Tribunales de Provincia, será sentenciado y fenecido en
la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes:
1° Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un Tratado, de una ley del Congreso, o de
una autoridad ejercida en nombre de la Nación y la decisión haya sido contra su validez.
2° Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya puesto en cuestión bajo la
pretensión de ser repugnante a la Constitución Nacional, a los Tratados o leyes del Congreso, y la
decisión haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de provincia.
3° Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un Tratado o ley del Congreso, o una
comisión ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisión sea contra la
validez del título, derecho; privilegio o exención que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio.
El acceso de la CSJN significa el ejercicio del control de constitucionalidad.
Las condiciones de admisibilidad formal de este remedio procesal son:
1. Que se haya debatido en la causa la cuestión constitucional o federal que amerite la intervención
del máximo tribunal
2. Que tenga relación directa o inmediata con la materia del proceso que regula el art. 15 de la ley
48 que expresamente dispone:
Ley 48. Art. 15: Cuando se entable el recurso de apelación que autoriza el artículo anterior,
deberá deducirse la queja con arreglo a lo prescripto en él, de tal modo, que su fundamento
aparezca de los autos y tenga una resolución directa e inmediata a las cuestiones de validez de
los artículos de la Constitución, leyes, Tratados o comisiones en disputa, quedando entendido,
que la interpretación o aplicaciones que los tribunales de provincia hicieren de los códigos Civil,
Penal, Comercial y de Minería, no dará ocasión a este recurso por el hecho de ser leyes del
Congreso, en virtud de lo dispuesto en el inciso 11, artículo 67 de la Constitución.
3. Es necesario que la sentencia que se recurra por este motivo haya sido dictada en contra de lo
que dispone la C, tratado o ley nacional controvertida en juicio
4. El fallo atacado mediante este recurso tiene que ser una sentencia definitiva que ponga fin al
litigio o equiparable a ella
5. La sentencia dictada debe provenir del superior tribunal de la causa conforme al art. 14 de la ley
48
Así las cosas por cuestión federal se entiende una causa grave que ponga en juego la aplicación o
controvierta la constitución como norma superior, los tratados internacionales, o las leyes de la nación o
sus reglamentos y la jerarquía normativa del ordenamiento jurídico no sea la adecuada; o que el acto
controvertido se alce o no sea compatible con la CN, de allí entonces que algunas cuestiones son simples
y otras complejas.
Menegaz, Ariana 21
Soto Sussoni, Liz
BOLILLA 5
ESTADO Y DISTINTAS FORMAS DE ESTADO
Menegaz, Ariana 22
Soto Sussoni, Liz
BOLILLA 6
FORMA DE GOBIERNO
Formas de gobierno
Las formas de gobierno son las manifestaciones de la articulación del poder institucionalizado en
relación con el territorio y a la forma y modo de articular la vinculación de los gobernantes con la
población.
Distinción tradicional
Aristóteles las divide en:
Puras: monarquía, aristocracia, democracia.
Impuras: tiranía, oligarquía, demagogia. Gobierno se ejerce en función de, interés de los
gobernantes y no en beneficio de ciudadanos.
Maquiavelo elimina las formas impuras y las divide en:
Monarquía o república
Aristocracia o democracia
Distinción actual
Democrática: constitucional, democracia sustancial como forma de vida
No democrática: no se respetan los derechos constitucionales, Estado es más importante que la
persona humana, es centro de gravedad del sistema institucional.
Según Lowenstein la clasificación ha aparecido en el marco de los sistemas políticos de autocracia y del
constitucionalismo. Como clave servirá la distinción entre distribución y concentración del poder púbico.
Autocracia: persona o partido político es detentador del poder y su actividad abarca todas o algunas
funciones esenciales del estado (sin control, escaso o nulo).
Ausencia de la distribución del poder, concentración.
Falta de limitación constitucional al ejercicio del poder.
Intensidad en aplicación de control y cercenamiento de la libertad. Amplitud de dicho control
respecto de las actividades de los ciudadanos donde el Estado interviene o no.
Existen dos regímenes autoritarios: gobierno autoritario y gobierno totalitario.
Constitucionalismo: sistema político donde coexisten diversos e independientes detentadores del poder
que cooperan con la formación de la voluntad estatal.
Las formas de gobierno democráticas se apoyan en el carácter representativo o no representativo del
jefe de estado.
Democracias constitucionales o gobiernos constitucionales puros: ubicaron los órganos de control en
división tripartita al poder estatal; en ejecutivo, legislativo y judicial.
Es consecuencia de las revoluciones inglesa, francesa y de EEUU, siguieron el modelo parlamentario.
EEUU optó por el modelo presidencialista. La constitución fue hoja de ruta del poder político
institucionalizado y la forma y modo de canalización del mismo.
Menegaz, Ariana 23
Soto Sussoni, Liz
facultades y el debilitamiento de los demás poderes. El carácter republicano que impone como pauta de
comportamiento del art. 1 fue una aspiración de deseos por la confrontación de funciones en el
ejecutivo y una ausencia de control del Legislativo y Judicial.
Antes de la reforma 94 juicio político solo funcionaba en miembros del poder judicial.
El problema cultural, político o institucional tuvo respuesta institucional a partir del proceso de
transición democrática en 1983. Cambios culturales se plasman en la reforma del 94 con la pretensión
de atenuar el presidencialismo, permitir mayor control y participación institucional y social en el cuidado
de la cosa pública.
Reforma propuso atenuar presidencialismo, modificó el modelo de presidencialismo puro. Se introdujo:
Jefe de gabinete de ministros art. 100
Creación del Consejo de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento art. 114 y 115.
Auditoría general de la Nación art. 85
Defensor del pueblo art. 86.
Reconocimiento constitucional del ministerio público.
Mecanismos de control más agudos de actividades estatales mediante la facultad de designar jueces y la
jefatura de la administración en manos del jefe de gabinete; son reformas que persigue la constitución
formal.
La democracia republicana está protegida en el art 36. y el reconocimiento de partidos políticos (art. 38)
como agravar el procedimiento de reforma para las leyes electorales o de partidos políticos para
garantizar la permanencia de reglas que garanticen el proceso democrático.
La objeción más importante que se pueda señalar a la práctica constitucional que es el proceso de
desconstitucionalización que describe Sagues, el proceso de debilitamiento de la fuerza normativa de la
ley suprema:
1. Derecho de emergencia.
2. Admisión de la doctrina del quebramiento constitucional por vía consuetudinaria.
3. Delegación de competencias legislativas y la concesión de de pelnos poderes al ejecutivo,
confieriéndole el “poder constituyente exorbitante”.
4. Admisión de la reforma o cambio de la Constitución por medio de la interpretación contitucional
(dinámica o putativa) o por un procedimiento distinto al previsto por la propia Constitución.
5. Recurrir a la “adaptaciones de la Constitución” como estrategia de evasión de las directrices
constitucionales.
Ciudadanía y nacionalidad
Las diversas organizaciones estatales concibieron formas de reconocer la ciudadanía de las personas,
sea por el lugar de nacimiento, llamado "iuris soli" o el seguimiento de sus progenitores "ius sanguinis",
o ambos modos.
Tiene relevancia porque tal condición le reconoce al individuo un conjunto de derechos que no tiene un
extranjero; los derechos políticos y algunos civiles y que merecen esta consideración
Nuestro texto constitucional identifica nacional como un ciudadano.
El Nacional tenía un reconocimiento que no tenía el extranjero Y esta situación obliga al análisis y
consideración partiendo de la base de la amplitud y generosidad el texto constitucional que surge el
preámbulo mismo " a todos los habitantes del mundo que quieran habitar el suelo Argentino"; base
diseños federal y la armonía y cuestión claramente reconocer esta característica en el artículo 8 cuando
dispone: Los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e inmunidades
Menegaz, Ariana 24
Soto Sussoni, Liz
inherentes al título de ciudadano en las demás. La extradición de los criminales es de obligación
recíproca entre todas las provincias.
Artículo 20: Los extranjeros gozan en el territorio de la Nación de todos los derechos civiles del
ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y profesión; poseer bienes raíces, comprarlos y
enajenarlos; navegar los ríos y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes.
No están obligados a admitir la ciudadanía, ni a pagar contribuciones forzosas extraordinarias. Obtienen
nacionalización residiendo dos años continuos en la Nación; pero la autoridad puede acortar este
término a favor del que lo solicite, alegando y probando servicios a la República.
Art. 25: El Gobierno federal fomentará la inmigración europea; y no podrá restringir, limitar ni gravar
con impuesto alguno la entrada en el territorio argentino de los extranjeros que traigan por objeto
labrar la tierra, mejorar las industrias, e introducir y enseñar las ciencias y las artes.
Art. 21: Todo ciudadano argentino está obligado a armarse en defensa de la patria y de esta
Constitución, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los decretos del Ejecutivo nacional.
Los ciudadanos por naturalización son libres de prestar o no este servicio por el término de diez años
contados desde el día en que obtengan su carta de ciudadanía.
Claro está que la Constitución reconoce el extranjero pero la diferencia del nacional o ciudadano, dada
la amplitud de derechos y garantías que son reconocidos al extranjero, la singularidad está en los
derechos políticos que pueden ejercerlos sólo los ciudadanos, determinados empleos a los que sólo
puede acceder por la condición de nacional o ciudadano.
Si la ciudadanía es la condición que se adquiere por nacer en el lugar o la ciudadanía natural es la que
determina la prolongación legal reconocida por los progenitores, también es cierto que la ciudadanía se
adquiere por la llamada naturalización que reconoce la constitución.
Menegaz, Ariana 25
Soto Sussoni, Liz
En el caso específico aéreo se toma la línea imaginaria de la continuidad de la superficie hacia arriba
pero con sentido cónico, a sabiendas que a determinada altura este espacio no será estatal sino regido
por el derecho internacional, y por ende el estado nacional pierde la capacidad de jurisdicción y el poder
de dominio sobre cualquier situación.
Artículo 19: Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de
lo que ella no prohíbe.
Toda persona tiene derecho a elegir su culto o preferencia religiosa sin que nadie pueda obligarlo a
cambiar de elección sino producto de su propia e íntima convicción. Pero nadie puede ser obligado a
recibir una educación religiosa diferente a su elección.
Menegaz, Ariana 27
Soto Sussoni, Liz
BOLILLA 7
EL PREÁMBULO Y SUS DERECHOS
PREAMBULO
o Expresa motivos fundantes del Estado, sus aspiraciones y pretensiones que alumbran la obra del
poder juridificado de una sociedad.
o Oficia como el encabezamiento explicativo del texto constitucional al que antecede de los fines
mediatos y propósitos inmediatos de una constitución.
o Expresa los fines del estado y los propósitos y objetivos que en tal sentido se dieron los
constituyentes. Las intensiones y pretensiones expresan una constelación axiológica que inspira
su contenido sustancial, que después se desarrollará en toda la obra del constituyente para darle
un “corpus” que refleje esas intenciones.
o Es un verdadero proyecto político institucionalizado con pretensiones de perdurabilidad que
ofician de una guía de inexorable observancia puesto que impregna todo el texto constitucional
con sus fines y valores.
o Reconoce el cauce histórico del proceso constituyente dado para la conformación del estado.
Sarmiento decía “es el resumen de todas sus disposiciones, el objeto que éstas se proponen asegurar. Es
la declaración previa de los objetos y fines de la Constitución para asegurar y fijar la inteligencia e
interpretación de sus disposiciones que dejan consagrados el espíritu de los legisladores. Es parte de la
ley fundamental como también la pauta y piedra de toque para la resolución de casos dudosos,
conformando su interpretación y práctica con los fines para que fueron adoptadas las disposiciones.”
LAS CONSTITUCIONES DE 1819 Y 1826 NO CONTENÍAN PREÁMBULO, APARECE EN EL PROYECTO DE
ALBERDI.
Nos los representantes del pueblo de la Nación Argentina, reunidos en Congreso General Constituyente por
voluntad y elección de las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos preexistentes, con el
objeto de constituir la unión nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer a la defensa
común, promover el bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra
posteridad, y para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino: invocando la
protección de Dios, fuente de toda razón y justicia: ordenamos, decretamos y establecemos esta Constitución,
para la Nación Argentina.
Menegaz, Ariana 28
Soto Sussoni, Liz
2. AFIANZAR LA JUSTICIA: para dotar fuerza vinculante tanto en la función orgánica del PJ como a
los actos cotidianos del PE y PL. Es enunciación de plena y franca operatividad.
3. CONSOLIDAD LA PAZ INTERIOR: dejar atrás el pasado sellando paz con conformación del estado
federal, con intensión de convivencia armónica, orden y estabilidad con perdurabilidad
intemporal.
Se manifiesta:
6: intervenciones federales
22: el pueblo no gobierna ni delibera
23: declaración de estado de sitio.
127: intervención de la CSJN en conflictos interprovinciales.
4. PROVEER DEFENSA COMÚN: consecuencia necesaria de la unión nacional no solo abre ataques
de enemigos exteriores sino que también se refiere a la organización de la comunidad a través
de la CN, valores y derechos que reconoce, provincias como estados autónomos, república como
forma de gobierno y estado federal como expresión tangible de la unidad que se amalgama a
través de la carta magna.
5. PROMOVER EL BIENESTAR GENERAL: reconocimiento de soberanía popular, la búsqueda de
bienestar con intensiones de prosperidad, progreso y desarrollo y colaboran con convivencia
humana que se busca a través de la organización política.
6. ASEGURAR LOS BENEFICIOS DE LA LIBERTAD: la libertad imbuido de tutela para que no se
pierdan nunca los beneficios, que se amplíen y no se restrinjan. La intención del constituyente
fue lograr que el funcionamiento político e institucional fuese personalista y antropocéntrico con
finalidad estatal la dignidad del hombre.
Justicia y libertad son bienes jurídicamente constitucionales expresamente reconocidos en el
preámbulo con intensión de perdurabilidad, se interrelacionan recíprocamente.
7. PARA NOSOTROS, PARA NUESTRA POSTERIDAD: pretensión de perdurabilidad para las
generaciones futuras
8. PARA TODOS LOS HOMBRES DEL MUNDO QUE QUIERAN HABITAR EL SUELO ARGENTINO:
humanismo, generosidad y universalidad de la voluntad constituyente plasmado en el art 20
cuando reconoce al extranjero mismos derechos que al nacional.
Artículo 15.- En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la
jura de esta Constitución; y una ley especial reglará las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración.
Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen de que serán responsables los que lo
celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los esclavos que de cualquier modo se
introduzcan quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la República. GARANTÍA DE
LIBERTAD CIVIL
Artículo 16.- La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella
fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los
empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.
MARCO DE IGUALDAD
DIOS COMO FUENTE DE TODA RAZÓN Y JUSTICIA: constituyentes buscaron en la divinidad el
fundamento de los valores preambulares. Convicción y fe, tanto en la divinidad como en el
sistema político consagrado.
DECRETAMOS Y ESTABLECEMOS ESTA CONSTITUCIÓN: cláusula ordenadora y dispositiva para el
pueblo de la Nación.
Enunciación de los fines del preámbulo es orientativa y comprensiva de otros valores como solidaridad,
cooperación, orden que luego aparecen en el corpus iuris de la CN.
Menegaz, Ariana 29
Soto Sussoni, Liz
Plano normativo, positivo: solo expresa valores e intenciones, enunciados son declaraciones de
principios programáticas. Por vaguedad y ambigüedad de propósitos, difícilmente se pueda aplicar a un
caso concreto y asimilarlo al patrón común de normas jurídicas.
Otro plano se dirá que expresa normas jurídicas genuinas por naturaleza de la constitución; pero el
preámbulo como tal no tendrá la fuerza normativa sino como fuente.
Tiene valor normativo por integrar la constitución lo cual descarta su validez instrumental. Por su
intensidad se aplica a casos concretos, el derecho judicial de CSJN es relevante y determinante.
“Afianzar justicia” CSJN reconoce operatividad y eficacia ya que sostiene que debe ser comprendida en
el sentido más amplio del valor justicia, como comprensivo de la justicia conmutativa, distributiva y
social, así como sus consecuencias, la garantía de la creación de un órgano judicial imparcial e
independiente, que se ocupe de administrar la justicia y de facultad irrestricta de individuos de recurrir a
ella en base a un plexo normativo que le brinde suficiente apoyatura. CSJN la invoca con el acceso a la
justicia, necesidad de obtener pronunciamiento rápido y eficaz, defensa en juicio y debido proceso.
Servicio de justicia debe ser irrestricto. La misión de la CSJN como ultimo garante de garantías
individuales se le impone asegurar a todo individuo pueda hacer uso de apelar a ella, mediante el
recurso extraordinario, en el supuesto de que se estime conculcados los derechos que la Constitución
reconoce.
Bidart Campos: objetivos de “proveer a la defensa común”, “promover el bienestar general” también
fueron invocados por CSJN en reiterados fallos cuando actúa como un poder del estado y tribunal de
DDHH ya que es intérprete de los principios constitucionales, órgano superior de un poder estatal y
tribunal de garantías.
El preámbulo para el derecho judicial tiene un valor interpretativo que complementa y señala al Estado
las metas hacia las cuales debe orientar su acción; el rumbo de las instituciones jurídicas. Oficia de
parámetro de constitucionalidad no solo para el poder judicial sino también para PE, PL y ciudadanos.
Los derechos fundamentales
Son aquellos que están expresamente reconocidos en el texto constitucional de un estado y cuya
observancia constituye la razón de ser de dicha organización social que les reconoce de manera positiva
y obliga al respeto de los mismos por y para todos.
El estado constitucional y democrático se caracteriza por 6 principios fundamentales que tienen íntima
relación con los derechos fundamentales.
1. Principio de dignidad humana
2. Principio de libertad
3. Principio de igualdad
4. Principio de estructura
5. Principio de fines del estado de derecho democrático
6. Principio social
Los derechos fundamentales tiene la característica de máximo rango de que surgen principios
estructurantes del derecho que no se discuten (ley superior)
Máxima fuerza normativa: se encuentran en la cúspide y su aplicación se concreta con el control
de constitucionalidad.
Máxima importancia del objeto: ya que mediante ellos se estructura lavase de la sociedad
obligando al respeto por todos y de todos.
Máximo grado de indeterminación: norma fundamental de un estado no puede tener densidad,
detalle y precisión que una ley común pero cuidando darle al derecho el reconocimiento acorde
con la finalidad y el propósito del constituyente.
Menegaz, Ariana 30
Soto Sussoni, Liz
Su reconocimiento expreso o implícito surge del nacimiento del Estado como tal (1853/60) y su fuerza
expansiva permite la recepción de otros tiempos (1957 14bis, 1994 nuevos dchos y garantías).
En la 1ra etapa 53/60 se reconocen una primera tanda de derechos fundamentales:
Derechos civiles y políticos: se consagran la vida, libertad e igualdad, que se materializan
positivamente en derechos expresamente reconocidos como fundamentales por la CN.
Aparece el hombre por su razón de ser como centro y fin del ordenamiento jurídico y su
DIGNIDAD es la pretensión estatal que se corporiza en derechos como de la libertad pero en
sentido amplio.
15: no esclavitud
16: igualdad ante la ley.
17: inviolabilidad de la propiedad
18: debido proceso, inviolabilidad del domicilio. Garantía de libertad física y ambulatoria.
19: libertad y autonomía del hombre, abstensión estatal y de los demás.
Elegir y ser elegido, libre e igualitariamente para ser integrante del elenco estatal.
Derechos a reunión, asociarse; son tutelados por CN.
33: implicitud de los derechos tiene que ver con la soberanía popular (principio político) y
la forma republicana de gobierno (principio jurídico) sobre los que se asienta el estado de
derecho al buscar la dignidad del hombre como finalidad.
Derechos difusos y colectivos: son aquellos a que todos tenemos derecho por el solo hecho de
compartir el espacio común, lo relacionado con el ambiente, flora, fauna; y patrimonio cultural
y artístico. Están protegidos por una norma y afectan directamente a TODOS los individuos
como parte de una colectividad.
Comprende un interés público y más allá del grado de afectación permite el reconocimiento y
la legitimación de su defensa.
Menegaz, Ariana 31
Soto Sussoni, Liz
Las garantías y los derechos
Estado y derecho son 2 realidades complementarias, no reductibles ni subsumibles. Ser y deber ser se
complementan necesariamente ya que no existe un poder que disponga todo el derecho.
La expresión jurídica sigue siendo límite al poder político y lo condiciona, crea normas constitutivas y
reglas generales.
Solo se realiza cuando se cumple y funciona conforme a la CN, lo cual tiene lugar en una democracia
sustancial, que pone a salvaguarda los derechos fundamentales que bajo ningún aspecto tocar, alterar,
negar o restringir.
Ninguna mayoría puede derogar, suprimir o restringir; pasan a ser garantías del sistema mismo,
permiten el funcionamiento, sustento y fundamento al estado constitucional de derecho.
Peña Freire explica que la preservación y garantía de los derechos vitales es condición indispensable
para la convivencia pacífica, para garantizar la intangibilidad de esos derechos, la CN ha vinculado a esos
derechos a los poderes públicos como garantía de su intangibilidad. Lo constitucional precede a lo
democrático en medida en que la constitución del estado, como estado es axiológicamente posterior a
su constitución como estado de derecho.
Estado está obligado a garantizar la preservación de los derechos fundamentales, debe satisfacerlos
oficiando como fundamento de validez y eficacia del sistema jurídico.
La democracia es también entonces una consecuencia de los valores y derechos fundamentales cuya
exigencia es de inexorable cumplimiento. Su realización solo se concreta en una democracia ya que es el
único sistema capaz de recibir exigencias axiológicas y normativas que se transforman en garantías en
cuanto se tutelan los valores más importantes de la sociedad que se reconocen en derechos.
La garantía oficia como elemento y función del sistema jurídico-político ya que surge de la constitución
misma y jurídicamente se manifestará y tendrá operatividad.
Menegaz, Ariana 32
Soto Sussoni, Liz
El garantismo
Es la corriente que destaca la estrecha relación entre democracia y estado de derecho en cuanto realiza
los derechos fundamentales dotando plenamente de validez, vigencia y efectividad a la CN.
1. ECD solo se puede realizar en democracia y debe vincular al sistema político con la efectivización
de los derechos fundamentales.
2. Define a la democracia como un modelo pluridimensional que tiene 2 dimensiones: formal y
sustancial.
3. Normas formales tiene como límite a la democracia sustancial, que es la que descansa en los
derechos fundamentales que al ser de todos ninguna mayoría pueda cambiar, pero también las
normas limitan al poder.
4. Derechos fundamentales deben satisfechos más allá de la característica que tengan.
5. Surge el paradigma donde “la constitución es el límite al ejercicio del poder y el derecho pasa a ser
una forma de garantía”
6. El constitucionalismo es condición necesaria pero no suficiente del garantismo ya que se necesita
la realización de los derechos fundamentales.
GARANTÍAS: son las formas de efectivizar el derecho, cualquier deber correspondiente a una
expectativa que genera la obligación de obligar o prohibir.
Surgen de la CN, ninguna mayoría puede vulnerarlas.
Clasificación
Según su grado de intensidad:
Fuertes: surgen de la propia CN; son inalienables, improrrogables, irrenunciables. Ej: defensa en juicio,
inviolabilidad del domicilio.
Débiles: reconocidas por el orden infraconstitucional.
Según el origen
Primarias o sustanciales: aquellas consistentes en obligaciones o prohibiciones que corresponden a los
derechos subjetivos garantizados. Surgen del ordenamiento.
Secundarias o jurisdiccionales: son las repuestas de los órganos judiciales, de aplicar sanción o declarar
nulidad en cuanto se constaten, actos ilícitos que violen los derechos fundamentales amparados por la
CN o ley. Las provee la jurisdicción a través del órgano judicial competente.
Menegaz, Ariana 33
Soto Sussoni, Liz
Concepción clásica de las garantías
Acepción estrictísima: procedimientos judiciales sumarísmos como habeas corpus o amparo
Estricta: demanda, excepción y toda forma protectora de la libertad.
Amplia: garantías políticas.
Amplísima: comprende todas las instituciones liberales incluso la constitución escrita.
Tipos específicos de garantías en CN
Reforma 94 reconoce las garantías de manera específica (art 36 – 43), son derechos que tiene otra
jerarquía y generan por si una nueva jurisdicción que dota a los jueces (cualquiera sea su nivel
competencial/jurisdicción) la constitucional (en potencia) que se manifestara cuando se excite su
entendimiento por pedido concreto (acción) entablada entre ellos.
El diseño previsto en las garantías especificas amplia esta potencial capacidad de entendimiento y
respuesta del Estado (juez) ante la afectación de un derecho fundamental.
La acción en su magnitud genera el derecho de peticionar a las autoridades y por ende exigir una
respuesta (tutela) en el caso. El juez como garante secundario asume el rol constitucional de garantizar
los derechos fundamentales, su actividad se legitima cumpliendo y haciendo cumplir la constitución.
Artículo 43. Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista
otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares,
que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el
juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos
que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a
esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de
su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer
informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad
o actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de
personas, la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor
y el juez resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.
Menegaz, Ariana 34
Soto Sussoni, Liz
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o
no según la legislación interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrare defensor
dentro del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los
hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos
hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia.
P.I.D.C Y P. Artículo 14
1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendrá derecho a
ser oída públicamente y con las debidas garantías por un tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido por la ley, en la substanciación de cualquier acusación de carácter penal
formulada contra ella o para la determinación de sus derechos u obligaciones de carácter civil. La prensa
y el público podrán ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral,
orden público o seguridad nacional en una sociedad democrática, o cuando lo exija el interés de la vida
privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinión del tribunal, cuando por
circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero
toda sentencia en materia penal o contenciosa será pública, excepto en los casos en que el interés de
menores de edad exija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela
de menores.
2. Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
pruebe su culpabilidad conforme a la ley.
3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantías mínimas:
a. A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la naturaleza y
causas de la acusación formulada contra ella;
b. A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa y a
comunicarse con un defensor de su elección;
c. A ser juzgado sin dilaciones indebidas;
d. A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de
su elección; a ser informada, si no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre
que el interés de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si
careciere de medios suficientes para pagarlo;
e. A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos
de descargo y que éstos sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo;
f. A ser asistida gratuitamente por un intérprete, si no comprende o no habla el idioma empleado en
el tribunal;
g. A no ser obligada a declarar contra sí misma ni a confesarse culpable.
4. En el procedimiento aplicable a los menores de edad a efectos penales se tendrá en cuenta esta
circunstancia y la importancia de estimular su readaptación social.
Menegaz, Ariana 35
Soto Sussoni, Liz
5. Toda persona declarada culpable de un delito tendrá derecho a que el fallo condenatorio y la pena
que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la ley.
6. Cuando una sentencia condenatoria firme haya sido ulteriormente revocada, o el condenado haya
sido indultado por haberse producido o descubierto un hecho plenamente probatorio de la comisión de
un error judicial, la persona que haya sufrido una pena como resultado de tal sentencia deberá ser
indemnizada, conforme a la ley, a menos que se demuestre que le es imputable en todo o en parte el no
haberse revelado oportunamente el hecho desconocido.
7. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto
por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada país.
El amparo constitucional de un país tiene tutela efectiva por la CN art 43 pero también se encuentra el
amparo internacional o interamericano como recurso sencillo, directo capaz de tutelar los derechos
humanos más elementales y se da cuando las violaciones a los DDHH no son reparadas por los
mecanismos del derecho interno, como casos de amparo y habeas corpus, la jurisdicción nacional debe
considerarse agotada habilitando así a la jurisdicción internacional de DDHH.
En ECD deben hacerse efectivo los derechos fundamentales en el más breve lapso de tiempo posible, y
esto se advierte cuando se fortalecen la autonomía, libertad, inviolabilidad de la persona y todos los
derechos que hacen a la dignidad humana.
El proceso de constitucionalización es el fortalecimiento creciente por la legislación común de los
derechos fundamentales, esto se da en el accionar de los poderes constituidos. Fortaleciendo así tanto
el sistema democrático como la dignidad del hombre.
1. Constitución rígida: incluye los derechos fundamentales. ART 30 y 75 inc22.
2. Garantía jurisdiccional de la supremacía constitucional: garantizado con el control de
constitucionalidad y la convencionalidad de oficio.
3. Fuerza vinculante de la constitución: conjunto de normas prescriptivas, dada por el acervo
garantístico que provee la propia CN, los nuevos derechos reconocidos sobre pluralidad, género,
diversidad, protección a la mujer.
4. Sobreinterpretación de CN: ya que se interpreta extensivamente y se deducen principios
implícitos, desarrollo de actividad de CSJN y PJ en los derechos sociales.
5. Aplicación directa de normas constitucionales: se aplican a relaciones entre particulares, CCYC.
6. Interpretación conforme a leyes y normas inferiores: se da mediante mecanismos de
interpretación de CN, tratados y diálogo de cortes buscando la interpretación “pro homine”, “pro
actione”, “favor debilis”.
7. Influencia de la CN en el debate político: los elementos de esta influencia se manifiestan en:
a) CN prevé un sistema de solución de diferencias políticas entre los órganos del Estado que
permita a un órgano jurisdiccional resolverlos aplicando normas constitucionales.
b) todos los espacios del quehacer público del Estado sean reconductibles a parámetros de
enjuiciamiento constitucional.
c) normas constitucionales sean utilizadas por actores políticos para argumentar y defender
sus opciones de política o de gobierno.
Menegaz, Ariana 36
Soto Sussoni, Liz
Derecho a un ambiento sano y equilibrado. Protección ambiental
Artículo 41. Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental
generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.
Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos
naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la
información y educación ambientales. Establece obligación estatal que implica la responsabilidad
de los 3 estratos de poderes federal, provincial y municipal.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de protección, y a
las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las jurisdicciones locales. Se
prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los
radiactivos. Se cumple dictado de la LEY NACIONAL N° 25675 de 2002.
La taxativa e imperativa prohibición de ingreso al territorio nacional de residuos peligrosos y
radioactivos se cumple con la Ley N° 24051 vigente antes de la reforma de 1994.
Artículo 124. (..) Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes
en su territorio.
Menegaz, Ariana 37
Soto Sussoni, Liz
BOLILLA 8
DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTÍAS
Solo se plasma en la democracia el cual impone que la intervención estatal esté plenamente justificada,
haciendo prevalecer libertades públicas que se logran respetando los derechos fundamentales.
DERECHOS: expresos reconocimientos que CN efectúa a todas las personas por el solo hecho de ser tales,
están establecidos y estipulados en CN y con pretensión de cumplimiento universal.
Son relativos, no pueden ser absolutos ya que no habría pie de igualdad.
Pueden clasificarse como:
Derechos potestad: facultades de actos preceptivos, y por ellos potestades, pueden ser disponibles;
son poderes, derechos reales que hacen a la autonomía personal, los derechos civiles y políticos.
Derechos facultad: ejercer conforme voluntad y libre albedrío, se puede utilizar o no.
Derechos inmunidad: expectativas negativas de no violación que deben ser obedecidas por todos,
nadie puede avasallar y disponer
Derechos pretensión: expectativas positivas de prestaciones a que todo individuo debe tener
acceso. 14 BIS.
Menegaz, Ariana 38
Soto Sussoni, Liz
Obligaciones constitucionales existen, se reconocen, se hacen exigibles; pero esto es así porque con el
cumplimiento es viable hacer efectivo el goce de los DDHH.
Deberes positivos: cuando constituyen una obligación de prestaciones que sean objeto de las
correspondientes expectativas positivas.
Deberes negativos: toda prohibición de lesiones que sean objeto de las exceptivas negativas.
Esto genera una relación estrecha que tiene que ver con el conjunto de derechos/deberes y la efectiva
prestación para efectivizar su cumplimiento. Son las llamadas garantías, como una derivación técnica del
derecho positivo para garantizar algún derecho.
GARANTÍA: técnica prevista en el ordenamiento jurídico para reducir la distancia estructural entre
normatividad y efectividad, para posibilitar la máxima eficacia de los derechos fundamentales.
No son disponibles ni derogables, SÍ exigibles por el ciudadano que padece menoscabo al derecho, sea
esto realizado por una acción u omisión, sea del Estado o particulares.
Incorporadas a la CN reciben el nombre de garantías constitucionales mecanismos de protección o tutela
de los derechos constitucionalmente reconocidos.
Sobre su amplitud existen 4 posibilidades (estrictísima, estricta, amplia y amplísima)
El problema es que la efectivización de los derechos, en lo formal puede no contar con una garantía que le
sea efectiva.
Garantías primarias: están previstas y proporcionadas por el ordenamiento jurídico para hacer efectivo
cada derecho fundamental reconocido por CN. Pueden ser:
o Negativas: prohibición de derogar
o Positivas: obligación de hacer lo dispuesto por ellas, de ejecución.
Garantías secundarias: aquellas atribuidas al juez de anular o sancionar actos lesivos, por acción u omisión
de garantías primarias.
PODER DE POLICÍA
Es la potestad estatal puesta en el PL de regular o restringir los derechos reduciendo la esfera de la libertad
y disponibilidad de los mismos, fundado en el interés público y el bien común, por medios coactivos
obligando a la obediencia.
ₒ Requiere de la ejecución y ello debe hacerse por actividad administrativa.
ₒ Policía es la ejecución de la autoridad administrativa de la limitación, restricción o reglamentación
del derecho por la autoridad pública efectuada a través de la ley.
ₒ Lo ejerce el Congreso, lo ejecuta el PE y lo controla el PJ.
ₒ Habilitación del ejercicio del poder de policía art 14 “todos los habitantes de la Nación gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio...” pero está limitada por art 28
“los principios, garantías y derechos, no podrán ser alterados por las leyes que reglamentan su
ejercicio”.
Menegaz, Ariana 39
Soto Sussoni, Liz
Deriva de latín politia que significa constitución de la ciudad, constitución del Estado y por ello
transmisible su gobierno.
Se limita a la protección del orden jurídico y a la regulación de la seguridad pública incluyendo salubridad y
moralidad
Su ámbito está demarcado por el bienestar general y la prosperidad pública. Es inalienable porque es
inseparable de la soberanía.
Fundamentos
La justificación del poder en el estado tiene un propósito que es la búsqueda de la dignidad humana que
se logra mediante el orden, paz social, salubridad, moralidad.
La seguridad es imprescindible para garantizar los derechos y permitir su uso y goce por todos, solo se
logra reglamentando los mismos y asegurando su efectivización con disposiciones administrativas que
ordenen las formas y modos de ejercicios de esos derechos.
Seguridad y orden público son necesarios para el funcionamiento de la sociedad. Todo obstáculo,
obstrucción o perjuicio que se cause a la sociedad es el fundamento suficiente para la regulación de los
derechos.
ART 75 inc. 22 también da fundamentos para la restricción de la vía regulatoria de los derechos, cuando se
reconoce el poder de policía. C.A.D.H ART 32. 2. Los derechos de cada persona están limitados por los
derechos de los demás, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien común, en una
sociedad democrática.
La actividad legislativa en materia regulatoria y de carácter restrictivo sobre los derechos fundamentales
tuvo fundamentos en materia de seguridad buscando garantizar el orden público; se trasladó a materia
de salubridad a fin de garantizar la salud pública de la población, ampliándose a la moralidad, esto es
que las cosas que alteraran la convivencia pacífica y armónica no sean permitidas puesto que se
privilegia el bienestar general.
Así CSJN acogió en principio la potestad reglamentaria pero en base a sucesivos pronunciamientos se
establecieron tesis restringida o amplia, según el caso o materia.
El cambio jurisprudencial por la tesis amplia del poder de policía se fundamentó en que “la protección
de los interés económicos constituye para el Estado una obligación primaria e ineludible como lo es la
defensa de la comunidad amenazada por el aprovechamiento abusivo de una situación excepcional”.
CSJN amplió concepto de poder de policía reconociendo, además de la potestad reglamentaria y
restrictiva del Estado el deber de atender a seguridad, salubridad y moral pública, la protección de
intereses económicos de la comunidad.
Menegaz, Ariana 40
Soto Sussoni, Liz
Ejercicio del poder de policía y competencia para ejercerlo
Los principios
Son mandatos de optimización o estándares jurídicos insoslayables que son tomados como criterios de
valoración que no son objeto de algún tipo de evidencia sino de objeto de fundamentación.
Diferencia entre principios y valores sólo está en el ámbito que pertenece cada concepto.
Valores: carácter axiológico
Principios: carácter deontológico
El orden de principios o valores no deben ser absolutos sino que fije una decisión iusfundamental en
todos los casos de una manera intersubjetivamente obligatoria.
Los principios son estándares que no son normas, y que han de ser observados porque es una exigencia
de la justicia, la equidad, o alguna otra dimensión de la moralidad.
Menegaz, Ariana 42
Soto Sussoni, Liz
En rigor, el derecho a la privacidad comprende no sólo la esfera doméstica, el círculo familiar y el de
amistad, sino otros aspectos de la personalidad espiritual y física de las personas, tales como la
integridad corporal o imagen, y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni valorar
áreas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares
autorizados para ello, y solo por ley podrá justificarse la intromisión, siempre que medie un interés
superior en resguardo de la libertad de otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la
persecución del crimen.
Principio de razonabilidad
Del latín rationabilis que significa arreglado, justo, conforme a la razón
El principio de razonabilidad importa, dentro de nuestro sistema constitucional, la exclusión de toda
arbitrariedad o irrazonabilidad en el ejercicio de las prerrogativas de los poderes públicos. Esto quiere
decir que existe un patrón, un criterio, un estándar jurídico, que obliga a dar a la ley un contenido
razonable, justo, valioso, de modo que alguien puede ser obligado a hacer lo que manda la ley o privado
de hacer lo que la ley prohíbe, siempre que el contenido de aquella sea razonable, justo y valido.
Toda norma jurídica debe ser razonablemente justa tanto en su aspecto formal como material, para
tener fuerza ordenatoria y ejemplificadora y ser cumplida por todos nosotros.
Menegaz, Ariana 43
Soto Sussoni, Liz
La reglamentación legislativa de las disposiciones constitucionales debe ser razonable, esto es,
justificada por los hechos y las circunstancias que le han dado origen y por necesidad de salvaguardar el
interés público comprometido, y proporcionada a los fines que se procura alcanzar.
La parte dogmática en la reforma del 94 consagra el derecho-acción para proteger a los ciudadanos de
todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesiona,
restringa, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidas
por esta constitución, un tratado o una ley.
Aparece la arbitrariedad plasmada como una característica de invalidez de cualquier acto estatal.
Declaración Universal de DDH art. 9: Nadie podrá ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
Art.12: Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene derecho a la
protección de la ley contra tales injerencias o ataques.
Art. 15 inc. 2: A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de
nacionalidad.
Art. 24: Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitación razonable
de la duración del trabajo y a vacaciones periódicas pagadas.
También, hablan de la arbitrariedad el Pacto de San José de Costa Rica(art. 7 y 8, art- 32), Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos (art.9) y el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales(art. 10)
Naturaleza de la razonabilidad
Este principio opera como una garantía de limitación de la potestad estatal para restringir, reglamentar
o aplicar sus potestades constitucionales constituye una garantía innominada del debido proceso. Ya
que no basta con que la ley sea dictada con las formalidades que señala la constitución, no alcanza con
que sea legalmente válida, es necesario que sea justa, que sea compatible con los valores, principios y
mandatos de la propia constitución y este “test” finalmente lo realiza el poder judicial.
La tacha de irrazonabilidad puede alcanzar a todo acto estatal, sea ley, sentencia o resolución judicial ya
que la constitución es norma operativa y de orden público que vincula a todos los habitantes de la
nación.
La validez es un acto legalmente concebido por las autoridades públicas y estos actos gozan de
legitimidad.
Siempre la pauta valorativa será el valor justicia, pero en relación con otros conceptos fundamentales
del derecho, tal orden, paz social, solidaridad, bienestar general, etc. Que se procura resguardar con la
medida.
Menegaz, Ariana 44
Soto Sussoni, Liz
BOLILLA 9
LAS GARANTÍAS DE LA LIBERTAD
Menegaz, Ariana 45
Soto Sussoni, Liz
Derecho a la tutela judicial efectiva
1. Acceso a la jurisdicción: es la libertad de acceso a la justicia. El ciudadano tiene derecho a ser parte
(pedir) en un proceso promoviendo la función jurisdiccional. Es el comienzo de la instancia.
Es garantía derivada del principio pro-homine, las leyes y jueces deben posibilitar el acceso de las partes
al juicio; se debe interpretar con amplitud las leyes procesales en cuanto a la legitimación o pretensión
de un derecho.
2. Derecho de obtener una sentencia: tiene que ser un decisorio justo, fundado en los hechos y
conforme a la ley vigente. Debe ser motivada y fundada, es decir razonable, congruente y justa.
3. Cumplimiento de la resolución judicial: ejecutoriedad del fallo dictado.
De lo contrario el reconocimiento de derechos establecidos será en vano, una mera declamación de
intenciones que pueden ser irreparables por acción ulterior, con grave lesión a la seguridad jurídica.
El derecho de tutela efectiva es superador al debido proceso ya que cubre todas las etapas del juicio
hasta su cumplimiento.
Se vincula al Estado de derecho que se caracteriza por el sometimiento de todos, gobernantes y
gobernados, sin excepciones a la ley, de manera que nada ni nadie pueda estar por encima de ella.
Menegaz, Ariana 46
Soto Sussoni, Liz
Estas condiciones son establecidas por CN, permiten la efectividad de la independencia del PJ y
constituyen una garantía para la persona que puede ser llevado a juicio, esto es que un 3ro imparcial
podrá resolver su situación.
Juez natural
Se garantiza con art 18, el derecho al juez natural puesto en principio para la justicia penal, pero válido
en todos los procesos.
El juez natural es todo magistrado judicial creado por las leyes de la Rep. (nac o prov) de acuerdo con
CN o CP, e investido por ellas de jurisdicción y competencia respectivas.
Condiciones:
1. Haber sido designado conforme a la ley
2. Contar con competencia atribuida por ley para resolver un caso.
3. Todo ello debe ser antes de que los hechos de la litis hubiesen ocurrido.
4. Prohibición de comisiones especiales o jueces AD HOC: tribunales de carácter extraordinario que se
constituyen para intervenir en un proceso por un hecho imputado a una persona determinada.
También lo son los que actúan sin tener competencia. No se respeta el principio cuando alguien es
sometido a proceso ante juez nombrado sin observancia de CN o leyes.
Cada vez que un juez tiene ya disponibles su jurisdicción y competencia, y debe tramitar y decidir un
proceso, le ha de conferir a la CN aquella que haga efectiva su fuerza normativa.
Esto obliga al juez como órgano a tener la garantía de imparcialidad, la máxima posibilidad de un
juzgamiento que busque y logre la verdad real al caso.
El ciudadano que solicita el derecho a la jurisdicción ejerce el derecho a controlar el grado de
imparcialidad necesaria e indispensable con las formas receptadas para ello en las leyes de
procedimiento: la inhibición es el propio apartamiento voluntario del juez
cuando entiende que puede estar en crisis su criterio de imparcialidad sea objetiva o
subjetivamente detalladas por la ley de forma
o por recusación, derecho a ejercer por el justiciable cuando entiende que al juez no le corresponde
intervenir y su actividad será violatoria del principio de imparcialidad.
Arts. De la CADH
ART 7. 6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a
fin de que éste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detención y ordene su libertad si el
arresto o la detención fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevén que toda persona que se
viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a
fin de que éste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido ni
abolido. Los recursos podrán interponerse por sí o por otra persona.
Art 8. 1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable,
por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en
la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
Menegaz, Ariana 47
Soto Sussoni, Liz
La ley en materia penal
La descripción del delito como conducta disvaliosa que altera los fines de justicia, orden, seguridad y paz
social; afectando a la dignidad humana; encuentra la necesidad desde las normas jurídicas de resolver
cuestiones que hacen a la necesaria convivencia armónica. De allí la importancia del derecho penal
como expresión preventiva, coactiva, coercitiva y de naturaleza punitiva para las personas que tienen
una conducta expresada en un acto que se juzga reprochable por una ley que la prohíbe.
DELITO ES UNA ACCIÓN TIPICA ANTIJURÍDICA CULPABLE.
→ Acción: es acto voluntario del hombre
→ Típica: está especificada en la ley
→ Antijurídica: acción típica prohibida
→ Culpable: reprochable
Se asienta sobre el principio NULLA POENA, NULLUM CRIMEN, SINE PREVIA LEGE --> “NO HAY PENA SIN
LEY PREVIA”. Es nulo un juicio donde se condene un acto que al momento de cometerse no sea un
delito.
El principio de “derecho penal del acto” el cual sanciona conductas de manera previa, precisa y
detallada.
La pena es un instrumento necesario de protección social ya que el derecho penal es el núcleo del poder
estatal. La acción de obrar humano o su omisión, provoca un daño o lesión que prevé el ordenamiento
jurídico de carácter punitivo.
Todas las circunstancias que condicionan a la aplicación de una pena deben estar especificadas en la ley.
Cobra importancia la acción estatal que describe al delito sea por:
Comisión: delitos de acción
Omisión: delitos por no hacer
Concretado: delitos acabados, desarrollados de principio a fin. Grado de tentativa.
Importancia de la teoría del tipo penal y la tipicidad. Ambas situaciones son límites y garantías que tiene
el ciudadano en el accionar estatal, en la interpretación de la conducta por el juez al momento de
subsumir el comportamiento que se juzga disvalioso.
ₒ Tipo penal es la descripción contenida en la ley de una acción contraria a la norma.
ₒ Tipicidad es la característica de una acción efectivamente realizada de subsumirse bajo el tipo
penal.
Límite: principio de reserva y de razonabilidad.
El principio de determinación de la ley penal obliga al legislador no dejar indefinido el carácter doloso o
culposo de la acción dentro de los aspectos alcanzados por el principio de legalidad. Entre los
presupuestos de punibilidad están el dolo, culpa y culpabilidad.
El tipo de garantía debe cumplir con las pautas de los arts. 18 y 19 que imponen al legislador un valladar
sobre otras cuestiones que no puede legislar válidamente como imponer confiscación de bienes, pena
de muerte. Es también una garantía del principio de proporcionalidad de la pena.
Menegaz, Ariana 48
Soto Sussoni, Liz
La fórmula normativa y descriptiva diseñada por la ley tiene límites en CN, la cual obliga tanto al
legislador como al juez, el ejercicio de la subsunción del hecho investigado al tipo penal provisoriamente
impuesto a la conducta que se presume disvaliosa.
Menegaz, Ariana 49
Soto Sussoni, Liz
Este principio fundado en la defensa de la persona humana no rige en otra materia que no sea penal.
Menegaz, Ariana 50
Soto Sussoni, Liz
Estado de inocencia
Una acusación solo abre un proceso de investigación sobre la conducta de un individuo que se presume
disvaliosa y que recién se pierde un estado de presunción jurídica de iure cuando es conmovido por
pruebas contundentes que corroboran que el ciudadano llevado a proceso es hallado culpable en
comisión de evento criminal por el cual se lo enjuicia.
Solo quien es declarado culpable -mediante sentencia firme- pierde el estado de inocencia, esa
resolución debe estar fundada en pruebas que acrediten la certeza de la comisión del delito atribuido al
imputado, y por ende, no puede ser tratado como culpable antes de ese acto.
La certeza de la resolución pone fin al “status de inocencia” debe ser categórica en la atribución de un
comportamiento reprochado por la norma penal.
En caso de dudas, la inocencia se mantiene inalterable ya que rige el principio in dubio pro reo, sino se
prueba, prevalece el estado de inocencia por sobre la situación de sospecha que motivó la iniciación del
proceso penal
El Estado debe probar fehacientemente que el ciudadano cometió un delito.
Menegaz, Ariana 51
Soto Sussoni, Liz
determinados compromiso (caución o juramento ante un juez), y puede hacerlo antes cuando esta
situación es inminente o se inicia la investigación en su contra, eximición de prisión.
La CSJN en reciente pronunciamiento señala que los criterios de la gravedad del delito debe ser
analizada necesariamente de incidíos concretos de peligrosidad procesal, que deben ser analizados en el
caso concreto, y que deben darse de manera clara y circunstanciada, es decir que sean indicios
concretos y no conjeturas o probabilidades hipotéticas de la jurisdicción.
Menegaz, Ariana 52
Soto Sussoni, Liz
comportamiento activo, mas está obligado a soportar injerencias corporales que pueden contribuir
definitivamente al reconocimiento de su culpabilidad.
Menegaz, Ariana 55
Soto Sussoni, Liz
Después de la vida como valor más trascendente, emerge la libertad, principalmente y la física y
ambulatoria, sin cuya existencia nada se podría realizar y ello ha sido una conquista ardua, pero
fructífera en la historia de la humanidad.
Para asegurar este derecho se dispusieron garantías jurídicas al fin de dar protección práctica, concreta
y efectiva.
La libertad ambulatoria, como valor más preciado, fue motivo de luchas para la conquista posterior de
efectivos remedios para garantizarla.
Fue el bien jurídico que con más ahínco se defendió desde los albores de la humanidad; y como
conquista concreta aparece la carta magna inglesa de 1215 como garantía contra los arrestos arbitrarios
y desde allí se consagró en la célebre habeas corpus de 1679
Esta conquista de los derechos humanos fue propalada e imitada en todos los países civilizados de
aquella época, adoptando EEUU similar modalidad con el agregado de que esta garantía no podía ser
suspendida en ningún caso y bajo ninguna circunstancia.
La defensa de la personalidad humana y, por ende, la irradiación de sus derechos, se materializan en la
Declaración de los derechos del hombre y el ciudadano de Virginia EEUU y de Francia 1789.
La tutela y garantía de la libertad encuentra consonancia en el art. 18 de la Constitución Nacional y de
esta norma surgen principios rectores de los que fluyen todas las garantías tendientes a asegurar la
libertad de la persona, su integridad y dignidad.
Situación en nuestro país
La ley 23098 inspirada por De la Rúa tiene como “ejes” la llamada libertad ambulatoria, más amplia que
la añeja concepción de libertad física, ya que tutela además las amenazas, vigilancias, hostigamientos,
etc. Como otras perturbaciones que tienen que ver con la libertad ambulatoria en sentido amplio.
Esta ley tiene caracteres de ley especial con un ámbito de aplicación en todo el país. Es una ley de
garantía básica.
Determina en su procedencia los tipos de habeas corpus, reparador o clásico, preventivo, restringido y
correctivo.
Esta garantía no se suspende en ningún caso, ni aun en estado de emergencia institucional.
Tal situación se ve reforzada y ampliada con la reforma de la Constitución Nacional de 1994, que la
incorpora de manera clara y categórica en el art. 43 de nuestra carta magna.
La constitucionalización de los tratados internacionales de los más elementales derechos humanos da
para el ordenamiento nacional y las provincias un doble estándar de control de efectividad.
Menegaz, Ariana 56
Soto Sussoni, Liz
Surgen como consecuencia del principio de supremacía de la Constitución en función de la dignidad
humana como valor axial de la Constitución Nacional.
Plazo razonable
La garantía de contar con la resolución de una causa en un plazo razonable protege el derecho a la
celeridad del proceso, a la detención sin condena por un tiempo limitado, impone racionalidad y
proporcionalidad de la privación de la libertad durante el proceso, fundada en la garantía del status de
inocencia con el trato humanitario a fin de impedir abusos y arbitrariedades por parte de los órganos
encargados de la persecución penal, conjugando los valores de la dignidad del hombre y las garantías
emergentes de la defensa en juicio.
La garantía constitucional de la defensa en juicio incluye el derecho a obtener un pronunciamiento
rápido dentro de lo razonable, circunstancia que no se cumple en el caso.
La prolongación insólita y desmesurada hace padecer al individuo física y moralmente, no porque haya
delinquido, sino para saber si ha delinquido o no.
Esta garantía encuentra sustento en la CADH, PIDCyP, y la Declaración Americana de derechos y deberes
del hombre.
Menegaz, Ariana 57
Soto Sussoni, Liz
desconocía. Ante esta circunstancia, el juez requirió informes al jefe de la Policía de la Provincia de
Buenos Aires, a la Comisión Investigadora Nacional y al Ministerio de Gobierno de la Provincia de
Buenos Aires. Todos manifestaron ignorar las causas de la clausura y la autoridad que la había dispuesto.
El magistrado, interpretando el pedido de Siri como un recurso de Habeas Hábeas, no hizo lugar al
mismo en razón que no se había violado la libertad física de ninguna persona. Habiéndose apelado la
decisión del juez de primera instancia, la Cámara de Apelaciones en lo Penal de Mercedes confirmó la
sentencia, por lo que el afectado dedujo recurso extraordinario dejando en claro que no había
interpuesto un recurso de Habeas Corpus sino que se trataba de una petición a las autoridades por la
violación de garantías constitucionales.
Se interpuso por ello recurso extraordinario delimitando claramente que la pretensión es el resguardo
de los derechos constitucionales de libertad de imprenta, propiedad, comercio y trabajo, y efectuaron la
petición directa como modo de ejercer el derecho de peticionar a las autoridades.
La Corte revocó la sentencia de la Cámara de Apelaciones ordenando a la autoridad policial “cesar con la
restricción impuesta” exponiendo que, las garantías constitucionales invocadas por Siri se hallaban
restringidas sin orden de autoridad competente ni causa justificada y que estos motivos bastaban para
que fueran reestablecidas íntegramente por los jueces; “las garantías individuales existen y protegen a
los individuos por el sólo hecho de estar consagradas en la Constitución Nacional”.
En 1958, Samuel Kot, dueño de una empresa textil tomada y legalmente por sus trabajadores en el
marco de una huelga declarada ilegal, interpuso una acción de amparo invocando los derechos
constitucionales de la libertad de trabajo, de la propiedad y la de la libre actividad mediante una
garantía distinta de la que protege la libertad, así fue que la corte ratificó lo resuelto en el caso Siri.
Así nació y se consolidó la acción de amparo; luego tuvo reconocimiento legislativo mediante la ley
16.986 en el año 1967. El origen fue la valiente y decidida acción de los particulares en busca de justicia.
Menegaz, Ariana 58
Soto Sussoni, Liz
cuestión ya no solo tiene que ver con registros de datos oficiales y de grandes medios, sino la difusión
que se pueda hacer por medio de internet y que se puede tener, y publicar por páginas web o correos
electrónicos
Esta garantía tiene la particularidad y las notas propias del tiempo de su concepción, producto del
reconocimiento de una tercera gracion de derechos y se trata de garantizar la facultad de las personas
de conocer y acceder a las informaciones que le conciernen, archivadas en bancos de datos, controlar su
calidad, lo que implica la posibilidad de corregir o cancelar los datos inexactos o indebidamente
procesados, y disponer sobre su transmisión
Es así que la segunda parte del art. 43 dispone
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer
informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad
o actualización de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Se tratan de derechos fundamentales afectados y no existe otra vía más expedita que el amparo para
satisfacer las exigencias de conocer, actualizar, rectificar o eliminar la información que afecte, discrimine,
lesione, este desactualizada o afecte la intimidad.
Menegaz, Ariana 59
Soto Sussoni, Liz
BOLILLA 10
DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS
Libertad de prensa es la que goza mayor tutela en el ordenamiento juridico. Esta libertad no es
absoluta.
Desde el constitucionalismo se ha ensanchado y desde la perspectiva individual el contenido distingue:
Faz personal o individual interna: derecho de cada ciudadano de pensar libremente.
Faz personal o individual externa: derecho de cada ciudadano de expresar sus pensamientos.
Faz colectiva o social: derecho de recibir información, ideas u opiniones expresadas por otros
ciudadanos.
Su protección constitucional en art. 14 y 32, reforzado con 75 inc22; constituyen una condición
indispensable y necesaria para la difusión de ideas, para el control social a través del mismo por parte de
la ciudadanía de la actividad gubernamental, e incluso como medio por el cual el gobierno da a conocer
sus actos y los publicita. Condición necesaria, para garantizar el funcionamiento verdaderamente libre
del derecho a la información, y a la libertad de prensa.
Para proteger los derechos que se ejercen a través de la prensa no existe otra ley que la libertad, lo que
no significa que no existan responsabilidades, sanciones o restauración de derechos lesionados, cuando
existen excesos, extralimitación ilegal o hasta dolosa intensión de proferir daño por su intermedio. Sin
embargo, la prensa debe ser protegida.
La prensa libre cumple un papel central en el fortalecimiento del sistema democrático y republicano de
derecho. Transmite ideas, difunde hechos y es canalizadora de propuestas alternativas, provoca un
debate que fortalece el pluralismo, y asegura el control social.
Debe ser tomado de manera bifronte:
Los derechos subjetivos del editor, periodista o persona que ejerce el derecho por medio de la
prensa.
Acceso del ciudadano a información veraz y responsable.
Menegaz, Ariana 60
Soto Sussoni, Liz
Colectivo: derecho de todos los miembros de la sociedad de conocer información u opiniones que
otros puedan difundir.
No se puede lograr la autonomía de la voluntad sin conocimiento cierto de las cosas y con ello aportar la
parte alicuota de cada ciudadano al proceso democrático. Estos derechos están en la cabeza de toda
sociedad, pero puede en cada caso particular, depende del grado de afectación, generar un derecho
subjetivo conforme el art 33 CN.
Artículo 33.- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución, no serán entendidos como
negación de otros derechos y garantías no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del
pueblo y de la forma republicana de gobierno.
Menegaz, Ariana 61
Soto Sussoni, Liz
cualquier persona o grupo de personas, por ningún motivo, inclusive los de raza, color, religión, idioma u
origen nacional.
Artículo 19
1. Nadie podrá ser molestado a causa de sus opiniones.
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión; este derecho comprende la libertad de buscar,
recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección.
3. El ejercicio del derecho previsto en el párrafo 2 de este artículo entraña deberes y responsabilidades
especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones, que deberán, sin embargo, estar
expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para:
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputación de los demás;
b) La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas.
La constitución obliga a la publicidad de los actos de gobierno no solo por medios oficiales sino reconoce
a esta actividad como consustancial del funcionamiento republicano y democrático de gobierno.
El concepto de prensa debe ser amplio, extensivo y comprensivo de todos los medios “expresivos” que
tiene la sociedad.
Si el derecho a la libertad de expresión no se encuentra reconocido expresamente por la Constitución
Nacional debe entenderse como una laguna de nuestro ordenamiento que es posible llenar. Además, el
derecho a la libertad de expresión puede ubicarse dentro de los derechos no enumerados del art. 33.
La censura
Toda acción u omisión dirigida a dificultar o imposibilitar, en forma directa o indirecta, mediata o
inmediata, la publicación o circulación de la palabra impresa, pero no se limita a la palabra escrita, sino
que se extiende a todos los medios de comunicación ya existentes y que en el futuro invente el hombre.
La censura tiene alcurnia constitucional, pero no para administrarla sino para rechazarla
Tipos de censura
La autocensura
El mecanismo intimidatorio es provocado sobre la persona o medio que pretende expresar en plenitud
su idea por la prensa, ya que sobre el mismo puede pesar la posibilidad de la prisión, o el pago de una
cuantiosa suma de dinero por resarcimiento del daño que puede provocar la publicación o emisión de la
información
Menegaz, Ariana 62
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En ocasiones, el dueño o titular de los medios de comunicación impone la línea editorial al medio y
ello restringe la libertad de prensa, ya que confunde esta con la libertad de empresa.
El dueño no puede ni debe imponer una censura interna, de allí que surgen derechos y obligaciones a las
cuales debe hacer honor.
Es importante la democracia interna en los medios para asegurar la responsabilidad, objetividad y
sentido ético de la información.
La censura judicial
Es cuando por medio de la justicia se ejerce una interdicción a la prensa, antes de la publicación a modo
de censura. Esto queda descartado ya que no se puede restringir el derecho de expresión por vías o
medios indirectos encaminados a impedir la comunicación y la circulación de ideas y opiniones.
Es contraria a la CADH y a la Constitución Nacional toda resolución que impida, incluso con carácter
judicial preventivo cautelar, el ejercicio del derecho de expresión a fin de evitar daños de honra y
reputación de las personas.
Debe desecharse de plano cualquier medida preventiva que interfiera en la exteriorización de las ideas,
imágenes, informaciones, dejando para su juzgamiento posterior el eventual abuso que pudiera
cometerse
La garantía de la libertad de prensa supone la prohibición absoluta de toda forma de restricción censura
de cualquier poder del estado, incluido el judicial
La prohibición constitucional de la censura previa configura un aspecto de la libertad de expresión y esta
tiene el carácter absoluto no susceptible de reglamentación por ley.
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conocimiento del contenido del material televisivo cuya emisión se prohibiera. Es violatorio del derecho
de la defensa en juicio y contrario a la CADH y la Constitución Nacional
El honor y la intimidad de las personas no admiten protección judicial preventiva sino remedios
reparatorios.
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Derecho a réplica, respuesta o defensa como derecho fundamental
El derecho de réplica, respuesta o defensa, es un mecanismo de protección a favor de una persona que es
afectada por una información falsa, inexacta, errónea, incompleta, como por opiniones agraviantes
sobre su honor, o de aspectos íntimos de su personalidad que considera incorrectos o lesivos y que afecta
su imagen pública, puede hacer pubicar, rectificar en condiciones de equidad, en el mismo medio,
espacio, tiempo o lugar en que se emitió la información, noticia u opinión, lesiva, agraviante.
Es un medio de defensa conviniente, extrajudicial, y llegado el caso judicial, para lograr el resultado de
una reposición; no es propiamente un derecho subjetivo, sino el remedio concedido a una persona para
dar a conocer su verdad. (Cifuentes y Fernández)
El destinatario de la información a través de la comunicación es la sociedad y puede ser una o varias las
personas afectadas.
El honor, fama, buen nombre, prestigio cuando se lesionan suelen ser de imposible recuperación, menos
de manera pecunaria. Se requiere del concurso de:
1. Medio masivo de comunicación, cualquiera sea su naturaleza, dirigido al público.
2. Publicación inexacta o agraviante en un grado suficiente de causar un perjuicio a la reputación de la
persona afectada.
3. La persona afectada puede conminar fehacientemente para que el mismo medio, en el mismo
espacio y lugar, o tiempo y con la misma duración, en forma gratuita.
4. La negativa del medio, sea por su director responsable o propietario da lugar a la acción llamada de
derecho a réplica, respuesta o defensa en sede jurisdiccional.
Es el derecho a contestar, por el mismo medio una opinión o noticia que agravia o perjudica en forma
injusta, irrazonable o errónea, la reputación, algunos aspectos esenciales de la personalidad o algunas
creencias fundamentales del replicante, efectuadas por medio de la prensa.
Posibilita a la persona aludida en la información dar su propia versión sobre el acontecimiento que
refiere la noticia, si esta no corresponde con la verdad objetiva del hecho relatado, para que su versión
tome estado público y la sociedad sepa cómo ocurrió el hecho.
Existen variantes o modalidades de tal derecho:
Rectificación
Por este mecanismo se trata de buscar que la noticia o información esté reducida y circunscripta a la
exactitud de los dichos o hechos que se le atribuyen a una persona; se permite la adecuación de la
noticia o información a la realidad del contenido.
El derecho a rectificación se plantea como instrumento de defensa o protección ante actitudes o errores
informativos que pueden poner en cuestión la integridad moral, el prestigio personal o intelectual, el
buen nombre o, en general, la reputación pública de la persona afectada.
Es un derecho público subjetivo que de alguna manera restablece la igualdad de posición entre los
particulares y los medios de comunicación.
Respuesta
Es una estricta protección legal de la persona contra la publicidad de datos o de actos personales que se
ponen en conocimiento del público, sin noticia o permiso de la persona afectada y si bien los datos
erróneos pueden ser modificados, suprimidos o corregidos por el derecho de habeas data, lo cierto es
que el abuso o extralimitación de una información errónea que incluya datos equívocos o falsos de
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aspectos íntimos de una persona, por medio de la prensa da lugar a que mediante la articulación de una
respuesta del afectado, se aclare la situación.
Puede que la publicación o información no sea maliciosa, dolosa o afecte el honor objetivo de una
persona pero si su interés que tiene por su honor subjetivo, tiene la facultad de que se conozca la
verdad de algún aspecto de su vida íntima que se publica.
Réplica
Tiene su fundamento en la afectación sobre la honra, los aspectos más salientes y fundamentales que el
sujeto afectado las considera particularmente agraviantes para la conformación de su personalidad
moral y que integra su reputación personal.
El alcance del derecho en esta modalidad debe extenderse también a los agravios o ataques contra
opiniones o creencias esenciales de una persona, sus opiniones que perfilen y definan su personalidad y
que tales ataques se efectúen con medios injustos y razonables.
A diferencia de los derechos de rectificación y respuesta, abarca el campo de las ideas y creencias, las
conjeturas, opiniones, juicios críticos y de valor.
Lo dicho vale tanto para las informaciones inexactas como para las agraviantes, en ambas debe prevenir
de los hechos, en sí mismos, de los que se da noticia (que el afectado pretenderá eventualmente
responder) y no dé la formulación de juicios de valor descalificantes. Una expresión fuertemente crítica
podrá dar lugar a otro tipo de respuestas legales.
Caso Ekmekdjian c/ Sofovich
La libertad de imprenta
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Artículo 32.- El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan
sobre ella la jurisdicción federal. Esto fue producto del proceso constituyente que se dio entre 1853/60.
La fuente de principal inspiración del art. 32 es la Primera Enmienda de la Constitución de los Estados
Unidos de Norteamérica. Sin embargo, cuando este art. Fue incorporado a la constitución Argentina en
1860 se acotó la redacción a la libertad de imprenta.
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