Vous êtes sur la page 1sur 6

-. -. ~ - ..

; ::- '':Ji:' r~.-1.,


'
. -._: : ~ ... -: -·::·:· ... . ~ :1.:: - ~ •. ··::~

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"


"Al\o de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

Lima, íl 5 FEB 2012


OFICIO N2
>
j 2;¿ -2012-SERVIR/PE
Señor
JUAN ENRIQUE MEJÍA ZULOETA 16 FEB. 2012
Jefe de la Unidad de Personal
Ministerio de Educa ción RECIBIDO
]. ·lf
Presente.• Firrna: ·--- .: .•... l 1o<a: ........ .. : ••••..•• ·

::.~...
' Asunto licencia por Tuberculosis y neoplasia maligna
'-¡

J ' Referencia Oficio N9 3771-2011-ME/SG·OGA-UPER

Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la


referencia, mediante el cual se consulta si es posible otorgar a un servidor de la carrera
administrativa una licencia con goce de haber por dos (2) años, por padecer de neoplasia
maligna no recuperable, tal como lo dispondría el articulo 552 del Decreto Ley N!l 11377 -
Estatuto y Escalafón del Servicio Civil.

Al respecto, le remito el Informe Legal N2 111-2012-SERVIR/GG-OAJ,


de la Oficina de Asesoría Jurídica de esta entidad, el mismo que cuenta con la conformidad de
la Gerencia de Polfticas de Gestión de Recursos Humanos.

Sin otro particular, quedo de usted.

JCCC/M8T/MMC/idv
R<o1. NI 4650,,· 2011
Pasaje Francisco de Zela 150
www.servlr.gob.pe Piso 10, Jesvs Maria
Lima 11, Perú
1 T: Sl-1· 2063370
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

INFQRME.LE6Al. N!! I Jf -20U~SEJW!R/GG-OAI


A MARJANA BALLtN TALLADA

De

Asunto

Referencia

Fecha Lima, ,Us f éo 'tu\L


Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual
la Jefa de la Unidad de Personal del M'rnisteriode Ed~cación solicita la opinión de SERVIR en torno a
una petición formulada a la UGEL N!I 04 por el sei"lor Jorge Adalberto Aiva Gonzales, sobre el
otorgamiento de una licencia con goce de haber por d0s (2) años, por padecer de neoplasia maligna
no recuperable. Se adjunta al oficio de la referencia -en originaf- la solicitud presentada por dicho
servidor y sus antecedentes.

l. ANTECEDENTES

1.1. La solicitud de licencia con goce de haber por 2 af\os del señor Jorge AdaH>erto Alva
Gonzales (formulada ante la UGEL N2 04) se sustenta en el artículo 552 cuarto párrafo del
Decreto Ley N2 11377 - Estatuto y Escalafón del Servido Civil, modmc:ado por la Ley N2
15668, que establece lo siguiente:

"Artículo 55.- Se concederá licencio, por enfermedad hasta por 60 dlas con goce íntegro
delhober.
(... )
Si lo enfermedad fuera tuberculosis o neoplasia maligna no recuperables, debidamente
diagnost;codas, tendr6 derttho a lkenclO hasta por dos años con el goce íntegro de su
haber." (énfasis agregado)

1.2. Mediante Informe Legal N2 080-2011-SERVIR/GG-OAJ de fecha 24 de enero de 2011, esta


Oficina de Asesoría Jurídica, con la conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de
Recursos Humanos, emitió pronunciamiento en torno a la vigencia del artículo 552 cuarto
párrafo del Decreto ley N2 11377, concluyendo lo siguiente:

"En aplicación del principio establecido en el Artículo I del Título Preliminar del Código
Civíl, el Decreto Ley Ne 11377 se encontraría derogado tácitamente, todo vez que lo
materia del mencionado Decreto Ley ha sido fntegrorrrente regulado por el Decreto
Legislativo Ng 275. Por fo tonto, las disposiciones sobre el otorgamiento de Jo licencia por

l
~·· #Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año cte ta Integración Nacional y el Reconocimiento d·e Nuestra Diversidad"

enfermedad en el marce de la Carrera AámMistrt!ltiw:i se encuentran reguladas en el


Decreto Legislativo Nfl 276 y su Reglamento.H

1.3. Al documento de la refetencia se adjunta eHnfor:me ~ l649-2008-ME/SG-OAJ, mediante el


cual la Oficina de Asesoría Jurídica del Ministerio de Educación discrepa con lo señalado por
SERVIR en el Informe Legal N2 080-2011-SERVfR'/G6~C9AJ1 ·y ceACluye que el artículo 552
cuarto párrafo del Decreto ley NS! 11377, modificado por la Lev N2 15668, sí se encuentra
vigente, por las siguientes consideraciones:

a) No existe norma que haya derogado expresamente el Decreto Ley N2 11377,


concretamente el artículo 552 cuarto párrafo (que regu~a la licencia con goce de
haber por tuberculosis y neoplasia maligna).
b} la norma bajo comentario tampoco ha sido derogada de manera tácita, ya que el
artículo 122 inciso a.3) de la Ley Nº 26790 - ley de Modernización de la Seguridad
Social en Salud1 (publicada el 17 de mayo de 1997) no regula íntegramente el
conff!nido del artkukl 55!! cuarto párrafo del Decreto ley N2 113n, pOt cuanto la
primera notma ~eeuta las M!caeaciilallles t~ mientrias ooe la see.inda las
incapacicla&es §!;le por ehiemM? serían,pemnaae'*!.
e) la derogació9 de normas lega~s que. c¡ljreclia o indireEtam.e!lte recoAOCen el ejer:cicio
de dereches fundamentales 'como serla .el ar:tkulo 552 cuai:t-0 páf"rafo del Decreto
ley N2 11377) debe ser expresa y no tácita.
d) En consecuencia, el artículo 552 Q.larto párrafo del Decreto Ley NS! 11377 se
encuentra vigente.

11. ANÁLISIS

Sobré las c::ompetencias de SE'RViR


2.1. Como cuestión previa, es menester señalar que SERVIR no se constituye en una instancia
administrativa previa a la adopción de decisiones de cada entidad. Las consultas que
absuelve se refieren al sentido y alcance de la normativa del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí,
sin hacer alusión a asuntos conaetos o es~c:íflcos. D.esde esa perspectiva, ninguna
institución podría supeditar el cumplimiento de SI.IS obligacfones legales a la respuesta a un
pedido formulado a esta Autoridad Nacional, ni eludir la observancia de plazos en base a
dicha consideración.

1
Ley NR 26790- Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud (publicada el 17 de mayo de 1997)
"Artículo 12.- Derecho de subsidio
a) Subsidios por incapacidad temporal
...
( )
o.3) El derecho a subsidio se adquiere o partir d.el vigésimo primer c;iía de incapocidad. Durante los primeros 20 días de
incapacidad el empleador o cooperativa continúo obligado al pago de la remuneradón o retribución. Poro tal efecto, se
acumulan los días de incapocidod remunerados durante cada año. El subsidio se otorgará miMtras duro la lncopocidod
del trobojodor, hasta un máximo de 11 meses y lO díos consecvtivos."
2
HOecenio de las Personas con Discapacidad en eJ Perú"
"Año de J¡¡ Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

2.2. En ese se~tido, no correspondiendo a SERVIR, a través de un informe legal como el


presente, emitir pronunciamiento en torno al caso plant.eaEfo, debe devotyerse al
MiAiste.iie tle ~ ta sftdtu<I·ele ·N!er!cia can g<g de ha!er lv sus antecedentes)
r:emieida a SfiMR'eon el §fidc¡> de ·ktFef.erenda.

SObre la vigencia deJ Decreto Ley N2 11377 - Est:attlto y Escalafón del Sefviáo Civil

2.3. Tal como señalamos en el IR.forme Legal N!! 080-2011-SERWR/GG-OAJ, en el régimen de la


carrera administrativa .se advierten dos momentos y dos normas claramente definidas que
regulan la licencia por enfermedad:

a) De un lado, el artículo 55!! del Decreto ley N2 11377 - Estatuto y Escalafón del Servicio
Cívil (publicado el 16 de junio de 1950), modificado por la Ley N!! 15668 (publicada el 28
de octubre de 1965), que establece literalmente lo siguiente:

"Artículo SS.· Se concederá licencio por enfermedad hasta por 60 días con goce
íntegro del haber.

Sí se prolongo la enfermedad, la licencia será prorrogada hasta por otro período igual,
recibiendo el empleado, en los primeros 30 días la mitad de su haber y en los últimos
30 días fa tercera parte del mismo.

Vencido este término el empleado será declarado cesante, tenieñl/o derecho a percibir
la bonificación de acuerdo al artículo 52R de no contar con los años de servicios
suficientes paro obtener su cédufo de cesantía.

Si la enjermedod fuero tuberculosis o n~plasla maligna no recuperables,


debidamente diagnosticadas, tendrá derecho a lkenda hasta por dos años con el
goce íntegro de su haber". {énfasis agregado)

b) De otro lado, el articulo 242 tAciso e) del Decreto Legislativo N2 276- Ley de Bases de la
carrera Admtoistrativa y de Remuneraciones def sector Público (publicada el 24 de
mario de 1984), en concordaflcia con· los artkulos 1102 y 1112 de su R~glamento
aprobado por Decret(i) Supr:emo H2 005-96-PCM, que estaWecen e)(f>fesamente como
uno de los derechos de los sel'\lidores de carrera hacer uso de licencias por motivos de
enfermedad, cuyo otorgamiento se regula por el Decreto Ley N2 22482, que aprobó el
Régimen de Prestaciones de Salud de la Seguridad Social det Perú.

El Decreto Ley N2 22482 fue derogado por la ley N2 26790 - Ley de Modernización de
la Seguridad Social en salud (publicada el 17 de mayo de1~7), en cuyo artículo 122
inciso a.3) establece literafmente:

"Artículo 12.- Derecho de subsidio


Los subsidios se rigen por las siguientes regios:
a) Subsidios por incapacidad temporal
(... )

3
#Decenio de las Personas con Discapacid~ct en el PerúN
"Afto de J.a Integración Nacional·y el Reconocimiento~ Nuesrra Diversidad"

a.3} El derecho a subsidio se adqu;ere o porttr.def v;gésimo primer dfo de incapacidad.


Durante los ¡Nimerrt-S 20 días de incopacided el empleodor o coopemtivo continúa
obligedo al pago • Ja 1Wm1Rerodón o Tf!'tlibudót:1. f'«Q tal efecto., .se acumulan los
días de jncapacidad remunerados dw.ante ·aJfíÑ!I: aiio. El~ se ~'6 mientras
dura la incapacidad del trabajador, hasta un m6xlmo de 11 meses y 10 días
censewtívos. H {énfasis agregado)

2.4. El Decreto Ley N! 11377 tdef 16 de junio de 195°' debe considerarse tácitamente derogado
por el Decreto legrstativo N2 276 (del 24 de marzo de 1984'), por el crtterto de que la ley
posterior deroga a la anterior y además, como to sef.iala el Articulo 1 del Tít~o Preliminar
del Código Civil, porque las materias de la primera de las normas citadas han sido
íntegramente reguladas por la segunda.

2.5. En efecto, el Decreto ley N!! 11377 (norma que creó la carrera administrativa) establece la
forma de ingreso a la carrera, las clases de empleados públicos, el procedimiento y
requisitos para los ascensos y promociones, los derechos y obligaciones del personal, las
faltas y sanciones aplicables, así como las causales de terminación de la relación de empleo
público; materias que han sido regu ladas luego íntegramente por el Decreto Legislativo N2
276, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N2 005-90·PCM y sus normas
complementarias y conexas.

2.6. Ba.ül esa perspectiva, en el régimen de la carrera administrativa, las disposiciones sobre.el
otorgamiento de licencias con goce de haber por enfermedad se encuentran reguladas en
el Decreto Legislativo N2 276, su Reglamento y demás normas complementarias y conexas
(como la Ley NS! 26790 - Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud), a las cuales
deben remitiise los operadores administrativos cuando se presente alguna Incidencia
relacior:iada a dicha materia.

En este punto, cabe precisar que lo regulado en estas normas para el otorgamiento de la
lkencia por enfermedad.se cir-cunscribe a aqueNos easos en que-la incapacidad es temporal,
más no así cuando la incapacidad (ñsica o mental) es pennanente, f)Ues en este caso ya no
corresponde otergar uná .liceRda .por eAfe•etad siae más .IJien .(0!!5litwe una causa
iustificada paA el.cese defhlRM> del seNldor•.mafenae.a le seiíalaeo eg el artículo 352
inciso d del Deaeto Legislativo. N2 276.2

Por ello, no compartimos el argumento de la Oficina de Asesoría Jurídica del Ministerio de


Educación referido a que, en los casos de incapacidad permanente, como la tuberculosis y
la neopiasla maligna no recuperables, procede otor¡gar li.cei:icia oon goce de haber hasta por
dos años, como lo disp.ondrta el artículo 552 cuarto párrafo del Decreto Ley N!! 11377
(norma que, como hemos señalado, ha sido óer~da tácitamente por el Decreto

2
Decreto Legislativo NR 276 - Ley de Bases de !a Carrera Aclministratiw y de Rernunt!faciones del Sector Público
~Artículo 35. • Son causas justificados poro cese definitivo de un servidor:
( ...)
cJ Incapacidad permanente físjca o m~ntol;
( ...)"

4
~, . . - Q•ici 1 :1

j,,..... -;.~ ~'- ~ ~ · d'' A',E~üt í 1 Jl.r1,1ic<:

" Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"


"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

Legislativo N2 276}, ya que, de presentarse estos supuestos de incapacidad permanente


(declarados como tales por la autoridad de salud correspondiente), se produciría el cese
definitivo del servidor, de acuerdo a lo previsto en el artículo 35!! inciso c) del Decreto
Legislativo N!! 276.

2.7. Efectuadas estas precisiones, y en tanto no existen fundamentos de hecho o de derecho


que sustenten la decisión de cambiar o reformular lo señalado por esta Oficina en el
Informe Legal N!! 080-2011-SERVIR/GG-OAJ, ratificamos lo expresado en este documento,
en todos sus extremos.

111. CONCLUSIÓN

De acuerdo a la evaluación precedente, y en tanto no existen fundamentos de hecho o de derecho


que sustenten la decisión de cambiar o reformular lo señalado por esta Oficina en el Informe Legal
N!! 080-2011-SERVIR/GG-OAJ, ratificamos lo expresado en este documento, en todos sus extremos.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
correspondiente proyecto de oficio para vuestra visación, de encontrarlo conforme, y trámite
correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva.

Atentamente,

(
.... .. :·;::to
, ·.. :. ·'··'·'•";ª
t.>r~~,~~~::.:.. ;:;...:;.:.. ~P.t ~~2!. s~~ ~~,j~J0 C;VIL

OAJ/ MM(Jjdv
c{Jdtdios/2012/lnforme• Lepln/MINEDV • V•tfncl• d"I !>Kreto U.v 11377 (licenci• por T8C y neoplosl1 maligno)