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¿Cómo se hace un Abogado

2014

Dr. Alberto José Martínez

¿Cómo SE HACE UN ABOGADO?


Complementando su formación académica

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

http://libreria-juridica-virtual.webnode.com.ve/
Email: oficinavirtualabogados@hotmail.com
asesoresjuridicos_56@hotmail.com
Teléfono Móvil: 04242319388
Dr. Alberto José Martínez

Les brindamos información teórica y práctica para abogados y/o abogadas


a través del tratamiento de los temas fundamentales aplicables al proceso penal,
civil, comercial, laboral y su dinámica procedimental, especialmente desde la
perspectiva del litigante, pero atendiendo también la actividad que despliega
nuestro Poder Judicial.

ADVERTENCIA NECESARIA
El tema desarrollado a continuación sólo constituye una guía u orientación
para uso de los abogados y abogadas, del estudiante de derecho y que ha sido
elaborada, mediante la compilación de distintos autores y fuentes, tratando de
ajustarla a nuestra realidad jurídica sustantiva y adjetiva correspondiente. Se
pretende que esta guía constituya elemento de ayuda práctica complementaria a
la bibliografía respectiva que el aludido Programa y/o el Profesor de la materia
recomiendan utilizar según su criterio en las escuelas de derecho a nivel nacional
y en lo que respecta al ejercicio profesional del abogado es un complemento a su
formación académica.

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¿Cómo se hace un Abogado
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DEDICATORIA

“Una obra de Autoayuda-Jurídica, que la he dedicado especialmente a mi


familia, quienes han sido los motivadores de darle a cada quien lo que le
pertenece, solo haciendo las cosas correctas en vida, complementando mi
formación académica y poniéndola en práctica como están narradas en este
trabajo de investigación”

Reina Matilde Martínez


Yulexy Echeverría
Olbert Martínez
Torcoroma Gómez
Olkeyxy Martínez
Víctor E Monteverde
Olbert Martínez G
Nathasha Martínez G
Alvic Monteverde M
Nathalia T Monteverde M

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CONTENIDO
PROLOGO
INTRODUCCIÓN
CAPITULO I
De lo que debe saber el estudiante de derecho del ejercicio profesional
del abogado.
Relación de los abogados o abogadas con los colegas de la contraparte y
con las demás del proceso: juez, jueza, fiscal y con la propia contraparte
* Definición de un abogado
* Clasificación de los abogados
* Abogados generales
* Abogados intérpretes de ley
* abogados de mediación. Caso práctico en caso de sucesión y las
diferentes actuaciones del abogado o abogada en el proceso judicial venezolano
* Abogados litigantes. Caso práctico: querella criminal en
procedimiento especial en delitos de instancia de parte. La querella criminal. Del
poder especial. Comentarios al procedimiento en los delitos de acción
dependiente de instancia de parte establecido en el Código Orgánico Procesal
Penal y lo que dice el Código Penal y la doctrina y la jurisprudencia sobre la
flagrancia en estos casos:
CAPITULO II.
De Estudiante a Abogado
Una clase muy práctica
¿Cuándo debe comenzar un abogado su ejercicio profesional?
Condiciones para ser un abogado
Como debe comportarse un abogado
Porque es importante para un abogado desarrollar: el don de ser realista y
el don de ser gente.
Tenga cuidado con lo que hace y dice
CAPITULO III
Del Lenguaje Apropiado para un Abogado.
* La Importancia del Lenguaje en la faceta de la vida de los Abogados
* Que debe hacer un Estudiante de Derecho para hablar con
elocuencia ante un Público

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* La importancia para un Estudiante de Derecho sobre la Oratoria y la


Redacción.
- Regla General
El Estudiante de Derecho y el Lenguaje Jurídico
- Como se redacta un Documento
El Estudiante de Derecho y su forma de hablar
- Requisitos para ser un Orador Elocuente
Lo que un Orador debe preguntarse antes de pronunciar el Discurso
Que es lo que distingue a un Abogado Excelente
De que depende el Éxito de un Abogado
CAPITULO IV
Del Desarrolla facultades propias del Abogado
La Importancia del desarrollo de Facultades como:
- La Naturalidad
- El Aprender
- La Memoria
* Mejore su Memoria
- Poner Interés
- Hacer Repaso
* Asegúrese que la Memoria este en optimas condiciones
* Caso Práctico
CAPITULO V
El Estudiante de Derecho – El Abogado y las Pruebas
* Reflexiones sobre la Evidencia Probatoria
* Concepciones de la Prueba
* La prueba en el código orgánico procesal penal vigente.
I. ASPECTOS GENERALES
II. TEORÍA DE LA PRUEBA
III. LA PRUEBA
A. Concepto
De tal concepto podemos extraer los siguientes elementos:
A.1. Verificación

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A.2. Elementos de Prueba y Medios de Prueba


A.3. Actos de Investigación y Actos de Prueba
B. Momentos de la Prueba
B.1. La Proposición.-
B.2. La Recepción.-
B.3. La Ejecución.-
B.4. Apreciación o Valoración.-
C. Comprensión: atenderemos los siguientes aspectos:
C.1. La Actividad Probatoria.-
C.2. El Significado Común de la Prueba.-
C.3. El Propósito de la Prueba.-
C.4. Los Medios de Prueba.-
D. Elementos de la Prueba
D.1. El Objeto de la Prueba
D.2. El Órgano
D.3. Los Medios de Prueba
E. La Prueba Penal y la Prueba Civil
F. Características de la Prueba Penal
F.1. Histórica.-
F.2. Sustancial.-
F.3. Racional.-
F.4. Subjetiva.-
G. Importancia del estudio de la Prueba Penal
H. Carga de la Prueba Penal
I Pruebas en el Proceso Penal actual
Conclusión
CAPITULO VI
Como se Preparan las Causas
La Fase Preparatoria de un Caso
* Las Bases de una buena Preparación
- La Investigación de las Pruebas
Pruebas Documentales

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Prueba Real
Prueba Electrónica
Prueba Fotográfica
Prueba Científica
Prueba Pericial
Prueba Testimonial
• La Percepción
• La Memoria
• La Expresión Clara
• La Veracidad
* ¿Quieres ser el mejor Abogado Litigante?
CAPITULO VII
¿Cómo hablar en un juicio? Nuestro comportamiento en un tribunal.
Como manejar un juicio - La Estrategia en Juicio
Como manejar un juicio
Las Estrategias en un Juicio
* Este preparado para lo imprevisto en el Tribunal
* ¿Cómo deben estar organizados los Expedientes de mis Clientes
para un Caso imprevisto?
- Un resumen del Caso
- El orden de las Evidencias
- Los Puntos Legales
CAPITULO VIII
El comportamiento Judicial y Extrajudicial de un abogado o abogada
La actuación del abogado o abogada en los tribunales, registros, notarías y
demás dependencias públicas
* El Comportamiento de un Abogado
- Extra Judicial o Judicial
* Estudio y análisis del Caso
* Reglas para que los Jueces le estimen como un Abogado de calidad
- Manifieste respeto al Tribunal.
- Use la empatía ante la decisión de un Juez.

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- Sea Abogado y Caballero.


- Gánese la confianza de los Jueces.
CAPITULO IX
¿Sabes conocer cuando una persona te miente?
¿Cómo saber cuándo un testigo está mintiendo?
El Testigo y el Abogado en Juicio oral y público
* ¿Cuál es el concepto de un Testigo Jurídicamente hablando?
* Clases de Testigo en al Sala de un Tribunal.
- Testigos de Cargo.
- Testigos de Descargo.
- Testigos de Oídas.
- Testigos de Vista.
- Testigos Falsos.
- Testigos Hábiles.
- Testigos Inhábiles.
- Testigos Instrumentales.
- Testigos Necesarios.
- Testigos Presenciales.
- Testigos Únicos.
* ¿Cuál es la plática que un Abogado debe tener con un Testigo antes
de que rinda su testimonio en la Sala de Juicio?
* ¿Qué debe saber un Testigo antes de subir al Estrado?.
CAPITULO X
Los Informes Finales que debe realizar un Abogado
* La última oportunidad que tiene un Abogado de convencer a un Juez
o Jueza que él tiene razón.
* Como se ganan los casos con alegatos eficientes
* Merece usted ganar un Juicio
- ¿Qué debe hacer?
- ¿Cómo se realiza un informe escrito, para presentarlo ante el Juez
de la Causa?
- ¿Cuál es la manera en que debo presentar los informes oralmente
ante el Juez de la Causa?

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CAPITULO XI
Apelaciones el deber de los Abogados
* ¿Qué es la Apelación?
* Consideraciones generales sobre las Apelaciones:
- En materia penal
- En materia civil-mercantil
* Esquema procedimental del proceso civil-mercantil
* Como debe ser tu actuación cuando apeles a una decisión de autos
o sentencia definitiva en el Tribunal de la Causa
- ¿Qué es una sentencia?
- ¿Qué son los Autos emanados de un Tribunal?
CAPITULO XII
LA EJECUCION DE LAS SENTENCIAS
EN MATERIA CIVIL:
Nociones Generales de la sentencia civil
Del embargo ejecutivo y preventivo
Ejecución de la sentencia de la subasta pública de los bienes embargados
(art. 563 cpc)
EN MATERIA PENAL
La ejecución de las penas
Problemas que supone la ejecución de la sentencia penal
CAPITULO XIII
El Abogado y su actuación en la Oralidad en el Proceso Laboral
Venezolano
LA ORALIDAD EN EL PROCESO LABORAL VENEZOLANO
El Procedimiento en Primera y segunda Instancia
CAPITULO XIV
PRACTICAS JURIDICAS
Alternativas a la prosecución del proceso en Venezuela
El Acta de Imputación Fiscal
Guía Practica del Juicio Oral
BIBLIOGRAFIA

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Complementando su formación académica

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PROLOGO

“PARA CAMBIAR TU MUNDO DE ABOGADO, EN TI ESTA, EL PODER


PARA SER OTRO HOMBRE”

La expresión “En ti existe el poder para cambiar el mundo” de una u otra


forma la podemos entender como la primera clave del éxito pero si usted es
abogado o está estudiando para ser un profesional del derecho o si bien tiene una
vocación jurídica debe entender que “PARA CAMBIAR TU MUNDO DE
ABOGADO, EN TI ESTA, EL PODER PARA SER OTRO HOMBRE” es la primera
clave para un estudioso del derecho tener éxito en su vida personal, familiar,
social y profesional y veremos a continuación como lo puede hacer:
Este axioma “PARA CAMBIAR TU MUNDO DE ABOGADO, EN TI ESTA,
EL PODER PARA SER OTRO HOMBRE”, no es un secreto para nadie porque a
pesar que los abogados quieren cambiar y además quieren triunfar, en ciertas
ocasiones actuamos de manera diferente a lo que expresa la clave del éxito, que
dice “En ti existe el poder para cambiar el mundo”.
Pienso que cada suceso, cada caída, cada experiencia, buena o mala, trae
consigo una enseñanza, conocí la historia de una mujer llamada Sonia que llego a
mi oficina una tarde, cerca de la noche y me ha contado toda solloza que su
marido la encontró en su casa en la habitación en donde ellos formaban su vida en
común teniendo relaciones sexuales con otro hombre, ¡qué situación tan difícil!
Había experimentado aquel día, pero también fue una enseñanza tanto para ella
como para mí que era su asesor, porque que difícil situación; sin embargo, la
llame y le dije: Sonia, sabes que es lo mejor que te ha pasado, ella me pregunto
¿Por qué? Y le conteste.
Porque lo descubriste a tiempo, que estas joven y bonita y puedes
reconstruir tu vida, y te digo esto porque he conocido a personas que no lo han
descubierto y viven una vida falsa y tú tienes la oportunidad en la vida de vivir la
verdad y no una mentira, pero en ti está el poder de cambiar todo lo que te rodea
en vista que estabas viviendo una vida falsa pero gracias a Dios si tú quieres
puedes cambiar todo en tu mundo que te rodea.
Les diré que esa tarde, ella tomo su cartera y me expresó pronto te visitare
pero me gustó mucho tu pequeño consejo pero es verdad yo soy quien tiene que
tener el poder para cambiar todo esto y va a ser desde este mismo momento y
me dijo al final muy sabio tu consejo y se fue.
Posteriormente regreso y me planteo que quería que la divorciara pero por
adulterio y por mamadera de gallo, le dije que por adulterio era posible por la
causal que encuadre dentro de su caso pero por mamadera de gallo no estaba
establecido en la ley para poderlo alegar y que recordara que estaba acudiendo a
un abogado y la mamadera de gallo era como una broma y no me iban aceptar en

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el tribunal, pero ella insistió y me dijo que le pusiera en la demanda la mamadera


de gallo, a lo que le dije que era para ella esa mamadera de gallo y ella me conto
que cuando abrió la puerta y vio aquel espectáculo, su exmarido le dijo:
“QUEDATE GAFA PARA QUE APRENDAS…..”, que es eso para usted,. Bueno
viéndolo de esa manera es una broma, ella replico y dijo: es una mamadera de
gallo y quiero que lo exprese en la demanda.
Ahora bien, las cosas jurídicas no hay que hacerlas como dice la persona a
quien asesoras porque el éxito de los abogados es hacer, las cosas como lo
establece la ley y de allí depende ese poder que está en ti mismo para cambiar la
aptitud de otras personas que quieren que el abogado haga lo que ellos quieran y
eso no es así, si la ley dice que hay normas que respectar como para intentar un
divorcio tu sabes el derecho y tienes el poder en tu mente para hacer lo que se
debe nadie debe ni puede cambiar el poder que está en tu mente para hacer las
cosas correctas porque si haces lo contrario nunca serás exitoso sino cumples con
esta primera clave del éxito y que por supuesto que si así lo hicieres, serás un
abogado exitoso siempre, porque haces las cosas como se deben no como dice
alguien que las hagas; tú tienes el poder en tu mente y la sabiduría del derecho de
cómo hacerlo..
En otro orden de ideas, los abogados cuando toman un caso o cuando se
les consulta sobre una situación deben dar una asesoría general de forma integral
pero después debe someter ese caso a una exhaustiva investigación porque debe
saber a fondo sobre la investigación y es por ello que aprendamos de esta
disciplina y la debemos aprender nosotros mismo en y con nuestro ejercicio
profesional y es una de los paso para tener éxito como Abogado,

Dr. Alberto Martínez

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INTRODUCCION
El presente trabajo COMO SE HACE UN ABOGADO es con el objetivo que
el lector tenga presente que la formación profesional de un abogado no solamente
es la Escuela de Derecho, debido a que los abogados se hacen también
complementando tal formación académica y para obtener lo que uno desea hay
saber debatir, discutir o argumentar las situaciones que se les puedan plantear y
tener éxito al enfrentarse a la ardua tarea de descifrar de cómo puede resolver las
confrontaciones a las que lo somete la profesión del abogado.
Por ejemplo en materia procesal penal en la Universidad no se enseña
específicamente a los futuros abogados todas las diversas forma en que deben
intervenir oralmente en “sala” (es decir, la actuación que deben tener en la
audiencia de presentación, en la fase preparatoria, en la audiencia preliminar, en
el juicio oral y público , en los incidentes o en las vistas, etc.) y tampoco se dan
clases de oratoria procesal,. Por otra parte, no existía un manual específico que
marcará exactamente los pasos y los tiempos que esas actuaciones exigen.
Ante estas carencias, a los abogados sólo les quedaba estudiar con
minuciosidad las leyes y los códigos y tratar de obtener de éstos la información
necesaria para actuar en Sala. Pero con el examen de los textos legales y
doctrinales no es posible adquirir la experiencia necesaria para desenvolverse de
forma efectiva en las diversas audiencias del litigio.
En el libro “¿Cómo SE HACE UN Abogado?” se alecciona a los integrantes
del tribunal, primeramente, sobre la manera de decir y de estar, pero además, y
sobre todo, se les encamina en cuanto al fondo de sus intervenciones y cómo
éstas tienen que ir ajustadas a los preceptos de nuestra Ley procesal. Todos los
profesionales del derecho, obviamente, conocen El Código Procesal Penal, por
ejemplo y las otras leyes procesales pero además deben controlarla y dominarla
de tal forma que no tenga secretos para ellos y puedan utilizarla y citarla sin
titubeos, apelando a ella como un resorte automático cuando sea conveniente
para su causa y esta obra de investigación doctrinaria y del derecho sustantivo y
adjetivo de las diversas materias jurídicas, es para ayudarlos actuar en cada una
de sus actuaciones.
En efecto, la actuación de un abogado en Sala o en su vida cotidiana tal vez
sea la tarea más complicada y compleja que este profesional del derecho lleva a
cabo. Sus acciones se suceden con tanta rapidez que difícilmente puede tener
tiempo para meditar o reflexionar entre un proceder y el siguiente. Por ese motivo,
siempre me ha llamado la atención que en la universidad no se enseñará,
específicamente, a los futuros abogados a intervenir oralmente en “Sala”; es
decir, a realizar cada actuación específica y concreta que debe llevar a cabo tanto
en las audiencias o en los incidentes y en el resto de sus actuaciones o
comparecencias en el ejercicio profesional o en su vida diaria.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Asimismo, tampoco en las facultades de Derecho se dan clases de oratoria


procesal, por lo que el abogado va a tener sus primeras experiencias en Sala con
“actuaciones reales”, cuando está compareciendo en un juzgado y está poniendo
en juego los intereses de su cliente y eso tiene sus riesgos, pues a todos nos han
enseñado que los experimentos conviene hacerlos “con gaseosa”.
También tiene su importancia que los abogados observen algunos
pequeños detalles que va a conforman la primera impresión que el resto de
miembros de la Sala va a configurarse del abogado que está actuando, quien, no
lo olvidemos, es el representante de su cliente, el que defiende su posición, por lo
que nada de lo que haga o diga es ajeno a su causa y hasta el más mínimo detalle
es relevante.
Por supuesto que existen las normas escritas, inexcusables, que han de
cumplirse, pero el abogado debe estar preparado para “casi todo” y no dejar grieta
a la sorpresa o la indefensión, teniendo a la vez en mente las previsibles o
inesperadas alegaciones que puede presentar la parte contraria o incluso el propio
juez o jueza, quienes, en muchas ocasiones, ateniéndose estrictamente a la Ley
procesal, podría rebatirnos y dejarnos indefensos, truncando el guion de nuestra
argumentación y pudiendo malograr el caso definitivamente a las primeras de
cambio si no actuamos en ese preciso momento con la debida atención y
diligencia.
Vemos pues todo lo que usted puede aprender con la lectura de este libro,
“¿Cómo se hace un Abogado?” ya que son aptitudes específicas de un abogado
de libre ejercicio en donde el litigio ha sido uno de sus mejores éxitos como
Abogado Litigante.
Recomiendo este libro “¿Cómo se hace un Abogado?”, a todo estudiante de
Derecho o a personas con vocación de serlo y también a todos los abogados o
abogadas que deseen complementar sus aptitudes como tal.

Dr. Alberto Martínez

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Colección de textos para complementar la formación académica.

¿CÓMO SE HACE UN ABOGADO?

Hecho depósito de Ley N° lf25220073401624

Teléfonos: (0212) 416-78-14; (0424) 2319388;

Email. asesoresjuridicos@hotmail.com;
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Queda prohibida la reproducción total o parcial de este libro por cualquier


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Caracas – Venezuela

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CAPITULO I
LO QUE DEBE SABER EL ESTUDIANTE DE DERECHO DEL EJERCICIO
PROFESIONAL DEL ABOGADO

RELACION DE LOS ABOGADOS CON LOS COLEGAS DE LA


CONTRAPARTE Y CON LAS DEMÁS DEL PROCESO: JUEZ, Jueza, FISCAL Y
CON LA PROPIA CONTRAPARTE

CARACTERÍSTICA DEL ABOGADO LITIGANTE


Tener mentalidad despierta. Debe ser un individuo despierto para conocer
de qué manera podemos atacar el caso o como resolverlo.
Mantener de forma confidencial las informaciones relacionadas con el caso
que maneje bajo su responsabilidad. Debe siempre mantener el secreto de
confidencialidad, antes, durante y después del proceso.
Ser honesto en el cobro de los honorarios profesionales.
No parcializarse con el abogado de la contraparte: nuestro deber es
defender los intereses de nuestro cliente.
Debe ser responsable, tener un alto grado de honradez, moral y ética,
Debe tener una formación jurídica integral. Mantenerse atento en cuanto a
los cambios de las leyes. Ser estudioso de las leyes, libros, la doctrina; a los fines
de mantenerse informado y actualizado.
CARACTERÍSTICAS DEL ABOGADO ASESOR
Cuando hablamos del abogado asesor no nos referimos al que está en su
oficina y le llega alguien a pedir una asesoría, sino cuando una empresa pública o
privada requiere de nuestros oficios como asesor. Es aquella persona que la
empresa llama cuando lo considera conveniente para que le asesore ante una
determinada situación. Puede no ir en 15 días, o ir 3 ó 4 veces a la semana, o
cuando lo llaman porque hay reuniones de gerencia, en el momento en que hay un
problema legal de cualquier tipo es él quien debe enfrentarlo. Por eso dentro de
sus características debe:
Ser generalista, sepa un poco de todo porque no se sabe el problema que
se va a presentar; puede ser un caso penal, mercantil, laboral, etc. Aunque hay
empresas que buscan a los abogados para una determinada función.
Poseer alto grado de moral y ética.
Tener una formación jurídica integral, debe tener conocimientos
contemporáneos y jurídicos de diferentes tópicos y actualizados.

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Dispuesto a dar soluciones a los problemas planteados, debemos leer los


periódicos diariamente porque puede allí haber tópicos que puedan afectar a esta
empresa y si lo llaman de la empresa,
Ser emocionalmente estable usted lo investiga y les da solución.
Leer la prensa diariamente y tópicos relacionados con la empresa que
representa.
Si es una asesoría sin caso judicial (extrajudicial) se acuerda un honorario
mensual; pero cuando pasan a casos judiciales se cobra mas, claro, dependiendo
de la complejidad del caso

CARACTERÍSTICA DEL ABOGADO PROFESOR


El profesor debe ser un modelo a seguir por el estudiante, y su conducta
debe estar acorde con lo que predica.
Debe tener alto grado de ética y moral; tanto en sus clases como en su
ejercicio privado. Actuar con honradez y evitar la corrupción
Debe tener un buen comportamiento ante el público en general, debe ser el
mejor no solo a nivel privado sino también a nivel público. Debe evitar intervenir en
riñas o que se le vea pasado de licor. Imagínese un profesor borracho, o que dicte
clases con aliento etílico.
Debe ser un ejemplo para el alumno: No debe expresarse en un vocabulario
poco adecuado.
Debe saber escuchar.
Saber reconocer cuando se ha equivocado.
Respetar las opiniones de los alumnos.
Utilizar el léxico adecuado, en la redacción de nuestros escritos, ortografía,
mal utilización de los términos jurídicos.
Recuerden que no hay universidades malas, cuando vamos a realizar una
determinada función nos verán como representantes de la Universidad, de nuestro
ejercicio se catalogarán como buenas o malas. Defendamos a nuestra universidad
con nuestras actuaciones.

CARACTERÍSTICA DEL ABOGADO JUEZ o JUEZA

El abogado Juez o Jueza, requiere para impartir justicia la ilustración del


litigante con el espíritu reposado del asesor y con la experiencia y madurez del
profesor.

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DEFINICION DE UN ABOGADO
Genéricamente se puede definir el término abogado como: "persona con
título de grado habilitado conforme a la legislación de cada país, que ejerce el
Derecho, en asistencia de terceras personas, siendo un auxiliar activo e
indispensable en la administración de la Justicia de un país."
El Abogado es un profesional cuyo objetivo fundamental es colaborar en la
defensa del valor de la justicia. Cuenta con una sólida formación teórica y está
altamente capacitado para el diseño jurídico de los más variados emprendimientos
locales, nacionales e internacionales. Interviene en la resolución de conflictos
judiciales y extrajudiciales, la función pública, la magistratura, la enseñanza y la
investigación y de allí deviene la denominación de Doctor.
La actuación profesional del abogado se basa en los principios de libertad e
independencia. Los principios de confianza y de buena fe presiden las relaciones
entre el cliente y el abogado o abogada, que está sujeto al secreto profesional. El
abogado o abogada se debe a su cliente, en primer lugar, y debe trabajar de
manera consciente respecto a la responsabilidad social en la que se halla, con un
actuar crítico y equilibrado al servicio de la paz social, en la que colabora con los
juzgados y tribunales dentro del sistema judicial de cada país.
Las especialidades más habituales en el mundo de la abogacía suelen ser:
derecho civil, penal. Mercantil, tributario, laboral, ambiental, administrativo y todas
tienen sus partes procesales que es donde actúan los ABOGADOS O
ABOGADAS, los cuales deben aprender su proceder según la materia, por
ejemplo en el derecho penal. Es un perito en derecho positivo que defiende en
juicio los intereses de los litigantes y aconseja sobre cuestiones jurídicas.
Significativamente, también es un defensor, un intercesor, medianero: abogado de
causas inútiles; también hay abogado del Estado – es el que está al servicio del
Estado y son los Fiscales, los defensores o defensoras públicas, los procuradores
o procuradoras etc. -
Por lo tanto Abogado es quien defiende en juicio o es el que intercede,
habla a favor de alguien o de algo; abogar por la paz. Es decir el concepto de
Abogado es abogar por otra persona que solicita sus servicios profesionales sobre
una cuestión en particular.
También, hay diversos tipos de abogados según su especialidad profesional
a la que se han dedicado. Hay Abogados que redactan contratos, testamentos,
fideicomisos y otros instrumentos legales, asesoran y aconsejan. Por eso es que
los hay de diferentes categorías.

Del Ejercicio profesional


Definición
El Abogado o La Abogada es un Doctor o Doctora en derecho, que ejercen
el consejo o asesoramiento legal en asistencia de terceras personas, siendo un

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¿Cómo se hace un Abogado
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profesional indispensable en la administración de la Justicia de un país." Su rango


es de Doctor o Doctora por el alto grado de preparación general que exige la
formación jurídica, en razón a que su gestión contempla todas las actividades de
los seres humanos.
Se encargan de defender los intereses de una de las partes en litigio. Al ser
el abogado o abogada un profesional específicamente preparado y especializado
en cuestiones jurídicas, es la única persona que puede ofrecer un enfoque
adecuado del problema que tiene el ciudadano o 'justiciable'.
Debe destacarse que la función básica y principal del abogado o abogada
es la preventiva. Con su asesoramiento y una correcta redacción de los contratos
y documentos, pueden evitarse conflictos sociales, de forma que el abogado o
abogada, más que para los pleitos o juicios, sirve para no llegar a ellos, sirviendo
en muchos casos como mediador extrajudicial. Tanto es así que en la mayoría de
los procedimientos judiciales es obligatorio comparecer ante los tribunales asistido
o defendido por un abogado o abogada en calidad de director jurídico, es decir
todo escrito o presentación judicial debe ir firmada por el cliente (o su
representante legal, el procurador/a) y por su abogado, lo cual le garantiza un
debido ejercicio del derecho a la defensa durante el proceso.
Un abogado suele tener poderes de su defendido o cliente mediante
autorización por instrumento público, u otorgado "apud acta" por comparecencia
en el juzgado o tribunal, de manera que pueda dirigirlo en juicio, o representarlo en
actuaciones legales o administrativas que no requieren, necesariamente, de
Procurador/a de los Tribunales, representando así al justiciable.
A través de los Colegios de Abogados u organismos pertinentes,
dependiendo del país, existen servicios de asistencia jurídica gratuita para los
ciudadanos que carecen de medios económicos para pagar los honorarios de un
abogado. Son los llamados defensores "Ad honorem" en el caso que asesoren
desde Colegios de abogados, y abogados oficiales defensores (o simplemente
abogados de oficio) cuando dependen directamente del Estado.
Las especialidades más habituales en el mundo de la abogacía suelen ser:
Derecho civil, de familia, penal, comercial, laboral, tributario, constitucional,
administrativo y ambiental etc.
CLASES DE ABOGADOS
Los diferentes tipos de abogados
La contratación de un abogado adecuado es esencial.
Las profesiones en general tienen sus especialidades, por ejemplo: los
médicos que se especializan en áreas específicas de la medicina, los psicólogos,
los educadores, muchos abogados se especializan en áreas específicas del
derecho como por ejemplo el abogado especialista en derecho administrativo, en
derecho laboral o en derecho penal, civil, mercantil, tributario y dentro de estas
especialidades también hay ramas en la que los profesionales del derecho se

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especializan. Si usted está buscando un abogado, tenga en consideración cuál es


el tipo es el más adecuado para sus necesidades. Muchas personas necesitan un
abogado por lo menos una vez, quizás para redactar un testamento o incorporar
una pequeña empresa, por ejemplo.
Tipos de abogados
No todos necesitan un especialista en leyes, porque las necesidades
legales más comunes se relacionan con transacciones de bienes raíces, redacción
de testamentos, planificación del patrimonio, formar parte de una demanda,
divorcio, separación, y manutención y custodia de menores, casos penales etc.
Los abogados se especializan en todas estas áreas… pero la mayoría de
abogados no especializados pueden también manejar estos asuntos”.
Los especialistas se encargan frecuentemente de áreas limitadas de la ley,
tales como asuntos de derecho penal. Si usted conoce la clase de problema que
tiene, probablemente podrá encontrar un abogado con experiencia en esos tipos
de casos. Entre las áreas comunes de la práctica del derecho están:
Derecho empresarial y litigios comerciales. Los abogados que trabajan en
derecho empresarial pueden aconsejar a sus clientes acerca de cómo comenzar o
cómo incorporar una empresa, tributación comercial, demandas y otros asuntos
relacionados con las empresas. Los abogados corporativos generalmente trabajan
con las compañías más grandes.
Derecho penal y procesal penal. Los abogados que trabajan en derecho
penal defienden o acusan a personas de cometer delitos.
Litigios civiles. Esta área de la práctica se enfoca en demandas no penales.
Relaciones de Familia. Los abogados que se especializan en relaciones
familia pueden trabajar en divorcios o separaciones, casos de custodia de niños,
niñas o adolescentes y asuntos familiares similares.
Planificación del patrimonio. Esta área de la práctica del derecho incluye la
redacción de testamentos, establecimiento de fideicomisos, administración de
propiedades y otros aspectos de la planificación del patrimonio.
Inmigración. Los abogados que se especializan en esta área de la práctica
aconsejan a las personas involucradas en procesos de naturalización o
ciudadanía.
Leyes de propiedad intelectual. Los abogados que se especializan en
propiedad intelectual ayudan a sus clientes con casos relacionados con patentes,
marcas comerciales y derechos de autor.
Lesiones personales. Los abogados que se especializan en lesiones
personales representan a las personas con reclamaciones de indemnización por
accidentes de trabajo y personas con lesiones causadas intencionalmente o por
negligencia de un tercero.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Bienes raíces. Los abogados que trabajan en bienes raíces ayudan con el
desarrollo de propiedades, rezonificación, alquiler, compra y venta de
propiedades.
Tributación. Los abogados expertos en esta área de la práctica aconsejan a
individuos o empresas acerca de asuntos relacionados con impuestos locales,
estatales o federales.
Aunque alguna de estas áreas probablemente solventaría las necesidades
de la mayor parte de las personas, esta no es de una lista completa. Entre otras
áreas de la práctica está el derecho ambiental, el derecho para la industria del
entretenimiento, el derecho laboral, las leyes de transporte, derechos civiles y
muchas más.
¿Cómo encontrar el tipo de abogado que necesitas?
La contratación de un abogado adecuado es esencial, “Con frecuencia es
mucho lo que está en juego—como grandes sumas de dinero o la custodia de
menores—de modo que es conveniente asegurarse de que el abogado que usted
contrate esté calificado para manejar su caso”.
Algunos estados tienen programas de especialización para abogados. Si no
está seguro del tipo de abogado que necesita, trate de preguntar a alguno. Aun si
el abogado con el que consulte inicialmente no le puede ayudar, él podría
recomendarle otro. Algunos bufetes incluyen una variedad de especialistas.
“Los abogados frecuentemente ofrecen una consulta inicial gratuita para
darse a conocer”, “Pregúntele al abogado acerca de su experiencia y áreas de
práctica; quiénes van a trabajar en su caso; cómo se calculan los honorarios;
cuáles serían los posibles resultados de su caso, y cómo van a mantenerlo
informado acerca de su caso”.
Para obtener referencias, llame al colegio de abogados de su localidad o de
su estado o en su defecto, a un programa con certificación estatal o nacional. Su
empleador puede tener un plan de servicios legales que puede ponerle en
contacto con el tipo de abogado adecuado. Además, pregunte a sus amigos y
familiares si tienen alguna recomendación y en qué clase de problemas han
trabajado sus abogados.
Como anuncie anteriormente hay muchos tipos de abogados; pero hay la
necesidad, por la diversidad de los mismos, de clasificarlos según la especialidad
y categoría de los mismos sin ánimo de discriminar a ninguno; pero sí
visualizamos a una pirámide los podemos nivelar de esta manera:

ABOGADOS GENERALES
Tomando en cuenta esta nivelación de los abogados según sus
conocimientos, podemos apreciar en la base los abogados que ejercen muchas
especialidades diferentes: son abogados que redactan todo tipo de documentos y
promueven demandas por ellos, con el gobierno, o con particulares o contra

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

terceros. En fin redactan e interpretan toda una serie de documentos e


instrumentos jurídicos de manera general que conoce todo abogado.
* ABOGADOS INTÉRPRETES DE LEY.
Siguiendo el orden de la pirámide encontramos a este tipo de Abogados
Intérpretes de la Ley. Este tiene que ver con el léxico jurídico aplicado en un
instrumento jurídico.
Interpretación de la Ley
CONCEPTO
Interpretar es desentrañar el sentido de una expresión. Se interpretan las
expresiones, para descubrir lo que significan. La expresión es un conjunto de
signos, por ello tiene significación. Desde un punto de vista jurídico la
interpretación tiene diversas acepciones:
Interpretar es determinar el sentido y alcance de las normas jurídicas.
Interpretar es averiguar lo que tiene valor normativo. De este modo se
amplía la función interpretativa a la delimitación del campo de lo jurídico,
comprendiendo tanto la concreción de las fuentes tanto como la determinación de
su sentido. En ese significado ampliado ha sido posible plantear, en torno de la
interpretación, lo que se ha llamado problemática del método jurídico. En ella se
ofrecen varias preguntas: detrás de las palabras de la ley, ¿se puede buscar algo
más: una voluntad real, una abstracción dogmática, una ponderación de intereses,
lo que el juez entienda, lo que el vulgo piense, un mandato de orden moral y
político?.
Interpretar es una operación del espíritu que acompaña al proceso de
creación del Derecho al pasar de la norma superior a una norma inferior. En el
caso normal, el de la interpretación de una ley, se trata de saber cómo, aplicando
una norma general a un hecho concreto, el órgano judicial o administrativo obtiene
la norma individual que le incumbe establecer.
A menudo muchos clientes tienen dudas sobre el lenguaje utilizado por un
abogado y solicitan los servicios de estos Abogados Interpretes de la Ley, ya que
el abogado que redacta dicho instrumento legal no se le entiende su lenguaje. Si
el consejo y la opinión del intérprete son aceptados por todas las partes
interesadas, entonces la cuestión queda terminada.
* ABOGADOS MEDIADORES
* EL MEDIADOR
Si bien se habla en singular del mediador, no existe un solo tipo de
mediador. en el mito de la mediación, hay un mediador genérico, aunque con
diferentes características y estilos. En realidad, la comunidad de mediadores está
formada por diversidades, pues los mediadores no constituyen un grupo
homogéneo.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

No obstante se ha llegado a la conclusión que existen tres tipos básicos de


mediadores:
Quienes actúan como promotores públicos y constructores de área: se trata
de quienes son públicamente conocidos por la promoción de la mediación como
sistemas para resolver conflictos. estos mediadores hablan y escriben sobre la
mediación, con llegada a grandes auditorios, por lo que son voceros del método
promueven a la mediación como alternativa legítima y creíble, por ser menos
costosa, más eficiente, equilibradora de poder, transformadora de las relaciones
personales y solucionadora de problemas. sus puntos de vista y su ubicación en
las primeras filas ante los terceros justifican el trabajo de los demás mediadores,
por lo que contribuyen en forma significativa a la expansión del área. su función
principal es vender la mediación a los potenciales usuarios que originalmente
puedan ser escépticos y hasta hostiles.
Quienes practican y ejercen la mediación como forma de vida de tiempo
completo: se trata de profesionales que se ganan la vida como mediadores, sea
en una práctica pública o privada. su preocupación se centra en cuestiones
relativas al campo laboral, conseguir clientes o su imagen en el mercado. los que
ejercen en privado deben legitimarse y ser creíbles, "venderse" a sí mismos, al
mismo tiempo que a sus servicios; al contrario, los que ejercen en contextos
institucionales tienen más casos de los que pueden manejar y su preocupación
muchas veces ronda por interrogarse sobre si a alguien le importa realmente lo
que hacen todos enfrentan el desafío propio de la práctica, especialmente el de
llevar a las partes recalcitrantes a un difícil acuerdo, y hay gran debate sobre cómo
debe hacerse la tarea.
Quienes ofician de mediadores pero sin considerarse no ser profesionales
de la mediación: existen quienes median desde afuera de la profesión. son
abogados, funcionarios políticos o diplomáticos que utilizan y practican nuevas
formas de facilitación. Utilizan ciertas técnicas y dan cierto lustre a la profesión, al
servir propósitos nobles como la paz mundial y la armonía social.
si estos facilitadores fracasan, puede producirse un impacto negativo sobre
la profesión; si tienen éxitos rotundos, esto se refleja con energía favorable y da a
todos un sentido de trascendencia.
* Características de un mediador eficiente.
El mediador perfecto debería poseer relevantes cualidades a fin de poder
adoptar conductas adecuadas.
Las principales cualidades que se predican del mediador son:
* - neutralidad: la cualidad más importante de un mediador eficaz es su
capacidad de mantener un papel imparcial y neutral en medio de una controversia.
* - capacidad para abstenerse de proyectar su propio juicio: el rol del
mediador es ayudar a que las partes lleguen a un acuerdo cuyos términos sean

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aceptables para ellas, aun cuando el mediador este en desacuerdo con la


sabiduría o con la justicia de la solución.
* - flexibilidad: debe estimularse la fluidez en las comunicaciones.
* - inteligencia: las partes buscan un mediador que les facilite el
camino de la resolución, con una mentalidad ágil y eficaz. debe ser capaz de ver
las cuestiones en múltiples niveles, de tratar hechos complejos y de analizar los
problemas.
* - paciencia: es importante que el mediador pueda esperar los
tiempos necesarios según lo requieran las partes.
* - empatía: el mediador debe ser capaz de valorar percepciones,
medios e historia que cada parte revele en la discusión. la confianza se instala a
partir de esta corriente personal.
* - sensibilidad y respeto: el mediador debe ser respetuoso con las
partes y sensible a sus fuertes sentimientos valorativos, incluyendo sexo, raza y
diferencias culturales.
* - oyente activo: las partes deben sentir que el mediador ha oído las
respectivas presentaciones y dichos.
* - imaginativo y hábil en recursos: es importante que el mediador
tenga capacidad de generar y aportar ideas nuevas.
* - enérgico y persuasivo: a través de la conducción del proceso, el
mediador debe intervenir eficazmente para lograr la flexibilidad entre las partes
aunque debe dirigir la dinámica y controlar la audiencia sin ser autoritario.
* - objetivo: el mediador será más efectivo si permanece desligado del
aspecto emocional de la disputa.
* - digno de confianza para guardar confidencias: debe guardar
confidencialidad y las partes tienen que estar convencidas de que ello será así.
* -tener sentido del humor: es necesario para aflojar tensiones y crear
un clima favorable.
* - perseverante: cuando las partes llegan lentamente al acuerdo, el
mediador debe soportar las espera y la ansiedad que esto provoca.
* Clasificación de los estilos del mediador
Hay diferentes estilos de mediación. el mediador puede tender a definir los
problemas en forma amplia o restringida, adoptando un rol evaluativo o facilitador
del conflicto.
* La intervención del mediador puede ser evaluativa - limitada,
facilitativa - amplia o evaluativa - amplia.

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* Si el mediador adopta una aproximación amplia puede examinar


intereses personales de las partes en conflicto y hasta puede llegar a usar la
mediación para modificar a las partes de un conflicto.
* Los mediadores pueden llegar a usar técnicas evaluativas y
facilitativas; algunos especialistas aconsejan empezar con técnicas limitativas y
luego ampliar.
* Para elegir un mediador el solicitante de la mediación deberá
expresar cuáles son sus objetivos. el mediador no debe tener carácter muy fuerte
pues, esta modalidad puede desnaturalizar la mediación y hacerla fracasar.
* roles del mediador:
* Durante el curso de la mediación, el mediador desempeña varios
roles, en los que debe:
* facilitar la discusión;
* abrir los canales de comunicación;
* traducir y transmitir información;
* distinguir posiciones de intereses;
* crear opciones;
* ser agente de realidad.
Cuando la interpretación del lenguaje legal no es aceptada por partes
interesadas, entonces comienza una disputa y es aquí donde requieren los
servicios de los abogados que se especializan en la mediación.
Muchos abogados en ejercicio y especialmente los litigantes utilizan la
mediación y muchos otros solo se dedican a ello.
A veces es fácil resolver los problemas en disputa para un mediador. Lo
primero que hay que hacer es identificar el hecho y luego de analizarlo se da
cuenta que la causa en disputa es producto de una falta de comunicación entre las
partes y se negocia la cuestión.
A veces una mediación no es tan fácil ya que existen desacuerdos entre las
partes en lo que el hecho en sí se trata, debido a que puede haber un desacuerdo
en una clausula legal de un contrato o sobre cualquier situación de tipo jurídico.
Por ejemplo: Actuación del Abogado
Los hechos:
“A” que para los efectos de esta ilustración será el QUERELLANTE y “B”
EL QUERELLADO.
“A”. Es heredero de parte de los bienes dejado en sucesión por su madre a
quien la denominaremos “C”.

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¿Cómo se hace un Abogado
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“B” está en posesión de los bienes dejado por su progenitora y “A” le ha


manifestado a “B” que hagan la partición legal de los bienes dejados por la de
cujus y este en reiteradas oportunidades le ha manifestado a “A” que no hay nada
que repartir por esos bienes ya fueron por el repartidos a los herederos en donde
se incluyen dos hermanos más habidos en el matrimonio de la de cujus con el
padre del querellado y sus dos otros hermanos y le manifestaron que el no era
heredero puesto que no era hijo del matrimonio sino de un matrimonio anterior y
así han permanecido en posesión de dichos bienes dejados por la de cujus por
mas de 12 años, situación que “A” se ve obligado a solicitar los servicios
profesionales de abogado para resolver tal situación.
Ahora bien, una vez tomado el caso, nuestra primera tarea, fue nombrar al
abogado mediador y convoco a una reunión a “B” y los otros dos herederos con su
representante legal y nuestra posición era resolver la situación por la vía más
rápida y no irnos a un litigio en materia de sucesiones en materia civil y eso se
tomaba mucho tiempo. Nadie comprendió que “A” era heredero aunque de simple
conjunción pero lo era, cuestión que la otra parte lo rechazaron porque “A” no era
heredero y que además ya todo estaba partido por partes iguales entre los tres
únicos herederos según ellos. No obstante, se planteó en dicha reunión, que la
declaración al fisco nacional tampoco se había hecho y eso era un fraude a la
nación e hicieron caso omiso ante tal inquietud, se levantaron de la reunión y nos
dijeron que no había más nada que hablar porque ya ellos habían hecho todo
legalmente y que no iban hablar más del asunto.
Hasta aquí llega el trabajo del Abogado mediador para tratar de resolver el
asunto amigablemente pero ante tal actitud de la otra parte de retirarse de la
reunión y no tener más nada que hablar del asunto, culmina el trabajo de
mediación sin éxito.
Cuando se presentan estas situaciones usted no puede obligar a nadie a
que comprenda la situación legal de un asunto y debemos decidir seguir adelante
con el caso y no hay otra salida de ir ante un jueza o jueza para que nos resuelvan
la situación sea esto en materia civil o materia penal y nosotros escogimos irnos
por la parte penal y acusar a los supuestos herederos por apropiación indebida de
bienes que son de propiedad de “A” y que fueron adquirido por intermedio de una
sucesión pero se desconoce la cantidad pero lo que si es un hecho que parte de
tales bienes, “A” es propietario por ser hijo de “C” y por lo tanto sucesor de una
parte de esos bienes.
Los abogados que se especializan en negociar o mediar sobre situaciones
legales rinden un valioso servicio a las partes en disputa fuera del Tribunal, ya que
los Juicios, una vez que se entablan en los Juzgados tardan tiempo en resolverse
y son costosos. Y hay que darlos a conocer a las partes en disputa.
Usted dirá: “pero un Abogado General puede hacer este trabajo” – muy
bien, pero hasta que punto conoce de llevar un juicio. Los litigios, en su mayoría,
los instan abogados que no se especializan en intervenir en el juicio pero tienen
experiencia en la fase preliminar. Esto puede ser útil la mayor parte del tiempo,

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

pero a veces puede causar problemas. A veces utilizan la táctica de introducir una
demanda como medio de presión para lograr un acuerdo en cuyo caso no se le da
una buena preparación como lo que requiere al iniciar un juicio.
Ahora bien es de advertir que usted se va a encontrar con este tipo de
abogados que inician un juicio y ponen escasa atención a una preparación
detallada del mismo antes, durante y después de presentarlo; no vaya usted hacer
estas cosas porque el ejercicio del Derecho no es un juego de azar, es una
cuestión de vida o muerte jurídica para una persona que solicita sus servicios
profesionales y sí usted no está capacitado para tomar esa responsabilidad, no lo
haga, aprenda de este libro, y capacítese con él para hacerlo. Este es el objetivo
de esta publicación, que aprenda porqué y cómo debe hacer las cosas en la
profesión de un abogado.
Muy bien, lo dicho anteriormente es una reflexión, pero ¿por qué? y ¿para
qué? un mediador. Por experiencia propia les comento que uno no es una
enciclopedia para saberlo todo. Y un Abogado Mediador es un profesional experto
en la investigación jurídica y después de haber recabado toda una información con
sus resultados es cuando inicia las conversaciones con las partes y llegan a una
negociación por los resultados de la investigación.
En este caso no se dio lo de la función del mediador pese haber agotado
todos los recursos y en el ejercicio profesional del derecho todas las cosas no
salen como usted lo piensa y quiere pero hay que seguir adelante porque es así
“COMO SE HACEN LOS ABOGADOS”.
Como usted puede notar que estamos listos para que un buen Abogado
Litigante comience hacer su trabajo con todas los elementos de convicción que
han arrojado las investigaciones.
Cuando la negociación falla el último recurso es un Litigio y se presenta
mediante una demanda (en materia civil) con los requisitos formales establecidos
en el Código de Procedimiento Civil Venezolano en su artículo 340 o una querella
Criminal, por lo tanto está el terreno jurídico preparado para que entre en función
la ultima etapa de la pirámide que es la del Abogado Litigante.

* LOS ABOGADOS LITIGANTES (CLASES DE ABOGADOS)


Un abogado litigante. Es aquella persona que ejerce profesionalmente la
defensa jurídica de una de las partes en juicio, así como los procesos judiciales y
administrativos ocasionados por ella. Además, asesora y da consejo en materias
jurídicas. En la mayoría de los ordenamientos de los diversos países, para el
ejercicio de esta profesión se requiere estar inscrito en un colegio de abogados, o
bien tener una autorización del estado (inpreabogado) para ejercer...
En el caso planteado anterior, como Abogado de “A” decidí intentar una
acción penal contra “B” por los delitos de HACERSE JUSTICIA POR SUS
PROPIAS MANOS, previsto y sancionado en nuestro Código Penal Vigente en su

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

articulo ------ lo cual fue la actitud de “B” al decir y probar que ya ellos habían
hecho la partición amistosa de la herencia de su madre por partes iguales,
ignorando o pasando por alto la administración de justicia en cuanto a la partición
legal de la herencia ante los organismos jurisdiccionales correspondiente. Por otro
lado intentar la acción penal de delito de instancia de parte o delito de acción
privada como es el de la apropiación indebida de bienes de “A” que consistían en
parte de la herencia dejada por “C”.
En principio en este caso el procedimiento a seguir por el Abogado litigante
es el siguiente:

CASO PRACTICO: QUERELLA CRIMINAL EN PROCEDIMIENTO


ESPECIAL EN DELITOS DE INSTANCIA DE PARTE
El modo de proceder por querella, se refiere a una QUEJA PRIVADA que
realiza la víctima con el objeto de que se inicie el proceso penal. Esta manera de
propiciar el inicio del proceso, es más riguroso que los anteriores, por cuanto debe
cumplir con una serie de requisitos de forma, como lo contempla el artículo 276 del
Código Orgánico Procesal Penal.
En los procedimientos en los cuales se deba determinar la responsabilidad
de los delitos de acción dependiente de instancia de parte, el modo de proceder es
la acusación privada, como lo señala el artículo 391 del Código Orgánico Procesal
Penal 2012, que debe ser presentada por la víctima ante el Tribunal de Juicio
correspondiente...”, de la manera que sigue:
Ciudadano
Juez de Juicio del Área Metropolitana de Caracas
Su Despacho.-
Yo, …., con domicilio procesal en la Urbanización Prados del Este, Calle---
----, Quinta ------. Número de la casa: S/N del área Metropolitana de Caracas
Teléfonos de Habitación--------; celular--------, quien es mayor de edad, de
nacionalidad venezolana, de este mismo domicilio, titular de la cedula de identidad
Nº. -----, asistido en este acto por los Doctores. ………………….. y
…………venezolanos, mayores de edad, abogados en ejercicio de este domicilio,
titulares de las cedulas de identidad Nº …….y …………e inscritos en el
INPREABOGADO bajo los números: ------y actuando de conformidad con lo
establecido en el artículo 270 del Código Penal en su cuarto aparte, en vista que
no hay otro delito enjuiciable de oficio ante usted con el debido respeto ocurro
para exponer y solicitar lo siguiente:
I DE LA QUERELLA CRIMINAL
Que mediante el presente escrito y de conformidad con lo establecido por
los artículos 274 y 276 del Código Orgánico Procesal Penal, presento QUERELLA
CRIMINAL contra los ciudadanos ---- --- y --- , venezolanos, Venezolana, naturales
del Municipio Baruta del Estado Miranda, hijos e hija respectivamente de ------

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¿Cómo se hace un Abogado
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(fallecida) y de ------(fallecido), de ocupación comerciantes, mayores de edad, de


este mismo domicilio, titulares de las cedulas de identidad nº ---- --- y ---
respectivamente, con residencias en la calle .en jurisdicción del Municipio Baruta
del Estado Miranda. Teléfonos de habitación ------y Calle---, Nº ----, Urbanización --
-----, en jurisdicción del Municipio Baruta del estado Miranda, teléfonos-------;
celular: -----respectivamente, con los cuales soy hermano materno de los
Querellados y Querellada y mi abogado asistente no posee ningún tipo de
relación de parentesco con los Querellados.
II LOS HECHOS
Los hechos que en este acto imputo consisten en que en fecha 03 de julio
de 2008, falleció ab-instestato en esta ciudad mi madre, la ciudadana----------, tal
como se evidencia de Acta de Defunción, el cual anexo marcado con la letra “A” y
también en la misma se mencionan los causantes del de cujus y son sus cuatros
hijos: ---------- y mi persona ---------todos antes identificados. Mi difunta madre dejo
los siguientes bienes de fortunas:
1º. El 99,80% de la acciones de la sociedad Mercantil INVERSIONES--------
-, C.A; el cual anexo copia certificada del Registro Mercantil marcado con la letra
“B”.
2º. El 75% de las Acciones de la Sociedad Mercantil -------------C.A; y lo
anexo marcado con la letra “C”; Este capital fue suscrito y pagado en su totalidad
por la causante con un inmueble de su propiedad y el cual anexo marcado con la
letra “D”.
3º. El 75% de las Acciones de la Sociedad Mercantil -----------y lo anexo
marcado con la letra “E”; Este capital fue suscrito y pagado en su totalidad por la
causante con un inmueble de su propiedad y el cual anexo marcado con la letra
“F” .
4º. Comunicación del ------dirigida a la sucesión --------, donde se evidencia
la existencia de dos (2) apartamentos propiedad de la causante de nuestro
poderdante en el mencionado club y la anexo marcada con la letra “G”.
Ahora bien , ciudadano Juez, múltiple han sido las oportunidades que he
tratado de comunicarme y tratar el asunto con mis hermanos maternos sobre la
apertura de la sucesión de nuestra difunta madre y hacer las adjudicaciones,
partición y declaración al fisco nacional sobre los bienes de fortuna dejados por la
de cujus, y tales gestiones ha sido infructuoso hasta el punto de notificarme que ya
todos esos bienes fueron repartidos y adjudicados, hasta el punto que no he
tenido acceso a la parte de esos bienes que por derecho me corresponden, una
vez hecho los trámites legales correspondiente y constantemente me han dicho
que yo no tengo derecho sobre esos bienes, cuestión que siempre le he refutado
por el aviso de la muerte de nuestra madre de conformidad con lo establecido en
el artículo 1.712 del Código Civil que dice: “En caso de muerte del mandatario, sus
herederos, si tienen conocimiento del mandato, deben avisar al mandante y

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proveer entre tanto a lo que exijan las circunstancias en interés de éste”. La


respuesta de ellos es que aquí no hay nada que repartir.
En vista de lo anterior es muy importante saber que el poder conferido por
el de cujus en fecha 30 de junio de 1976 a -----------y que luego éste lo sustituyera
o lo otorgara a -------para que representara a su progenitora y también mi madre;
no le da derecho a los querellados apropiarse de los bienes dejados por el de
cujus, así como tampoco hacerse una partición amistosa de los bienes dejados
por la causante porque como bien es sabido que una de las formas de trasmitir la
propiedad es cuando uno muere y para lo cual se deben cumplir con formalidades
legales para adquirirla.
Es decir, que el ciudadano --------------está en la obligación de restituir el
poder que le fuera conferido cuando estaba en vida su poderdante, y que quede
bien claro, no es que caduque el poder, (la caducidad es una figura jurídica que no
opera en los poderes) si no que al morir el otorgante, de forma inmediata deja de
surtir efectos el poder, toma en cuenta que el poder es un acto unilateral donde el
poderdante otorga facultades legales a favor del apoderado, y como es unilateral
el apoderado no tiene que comparecer al otorgamiento, por lo tanto a la muerte del
poderdante el poder queda sin efectos, cualquier acto hecho en su nombre por el
apoderado después de la muerte, es nulo de pleno derecho. Si así no lo hiciere se
estaría en presencia de hechos ilícitos, tal como lo establece nuestra ley
sustantiva penal en sus artículo 466 del Código Penal Venezolano con respecto a
la Apropiación Indebida, que dice “El que haya apropiado, en beneficio propio o de
otro, alguna cosa ajena que se le hubiere confiado o entregado por cualquier título
que comporte la obligación de restituirla o de hacer de ella un uso determinado,
será castigado con prisión de tres meses a dos años, por acusación de la parte
agraviada”.
Por otro lado también hemos considerado que se han hecho justicia por sus
propias manos en virtud de hacerse ellos mismo la partición y adjudicación de los
bienes de fortuna dejados por nuestra difunta madre y hasta la presente fecha no
se ha hecho la presente declaración de los bienes al SENIAT, así como tampoco
el inventario para luego hacer la respectiva partición y adjudicación legal de tales
bienes en caso de hacer una partición amistosa o contenciosa, para que
posteriormente fuéramos declarados Únicos y Universales Herederos por un Juez
o Jueza de la localidad, cuestión que los querelladlos y querellada se han negado
hacer en vista que según ellos ya partieron y se han nombrado heredero de la de
cujus, y lo hacen con amenaza a mi persona y a mi familia, cuestión que es un
delito contra la administración de justicia, en los cuales se les prohíbe hacerse
justicia por sus propias manos, como lo establece el artículo 270 de nuestro
CÓDIGO PENAL, que dice: “El que, con el objeto solo de ejercer un pretendido
derecho, se haga justicia por si mismo, haciendo uso de la violencia sobre las
cosas, cuando podía haber ocurrido a la autoridad, será castigado con multa de
doscientos cincuenta unidades tributarias (250 U.T) a dos mil unidades tributarias
(2.000 U.T)”.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Si el culpable se valiere de amenaza o violencia contra las personas,


aunque no haya empleado violencia sobre las cosas será castigado con prisión de
uno a seis meses o confinamiento de tres meses a un año.
Si la violencia se ha cometido con armas, será castigado con el duplo de la
pena establecida.
Y si resultare cometida lesión corporal o algún otro delito, será castigado
con la pena correspondiente a estos hechos punibles.
Si el hecho no fuere acompañado de otro delito enjuiciable de oficio, no se
procederá sino a instancia de parte.
III FUNDAMENTOS JURIDICOS
Estos hechos, como los delitos de apropiación indebida y de la prohibición
de hacerse justicia por si mismo previstos y sancionados en los artículos 466 y
270 del Código Penal Venezolano respectivamente, en grado de autores por
haberlos perpetrados por si mismo, según lo establecido en el artículo 83 ejusdem.
IV PETITUM
Por tanto ciudadano Juez, solicito se me reconozca como víctima en la
causa que se forme para conocer de estos hechos, reservándome el derecho a
proponer oportunamente las pruebas correspondientes.

V DOMICILIO PROCESAL
Nuestro domicilio Procesal en…….
En Caracas a la fecha de su presentación.
---------------
El Querellante

Abogados Asistentes
Del Poder
Poder para intentar Querella Acusatoria: Modelo
Artículo 406. El poder para representar al acusador privado o acusadora
privada en el proceso debe ser especial, y expresar todos los datos de
identificación de la persona contra quien redirija la acusación y el hecho punible de
que se trata.
El poder se constituirá con las formalidades de los poderes para asuntos
civiles, no pudiendo abarcar más de tres abogados o abogadas, como a
continuación se muestra:

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¿Cómo se hace un Abogado
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Yo,_________________ , de Nacionalidad Venezolana, mayor de edad, de


éste domicilio y titular de la cédula de identidad número: V-_____________,
actuando en éste acto en mí carácter de PRESIDENTE de la Entidad Mercantil
______________________ la cuál se encuentra debidamente Inscrita en el
Registro Mercantil de la Circunscripción Judicial del Distrito Federal y Estado
Miranda , bajo el número: ____, Tomo: ________ de fecha _____ de Septiembre
de ________, posteriormente modificada conforme a documento Inscrito en el
mismo Registro , bajo el número: ______ Tomo :____ de fecha ______ de
Noviembre de _______ y en fecha ______ de septiembre de ________ inscrita
bajo el número: _______ Tomo: _________ , ratificado en mí cargo según consta
de Acta de Asamblea General Ordinaria de Socios debidamente registrada el día
______ de Octubre del año _______ en el Registro Mercantil II de la
Circunscripción Judicial del Distrito Capital y Estado Miranda bajo el número:
______ Tomo: ________ debidamente autorizado para este otorgamiento
conforme a lo establecido en la Cláusula _________________________ declaro a
través del presente documento: Que Otorgo Poder Especial pero amplio y
suficiente en cuanto a Derecho se requiere a los ABOGADOS : _____________ y
Dr:________________________ , ambos de Nacionalidad Venezolana, mayores
de edad, de éste domicilio, de Profesión ABOGADOS en Ejercicio debidamente
Inscritos en el Instituto de Previsión Social (I.P.S.A.) bajo los números : ________
y ________ respectivamente , Inscritos también ante el Tribunal Supremo de
Justicia (T.S.J.) bajo los números:_______ y ________respectivamente, y titulares
de las cédulas de identidad números: V-___________ y V-___________
respectivamente ; para de conformidad al Código Orgánico Procesal Penal
procedan a ACUSAR en nombre de mí representada al Ciudadano:
_________________, Venezolano , mayor de edad , de éste domicilio , de
Profesión Contador Público y titular de la cédula de identidad número: V-
_________ por la comisión de los Delitos de---------------------------------, en virtud de
lo cuál podrán presentar la QUERELLA ACUSATORIA por ante la Jurisdicción
Penal respectiva, pudiendo en consecuencia sostener los Derechos e Intereses de
mí representada tanto en la Audiencia Preliminar como en la Audiencia de Juicio o
Juicio Propiamente dicho ,celebrar acuerdos Reparatorios, Recusar a Jueces y
Funcionarios cuando estos estén incursos en las causales establecidas en el
articulo 83 del Código Orgánico Procesal Penal, Promover y Evacuar Pruebas en
base al Principio de la Libertad Probatoria , Ejercer el Recurso de Apelación de
conformidad al articulo 439 y 444 del código en comento , acudir a la Corte de
Apelaciones para debatir oralmente sobre el fundamento del Recurso artículo 448
del mismo código , Recursos de Casación, solicitud de Nulidades , Recurso
Extraordinario de Amparo Constitucional ,Ejercer la Acción Civil Ex Delito para la
Reparación, Restitución e Indemnización de Daños y Perjuicios causados a mi
representada como consecuencia de los Delitos por los cuales se ACUSA al
Ciudadano:_________________________ plenamente identificado en su
oportunidad en fin tendrán las más amplias facultades para actuar en nombre de
mí representada en forma conjunta o separadamente en la Jurisdicción Penal,
Ministerio Público y órganos de Investigación para obtener Justicia Objetiva en el

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¿Cómo se hace un Abogado
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asunto que deberán plantear a las autoridades relacionadas con la administración


de Justicia por ante la Jurisdicción Penal Venezolana. Es Justicia que solicito y
espero a la fecha de su presentación...” Espero les sea de utilidad a los fines
legales consiguientes.

RATIFICACION DE PODER
En horas de Despacho del día de hoy, -------------------, comparece por ante
este Tribunal ----------------de Juicio, el Abg.-----------, Abogado en Ejercicio de este
domicilio, e inscrito en el INPREABOGADO No--------, en su carácter de
apoderado judicial del ciudadano: -----------------plenamente identificado en autos y
quien es el querellante según causa por ante este digno Tribunal signado con el
No.---------------------, quien expone: Con la finalidad de demostrar el interés a la
resolución judicial de este conflicto procesal penal y su celeridad consigno copias
de las notificaciones realizadas a los querellados en su residencia por parte de ----
----------- así como también en ratificar las acusaciones que me fueron
encomendadas por mi mandante con el objeto de proteger los derechos
patrimoniales de mi poderdante y además de consignar copias simples del poder
de fecha ----------------- inserto bajo el Nº --;Tomo:-- de los libros de autenticaciones
llevados por esta Notaria -------, en donde se nombra como apoderado al Dr.--------
----------, venezolano, titular de la cedula de identidad Nº -------e inscrito en el
INPREABOGADO bajo el Nº ---------y de este mismo domicilio, igualmente se
revoca todo poder dado con anterioridad. Es todo, terminó, se leyó y conformes
firman:
El Secretario,

EL DILIGENCIANTE
Expediente Nº

COMENTARIOS:
El procedimiento en los delitos de acción dependiente de instancia de
parte:
Son delitos de acción dependiente de instancia de parte, también llamados
de acción privada, aquellos que la propia ley penal expresamente señala como
enjuiciables sólo por acusación de la parte agraviada o de quien represente sus
derechos, lo cual tiene carácter excepcional, pues, como regla general los delitos
son de acción pública, vale decir, perseguibles de oficio, esto es, por iniciativa
propia del órgano competente al tener noticia del delito, de cualquier modo,
conforme lo establece con relación a la acción penal, el artículo 24 del COPP
2012…

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2014

…La acusación privada constituye el modo de proceder en los delitos de


instancia privada o, en otras palabras, el modo como la víctima puede ejercer las
acciones que nacen de los delitos que la ley establece como de instancia privada,
cuyo enjuiciamiento se hará conforme al procedimiento especial establecido en el
Código (Art. 25); acusación privada que deberá formularse por escrito
directamente ante el tribunal de juicio, a tenor de lo establecido en el
encabezamiento del art. 392 ejusdem...”
En atención a las consideraciones anteriores, se concluye que la acusación,
la querella y la denuncia, son alternativas para dar inicio al proceso penal
venezolano, aunque con diferencias y características particulares entre sí, en
cuanto a los requisitos necesarios para su interposición, que varia dependiendo
del delito objeto del proceso en cuya determinación se determina entonces la
competencia de un Tribunal de Control o un Tribunal de Juicio.
Observemos la disposición contenida en el artículo 449 del Código Penal,
que dispone:
“Los delitos previstos en el presente Capítulo no podrán ser enjuiciados sino
por acusación de la parte agraviada o de sus representantes legales.”
Sobre la base de las anteriores consideraciones, resulta improcedente en
derecho, tramitar por vía de la querella ante el Tribunal de Control, un delito de
acción privada, toda vez que para estos casos, el procedimiento está contenido en
el Título VII del Libro Tercero, del Código Orgánico Procesal Penal, denominado
“De los procedimiento especiales”, a partir del artículo 391 al 409 y la misma debe
presentarse directamente ante el Tribunal de Juicio.
Ahora bien, ¿Por qué tomamos la decisión de realizar este procedimiento
en vez de irnos por el procedimiento civil que rige esta materia?
Les comento que tal decisión la tome por las siguientes razones:
Primero: Porque se presentaba la oportunidad de acusar a unas personas
de estar cometiendo un delito como lo es el de Hacerse Justicia por si mismo o por
sus Propias Manos y la de la Apropiación Indebida previstas y sancionadas en
nuestra ley sustantiva penal en sus artículos 270 y 466 respectivamente.
Segundo: Por Su Procedimiento especial establecido en nuestra ley adjetiva
penal en sus artículos 391 al 409 los cuales en este caso nos llevaba a una
economía procesal, en vista que una vez cumplida las formalidades de admisión
de la querella ante el tribunal de Juicio y de la notificación de los querellados por
parte del mismo, seguidamente el artículo 401 del COPP 2012 nos lleva a una
audiencia de conciliación en donde se puede resolver el conflicto planteado
ahorrándonos mucho tiempo y otras cosas más, veamos un caso normal de
aceptación que se da en la mayoría de estos casos:
Audiencia de Conciliación
Artículo 400 COPP 2012. Admitida la acusación privada, con la cual el
acusador o acusadora será tenido como parte querellante para todos los efectos

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legales, el tribunal de juicio ordenará la citación personal del acusado o acusada


mediante boleta recitación, para que designe defensor o defensora y, una vez
juramentado éste o juramentada ésta, deberá convocar a las partes por auto
expreso, sin necesidad de notificación, a una audiencia de conciliación, que
deberá realizarse dentro de un plazo no menor de diez días ni mayor de veinte,
contados apartar de la fecha de aceptación y juramentación del cargo por parte del
defensor o defensora del acusado o acusada.
Transcurridos cinco días desde la comparecencia del acusado acusada al
tribunal para imponerse de la admisión de la acusación, y cuando el acusado o
acusada requiera un defensor o defensora de oficio, el tribunal le asignará uno o
una.
A la boleta de citación se acompañará copia certificada de la acusación y de
su auto de admisión.
Cumplida esta formalidad, se le da al querellante y a los querellados,
facultades:
Facultades y Cargas de las Partes
Artículo 402. ESCRITO DE EXCEPCIONES (ver abajo)
Pronunciamiento del Tribunal
Artículo 403. De no prosperar la conciliación, el Juez o Jueza pasará
inmediatamente a pronunciarse acerca de las excepciones opuestas, las medidas
cautelares y la admisión uno de las pruebas promovidas. En caso de existir un
defecto de forma en la acusación privada, el acusador o acusadora, si ello fuere
posible, podrá subsanarlo de inmediato.
La decisión que declare sin lugar las excepciones opuestas o declare
inadmisible una prueba, sólo podrá ser apelada junto con la sentencia definitiva. Si
se hubiere declarado con lugar la excepción o se hubiere decretado una medida
de coerción personal, el acusador o acusadora o el acusado o acusada, según sea
el caso, podrán apelar dentro de los cinco días siguientes.
El recurso de apelación, en caso de decreto de una medida de coerción
personal, no suspenderá el procedimiento.
Celebración del Juicio Oral y Público
Artículo 404. Caso de no haber prosperado las excepciones, ociando éstas
no hubieren sido interpuestas, el Juez o Jueza convocará a las partes a la
celebración del juicio oral y público, que deberá celebrarse en un plazo no mayor
de diez días, contados a partir de la celebración de la audiencia de conciliación.
Procedimiento por Admisión de los Hechos
Artículo 405. En caso de que el acusado solicite la aplicación del
procedimiento por admisión de los hechos, el Juez o Jueza procederá conforme a
lo establecido en este Código.

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ESCRITO DE EXCEPCIONES EN DELITOS DE ACCION


PRIVADA
Facultades y Cargas de las Partes
Artículo 402. Tres días antes del vencimiento del plazo fijado para la
celebración de la audiencia de conciliación, el acusador o acusadora y el acusado
o acusada podrán realizar por escrito los actos siguientes:
1. Oponer las excepciones previstas en este Código, las cuales sólo podrán
proponerse en esta oportunidad.
2. Pedir la imposición o revocación de una medida de coerción personal.
3. Proponer acuerdos Reparatorios o solicitar la aplicación del
procedimiento por admisión de los hechos.
4. Promover las pruebas que se producirán en el juicio oral, con indicación
de su pertinencia y necesidad.

QUERELLA CRIMINAL
CIUDADANO:
JUEZ ----------DE JUICIO DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO.
Su Despacho.-
Nosotros, -----------------------, venezolanos, mayores de edad, abogados en
ejercicio, titulares de las cedulas de identidad Nº -----e inscritos en el
INPREABOGADO bajo los números:--------, con domicilio procesal en el Área
Metropolitana de Caracas en……………………………. y actuando en nombre y
representación del ciudadano----------, venezolano, con domicilio procesal en la
Urbanización---, Calle------, Quinta-----. Número de la casa: S/N del área
Metropolitana de Caracas Teléfonos de Habitación-------------, titular de la cedula
de identidad Nº.------, según poder especial que corre inserto en auto marcado con
la letra “ “ y ratificado en fecha -------- tal como consta en este Expediente
signado con el Nº ------------- ante este digno Tribunal ------ de Juicio del Área
metropolitana de Caracas y actuando de conformidad con lo establecido en el
artículo 270 del Código Penal en su cuarto aparte, en vista que no hay otro delito
enjuiciable de oficio, ante usted muy respetuosamente ocurrimos en nombre y
representación de la víctima -----------------------------antes identificado de
conformidad con lo previsto en el Artículo 274 del Código Orgánico Procesal
Penal, a los fines de presentar formal QUERELLA, dándose cumplimiento
igualmente a lo establecido en los Artículos 275 y 276 Ejusdem, y encontrándonos
en la oportunidad legal establecida para la facultad y carga de las partes, prevista
en el artículo 402 ordinal cuarto del Código Orgánico Procesal Penal y lo hacemos
en los siguientes términos:

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I
DE LOS HECHOS:
Es el caso ciudadano Juez, que en fecha 03 de julio de 2008, falleció ab-
instestato en esta ciudad la madre de nuestro mandante, la ciudadana------, tal
como se evidencia de Acta de Defunción, el cual anexo marcado con la letra “” y
también en la misma se mencionan los causantes del de cujus y son sus cuatros
hijos: ------------y nuestro mandante J--------- todos antes identificados. Su difunta
madre dejo los bienes de fortunas que están suficientemente identificados en la
querella criminal admitida por este digno Tribunal de Juicio y signada con el Nº ----
---- de fecha --------------- y en la misma nuestro representado acusa a sus
hermanos maternos de apropiación indebida y la de hacerse justicia por sus
propias manos delitos previstos y sancionados en nuestro código penal en los
artículos 466 y 270 respectivamente y nuestro poderdante se basa en tal
acusación porque en reiteradas oportunidades ciudadano Juez, trato de
comunicarse y arreglar el asunto con sus hermanos maternos sobre la apertura de
la sucesión de su difunta madre y hacer las adjudicaciones, partición y declaración
al fisco nacional sobre los bienes de fortuna dejados por la de cujus, y tales
gestiones fueron infructuosa hasta el punto de decirles que todos esos bienes
fueron repartidos y adjudicados, hasta el punto que no ha tenido nuestro
mandante acceso a la parte de esos bienes que por derecho le corresponden,
una vez hecho los trámites legales correspondiente y constantemente le han dicho
que nuestro poderdante no tiene derecho sobre esos bienes, cuestión que siempre
le ha refutado nuestro patrocinado en vista que les aviso de la muerte de su
madre de conformidad con lo establecido en el artículo 1.712 del Código Civil que
dice: “En caso de muerte del mandatario, sus herederos, si tienen conocimiento
del mandato, deben avisar al mandante y proveer entre tanto a lo que exijan las
circunstancias en interés de éste”. La respuesta de ellos es que aquí no hay nada
que repartir porque según ellos tienen poder para disponer de tales bienes.
Sin embargo, para fundamentar la pretensión de nuestro mandante, es
bueno saber lo siguiente:
El 21/03/2007: Regreso en vida la de cujus --------madre de nuestro
poderdante a Venezuela procedente Barbados y Miami con malestar,
aparentemente resfriado.
El 23/03/2007: Es ingresada al Centro Medico de Caracas en San
Bernardino y permanece hospitalizada hasta el 28/03/2007, por tratamiento de
Bronconeumonía.
El 01/04/2007: Recibió nuestro mandante el llamado de los empleados
domésticos de la casa de mi madre, notificando que se ve muy mal de salud, se
dirigió a su casa, y llamo a Rescarven y la llevamos al Centro Medico de San
Bernardino, permaneció hospitalizada por 10 días aproximadamente, a causa de
un ACV que le dejo paralizada permanentemente todo el lado derecho.

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Al salir de la clínica, la madre de nuestro mandante es recluida en su casa,


donde permanece en cama casi 24 horas al día, con tratamientos y cuidados
especiales, quedando baja el cuidado 24 horas al día por enfermeras
profesionales, además es controlada por medico geriatra (Dr.-------) que a
domicilio, lleva la observación y control de su enfermedad. Este ------elaboro un
informe médico donde describe el estado de salud y discapacidad en el que se
encontraba mi madre y que esta anexado con la letra “ojo”
El 01/01/2008: El equipo de enfermeras elaboraba minuciosamente un
informe de los eventos médicos, clínicos y demás detalles acerca de la madre de
nuestro poderdante -Libro Diario-. Estos informes los anexo con la letra “OJO” y
están a partir de enero del 2.008, además las enfermeras -(Sra. …Tel: ----y Sra.----
------)-.
El 28/02/2008: Ya en cama, recluida en su casa, la madre de nuestro
patrocinado sufre otro ACV más serio que le paraliza TOTALMENTE, generando
una discapacidad total.
El 13/03/2008: El "abogado" -------, ex esposo de --------hermana de
materna de nuestro mandante sustituye en el hermano materno de nuestro
patrocinado el ciudadano -------------un poder que permanecía bajo su dominio
desde 1.976, dicho poder fue redactado por-----------, para el mismo, con el fin de
tramitar los créditos hipotecarios, en nombre de mi madre, para la construcción de
la casa de Valle Arriba.
El 14/04/2008: Estando ya la madre de nuestro poderdante en estado
vegetal -totalmente discapacitada física y mentalmente-, sus hermanos maternos
-------------, "apoyados" en ese poder, actuando como supuestos apoderados de los
bienes de mi madre, constituyen dos empresas (Inmobiliaria -------de la cortada I e
Inmobiliaria la----------) en las cuales ellos se autodenominan directores y ponen a
sus hijos -------------------------como directores suplentes y además sin justificación
adjudican a --------------el 25% de las acciones en ambas compañías.
El 03/07/2008: Fallece la madre de nuestro mandante en su casa.
El 07al10/07/2008: Es contratado por los hermanos maternos de nuestro
mandante, el Sr. ----------------------para coordinar una "venta de garaje" donde, de
manera inconsulta, se dispuso delos bienes de la sucesión, allí se vendió obras de
arte como cuadros, muebles antiguos y objetos de valor como platería.
Durante la vigencia de la sucesión, nuestro poderdante el ciudadano ---------
-----------no ha tenido acceso a ninguno de los bienes de su difunta madre, sin
embargo sus hermanos si lo tienen:
Cobran alquiler de las propiedades de la --------------------sin reportarlo a la
sucesión.
Cobran alquileres por apartamento en-----------------, sin reportarlo a la
sucesión.

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Han dejado de pagar los costos mensuales de la acción del--------------,


generándose una deuda que hasta Marzo de 2.011 asciende a mas de 75 mil Bs.F
Habitan la casa de -------------sin pagar alquileres.
Sus hijos habitan apartamento en -------------sin pagar alquileres.
El producto de la venta de las obras de arte a precios sub-valuados,
muebles y otros objetos de valor tampoco se ha reportado a la sucesión.
Como hemos de observar, las argumentaciones acerca del tipo penal de la
apropiación indebida y la de hacerse justicia por sus propias manos que se
suscitan en este caso en particular y la cual invocamos, se establece la relación
entre el sujeto y el objeto de los delito antes mencionado y a la que podemos
concluir con lo siguiente:
Primero: La apropiación en el decursar de la humanidad ha transitado o ha
sido regulada formando parte de figuras delictivas como el hurto, la estafa, el
peculatum en sus inicios, y de manera sui géneris como algún tipo de engaño o
como infidelidad o abuso de confianza.
Segundo: La figura delictiva de la apropiación indebida está recogida dentro
de los Códigos penales de Iberoamérica bajo diversas denominaciones, abuso de
confianza, apropiación irregular, estafa y otros engaños, apropiación y retenciones
indebidas y apropiación indebida propiamente dicha.
Tercero: Es un delito que tiene como elemento esencial y constante el
apoderamiento de cosas ajenas, un sujeto activo, de carácter general que toma
para sí o para otro dinero o cosas, (objeto material), pertenecientes a un sujeto
pasivo, también general, como verbos rectores en la conducta: apropiarse o
consentir que otro se apropie, lleva implícito el ánimo de lucro, lo que unido al
propósito de obtener una ventaja o beneficio patrimonial ilegítimo, hacen del tipo
penal un delito intencional.
Por otro lado, es bueno recordar, que una de las características del
derecho penal es que, es Único y Exclusivo: Porque nadie puede hacerse justicia
por sus propias manos. Así la finalidad del Derecho Penal en general, es la
protección de los intereses de la persona humana, los que constituirán los bienes
jurídicos; más no todos los intereses, sólo aquéllos de superior jerarquía, a los que
otorga esa protección mediante la amenaza y la ejecución de la pena.
De lo anterior, es que nuestro mandante acusa a sus hermanos maternos a
los ciudadanos: ------------------------------------------------------------------------------, todos
suficientes identificados en autos.
En vista de lo anterior es muy importante saber que el poder conferido por
el de cujus en fecha 30 de junio de 1976 a -----------------------------y que luego éste
lo sustituyera o lo otorgara a --------------------------------------------------------para que
representara a su progenitora y también la madre de nuestro poderdante; no le da
derecho a los querellados apropiarse de los bienes dejados por el de cujus, así
como tampoco hacerse una partición amistosa de los bienes dejados por la

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causante porque como bien es sabido que una de las formas de trasmitir la
propiedad es cuando uno muere y para lo cual se deben cumplir con formalidades
legales para adquirirla.
Es decir, que el ciudadano -----------------------esta en la obligación de restituir
el poder que le fuera conferido cuando estaba en vida su poderdante, y que quede
bien claro, no es que caduque el poder, (la caducidad es una figura jurídica que no
opera en los poderes) si no que al morir el otorgante, de forma inmediata deja de
surtir efectos el poder, toma en cuenta que el poder es un acto unilateral donde el
poderdante otorga facultades legales a favor del apoderado, y como es unilateral
el apoderado no tiene que comparecer al otorgamiento, por lo tanto a la muerte del
poderdante el poder queda sin efectos y si fuere el caso que estuviese en estado
de interdicción como lo establece el artículo 1.704 ordinal tercero del Código Civil
venezolano el cual extingue el mandato, cualquier acto hecho en su nombre por el
apoderado después de la muerte, es nulo de pleno derecho. Si así no lo hiciere se
estaría en presencia de hechos ilícitos, tal como lo establece nuestra ley
sustantiva penal en sus artículo 466 del Código Penal Venezolano con respecto a
la Apropiación Indebida, que dice “El que haya apropiado, en beneficio propio o de
otro, alguna cosa ajena que se le hubiere confiado o entregado por cualquier título
que comporte la obligación de restituirla o de hacer de ella un uso determinado,
será castigado con prisión de tres meses a dos años, por acusación de la parte
agraviada”. Por otro lado también hemos considerado que se han hecho justicia
por sus propias manos en virtud de hacerse ellos mismo la partición y adjudicación
de los bienes de fortuna dejados por la difunta madre de nuestro mandante y
hasta la presente fecha no se ha hecho la declaración de los bienes al SENIAT,
así como tampoco el inventario para luego hacer la respectiva partición y
adjudicación legal de tales bienes en caso de hacer una partición amistosa o
contenciosa, para que posteriormente fuéramos declarados Únicos y Universales
Herederos por un Juez o Jueza de la localidad, cuestión que los querelladlos y
querellada se han negado hacer en vista que según ellos ya partieron y se han
nombrado heredero de la de cujus, y lo hacen con amenaza a mi persona y a mi
familia, cuestión que es un delito contra la administración de justicia, en los cuales
se les prohíbe hacerse justicia por sus propias manos, como lo establece el
artículo 270 de nuestro CÓDIGO PENAL, que dice: “El que, con el objeto solo de
ejercer un pretendido derecho, se haga justicia por si mismo, haciendo uso de la
violencia sobre las cosas, cuando podía haber ocurrido a la autoridad, será
castigado con multa de doscientos cincuenta unidades tributarias (250 U.T) a dos
mil unidades tributarias (2.000 U.T)”.
De la interpretación de este artículo 270 se puede deducir que los
querellados no utilizaron la violencia como lo establece la norma penal pero la
agresividad puede ejercerse de dos formas: Activa o pasiva. La activa es lo que
todo el mundo entiende por conducta violenta. Se caracteriza por una actitud de
pisoteo constante y sin escrúpulos hacia los derechos de las otras personas
involucradas en el problema. Aquí el fin justifica los medios y se puede recurrir a

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instrumentos como el bate de béisbol, pero también a veces puede hacerse


solapadamente "con una sonrisa en los labios" como sucede en este caso.
La agresividad pasiva es mucho más difícil de detectar. Personas que se
comportan primero pasivamente, aparentando que tienen todo el derecho de
apoderarse de los bienes de los demás porque tienen dominio de los mismos, y
que cuando ven que otro no lo tienen se sienten con el poder de atropellar el
derecho del otro y esto es también una violencia pero pasiva y que si bien el
artículo no la especifica tenemos que discernir que existen dos tipos de violencia:
la activa y la pasiva y en este caso se utilizó la violencia pasiva para apoderarse
de los bienes patrimoniales que por derecho de sucesión le pertenecen a nuestro
mandante y que los querellados se lo han negado constantemente.
II
PRECEPTOS JURIDICOS APLICABLES
Estos hechos, como los delitos de apropiación indebida y de la prohibición
de hacerse justicia por si mismo previstos y sancionados en los artículos 466 y
270 del Código Penal Venezolano respectivamente, en grado de autores por
haberlos perpetrados por si mismo, según lo establecido en el articulo 83 ejusdem.
III
MEDIOS DE PRUEBAS
*) En este caso es menester destacar que tal como está expresado el
ofrecimiento de las pruebas documentales las mismas son para demostrar la
materialidad del hecho punible imputado a los ciudadanos---------------------------------
------------------------------, venezolanos, Venezolana, naturales del Municipio Baruta
del Estado Miranda, hijos e hija respectivamente de ---------------------(fallecida) y de
José Antonio Madriz (fallecido), de ocupación comerciantes, mayores de edad, de
este mismo domicilio, titulares de las cedulas de identidad nº ----------------------------
------------- respectivamente, con residencias en la calle----------, Quinta----------, la---
----------------, Jurisdicción del Estado Miranda, Calle---------, Nº-----, Urbanización---
---, en jurisdicción del Municipio Baruta del Estado Miranda. Teléfonos de
habitación--------; celular---------- y Calle Sierpe, Nº----------, Urbanización----------,
en jurisdicción del Municipio Baruta del estado-----------, teléfonos -----------------------
--------------------------------respectivamente, que efectivamente cometieron el hecho
punible a nuestro apoderado, no obstante ello, con el ánimo de ejercer el legitimo
derecho que tiene nuestro poderdante, ratifico las pruebas promovidas en la
querella criminal interpuesta en fecha ---------- y signada con el Nº ------------------
por este digno Tribunal de Décimo Noveno de Juicio las cuales fueron bienes
dejados por la causante la ciudadana……………………., tal como se evidencia de
Acta de Defunción, el cual anexo marcado con la letra “A” y también en la misma
se mencionan los causantes del de cujus y son sus cuatros hijos: ----------------------
--------- y nuestro mandante el querellante ------------------------------ todos antes
identificados. las referidas pruebas son bienes de fortuna y son las siguientes :

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1º. El 99,80% de la acciones de la sociedad Mercantil----------, C.A; el cual


anexo copia certificada del Registro Mercantil marcado con la letra “B”.
2º. El 75% de las Acciones de la Sociedad Mercantil -----------------I, C.A; y
lo anexo marcado con la letra “C”; Este capital fue suscrito y pagado en su
totalidad por la causante con un inmueble de su propiedad y el cual anexo
marcado con la letra “D”
3º. El 75% de las Acciones de la Sociedad Mercantil -----------------------II,
C.A; y lo anexo marcado con la letra “E”; Este capital fue suscrito y pagado en su
totalidad por la causante con un inmueble de su propiedad y el cual anexo
marcado con la letra “F”.
4º. Comunicación del-----------, dirigida a la sucesión ------------------, donde
se evidencia la existencia de 2 apartamentos propiedad de la causante de nuestro
poderdante en el mencionado club y la anexo marcada con la letra “G”.
Con relación a este elemento probatorio esta defensa solicita a este
honorable Tribunal, que la misma sea declarada útiles y pertinente, ello en virtud
de que la misma están en manos de los querellados, violándose de esta forma
derechos fundamentales a nuestro patrocinado de derecho de propiedad y
además de violarle los derecho sucesorales, así como también evadir el pago de
impuesto sucesorales de que por ley hay que cumplir con el Estado ante su
organismo competente SENIAT y tal circunstancia la hace una prueba eficaz y
pertinente.-
*) Libro diario, llevado por las enfermeras………………………………….., en
la cual reposan toda la convalecencia y la interdicción e inhabilitación para realizar
cualquier negocio jurídico por parte de la de cujus y por lo tanto demostrar en
juicio la extinción de cualquier mandato que pudiere haber realizado la causante a
sus causahabientes
En relación con estos elementos de convicción es necesario destacar que
por ser considerada como lícita y por lo tanto capaz debe ser considerada para
fundar una decisión judicial como en el caso de marras, esto en atención al
principio de licitud de la prueba previsto en el Artículo 181del Código Orgánico
Procesal.
BUSCAR
+) Testimoniales de las enfermera. (BUSCAR DATOS)
*) Testimoniales de los que hicieron la venta garaje. (BUSCAR DATOS)
*) Testimoniales de los que hicieron la compra de objetos de la venta
garaje.(BUSCAR DATOS)
En relación con estas pruebas testimoniales, le solicitamos a usted
ciudadano Juez que los mismos sea declarado eficaces y pertinentes por cuanto
los mismos aportan datos importantes que hacen responsables a los querellados
responsable de delitos de acción privada previstos y sancionados en nuestra ley
sustantiva penal en sus artículos 270 y 466..-

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IV
PETITORIO
Por tanto ciudadano Juez, solicito se me reconozca como victima en la
causa que se forme para conocer de estos hechos, reservándome el derecho a
proponer oportunamente las pruebas correspondientes.
V
DOMICILIO PROCESAL

Nuestro domicilio Procesal en………………………………………………….


En Caracas a la fecha de su presentación.

COMENTARIOS:

Ahora bien, ¿se puede hablar jurídicamente que hay flagrancia en los
delitos de instancia privada?
En principio le puedo decir que no.
El caso in comento pareciera que hubiera una flagrancia por parte de los
querellados ya que están poder de la cosa que supuestamente esta sustraída.
Veamos unos comentarios doctrinales:
La flagrancia y los delitos de acción privada
El COPP y el delito flagrante
Siendo la libertad personal un derecho fundamental con rango
constitucional, la detención de una persona, como excepción o restricción de aquel
derecho, se consiente únicamente cuando se materializa cualquiera de estos dos
supuestos: flagrancia y orden judicial. El flagrante delito, que motiva la
aprehensión, es delimitado por el Código Orgánico Procesal Penal (COPP) no por
antojo, sino en atención al carácter restrictivo que impera en las disposiciones que
limitan el derecho de libertad de las personas, que como bien jurídico protegido
por el Derecho Penal ocasiona la necesidad de realizar una formulación
conceptual, para determinar con claridad las fronteras entre una detención legal y
una arbitraria.
De la Aprehensión por Flagrancia
Definición
Artículo 234. Para los efectos de este Capítulo, se tendrá como delito
flagrante el que se esté cometiendo o el que acabada cometerse. También se
tendrá como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso o sospechosa se vea
perseguido o perseguida por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor

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público, o en el que se le sorprenda a poco de haberse cometido el hecho, en el


mismo lugar o cerca del lugar condese cometió, con armas, instrumentos u otros
objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que el o ellas el
autor o autora.
En estos casos, cualquier autoridad deberá, y cualquier particular podrá,
aprehender al sospechoso o sospechosa, siempre que el delito amerite pena
privativa de libertad, entregándolo o entregándola a la autoridad más cercana,
quien lo pondrá a disposición del Ministerio Público dentro de un lapso que no
excederá de doce horas a partir del momento dela aprehensión, sin perjuicio de lo
dispuesto en la Constitución de la República en relación con la inmunidad de los
diputados o diputadas a la Asamblea Nacional y a los consejos legislativos de los
estados. En todo caso, el Estado protegerá al particular que colabore con la
aprehensión del imputado o imputada.
Entonces, desde un punto de vista exegético, la aprehensión por flagrancia
se autoriza, siempre y cuando:
1. Exista un hecho que se está cometiendo o acaba de cometerse.
2. El hecho en cuestión este previsto en la ley como delito.
3. El delito merezca pena privativa de libertad.
El artículo 234 del Código Orgánico Procesal Penal 2012 no se refiere en lo
absoluto a la naturaleza de la acción penal del hecho punible, admitiendo, en
consecuencia, tanto la aprehensión por flagrancia que provenga de un delito de
acción penal pública como de acción penal privada; o al menos, no se opone
expresamente a ésta última. Como corolario, se tendrá como delito flagrante, por
ejemplo, el homicidio, robo, secuestro, amenazas, daños, violación de domicilio, y
cualquier otro que, previsto en la ley, merezca pena privativa de libertad, se este
cometiendo o acabe de cometerse.
Recordemos que la acción privada es aquella sólo puede ser ejercida
directamente por el ofendido, sin intervención del Estado el cual está impedido por
ley de conocer. Será la víctima la que se encargue de ejercer la acción, ya no el
Ministerio Público, realizando los trámites legales necesarios como si de un fiscal
se tratara.
Inconsistencia legal
El COPP, aun al aceptar la aprehensión por flagrancia en los casos de
delitos de acción privada – si se quiere, por omisión –, su normativa no regula este
supuesto; por el contrario, su contenido denota de forma inequívoca que se
encuentra orientado a normativizar tan solo la acción pública, olvidando referirse al
otro tipo de acción. (Véase Art. 373)
En la práctica sucede que cuando el delito flagrante corresponde a uno de
acción privada, el Ministerio Público, al no tener el poder jurídico, solicita al juez la
libertad del imputado junto con la desestimación del caso, al imponerse ante él un
obstáculo legal para el desarrollo del proceso. Creemos que esta solicitud es

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

completamente ajustada a derecho, ya que al no poseer la acción legal mal puede


hacer uso de ella. No obstante, persiste un inconveniente. La víctima, quien ha
sufrido el daño ocasionado por el hecho antijurídico, en estos casos, ve negada su
oportunidad de ejercer la acción penal privada ya que el código dispone que para
los casos de delitos de acción «dependientes de acusación o instancia de parte
agraviada» debe seguirse un procedimiento especial que no admite – o al menos,
no prevé – la flagrancia.

El artículo 373 ejusdem, que establece el procedimiento aplicable con


respecto a la aprehensión por flagrancia, pareciera otorgar una oportunidad a la
víctima de presentar su acusación, cuando dispone que «el Fiscal y la víctima
presentarán la acusación directamente en la audiencia del juicio oral»,
circunstancia que se corresponde con la formalidad prevista en el procedimiento
especial en los casos de delitos de acción privada: «la acusación privada deberá
formularse por escrito directamente ante el tribunal de juicio» (Art. 392); mas sin
embargo, el artículo 373 sentencia que «se seguirá, en los demás, las reglas del
procedimiento ordinario», lo cual, desde una perspectiva exegética, comporta una
incompatibilidad procedimental.
La única forma de evitar una lesión a los derechos de la víctima y obtener
los beneficios procesales de la flagrancia, es introducir una disposición semejante
a las contenidas en el Código Procesal Penal de la República Dominicana y en el
Código Procesal Penal Argentino (de la Nación): el primero, dispone que «si se
trata de una infracción que requiere la instancia privada, es informado
inmediatamente quien pueda presentarla y, si éste no presenta la denuncia en el
término de veinticuatro horas, el arrestado es puesto en libertad» (Art. 224 CPP
Rep. Dom.); mientras que la solución argentina señala que «tratándose de un
delito cuya acción dependa de instancia privada, inmediatamente será informado
quien pueda promoverla, y si éste no presentare la denuncia en el mismo acto, el
detenido será puesto en libertad» (Art. 284 COPP Art.).
Mientras tanto, seguiremos observando fallos donde se ponga en libertad al
aprehendido por flagrancia en ejecución de un delito de acción privada sin otorgar
previamente una oportunidad a la víctima de ejercer su acción de forma directa,
quien, aunque no pierde el derecho de su acción, debe ejercerla siguiendo el
procedimiento especial, desperdiciándose de este modo la inmediatez de la
flagrancia. Sin embargo, esto evitara que personas con el instinto de venganza
sobre otro esté haciendo acusaciones sin ningún fundamento legal.
Cabe advertir, de todas formas, que el procedimiento de aprehensión en los
casos de delitos de acción privada no es nulo, ni aun legal – pero sí ineficaz –, ya
que la víctima podrá promover como testigos a los ciudadanos o funcionarios que
detuvieron al imputado, y por sobretodo, solicitar y tener acceso al acta suscrita
por estos últimos donde se deje constancia de las circunstancias en que ocurrió la
aprehensión. Por supuesto, tendrá que regirse por el procedimiento especial (Art.
391 y siguientes del COPP 2012).

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¿Cómo se hace un Abogado
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CAPITULO II
DE ESTUDIANTE A ABOGADO
UNA CLASE MUY PRÁCTICA

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¿Cómo se hace un Abogado
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Una mañana, cuando el nuevo profesor de “Introducción al Derecho” entró


en la clase lo primero que hizo fue preguntarle el nombre a un alumno que estaba
sentado en la primera fila:
-¿Cómo te llamas?
-Me llamo Juan, señor.
-¡Vete de mi clase y no quiero que vuelvas nunca más! -gritó el
desagradable profesor-.
Juan estaba desconcertado. Cuando reaccionó, se levantó torpemente,
recogió sus cosas y salió de la clase. Todos estábamos asustados e indignados,
pero nadie dijo nada. Está bien. ¡Ahora sí!
-¿Para qué sirven las leyes?...
Seguíamos asustados; pero, poco a poco, comenzamos a responder a su
pregunta: -“Para que haya un orden en nuestra sociedad”.
-“¡No!” -contestaba el profesor-. -“Para cumplirlas”.
-“¡No!”.
-“Para que la gente mala pague por sus actos”. -
“¡¡No!! ¡¿Pero es que nadie sabrá responder esta pregunta?!”...
-“Para que haya justicia”, dijo tímidamente una chica
. -“¡Por fin! Eso es... para que haya justicia”.
Y ahora, “¿para qué sirve la justicia?”. Todos empezábamos a estar
molestos por esa actitud tan grosera. Sin embargo, seguíamos respondiendo:
-“Para salvaguardar los derechos humanos”.
-“Bien, ¿qué más?”, decía el profesor.
-“Para discriminar lo que está bien de lo que está mal”...
-Seguir... -
“Para premiar a quien hace el bien”.
Ok, no está mal; pero... respondan a esta pregunta: ¿Actué correctamente
al expulsar de la clase a Juan?...
Todos nos quedamos callados, nadie respondía.
-Quiero una respuesta decidida y unánime.
-¡No! -dijimos todos a la vez-.
-¿Podría decirse que cometí una injusticia?
-¡Sí!

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¿Cómo se hace un Abogado
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-¿Por qué nadie hizo nada al respecto? ¿Para qué queremos leyes y reglas
si no disponemos de la valentía para llevarlas a la práctica? Cada uno de ustedes
tiene la obligación de actuar cuando presencia una injusticia. Todos. ¡No vuelvan a
quedarse callados nunca más! Vete a buscar a Juan -dijo mirándome fijamente.
- Aquel día recibí la lección más práctica de mi clase de Derecho.

¿CUANDO DEBE COMENZAR UN ABOGADO SU EJERCICIO


PROFESIONAL?
Desde el mismo momento que usted sienta que desea ser Abogado, debe
hacer sus preparativos y el momento ideal para emprender su ejercicio profesional
es cuando inicia sus estudios en la Escuela de Derecho. De seguro no va a
comenzar a ejercer la profesión luego de haber egresado de la Escuela de
Derecho, eso es un error garrafal que cometen muchos Abogados de iniciar el
ejercicio profesional muy tarde y le voy a dar una lección que debe grabarla en su
mente, porque desde que usted decidió estudiar esta carrera tiene que generar
acción, ser positivo y ser muy realista. Vamos a ilustrárselo con este ejemplo:
A. Para que una declaración genere acción es preciso tener autoridad
para hacerlo.
Fíjate bien: ¿Quién tiene más autoridad en tu vida?, sabes que nadie tiene
mas autoridad sobre tus acciones que tu mismo. Desde el mismo momento que tu
decides ser abogado, estas generando una acción en tu vida.
B. La declaración para convertirse en realidad ha de conjugarse en
tiempo presente.
No se consigue nada diciendo “seré un abogado”, porque ese tiempo nunca
llega. Solo funciona cuando declaras “soy un abogado” y aunque no lo seas,
puedes comenzar a serlo en el momento en el que empiezas a declararlo.
C. La declaración tiene que ser positiva.
Si dices “declaro que no quiero ser un abogado” tu cerebro simplemente no
considera la palabra “no” y se une al objeto de la declaración “quiero ser un
abogado”. Recuerda que uno es en la vida aquello que se niega ser. Esta clase de
declaración no funciona. Pero si dices “declaro que soy una persona inteligente”
estas declaraciones sí que funcionan.
Así debes comenzar para ser un buen abogado y como estas estudiando o
preparándote en la Escuela de Derecho, este es el momento cuando los
estudiantes o las personas son más susceptibles de cumplir sus horizontes con
gran rapidez.
Los estudiantes de Derecho, deben aprender mucho de las costumbres y
acontecimientos políticos sociales y culturales de otras naciones en la actualidad
ya que la geopolítica en el mundo es muy variada y eso conlleva a que uno
aprenda de las vivencias de otros países. Pero es muy bueno que comience a

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

conocer las personalidades y costumbres de nuestro país. Un ejemplo nos va a


ayudar a entender lo antes dicho: Imagínese las costumbres y personalidades de
nuestros compatriotas del oriente, del occidente o del centro del país o de los
llanos, verá que son personas con pensamientos, acciones y aptitudes muy
diferentes, porque se desenvuelven en terrenos muy diferentes. No es de la
misma personalidad un marabino al de un merideño, o el de la región capital o la
de un llanero, pero uno tiene que adaptarse a cada uno de ellos, para aprender a
vivir con todos y comprenderlos porque actúan de esa manera y eso conlleva a
adquirir madurez en todas las actuaciones a las que uno se dedique. Y es así
como conoces a tus conciudadanos y llegas a entenderlos. Cuando vas al plano
internacional es lo mismo, son de países y actuaciones diferentes. No todos los
seres humanos somos iguales, pero dependiendo de la región, uno puede
discernir su manera de pensar. Recuerde que te vas a enfrentar a muchos tipos de
personas y esta enseñanza te va a ayudar a relacionarte con ellos, dependiendo
del tipo de persona que sea, su actuación y sus pensamientos.
Cuando hago estas excepciones, de conocer a las personas de diferentes
partes tanto nacional como internacionalmente y la forma como debes reaccionar
ante las mismas; también se te explica que no deber tener miedo, debes ser
perceptivo ante las situaciones que se te pueden presentar, todo ello es para que
comiences a madurar como persona y lo harás sí primero te conoces a ti mismo
para que luego conozcas a las demás personas, porque somos como una liga que
se estira, cada vez más. Vamos indetenibles tras las promesas que se ocultan en
el conocimiento ya que solo a través de este podemos comprender la realidad en
que vivimos. Para trabajar desde la excelencia, hay que querer y saber hacerlo.
Eso es lo que debes hacer, trabajar tu mismo.
Para ser Abogado, tienes que saber de la gente y es por ello que debes
despertar en ti, la idea de saber de Psicología. Porque al entenderla puedes
predecirla con cierto grado de exactitud y tendrás que hacerlo con respecto a los
jueces, a los testigos, a los clientes y a las partes en litigio. ¿Cómo reaccionarían
ellos ante un litigio? Todo ello va a ayudar a que sean tus herramientas
indispensables para el ejercicio de la profesión. Es por eso que te vengo diciendo
que tienes que conocer a tantas personas, como costumbres, culturas,
profesiones, ideas políticas y sociales como puedas, para que te formes con bases
sólidas. Y si optas por especializarte en Derecho Penal, también será esencial que
comprendas la conducta humana anormal. Todo es psicología, comprender a las
personas ante situaciones con una conducta normal, así como también con una
conducta anormal. Porque a diferencia de la filosofía que es actividad jurídica de
los abogados, quienes asumen la responsabilidad de lo que ocurra con las
personas que tienen problemas. La filosofía no trata tanto de lo que son las cosas
sino de cómo deberían ser. Tú desde el mismo momento tienes que pensar
filosóficamente. Algo que te guíe en el ejercicio de su inmenso poder y buen
dominio de los principios de la lógica para presentar argumentos que convenzan a
los tribunales que adopten normas nuevas y establezcan precedente que reflejen
el mismo respeto para la dignidad humana que para la Ley.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Lo cierto es que sí la psicología es la ciencia que estudia la conducta


humana la filosofía es la ciencia general de los seres humanos, de los principios,
de las causas y de los efectos de las cosas naturales, entonces los que
estudiamos para ser Abogados debemos tener muy claro estos conceptos y
aplicarlos en nuestra vida cotidiana como Abogado.
En cierta oportunidad en el ejercicio profesional de mi carera como
Abogado. Maneje un caso de violación a un menor de 14 años. Eso hace muchos
años cuando se presentó en mi oficina la cónyuge del acusado (era como se le
llamaba en aquel tiempo - hoy en día es el imputado). Me explicó ciertos detalles
de la situación y le pregunte ¿No tienes otra cosa que explicarme? Me dijo que no;
era obvio que estaba muy atormentada por el caso y aquí es donde actué como un
psicólogo. Le pregunte ¿Crees tú, que tu cónyuge (el acusado) tiene una conducta
anormal? Ella me explico ciertos comportamientos privados, que me llevó a pensar
que estábamos ante una conducta anormal.
Como dijimos anteriormente que la psicología es la ciencia que estudia la
conducta humana y sí estaba tratando un caso penal, podríamos estar hablando
de una conducta anormal y tendría que aplicar una filosofía que me guiara y un
buen dominio de los principios de la lógica para presentar argumentos al Tribunal
que no le dieran esa calificación jurídica de violación. Es por ello que cuando una
televisora nacional me entrevisto y una de sus preguntas fue ¿es usted un
Abogado que defiende violadores de niños? Mi respuesta en ese momento fue
¡Ah!, pero, ¿es que ya tú lo sentenciaste? , ¿Por qué me estas preguntando sí voy
a defender a un violador de niños?, te comento que todavía no ha habido
sentencia para que estemos nosotros haciendo prejuicio del caso.
Soy Abogado Litigante y aquí dos familias venezolanas están en conflicto
producto de la trasgresión de sus conductas humanas y se demostrará en juicio
que fue lo que pasó. Y como lo que hay es que orientar, asesorar y defender los
derechos de cada quien es por eso que soy el defensor del acusado, para
ayudarlo a él y a su familia.
Con lo que respecta a sus derechos no estando de acuerdo Yo, con
determinadas conductas humanas que realicen algunas personas y si mi
defendido es culpable, porque ha sido comprobada la violación lo aceptaría y me
dedicaría a ayudar a una familia con un miembro que en un determinado momento
trasgredió su conducta y por ello tiene que ser sancionado como dice la ley. No
como dices tú ni como digo yo; y para eso somos los abogados y no como es tu
pregunta – Que si yo soy el abogado que defiende violadores de niños – Tú eres
periodista y sí la información que tu tienes que transmitir es la muerte de un ser
humano tu debes hacerlo y si la mamá de ese difunto está allí y tienes algo que
preguntarle, y no se te puede discriminar por ello, porque es tu deber como
profesional, informar sobre un suceso doloroso, pero información al fin y para eso
fuiste preparado o educado. Yo también fui preparado como Abogado para
defender los derechos de las personas que solicitan mis servicios profesionales y
que en ningún momento estoy de acuerdo con sus actuaciones criminales.

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¿Cómo se hace un Abogado
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¡Fíjate! Amigo, tienes que ser un Abogado que se estar al tanto


desenvolverse en todos los terrenos – como abogado, psicólogo, filósofo,
historiador – porque tienes que prepararte para ser un ejemplo en el Sistema
Jurídico Venezolano y no un Abogado más. La Sociedad Venezolana te necesita y
debes cumplirle porque tu familia y los tuyos también esperan lo mejor de ti.
Entonces, ¿Cuándo debes comenzar el ejercicio profesional? Apóyate en
este libro y muy pronto veras los resultados.
CONDICIONES PARA SER UN ABOGADO
Para ascender hacia las metas que te has fijado para ser un Abogado
debes complementar tu formación académica. No te quedes donde estas, porque
eso constituirá una negación a tu desarrollo profesional y así evolucionar en el
mundo jurídico.
Para eso necesitas aprender a desarrollar tus talentos y ventajas
comparativas. Debes adquirir información y convertirla en conocimiento. Ha
llegado el momento de especializarse y utilizar todas tus fuerzas para ir en la
dirección elegida y hacer lo mejor que puedas. Sabes que especializarte implica
para ti la información necesaria acorde con tus capacidades, y hay que
procesarlas, comprenderlas y usarlas para tu beneficio y el de los demás seres
humanos que te rodean en busca de que le des alternativas a sus problemas. En
vista de lo anterior, una de las condiciones principales para ser un abogado es, en
primer lugar, que seas una persona diferente, que sepas relajarte, confiar en ti
mismo y ser orgulloso de las especialidades que puedas adquirir como abogado
porque eso te va a dar seguridad.
La segunda condición para ser un Abogado es poseer una habilidad para el
análisis y la lógica y debes tener capacidad para entender la naturaleza de un
problema y llegar a medios correctos para las diversas soluciones y alternativas
posibles. Esto es de utilidad para ti porque es un ejercicio intelectual y lo vas a
aprender en los diversos post-grados, seminarios o foros que se imparten en las
diversas Instituciones Jurídicas en Venezuela.
Siguiendo el ejemplo que veíamos conversando en paginas anteriores
sobre el caso de violación que me fue presentado casi recién graduado, fui muy
criticado por mis colegas, que era una caso muy inmoral y que iba en contra de las
buenas costumbres y que esa persona era un violador y que como me prestaba
para defender a una persona con tan bajos instintos humanos. Ahora bien desde
el inicio de mi carrera fui muy imaginativo y muy innovador y que todo lo que se le
decía ser violación para mí no lo era, ya que podrían haber circunstancias que
pudieron llevar a cabo tal situación y pensaba que podía ser inocente mi defendido
o en el peor de los casos, un delito menos gravoso por el cual se le acusaba.
Estos recursos, esta iniciativa e imaginación que tuve para tratar este caso me
llevo a tener éxito en el mismo ya que no era tal violación a un niño, como alegué,
tanto en la extinta Corte Suprema de Justicia (ya que en primera y segunda
instancia en lo penal de la jurisdicción correspondiente no me dieron con lugar las
defensas expuestas para mi defendido). Pero nunca me rendí, ni por lo que me

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

dijeron mis compañeros abogados, ni por lo que la prensa nacional me fustigó, eso
no me amilanó mis instintos innovadores e imaginativos sobre el asunto en
cuestión y creía en que no era una violación y así lo lleve y me mantuve con el
mismo criterio hasta la Corte Suprema. Quienes fallaron a mí favor y en donde se
sentenció en que eso no era una violación por lo que había alegado en el juicio.
(Sí quiere información detallada sobre el caso puede consultarlo por el correo
electrónico que aparece en este libro).
Fíjate bien, no te rindas ante los casos que se te presenten, utiliza recursos,
se innovador, se imaginativo, para que puedas ayudar a esta sociedad que tanto
te necesita, porque no todo lo que se dice que es amarillo es amarillo. Y si tu
captas bien esta condición que se necesita para ser un abogado, como es tener
una buena habilidad para el análisis y la lógica y además tener capacidad para
entender la naturaleza de un problema llegando a medios correctas a las diversas
soluciones y alternativas posibles, vas a permitir a seas un Abogado de éxito.
COMO DEBE COMPORTARSE UN ABOGADO
Como hemos venido describiendo un Abogado tiene que poseer confianza,
disciplina y actitudes para tomar decisiones rápidas y acertadas porque siempre
uno se va a encontrar en la sala de los juzgados frente a abogados muy
experimentados; tienes que ser muy metódico y adaptarte con rapidez a la
circunstancias cuando se te presentan cosas adversas. Aquí no hay tiempo para
pensar las cosas perfectamente; para que puedas triunfar es preciso que
aprendas a no estrellarte frecuentemente y como te lo dije anteriormente
confianza, disciplina y actitudes para tomar decisiones rápidas y acertadas, así
como una buena mente para el análisis y la lógica y acuérdate, tienes que ser un
individuo de muchos recursos, de iniciativa e imaginación – sí el abogado
acusador te dice que tu defendido ha cometido un delito sea cual fuere – debe
presentar las pruebas - y yo voy a utilizar mis recursos, conocimientos, agilidad e
imaginación y además de utilizar mi estrategia, de una manera metódica y con
mucha rapidez, en defensa de mi cliente. Esa es la forma como debe comportarse
un Abogado en una Sala del Tribunal.
Ahora bien en el mundo actual, sobre el que hay una invasión de
información diariamente, a raíz de la tecnología, es necesario valorar la
importancia de la preparación, porque de eso depende tu comportamiento en esta
Sociedad y en el mundo jurídico como Abogado.
En la medida que te prepares, vas adquiriendo conocimiento y cumpliendo
así los objetivos que se propuso y es lo que te va a permitir comportarte como un
buen Abogado, porque eres capaz de actuar, tomar decisiones en el campo
jurídico, en tu vida personal, puedes controlar la vida y tu destino.

PORQUE ES IMPORTANTE PARA UN ABOGADO DESARROLLAR: EL


DON DE SER REALISTA Y EL DON DE SER GENTE.

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¿Cómo se hace un Abogado
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EL DON DE SER REALISTA


Un profesional del Derecho, tiene mucho que aprender y necesita tener
dones y uno de ellos es ver la realidad tal cual como es, es alguien que
comprende bien lo que es la vida y además debe distinguir esa realidad de lo que
aparenta ser. A veces las fantasías son buenas y todos las tenemos, pero hay que
comprender que es algo imaginario y no como son las cosas en la realidad. Sí tú
te imaginas que eres un buen Abogado y no lo eres, debes adquirir conocimiento y
aprender ¿Cómo se hace un Abogado de Éxito? Y este libro te ayudará a como
serlo. Sin embargo, sí eres una persona realista y todavía no has conseguido una
preparación plena para el ejercicio del Derecho, pero estas haciendo el intento y te
imaginas que eres un buen Abogado, probablemente encontraras una manera de
triunfar aunque jamás hayas alcanzado la plenitud del ejercicio profesional y te
preguntarías ¿cómo?; bueno un profesional del derecho de muchos recursos,
iniciativa e imaginación es uno de los requisitos indispensables para ser un
Abogado de éxito.
EL DON DE SER GENTE
Una persona para ser gente tiene que sentirse cómoda con otras personas,
que se lleve bien con ellas y que las acepte tal como son. ¿Por qué debes tener el
don de ser gente, amigo lector? muy sencillo porque un Abogado de éxito trabaja
todo el día con personas y muy especialmente con gente del medio jurídico como:
clientes, testigos, colegas, y otros profesionales, personal de los tribunales, gente
de todo tipo y descripción. Para tratar con todas estas personas al mismo tiempo
se necesita tener el don de ser gente.
Un Abogado excelente tiene que ser muy capaz o hábil para tratar con los
Jueces y también con los Escabinos cuando está en juicio defendiendo los
derechos de su Cliente. Debe ser autosuficiente en gran medida, pero sin dejar de
ser jamás comprensivo, considerado y cordial con los Escabinos, porque ellos son
en parte el producto de sus comunidades y si bien es cierto que en un Juicio Oral
con este tipo de jurado uno tiene que ser muy inteligente, y como dije
anteriormente muy hábil, porque ellos tiene en sus manos la suerte del Abogado y
la del Cliente. Esto no quiere decir que un Abogado deba ser una persona con
doble personalidad, porque los buenos abogados solo tiene una personalidad y no
tratan de cambiarla porque tiene el don de ser gente.
La personalidad de un Abogado no cambia. Pero lo que si puede cambiar
es la manera de expresarse y la forma de portarse en la Sociedad o bien las
concesiones que deben hacerse a las costumbres locales.
Te lo voy a explicar de un modo claro y sencillo: Una de las costumbres de
mi ciudad natal, donde nací como Abogado, es el estilo muy peculiar de hablar
pero muy decentemente; otra cosa importante es el vestir, me acuerdo yo que
hace muchos años tenía un elegante flux negro, uno gris y otros que tenía y lo
más importante era la corbata con su respectiva pañueleta en el bolsillo delantero
de cada flux; todo debía ser combinado; no era un requisito indispensable que uno
vistiera de esa forma pero era muy importante. La Universidad donde me forme

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¿Cómo se hace un Abogado
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como abogado es muy estricta para formar Abogados de República, aunado a ello
la mayoría que estudiamos, en esa época, éramos estudiantes por vocación y nos
gustaba ir a los tribunales y los profesores, que la mayoría eran jueces, les
gustaba que frecuentáramos los tribunales y a veces nos orientaban
personalmente en unos casos; veíamos como los abogados litigantes defendían a
sus clientes y sobre todo como se desplazaban en la sala de tribunal, el estilo de
sus argumentos eran excepcionales y llegamos a aprender mucho.
Ya graduado de Abogado, un cliente contrato mis servicios profesionales
para defender sus derechos en otro estado del país, en donde hay costumbres,
modales y expresiones muy diferentes a los míos, y como anécdota les voy a
contar esto:
Llegue a ese estado y en el tribunal de esa circunscripción, todos los
presentes comenzaron a fijarse en mí y la manera de vestir (es lo que pude
captar), a muchos, y los de la otra parte, no se dirigían hacia mi persona con
delicadeza, en fin era una situación embarazosa; cuando me dirijo a la Sala del
Juez, éste me detalló de la cabeza a los pies. Era como una guerra psicológica.
Sin embargo, hice la solicitud al tribunal de una prórroga para estudiar mejor el
expediente y también los precise y estudie el terreno para poder adaptarme a
ellos. ¿Qué es lo que creen ustedes que detalle?... La forma como ellos vestían en
la sala de tribunal e incluso el mismo juez. La mayoría usaban camisa manga
corta y pantalón Jean con zapato deportivo. No era que su vestimenta lucía mal,
pero aprendí que era su costumbre de vestir para ir a la Sala del Tribunal. Tuve
que tomar la decisión de vestirme como ellos y cuando nos encontramos de nuevo
en la Sala de Tribunal, cambió todo de una radicalmente. Casi todos me abrazaron
y hasta el Juez me dio un saludo caluroso.
Aprendan la capacidad de adaptarse a las circunstancias, para que las
personas con las que ustedes traten se sientan cómodos y en confianza; pero
queda claro que en ningún momento cambie mi personalidad, pero con mucha
decencia mostré conformidad con las costumbre de la localidad para solucionar
los problemas sin menoscabo de los principios éticos y jurídicos. Es por ello que
existen en la vida pocas situaciones que no pueden mejorarse con un poco de
cortesía; y los buenos abogados, por fuerte que sean nuestros egos, somos
personas finas y bien educadas. Y así es como tu amigo lector tienes que ser.
Todo lo explicado anteriormente, lo puedes hacer tú, porque cuando
aprendas a ser realista comprenderás bien lo que es la vida y distinguirla de lo que
aparenta ser. Y en esa misma medida tienes que saber o sentirte cómodo con
otras personas y saber relacionarte con ellas y aceptarla tal y como son.
En el caso que tratamos anteriormente, podemos notar que uno debe
adaptarse a las circunstancias que se presentan con mucha humildad. Porque el
que te cambien tus modales y expresiones eso no te va a quitar tu prestigiosa
personalidad que estas cultivando ó como dice un refrán popular: lo cortés no
quita lo valiente. No debes llegar a un Tribunal como un sabelotodo que trata de
llevarse a todas las personas con el pecho y trata de lograr que los Jueces y

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¿Cómo se hace un Abogado
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Asesor Legal de la otra parte hagan las cosas en la manera que tú piensas que
deban hacerse. Sí así lo hiciere ¡Bueno, mi amigo!, prepárate para recibir duras
lecciones. Porque un profesional ético, cuya moral usualmente se mide por la
altura y el grado de su integridad personal, normalmente tiene suficiente madures
para comprender que la vida es demasiado breve para dejarse regir por hábitos y
conductas arrogantes; ¡no olvide esto! Es por ello que usted tiene que tener esos
dones, como es de ver la Realidad y poseer el Don de Gente. Aprenda de esta
lección y si necesita entenderlo mejor relea esta obra que hoy usted está
consultando.
TENGA CIUDADO CON LO QUE HACE Y DICE
¿Sabes cuál es la manera más rápida de aprender?
Equivocándose… los únicos que no se equivocan son quienes nunca se
arriesgan, pero tenga cuidado con lo que hace, porque esta es una profesión,
donde vas a estar haciendo constantes promesas y representaciones en los
tribunales, ante los jueces y otros abogados; sí estas promesas y actuaciones no
son de fiar, entonces no puedes desempeñarte cabalmente y a esto es lo que
tienes que tener cuidado, porque sí te vas a dedicar al ejercicio del Derecho,
¡cuidado con volverte abusivo, engreído, desequilibrado y no tener un sentido de
responsabilidad y una integridad personal! igualmente vas a tener muchos
problemas; por eso te repito cuidado con lo que dices.
Una de las motivaciones que me llevaron a escribir este libro es la
necesidad que hay en el medio jurídico de ayudar a futuros abogados de la
República de Venezuela de hacer lo que es correcto, y por eso tienes que cuidarte
en lo que haces y en lo que dices.
No consideres que un Abogado, en el ejercicio profesional, sea como un
juego de béisbol donde uno de los dos tiene que perder o ganar, con la diferencia
que en algunos casos un equipo de béisbol gana aún cometiendo muchos errores.
Y no era merecedor de esa victoria. Pero en muchos casos en el ejercicio
profesional del Derecho es diferente porque muchos abogados que logran la
victoria en un juicio manipulando y distorsionando las reglas, éstos no sirven a
nadie, ni siquiera a sí mismos, por muy dulce que pueda parecer el sabor de la
victoria.
Porque en un juego de béisbol o en algún otro deporte “lo único importante
es ganar” así sea con errores, pero el manejo de los litigios no es así, porque lo
importante es “hacer justicia” y todos ganamos. El hecho de que un Abogado tiene
el derecho de ser oído, de presentar su evidencia o hasta lucirse en la Sala del
Tribunal, no significa que merezca ganar, la parte que pierde en un litigio por lo
general lo merece y así debe ser, sí toda la verdad sale a la luz y sí se aplican los
preceptos de Ley correctamente.

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¿Cómo se hace un Abogado
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CAPITULO III
DESARROLLA UN LENGUAJE APROPIADO PARA UN ABOGADO

LA IMPORTANCIA DEL LENGUAJE EN LA FACETA DE LA VIDA DE UN


ABOGADO

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¿Cómo se hace un Abogado
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La lengua es el lenguaje propio de un pueblo o comunidad de pueblos:


como por ejemplo la lengua castellana.
La lengua es el conjunto del vocabulario y de la sintaxis propia a
determinadas épocas, a ciertos escritores, a algunas profesiones, etc.
El uso del lenguaje en cualquiera de sus aspectos, ya sea en romántico,
literatura, redacción, elocución, gramática y sintaxis debe ser el principal interés en
los Abogados, ya que ellos conocen bien el placer y los resultados satisfactorios
cuando se habla con elocuencia ante un público. Cuestión que debes imitar a la
perfección. No todos los profesionales del derecho nacieron con ese don, lo
aprendieron, mediante estudios, métodos y prácticas en su carrera profesional y
es por ello que antes de decidirte en la rama de tu futura especialización, primero
haz tu preparación en un curso en la materia de lenguaje y especialmente en la
lectura dinámica y oratoria. Porque si no lo haces, otro sí lo va hacer y te puede
quitar el sueño de ser un Abogado Excelente; cuyo requisito principal es tener un
lenguaje jurídico apropiado con la intención de generar acción y obtener
excelentes resultados.

¿QUE DEBE HACER UN ESTUDIANTE DE DERECHO PARA HABLAR


CON ELOCUENCIA ANTE UN PÚBLICO
En principio un Abogado debe comprender las diversas maneras de recibir
mensajes en un doble ejercicio llamado Lectura (o audición) y Comprensión.
Como Abogado, debes reconocer la palabra clave que se te quiere trasmitir en el
mensaje (lee la idea el concepto o la frase entera que tiene delante de ti). Luego
tiene que comprender el mensaje. En síntesis, figurativamente, la lectura es una
forma de ver e interpretar mensajes escritos.
Como el lenguaje es un medio de expresión muy complejo con el que el
hombre manifiesta lo que piensa y siente. Al Abogado se le enseña que sea un
buen lector ya que parte de su oficio profesional va a consistir, en dedicarse a la
lectura de los casos. Cuando era estudiante se nos facilitaban expedientes y
siempre había que aprender algo y estaba oculto en algún lugar de esas páginas y
teníamos que localizar la parte clave, aprenderla y recordarla y por ellos nos
calificaban.
Cuando nos facilitaban las sentencias teníamos que escudriñar el texto de
la misma y localizar en medio de todo el lenguaje legal, luego teníamos que
reducir el lenguaje de la lectura y absorber el párrafo de importancia capital,
después aumentábamos la velocidad de la lectura y recorríamos nuevamente el
texto completo para asegurarnos que no contenía ningún pasaje a palabras claves
que haya que aprender.
En fin, un Abogado para hablar con elocuencia ante un público debe saber
recibir en primer lugar los mensajes de una lectura, ubicar las palabras claves del
mensaje y posteriormente comprender ese mensaje, porque de eso depende el
éxito de hablar con elocuencia.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Cuando vas a la Sala de un Tribunal y solicitas en el archivo el expediente


que se te ha encomendado por tu Cliente debes saber leerlo bien con esta técnica
que te he enseñado (busca la palabra clave e interpreta el mensaje). Porque es
muy importante captar o asimilar con rapidez los mensajes escritos de otras
personas.
También, como futuro Abogado de seguro te veras en la Sala de Juicio de
los Tribunales de la República y es importante especializarte en recibir y descifrar
los mensajes orales porque estos son más escurridizos, porque lo dicho, dicho
está, no se le puede decir al interlocutor que repita lo que dijo. Y también el
Abogado debe acostumbrarse desde ahora a usar palabras con precisión.
El Abogado excelente, gran parte de su vida, se la va a pasar escuchando a
los Clientes, a los Testigos, los Fallos y Aseveraciones de los Jueces y de otro tipo
de asesores. El saber escuchar y comprender a otras personas en forma oral es
una función esencial. Y para hacer esto la clave es lo siguiente:
1. Mantener la mirada fija en el interlocutor, porque hay muchas claves
en sus ojos. La forma como mira, su seguridad a quien se dirige y de lo que dice,
sus gestos y ademanes pueden decir más que las palabras usadas en lo que está
comunicando.
2. No, escribas tanto cuando alguien hable contigo. Porque puedes
perder algo muy esencial que el hablante puede comunicarte con ligeros
movimientos, ademanes o gestos inconscientes y otras respuestas. Este lenguaje
se llama Lenguaje Corporal y merecen mayor atención. Por ejemplo también los
ojos del hablante merecen la mayor atención ya que tienden a ser los primeros en
reaccionar. Sí estas frente al hablante, con mirarle a los ojos sabrás sí miente.
Sino te mira es porque hay un tipo de problema o se avergüenza de lo que está
diciendo y no puede mirarte a ti de frente.
Los ojos también pueden comunicarte el estado de animo del interlocutor,
pueden mostrarle alegría, tristeza o rabia y eso es muy importante para un
Abogado en Juicio, especialmente cuando esté frente a un Testigo, porque de su
testimonio depende el éxito de la justicia; y es la manera como aproximadamente
se acerca a la verdad en un porcentaje muy considerable. Por lo tanto, las
personas que tienen hundida la cabeza en una nota de apuntes no verá estas
cosas y se pierde una parte importante de la comunicación y en el caso que
planteamos sobre el testimonio del testigo, sí te dedicas a tomar apuntes sobre la
versión o interrogatorio que se haga al testigo, vas a perder la oportunidad de
saber en realidad la veracidad de un hecho, en una probabilidad muy alta.
Cuando uno está como Abogado en la sala de juicio tiene que estar muy
pendiente de muchas cosas con lo que respecta al testigo porque todo depende
de la habilidad que uno tenga para llevar a cabo el interrogatorio y estar muy
pendiente no solamente de sus ojos que me van a decir muchas cosas, sino
también de otras clases de señales. Por ejemplo, cuando el comienza a cruzar las
piernas de una lado para otro o se toca las orejas o se rasca la cabeza
constantemente, son tip’s nerviosos que nos indican (a un Abogado y a ti como

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

estudiante de Derecho que tienes que aprenderlo) que el testigo se está poniendo
nervioso por algo, eso es una clave para saber que el interrogatorio tiene resultado
positivo y que al testigo no le gustaría que se le investigara o se le explore en esta
área donde estamos atacando. Estas técnicas se aprenden en el Tribunal mismo.
Por lo tanto es muy recomendable que empieces a practicar el arte de dar
toda la atención y escuchar sin dejar de observar a cualquier persona que esté
hablando. Estas técnicas al igual que la lectura dinámica no se enseñan en la
Facultad de Derecho. Pero tiene que aprenderse y luego, con la práctica
constante, termina convirtiéndose en un hábito.
En conclusión, aprenda a centrar toda la atención, sin perder ningún detalle,
en la persona que le esté hablando. Le digo que no es fácil, es cuestión de poner
en práctica estas técnicas que le he enseñado y cuando menos percate usted
habrá aprendido la lección.
¡Fíjate, amigo!, para ser un Abogado que hable de una manera e locuaz
ante un público o persona, tiene que saber comprender los mensajes escritos ya
que en gran parte del ejercicio profesional manejará expedientes escritos y tiene
que leer con rapidez, buscar las palabras claves y posteriormente interpretar el
mensaje que la otra parte pretende, y poder tomar decisiones que van a ser
transcendentales para su Cliente y su ejercicio profesional. Y cuando te enfrentes
a la contraparte, a un testigo, etc. De manera verbal, aprende las técnicas
enseñadas, centra tu atención con la personas que estas hablando, mírale a los
ojos fijamente, observa todos sus tip’s nerviosos y aprenderás a interpretar todos
los mensajes que el interlocutor te quiere transmitir y los mismos son útiles para
una solución satisfactoria. Debes recordar todo para que cuando te toque el turno
de exponer, seas un Abogado capaz de hablar con mucha fluidez, porque supiste
interpretar el mensaje ya sea de una manera oral o escrita, cuestión que tienes
que manejar con mucha soltura.
LA IMPORTANCIA DE DERECHO SOBRE LA ORATORIA Y LA
READCCION
REGLAS EN GENERAL
Para comenzar amigo lector debes tener presente estas dos reglas:
- REGLA N° 1: Sí tienes un escrito bien redactado no surte el
efecto deseado cuando se lee en voz alta a un público.
- REGLA N° 2: El discurso de un orador elocuente sí lo pasa a
un escrito, no va a tener el mismo efecto para el lector como si lo tuvo en los
oyentes.
EL ESTUDIANTE DE DERECHO Y EL LENGUAJE JURIDICO
Siempre que una persona habla con elocuencia no siempre escribe bien.
Pero un Abogado debe practicar y dominar la manera de hablar con persuasión y
también redactar con convicción.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Cuando un Abogado prepara un escrito para presentárselo al Juez debe


estar concebido y meditado más cuidadosamente que un oral. A veces, cuando se
dirige un escrito o comunicación a un Juez, a veces, él lo relee, lo revisa, lo envía
hacerle correcciones… en fin es sujeto de transformación; pero en un mensaje
oral lo que se dice, dicho está. Un oyente no tiene la misma opción del escrito,
entonces un buen orador debe de hacer énfasis en las cosas que no están claras
y repetirlas en el transcurso del discurso en un lenguaje ligeramente diferente.
Esta técnica, llamada Redundancia del Mensaje, es una que la utilizan muchos
oradores experimentados y muy especialmente un Abogado excelente y tú vas a
ser uno de ellos.
En vista de lo anterior, puede decirse que un Abogado debe manejar de una
manera muy hábil el lenguaje jurídico ya sea en forma hablada como escrita.
Cuando se dirige a las personas (Juez, Cliente, Testigos, otros). Ese es el arte a
desarrollar a plenitud porque todo depende de cómo se exprese en sus oratorias,
de cómo transmite el mensaje cuando se dirige por escrito (comunicaciones,
cartas, contestaciones, etc.) a otras personas.
El Lenguaje Jurídico es esencialmente un idioma diferente y el Abogado
tiene que aprender a usarlo en su trabajo sin descuidar el lenguaje normal cuando
le escriba o hable a personas ajenas a la profesión jurídica. Cuando se estudia es
normal usar esas palabras en exceso y recuerde que no todas las personas saben
el lenguaje jurídico y el cual tiene requisitos antitéticos a un lenguaje correcto.
Especialmente a la de un lenguaje que no es muy bueno y además el uso
redundante de oraciones y palabras.
Cuando hago referencia que el Lenguaje Jurídico tiene requisitos que son
opuestos diametralmente (antitético) a un lenguaje correcto por ejemplo: Yo le
puedo decir a mí esposa: voy a comprar un apartamento y va a ser parte de mi
patrimonio propio. Y la esposa lo acepta. Fíjese bien, lo que comenzó con algo
muy sencillo como es la palabra compra, se convertirá en algo tan complejo como
partición, herederos, sucesión. Eso es lo antitético – oposición de sentido entre
dos frases o palabras. Algo tan sencillo como la palabra compra, se convertirá en
algo muy complejo según la interpretación del lenguaje jurídico, ya que si bien yo
compro algo eso dentro del lenguaje jurídico va a ser complejo por los efectos
positivos o negativos que pueda tener esa compra.
No obstante, el objetivo del Lenguaje Jurídico es poner énfasis en lo que
hacen las partes interesadas, describiéndolo de todas las formas posibles y con
toda palabra aplicable, para evitar cualquier reclamación posterior o alegatos de
error o ambigüedad. Un Abogado debe redactar documentos, instrumentos,
informes, cartas, demandas, escritos o diligencias, a veces, en un lenguaje tan
redundante y tedioso, que en muchas ocasiones es necesario, ya que estos van
dirigidos a otros abogados, así como jueces instructores o de apelaciones,
presentando sus puntos de vistas y argumentos de hecho y de derecho que lo
apoyan. Por ejemplo, la Solicitud de Oposición de la Defensa a la Apelación Fiscal
por Medida Cautelar Sustitutiva pidiendo se mantenga la libertad. Es tan
redundante, porque es necesario hacer énfasis en la libertad, tantas veces como

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

sea posible y a veces inútiles, dentro de un lenguaje correcto y normal. Pero en la


medida que se solicita que se mantenga la libertad, se apoya en sus fundamentos
jurídicos. Es pues un lenguaje que los Abogados debemos a plenitud, porque sí
usted no lo hace lo hará otro y estará pues en desventaja; pero es por ello que se
hace necesario que un estudiante de Derecho comience desde ya a manejar un
vocabulario jurídico, para que posteriormente en el ejercicio profesional sea su
arma letal para ganar los juicios que se le presenten; y el arte de hablar y escribir
bien es uno de los requisitos fundamentales para que sea un orador y a su vez un
redactor convincente. Para que cuando hable ante las personas le entiendan a
cabalidad lo que se les quiere decir. Así como también cuando escribe un informe
o un escrito, demanda, querella, documento, instrumento, carta, le entiendan muy
bien, lo que como Abogado le quiere transmitir a sus colegas, clientes, jueces,
testigos, etc.
Ahora bien, es muy importante, estimado estudiante de Derecho, que
perseveres el estilo de redactar sencillo y fluido que adquiriste antes de ingresar a
la Escuela de Derecho, para que lo vuelvas hacer cuando sea necesario. Porque
es muy común que los estudiantes de Derecho tienden a usar las palabras que
aprenden en la Escuela de Derecho en exceso y es por ello que sus exámenes a
veces usan terminologías complicadas en vez de utilizar palabras sencillas y así
su profesor entendería lo que usted quiere decir. Pero eso lo va aprendiendo poco
a poco y así manejará mejor su lenguaje jurídico.
Recuerde amigo estas palabras: “La mayor parte de las decisiones
judiciales son cualquier cosa menos que una lectura ligera pero con un buen
lenguaje y a la que tienes que adaptarte”.
COMO SE REDACTA UN DOCUMENTO
Vamos a darte unos pasos para que cuando vayas a redactar un escrito, un
informe, un documento, un instrumento, una demanda, una querella, una carta,
etc., lo sigas a la plenitud de acuerdo a la lógica de presentación y recuerda:
describe en términos claros y sencillos el punto en disputa. En la medida que
utilices un lenguaje lógico, coherente y muy detallado de todo el conjunto de
alegatos y reclamaciones que haces y te hagan es cuando puedes describir esos
términos.
• PRIMER PASO: debe de hacerse de esa manera. Te lo voy a
ensayar en materia civil. Fíjese que siempre debe dirigirse respetuosamente a la
autoridad competente e identificar a la parte a quien usted va a representar. Luego
viene su identificación como profesional del Derecho y en calidad de que
(asistencia o apoderado) y en que basamento legal ocurre al tribunal para exponer
o solicitar.
• SEGUNDO PASO: Los hecho, nárrelo tal y cual como usted lo ha
investigado en beneficio de su cliente.
Disponga todo lo que tenga a su alcance; esto probablemente sea una
declaración de lo que usted sostiene que son los hechos. Eso es su verdad. Sin

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

importar cuanto pueda lastimar a alguien. Esas cosas los jueces las toman muy en
cuenta para decidir un caso en el cual le solicitan dirimir.
• TERCER PASO: LAS PRUEBAS. Esta es la reina de las etapas
para redactar un escrito. “Los Argumentos” aquí es donde el Abogado al momento
de redactar es donde tiene que brillar y siempre debe preguntarse antes de
redactar los alegatos ¿Porque el Juez debe votar a mi favor? ¿Esta mi cliente
solicitando algo que realmente merece? ¿Podrá marcar esto un precedente para
la sentencia a otros casos similares que se llevan a otros tribunales y a la vez
servirán desde un punto de vista de la sociedad? Sí usted omite algún punto
delicado no le hará salir airoso ante un Juez inteligente. Y la mayoría de ellos lo
son. Incluso, sí su opositor supiera hacerlo puede esperar que lo aporreara con su
propia omisión, ya sea en un informe de respuesta o en el argumento oral de
apelación (en caso penal y en cualquier caso).
CUARTO PASO: Los fundamentos de derecho, todo debe
estar fundamentado jurídicamente.
QUINTO PASO: Lo que usted vaya a solicitarle al Juez o
Jueza.
SEXTO PASO: El Domicilio procesal
Cuando usted redacte o dirija un escrito vaya directamente al punto con
claridad y sencillez.

EL ESTUDIANTE DE DERECHO Y SU FORMA DE HABLAR


En Venezuela, y les digo por experiencia propia, de las Escuelas de
Derecho egresan muchos abogados que son muy buenos y se destacan por su
forma de redactar, porque casi siempre concursábamos para redactar revistas,
folletos u otros instrumentos jurídicos para colaborar con la Facultad. Pero cuando
yo era estudiante la mayoría éramos pésimos para plantear oralmente un
argumento jurídico. Posteriormente, aprendí que salir de una Escuela donde se
capacitan los futuros abogados y ser capaz de transmitir un mensaje en forma oral
y hacerlo bien es algo natural. Es decir, que se posee ese talento y eso es muy
esencial en un Abogado, porque en múltiples oportunidades he escuchado a
jueces y magistrados en los tribunales y del Tribunal Supremo de Justicia
respectivamente quejarse de la ineptitud de muchos abogados para hacer una
presentación oral convincente, pero hoy en día las Escuelas de Derecho han
corregido esas deficiencias que por lo general todos los abogados tenemos con
sus excepciones; ya que hay algunos estudiantes que tienen ese talento y lo
llevan consigo. “El ser oradores elocuentes”.
Ahora bien: ¿tienes tú amigo oyente ese talento?... ¿?... No te preocupes,
no todos los abogados son buenos oradores, pero deben serlo. Porque la
habilidad de ellos de hablar de una manera eficiente no es lo importante, es lo

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

único importante. Ya que de eso depende el éxito total de un profesional del


Derecho.
Todos los caminos para ser un Abogado Exitoso son muy empinados y
exigentes. Y los que son capaces de alcanzar la cima es porque tienen la energía,
la disciplina, el ímpetu y la determinación de trabajar de manera constante, dando
forma, puliendo y reforzando sus aptitudes y técnicas discursivas. Y eso es lo que
diferencia a un buen abogado de los demás. Los jueces también lo apreciaran y
mientras escuchen las palabras se dejarán convencer sin darse cuenta de ello.
¿Qué debes hacer de ahora en adelante para ser un Abogado excelente y que se
destaque por su oratoria? … ¡Muy fácil! Aprenda estos requisitos y póngalos en
práctica día a día y se recordará siempre de lo dicho anteriormente. El siguiente
punto es muy importante para su futuro como profesional del Derecho.
REQUISITOS PARA SER UN ORADOR ELOCUENTE
Un estudiante de Derecho y futuro Abogado debe aprender estos requisitos
para cuando discurse, de conferencias o bien cuando este ante la Sala de un
Tribunal defendiendo a su Cliente.
No obstante un Abogado, cuando trate de hablar o expresarse en público,
debe desarrollar un estilo que corresponda a su propia personalidad, pero siempre
aplicando las técnicas de oratoria. Veámoslas:
- PRIMER REQUISITO. Aprenda a estar cómodo mientras está
hablando.
Siempre ten presente que una buena apariencia es un buen paso inicial
para dar un discurso ante cualquier público. Esto que te señalo debes aprenderlo
para que te sientas cómodo mientras estas hablando.
- SEGUNDO REQUISITO. Tienes que estar muy confiado con
respecto al tema que se va a tratar y totalmente convencido que la información
que vas a presentar es realmente interesante.
Por ejemplo, imagínate por un momento que vas a dar una conferencia
sobre “La Droga”. Tienes que estar convencido que este tema es realmente
interesante para la Sociedad. Debes presentarlo en primer lugar de una manera
lógica y debe estar bien organizado; además busca un punto o detalle sobre el
cual el público asistente esté siempre atento y mantenerlo a lo largo de la
conferencia.
- TERCER REQUISITO. Tenga confianza en la manera como
desarrolla su exposición.
Sí sientes que te corre un frío por todo el cuerpo, te tiemblan las piernas o
cualquier otra cosa que les sucede a los oradores de poca experiencia, relájate y
toma un pequeño descanso, recuerda que tú sabes lo que vas a decir y que ese
auditorio pleno de personas vino a oír lo que tú sabes. Vas a ver diferentes caras
con actitudes positivas y negativas, también busca los rostros agradables

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

(actitudes positivas), porque sí te vas a centrar en rostros desagradables te vas a


sentir incómodo.
Busca los rostros receptivos. Háblale unos cuantos segundos y busca
después el rostro que te está prestando atención y lo vas a reconocer por su rostro
agradable y sigue buscando a esos oyentes hasta que te sientas en confianza. Y
así toma el rumbo material de las expresiones faciales y ademanes que ampliaran
la base de la comunicación.
Siempre tenga citas o frases célebres para cuando se aproxime un punto
relevante de su discurso. Mire esos rostros agradables que ha localizado
anteriormente, cambiando tu mirada sin mover la cabeza, ubíquelos y luego
expanda su mirada a todos los presentes. Y lance una anécdota, chiste, frase o
cita, lo que usted quiera, pero hágalo porque es el momento ideal para retomar las
riendas del auditorio y enclavar en la mente y el corazón del oyente lo que usted
vino a decirles y de lo cual usted tiene la confianza que a ellos les interesa, que
sabes manejarlo debido a que te sientes muy cómodo al hablarles y que estas
confiado en la manera como lo estas aplicando.
Puedes decir algo como esta anécdota: “… Todos de seguro nos hacemos
esa pregunta ¿Por qué se consume? ¿Tiene solución ese problema? ¿En qué
podemos nosotros ayudar? Para eso están ustedes aquí… Pero ante todo sepa lo
siguiente: ‘se dice que la única persona que realmente desea un cambio es un
bebe con un pañal mojado y eso solo cuando el pañal se enfría, porque mientras
esta caliente no se lo quiere cambiar’, la gran mayoría de la gente afirma
solamente de boquilla que le gustaría cambiar, transformarse, pero al mismo
tiempo existe una voz interior que intenta a toda costa mantener confortablemente
congelado lo que ya está codificado en nuestra estructura psicológica. Por lo tanto,
cambiar a una persona que consuma drogas es un desafío.
Bienvenido a este nuevo desafío en tu vida. De algo debes está seguro, de
que el esfuerzo valdrá la pena.
Es por ello que presta más de la debida atención, ya que la exposición que
vas a escuchar va a servir para ayudar a cambiar a una persona que está
esperando por ti. No lo decepciones.”
No olvides amigo lector, que al comenzar tu exposición debes hacer una
introducción eficaz para que comprendan el auténtico valor de tu discurso. Cuando
hagas esto aprenderás.
- CUARTO REQUISITO. Tienes que confiar en que el público te
entiende.
Tienes que hacer un esfuerzo en saber en gran número quienes integran el
auditorio antes de pararte al atril. Ya que en oportunidades tienes que adaptar el
discurso a los presentes. A medida que progresa tu discurso te darás cuenta como
vas. A veces se dicen cosas que hacen que los presentes (no todos) queden
perplejos. Sin embargo, de hacer cierto grado de redundancia para que todo
quede bien claro. Hay personas en el público que murmuran entre sí o se mueven

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

de asiento a otra, ellas de alguna u otra manera hacen un ruido de fondo.


Detéctelo enseguida y dirija sus palabras directamente a la persona que está al
lado. Generalmente, eso es suficiente para acabar con el saboteo.
- QUINTO REQUISITO: Aprenda hablar sin notas.
A un bebe para que deje el tetero y los pañales se les va enseñando poco a
poco y de esa misma manera lo va dejando. Asimismo, para que seas un Orador
Elocuente debes dejar la muletas (notas, bosquejos, esquemas…) porque al estar
pendiente de éstas pierdes el interés que tiene el público en lo que le quieres
transmitir. Rompes la secuencia de su argumentación con lo que sufre la fluidez
de la exposición. Al estar pendientes de las “muletas” pierdes el control de lo que
estas exponiendo y no puedes cambiar si hay alguna reacción de los oyentes.
Porque su control lo confió en las “muletas” y su atención está dividida entre una
cosa y la otra.
En un buen discurso un orador debe evitar expresiones como: “así”, “pues”,
“¿verdad?” o “permítanme decir”, etc. Estas muletillas nunca deben usarse.
Todo esto no se logra de noche a la mañana, esto lleva su tiempo. Hay
personas que siempre son muy negativas y dicen que eso es imposible de lograr o
dar un discurso sin muletas… No les crea…
En principio, si es difícil, pero la mayor parte de las cosas que valen la pena
no se logran sin esfuerzo. Es por ello que debes comenzar desde ahora a
practicar estos ejercicios y aplicarlos en tu vida actual como estudiante y cuando
egreses de la Escuela de Derecho. Estarás muy adelantado y pronto hablaras sin
usar notas, tarjetas, etc. Y recuerda que esto es de práctica, por lo tanto comienza
ya.
Recuerda siempre “un método útil para acostumbrarse a hablar sin
consultar algún material escrito, es suponer que alguien le está calificando cada
vez que está conversando con alguien. Las personas por lo común son
descuidadas en su lenguaje cuando hablan de una manera informal; por lo tanto,
cada vez que se dirija a alguien debe hacer un esfuerzo consciente para pulir su
retórica.
Lo que le espera a usted es un trabajo muy personal de renovación y debe
sacrificarse un poco desde ahora que está comenzando su vida jurídica y más
tarde que nunca podrá presentarse ante un público, sin nota alguna.
LO QUE UN ORADOR DEBE PREGUNTARSE ANTES DE PRONUNCIAR
EL DISCURSO
Antes de pronunciar el discurso debe preguntarse lo siguiente:
1. ¿Qué pretendo lograr?
2. ¿Destaco los puntos principales?
3. ¿He conseguido que el nombre del tema a discursar constituya la
base de mi exposición?

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

4. ¿Se van sucediendo con naturalidad los puntos principales?


5. En cuanto a la conclusión, ¿Guarda relación directa con el tema?
¿Indica a los oyentes que deben hacer y los impulsa a ello?
Sí la respuesta a estas preguntas es si entonces ya puede dar ese discurso
en beneficio de sus oyentes y que estos posteriormente lo pongan en práctica en
beneficio de la sociedad que tanto lo necesita; y le aseguro que valdrá la pena
haber hecho tanto esfuerzo y sacrificio para que entiendan el objetivo que te has
propuesto, para que otras personas se beneficien y le sea útil su discurso.
QUE ES LO QUE DISTINGUE A UN ABOGADO EXCELENTE
En verdad les digo estas palabras:
En primer lugar, sí usted quiere ser un Abogado excelente debe ser un
orador elocuente, tanto en su vida personal y en la sala de un Tribunal.
En segundo lugar, la forma como se distingue un Abogado de otro es por su
método persuasivo de refutar las pruebas de la otra parte.
En tercer lugar, los Clientes cuando solicitan los servicios profesionales de
un Abogado lo primero que ven en él es su técnica jurídica para enfrentar la
situaciones que se le presentan.
En cuarto lugar, los Jueces aprecian y escuchan a los Abogados con una
oratoria excelente y a veces se dejan convencer sin darse cuenta de ello. Los
jueces le prestan su atención plena e ininterrumpida… y tratándose de ellos, eso a
veces significa ganarse la mitad de la batalla.
Ahora bien, los abogados debemos de tener claro lo siguiente:
Concepto: La Oratoria viene a ser el uso de las reglas aplicadas a la
expresión oral y que han surgido del estudio de la naturaleza humana y del
análisis de los discursos de los grandes oradores de la Historia.
La Oratoria Forense, requiere de los conocimientos de la legislación, las
inclinaciones de los jueces, las costumbres y pasiones de su tiempo.
La ORATORIA, es uno de los más importantes frutos de la cultura. Nacida
para la defensa de los derechos civiles dentro de los Estados de Derecho y para el
debate y aclaraciones de las mejores decisiones comunes. Su florecimiento
coincidió siempre con el ejercicio de las libertades democráticas. Sus objetivos son
ENSEÑAR, PERSUADIR y MOVER A LA ACCIÒN. De ahí que su interés haya
despertado con renovador valor en la sociedad de nuestros días.
Es necesidad de exponer en la mejor forma oral las exigencias de la justicia
en los conflictos sociales y de hacer brillar la verdad de las leyes.
La oratoria Jurídica, se hace aún más notoria en los juicios orales. Podemos
decir que tanto el magistrado, el fiscal y los abogados, toman el JUICIO ORAL
como un quehacer cotidiano, en la que, desde distintas posiciones, las mas

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¿Cómo se hace un Abogado
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contrapuestas, contribuyen a plasmarla, conscientes de que en esencia, se trata


de hechos formales que han sido creados para juzgar a una persona.
PRINCIPIOS DE LA ORATORIA
1.- LA ELOCUENCIA.
El abogado debe ser elocuente tanto cuando escribe como cuando habla. El
buen escribir permite el buen hablar Se requiere de mucho ejercicio. LA
ELOCUENCIA ES EL ALMA QUE ALIENTA Y DA VIDA AL CUERPO DE LA
ORATORIA. Elocuencia deriva del verbo latino “eloquor” que significa hablar clara
y distintamente, manifestar nuestros pensamientos por medio del lenguaje.
Actualmente se ha convertido en el talento de persuadir. Sin instrucción y
conocimientos adecuados del asunto a tratar. No puede haber oratoria. La
Oratoria viene ser el ropaje, la forma exterior de las ideas.
2.- GRAMÀTICA.
Para la oratoria, el conocimiento de la Gramática es básico. Esto le permite
evitar las incorrecciones en el empleo de ciertos verbos irregulares, en la
acentuación de las palabras, en el empleo de ciertos plurales en que cambia la
acentuación de las palabras.. En el fluir de las ideas es donde concentrará su
atención el orador ya que si la preocupación sobre el fondo del discurso se ha de
agregar la minuciosa valoración previa de cada palabra, la actividad intelectual
pierde intensidad y en la frase dicha descubre su aire vacilante. De gran utilidad
será el conocimiento de los sinónimos que permitirá repetir o insistir en la misma
idea variando con habilidad las palabras sin cansar al auditorio.
3.- LÒGICA.
Muy importante para el Informe Forense, por que la LOGICA es la ciencia
analítica de las operaciones del entendimiento humano y se ocupa de la
FORMACIÒN REGULAR DE LAS IDEAS, JUICIOS y RACIOCINIOS para llegar
seguramente a la consecución de la verdad.
El Derecho es una ciencia constituido por una serie de principios
fundamentales de carácter abstracto y universal, que en cada Informe se han de
desenvolver hasta la última consecuencia aplicable. El Derecho pone de
manifiesto los fundamentos de la Defensa y la Lógica le da la GUÍA para
aprovecharlos y en el método y coordinación de sus razonamientos.
La Lógica es la disciplina que enseña a formar los juicios con exactitud y
precisión a considerar cada objeto bajo todos sus puntos de vista y discernir todas
sus relaciones; a desenvolver su composición y analizarla; a caracterizar los
hechos y deducir sus efectos y consecuencias ; a deducir lo verdadero de lo falso;
la certeza de la probabilidad. De modo que los conceptos y reglas lógicas son LA
LUZ QUE HA DE CONDUCIR AL ORADOR EN LA INVESTIGACIÒN Y
CALIFICACIÒN DE LAS IDEAS que han de entrar en su obra. Finalmente, que la
Lógica es de arquitectura total de la inteligencia, el método ordenador del informa,

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

sometido a una racional armonía, incluye también la abstracción, la


generalización, la inducción, la división, la demostración.
4.- DIALÈCTICA.
La Dialéctica es el tipo cierto y seguro para calificar y comprobar la verdad
sobre toda clase de ideas o hechos. Ya ARISTÒTELES nos decía que la esencia
de la Oratoria es la Dialéctica. Es la PALANCA MOTRIX DEL CONVENCIMIENTO
y a la vez el arma fuerte con que el orador se ha de dirigir , al ánimo judicial para
persuadirlo y el escudo invulnerable con que puede ser frente a los tiros sofísticos.
5.-- EXPOSICIÒN.
El orador puede exponer los hechos de la materia de litis, sin descender a
menudencias inútiles, y al mismo tiempo debe de animar su exposición haciendo
uso de figuras o imágenes sencillas y valiéndose de periodos cortos. No olvidar
que las cuestiones en el foro se fundan ordinariamente en hechos que conviene
exponer con exactitud y recordando las circunstancias fundamentales, al hacer
mención de las pruebas de la otra parte debe efectuarse con verdad pues las
consecuencias don desastrosas cuando se descubre el engaño sino ya en toda la
exposición forense. El Orador ante los jueces debe hablar, repetirnos, con la
verdad.
6.- MODO.
Es conveniente mostrar siempre algún grado de calor en defensa de la
causa. El abogado representa a su cliente y habla en nombre de éste. Por
consiguiente no debe mostrarse frío o indiferente al defender intereses que se han
confiado a su capacidad y su talento. Pero esto debe hacerse con cierta dignidad,
con cierta prudencia económica, con discreta oportunidad y según lo reclame la
naturaleza de la causa que se defiende...
Las pasiones en el orador se dirigen a convencer o a mover las voluntades.
Las Primeras son más moderadas y las segundas son más vehementes. Cuando
examinamos una verdad, sentimos un vivo placer en descubrirla y en comunicarla
a los demás, nos apasionamos de ella, y pretendemos que los que nos oyen se
penetren íntimamente de la misma.
Si a esto se agrega la gloria del triunfo sobre el entendimiento de los demás
nuestro interés se aumenta y se aviva nuestro deseo de comunicar nuestro
convencimiento a los que nos oyen o a quienes nos dirigen.
En consecuencia, hay sentimientos que nacen de la convicción o
instrucción, y que son de agrado si se consigue nuestro deseo y de desagrado , si
se conoce y sufre la privación de ella. En dicho sentimiento no es reprochable que
el orador en el foro al momento de su exposición, muestre cierto grado de
animación y calor o emoción.
7.- DEL CONOCIMIENTO.
El abogado debe tener un conocimiento profundo de su profesión. Ninguna
otra cosa es de tanta importancia para él ni merece tanto un estudio serio y

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

fundamental. Por sobresaliente que sea en la oratoria, si pasa por superficial en el


conocimiento de las leyes y de las jurisprudencias, habrá pocos que quieran
confiarle la defensa de sus intereses Además debe tener una visión integral y
profunda del caso que se le encomienda y para lo cual cuidara que cuando el
cliente le cuente su caso , no haya testigos de dicha conversación a los fines de
que dicho cliente hable con toda libertad y no oculte nada que pueda ser de
alguna utilidad para la defensa del caso. Al respecto habría que tener en cuenta lo
que CICERON recomendaba:
1.- Objetar el relato del cliente como si fuera la parte contraria para que así
pudiera verse mejor la fuerza de los argumentos a esgrimirse.
2.- Sopesar todos los hechos conforme a su criterio, como el juez podría
plantearlo y como lo defendería el abogado contrario sólo así se forjaba un amplio
y verdadero conocimiento de la materia de litis.
En vista de lo anterior
Aquí tiene un material de apoyo para complementar su formación
académica con casos prácticos de un abogado litigante en el ejercicio profesional.
8.- .CAUSAS JUSTAS.
El abogado debe tratar de aceptar lo que considera como “causas justas”, y
lo cual le valdrá una buena reputación que a su vez le permitirá un mayor grado de
credibilidad ante los jueces o tribunales que lo escuchen. Caso contrario, al
aceptar casos injustos notorios, pierde niveles de credibilidad ante los juzgadores
y lo que se pueda reflejar negativamente en la sentencia misma.
9.- HABLAR EN PÙBLICO.
Una de las cuestiones que atrae a los jóvenes que emprenden la carrera de
abogado, es la posibilidad de hablar en público y brillar en dicho ejercicio.
Naturalmente que ello requiere de muchas condiciones, algunas adquiridas,
otras que da la propia naturaleza. Pero para quién no tiene condiciones oratorias
les podemos decir que se puede ser abogado sin ser orador, pero no se puede
ORADOR FORENSE sin ser abogado. Es decir que la abogacía permite niveles
dentro de los cuales puede desempeñarse el estudioso de ésta carrera sin que
ello afecte lo esencial: EL SER ABOGADO.
Para adquirir la perfección en la elocuencia se requiere tener una gran dosis
de Juicio y talento, se requiere tener imaginación viva, memoria fiel, aspecto
agradable, voz clara, pronunciación correcta, acción noble, confianza plena y gran
facilidad de hablar. Las cuatro últimas cualidades pueden adquirirse con los
preceptos del arte y con un largo ejercicio, las demás, son dones de la naturaleza,
que el arte puede perfeccionar, pero no puede suplir. Pero además se requiere
trato de mundo y estudio, mucho estudio.
Antes de que emprenda la gran tarea de poder hablar en público es
indispensable enriquecer nuestro espíritu con la LECTURA DE BUENOS
AUTORES y particularmente de los originales de la CIENCIA DEL DERECHO.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Saber lo que dijeron y pensaron los grandes del pensamiento Jurídico. Asimismo
el trato con las personas cultas y la lectura de las mejores obras de la actualidad.
Pero como decíamos anteriormente, en la carrera del foro hay puestos
honrosos para todos los talentos. Moderadamente se habla del abogado de los
tribunales y del abogado del bufete. Este último que estudia el caso y le aplica las
LEYES, DOCTRINA O JURISPRUDENCIAS más concordante.
10.- LA IMPROVISACIÒN.
El objeto de la elocuencia forense es el CONVENCIMIENTO. Su principal
mira es mostrar lo verdadero y por lo tanto debe dirigirse al juicio y a la razón. Esta
es la ELOCUENCIA JUDICIAL. Frente a ello surge la IMPROVISACIÒN como un
móvil reflejo de la naturaleza íntima del hombre.
Aquello que es la vida del discurso como el pensamiento es su alma; viene
a ser el arma familiar de los que emplean la palabra como su instrumento de poder
y de convencimiento. La improvisación es flexible a todas las expresiones del
sentimiento, austera y a veces grave, y a veces rápida y suave, sencilla, natural,
fecunda, otras veces es tórrida, se estremece y conmueve tocando las fibras del
sentimiento. La improvisación es la más bella de las manifestaciones de la
inteligencia; es el talento que mejor sabe subyugar los ánimos.
El abogado que escribe lo que va a decir, sólo camina con andadores; el
que improvisa no lleva trabas. El abogado que improvisa tiene sobre el que
escribe la misma ventaja que un hombre en automóvil respecto de otro a pie.
Una LUCHA FORENSE es un cambio animado de ideas. Un abogado habla
y el juez y el abogado contrario escuchan atentamente el curso de sus palabras.
En vez de la palabra, poned de abogado en la mano un discurso escrito, y se
acaba su poder. El juez conserva cierta desconfianza del que por medio de un
manuscrito se inspira de tibias emociones. Su atención necesita fijarse por medio
de los sentidos. Requiere que el orador tenga los ojos fijos en el juez o miembro
del tribunal, que las miradas de ambos se encuentren. Es negativo tener delante
una máquina de lectura. Se requiere de una PERSONA QUE HABLE Y EXPRESE
POPR MEDIO DEL GESTO, DEL ACENTO Y DE LAS MIRADAS, la vida que lo
anima, una persona que diga la verdad por que en ella esta la fuerza de la
expresión.
11.- FIN.
La elocuencia se propone convencer, persuadir, conseguir en fin un objeto;
pero halla obstáculos que necesita destruir. En tal caso debe, según sea
necesario, hablar con rapidez, con fuerza para ejercer su imperio, para imprimir
profundamente en las almas los sentimientos que pretenden comunicar. Unas
veces se comienza con animación y otras con calma y tranquilidad. Pero es la
forma que traduce el pensamiento y el pensamiento que es mejor expresado
cuanto mas cuidadoso es la forma. Para ello se requiere utilizar lo que se llama las
FORMULASORATORIAS o sea el discurso previamente escrito en sus partes

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¿Cómo se hace un Abogado
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esenciales para que aprendido bien, posteriormente la expresión oral sea fluida y
convincente.
12.- TRANSICIONES
Son los aspectos brillantes del discurso, los adornos tonos, matices y
descansos de la elocuencia. Pero es fundamental que las partes del discurso se
hallen juntas, en forma que parezca algo no forzado, natural. Así el discurso surge
como un todo pleno, creado y no construido. Pero como se pueden enseñar estos
secretos de la elocuencia sino es escuchando y tratando con los célebres.
Estúdiense continuamente dichos discursos y así se podrán apreciar como ideas
de engarzan, se desarrollan por si mismas y con libertad, adquiriendo aquella
sencillez y belleza que cautiva y que domina.
Es necesario observar atentamente la manera de desarrollarse las ideas,
como surgen las mismas del alma del que habla, como son representadas y
adquieren carácter inteligible, comprensible. Así, podremos no solo percibir un
conjunto de ideas, sino que descubriremos como procede la mente de un
pensador y asistimos también, en cierto modo, a la operación interior del espíritu,
al trabajo íntimo de donde surge la elocuencia.
13.- IDEAS.
El desarrollo de las ideas en el intelecto del que habla se observa por el
tiempo que se emplea en seguir los periodos los cuales no se producen todos con
la misma rapidez. El periodo que expresa un sentido nuevo, se desarrolla más
lentamente, que el que es una consecuencia inmediata del anterior, también se
aprecia por el movimiento correspondiente a la acción del intelecto. El hombre
piensa, duda, desecha, elige, comprende, interroga, responde. Todos estos
movimientos son operaciones de su espíritu. Todas estas modificaciones diversas
del pensamiento, modifican también la expresión. La convicción se expresa con
una voz firme, como si el espíritu quisiera dar peso a aquello mismo que le
atormenta. La incertidumbre en el pensamiento hace la voz débil y vacilante; los
pensamientos dudosos y tímidos no osan producirse en alta voz. La expresión de
la actividad interior del espíritu por medio de la voz, se basa esencialmente en la
simpatía del cuerpo y del espíritu producen movimientos del espíritu producen
movimientos análogos en el cuerpo.
Entendemos por espíritu a la realidad pensante en general, el sujeto de la
representación con sus leyes y su actividad propia, en cuanto se opone al objeto
de la representación. Este es el sentido más general en el lenguaje filosófico
actual. Las modificaciones de esta expresión del pensamiento determinan las
transiciones y dan a conocer su causa psicológica. Por el análisis reiterado se
llega a descubrir este secreto. La primera mirada que fijamos en este discurso,
sólo nos presenta un conjunto en que todo se halla confundido, en que todos los
elementos se mezclan se combinan en un solo resultado infinitamente complejo.
Es como un vasto circulo en que no se distinguen los puntos. Sólo se
descubre que gira y el pensamiento es aparentemente vago. Pero cuando la

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¿Cómo se hace un Abogado
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reflexión ha dividido y segregado las partes aparece el arte, a quién puede


interrogarse, aprovechar sus respuestas y reconocer leyes, cuya existencia se nos
ocultaba al comienzo.
En consecuencia el artificio de las transiciones se les debe estudiar con
provecho en los modelos de los grandes oradores, en los discursos pronunciados
y así se podrá adquirir aquel arte por el cual cada parte del discurso procede del
anterior, y se enlaza con el que sigue.
14.- ANÀLISIS Y SÌNTESIS.
Podemos decir que el análisis y la síntesis son las partes potenciales del
espíritu humano. Por el análisis se determina las partes esenciales de un discurso
y por medio de la síntesis reconstruimos las partes del mismo para situar en sus
exactas proporciones una exposición. ASÌ PODREMOS COMPRENDER MEJOR
LO DICHO YA QUE CAPTAREMOS LOS PENSAMIENTOS ESENCIALES, LAS
IDEAS CLARAS QUE SE HAN MANEJADO.

DE QUE DEPENDE EL ÉXITO DE UN ABOGADO


Un Abogado tiene muchas facetas en su vida profesional hay unos que se
dedican a diversas especialidades como lo es la docencia, la administración, la
investigación, a la materia laboral, penal, civil, mercantil, tributaria, en fin a una
diversidad de especialidades de acuerdo a su vocación y muchas veces a las
circunstancias. Sin embargo, un Abogado siempre estará enfrentado cara a cara a
otro profesional del Derecho que lo adversa profesionalmente hablando y su éxito
depende de su capacidad, disciplina, el ímpetu y la determinación de trabajar
constantemente, dando forma, puliendo y reforzando con técnica su modo de
hablar. Cuando uno habla con otra persona o se expresa ante un público debe
desarrollar un estilo propio que corresponda a su personalidad.
Asimismo cuando el profesional del Derecho está en la sala de un tribunal
defendiendo en Juicio a su cliente debe hablar muy bien.
En esa sala está el Juez, el Fiscal, las Partes, el Abogado Defensor y el
público en general. Todos están esperando su exposición de defensa. Y cuando
se le conoce como un Abogado excelente en su oratoria de defensa todos los
presentes esperan por usted.
Esperan que diga una exposición como esta:
“Me imagino, damas y caballeros que ha ustedes les ha de parecer extraño
que el señor X sea incapaz de explicar en donde estaba la noche del crimen. Si no
me equivoco, ustedes, como todas las personas sensatas, ya se han dado cuenta
de que su historia es muy difícil de aceptar”.
Cuando usted se dirija a cualquier persona y sobre todo en el ejercicio
profesional debe hacerlo de una manera clara y precisa sin divagaciones ya que
las personas inteligentes no les cae bien el orador que no hace otra cosa que
insistir en lo que es obvio. Cuando uno se dirige a una Jurado debe hacerlo con

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¿Cómo se hace un Abogado
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respeto y permitirle que saque sus propias conclusiones acerca de la importancia


que debe darse a determinada parte de la evidencia, esas conclusiones
probablemente arraigaran con más fuerza sí usted las ofreciera y tratara de
“venderlas”. Está claro que cuando uno está dando una oratoria como en este
caso debe inducir al Jurado a sacar sus propias conclusiones de lo que le estoy
exponiendo.
Ahora bien, tu dirás, eso es una manera de hacer lo mismo, eso es lo
correcto. Pero a los Jueces hay que ponerlos a pensar. Y cuando la regla para
ellos es no dejarse llevar por el impulso, se necesita tener una mente disciplinada
para obedecerla y es por ello que usted debe hablar poco y decir mucho, como
está expresado en el ejercicio anterior. Pero eso sí, tienes que desarrollar un estilo
propio que corresponda a tu propia personalidad.
La última oportunidad que tiene un Abogado para convencer a un Juez de
que él tiene razón y que merece un fallo favorable, es cuando hace sus alegatos
de una manera clara y precisa. Esto es lo que va a distinguirlo como un Abogado
excelente y en todo caso que no defraudara a su Cliente.
Si usted, sigue los consejos que le he dado de seguro aprendió a hablar
con fluidez y pulidamente. Y es el momento de poner en juego todas sus
facultades, salir de la escena y reabrir el aplauso cuando cae el telón. Sí haces
todo lo que te he enseñado le falta este pequeño escalón para merecer el titulo de
Abogado.
Esta es la respuesta a la pregunta ¿Por qué un Abogado debe aprender
hablar elocuentemente? De sus palabras bien dichas, cuando haga sus alegatos,
depende que se pueda condenar a una persona que sea inocente. El día en que
usted esté seguro para ejercer como Abogado en defensa de los derechos de su
representado, que lo pueden estar juzgando injustamente, y mientras espera el
veredicto del jurado, su único consuelo en esos momentos angustiantes será la
convicción de que usted hizo todo lo mejor posible en base a las pruebas
disponibles. Debes ser muy optimista con lo que haces y liberarte de cualquier tipo
de frustración.
Recuerda, que todo lo que somos es gracias a Dios que nos permitió que
escogiéramos lo que queríamos ser y es por ello que cualquier virtud que haya…
debemos continuar haciendo esas cosas… porque es un don que tu tienes y un
Abogado debe tener presente que el esfuerzo que haga para desarrollar esas
aptitudes natas que tienes le van a servir de mucho provecho a otras personas
que en un momento determinado de su vida lo necesitan. Y que valioso es que tú
estés allí para servirle de soporte. Un Abogado que piensa de esa manera sabrá
por qué debe aprender la oratoria con elocuencia. Porque desde el mismo instante
que estés en la Sala de un Tribunal, todos los que están allí esperan oír algo
importante de ti. ¡Aprovecha la Oportunidad! Por eso y por muchas cosas es que
es muy importante por qué un Abogado para tener éxito debe ser un buen redactor
y un excelente orador.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Nunca pierdas el plan de la vista oral, debes exponer, en líneas generales,


una faceta de las circunstancias y de los hechos relacionados con el caso a tu
favor, especifica como la Ley avala dichos hechos o circunstancias y por ultimo
has un resumen como piensas ganar el caso basándote en lo hechos, en la Ley y
en el sentido común. Pero, por favor ¡Dilo! Con mucha elocuencia.
Lo fundamental para el éxito es que te proyectes como un abogado seguro,
enérgico y una total confianza en la importancia y lo positivo de tus exposiciones
en la defensa de los derechos que exige esta Sociedad.

CAPITULO IV
DESARROLLA FACULTADES PROPIAS PARA OBTENER LO QUE
DESEAS.
El hombre piensa y aprende, pero algo muy importante es ir desarrollando
todas esas facultades con lo que naturalmente nace.
Un Ciervo al poco tiempo de nacer, se levanta por instinto sobre sus largas
y temblorosas patas y sigue a su madre.
Un bebe, en cambio puede que tarde un año en dar sus primeros pasos.
Sin embargo los seres humanos están dotados de un sorprendente cerebro que
supere con creces al de los animales.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Dicha superioridad se evidencia en la insaciable curiosidad del pequeño y


en su pasión por descubrir y aprender cosas nuevas.
En su afán de comprender y conocer su entorno doblará, golpeará,
zarandeará y romperá cualquier objeto con gran deleite.
Sus ansias de conocimiento se hacen cada vez más evidentes cuando
comienza a hablar – una proeza ya de por si – y de la noche a la mañana se
convierte en una máquina de hacer preguntas, entre ellas la omnipotente: “¿Por
qué?” El eterno interrogatorio al que someterá a sus progenitores pondrá a prueba
la paciencia de muchos de ellos.
Ahora bien, ¿Qué tiene que ver esta ilustración con un estudiante de
derecho?
En verdad sí está comenzando sus estudios de Derecho se asemejará aun
bebe y a estos les encanta aprender, a los recientes alumnos de la Escuela de
Derecho también les encanta aprender y se convierten en una máquina de hacer
preguntas.
Y ¿Quiénes son los progenitores, en esta etapa de estudio? Sus profesores
cubren esta tarea y ahora ha nacido otro padre para ustedes el escritor de este
libro “COMO SE HACE UN ABOGADO”.
Esta etapa de los estudiantes y futuros abogados que tienen como meta
alcanzar la excelencia en el ejercicio profesional del Derecho es tan importante,
que absorben todo lo que aprenden y se capacitan para hacer de la profesión
parte de su vida con el objeto de ayudar a otras personas que solicitan sus
servicios profesionales y de allí la necesidad de desarrollar todas sus facultades
naturales que la vida les presenta como misión; pero es necesario que tome
conciencia que la profesión de abogado le exige una preparación adecuada para
prestar un servicio magnifico y que puede catalogarse como un Abogado
excelente.
IMPORTANCIA DE DESARROLLAR FACULTADES.
1. NATURALIDAD
La Naturalidad es ser uno mismo: sencillo, sincero y espontaneo
Cuando uno se expresa con naturalidad se gana la confianza de los demás.
¿Confiaría usted en las palabras de alguien que le hablara tras un disfraz?
Difícilmente. Por lo tanto, en vez de usar una máscara, sea usted mismo. Ahora
bien, la persona que actúa con naturalidad tampoco es ceremoniosa, ni se
preocupa excesivamente por inspeccionar.
Ante un Juez, otros Abogados, con su Cliente y en general cualquier
persona, diríjase de una manera natural. Como eres. Debe pensar muy bien de
antemano en lo que va a decir, pero concéntrese sobre todo en las ideas, no en
las palabras. No exagere. Por ejemplo, articule y promueva correctamente, pero
sin llegar al extremo de que el lenguaje suene afectado o artificial. Cuidado con los

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¿Cómo se hace un Abogado
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ademanes, porque si lo haces bien darán vida a su discurso o exposición en la


Sala de Juicio o conversación con otras personas.
Hable suave pero con confianza y eleve el volumen de la voz pero con
cuidado de no excederse. De vez en cuando ponga pasión en sus palabras, sin
embargo evite exaltarse. Procure modular y manifestar entusiasmo y otros
sentimientos de manera que no atraiga la atención hacia usted ni haga que su
público se sienta incómodo.
Algunas personas se expresan con precisión por naturaleza, mientras que
otras tienen un lenguaje coloquial. Lo importante es hablar correctamente todos
los días y si usted capta y practica todas estas consideraciones, tal cual como
usted es, se expresará y actuará con una atractiva naturalidad en su profesión y
muchas personas solicitarán sus servicios. Esta es la importancia de desarrollar
facultades como es la de ser usted mismo.
2. APRENDER
Para desarrollar la facultad de aprender debe convertirlo en una experiencia
agradable.
a. PRESTE INTERÉS en lo que está aprendiendo, porque eso lo motiva
a aumentar su constancia, creatividad y disposición de asumir nuevos retos que es
la manera de pensar de un abogado excelente.
b. RELACIONE LO QUE APRENDE CON LA VIDA REAL. Cuando
usted relacione lo que aprende en la Escuela de Derecho y lo lleva a la práctica de
inmediato va a comprender lo que le han enseñado. Procure comprender lo que
estudia. Cuando usted trata de entender un asunto estimula la capacidad de
pensar y memorizar. Y aunque memorizar es importante la comprensión es
insustituible.
c. CONCÉNTRESE. La concentración es crucial para aprender, tanto
es así que es una condición sine qua non para la inteligencia e incluso lo
equiparan a ella. Y una manera de aprender a concentrarse es hacerlo poco a
poco y extenderlo paulatinamente.
d. SINTETICE. Esto lo hacen lo más capaces, en dividir la información
en elementos pequeños y manejables. Es decir, parafrasear. Porque esta es la
manera más fácil de recordar. Asocie conceptos. En pocas palabras, la memoria
aumenta cuando asociamos claramente los nuevos conocimientos con lo que ya
sabemos. Cuantos más nexos establezcamos mejor será nuestra memoria.
e. VISUALICE LO QUE APRENDE. Las imágenes perduran más así
que trate de visualizar lo que aprende. Como hacen los especialistas en
nemotecnia, quienes a menudo forman imágenes mentales exageradas o cómicas
para ayudar a la memoria.
f. HAGA REPASO. El 80% de lo que estudiamos puede olvidarse en
veinticuatro horas. Nuestra capacidad de retención aumentará enormemente hasta
aumentar cerca del 100%. Sí hacemos un breve repaso al final de la lección y lo

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repetimos al cabo de un día, una semana, un mes e incluso seis meses. La


formación de un Abogado que es excelente es muy compleja y debe desarrollar y
mejorar su aprendizaje y convertirlo en una experiencia agradable y sí así lo
hiciere verá los resultados con agrado y satisfacción.
3. LA MEMORIA.
La Memoria es una maravillosa facultad con la que fue dotado el cerebro
humano, aunque se extraiga información de él, nunca pierde su valioso caudal. Y
aunque le parezca curioso, frecuentemente todo lo que entra en su cabeza no esta
allí cuando lo necesita. Ahora bien, ¿Cómo se puede mejorar la memoria?
MEJORE SU MEMORIA
a. PONGA INTERÉS. Uno de los factores claves para mejorar la
memoria es poner interés en todas las cosas que se le enseña. La capacidad de
recordar lo que se nos enseña es comprender esa enseñanza y el interesarnos en
ella de tal manera que se atraiga su atención, pues no retendrá nada sí sus
pensamientos están en otra parte mientras se le enseñe algo que le resulte
familiar o lo que ya sepa de lo planteado. Pregúntele ¿Cómo y cuando podría
aplicar esta información? ¿Cómo podría utilizarla para ayudar a alguien?
Asimismo, sí prestas atención a las frases y no a las palabras captaras mejor las
ideas y los puntos principales y los recordaras con facilidad.
b. HAGA REPASO: Los expertos en materia de enseñanza recalcan el
valor de los repasos. Una vez que usted concluya un foro, taller, seminario y
cualquier aprendizaje que usted este adquiriendo revise mentalmente las ideas
principales y trate de memorizarlas. Piense la manera como la puede aplicar o
explicar con sus propias palabras lo que este aprendiendo. Refrescar, ideas,
palabras, conceptos poco después de ser instruido sobre un asunto. Esto le
permitirá retenerlo durante más tiempo. Procure compartir lo aprendido con sus
colegas, amigos o familiares. De este modo retendrá los puntos claves y al mismo
tiempo beneficiará a otras personas. El que haga estos repasos constantemente
es una manera de disciplinar a tu memoria.
Los Abogados, desde un principio, una de sus características principales es
la de tener una resistencia física que es necesaria para resistir las constantes
presiones que supone tal trabajo. Es una capacidad que en todo tiempo tiene que
ejercitar, todo lo contrario de la memoria que es una facultad que permanece
prácticamente ociosa durante toda la vida. Hoy raramente se abusa de ello. Ahora
bien, sí tu sientes que la estas recargando o sobrecargando de información, es
muy probable que tu memoria no la hayas desarrollado tan plenamente como
pudiera, cuando eras más joven.
Los psicólogos dicen que la memoria es proporcional a la inteligencia. Sí un
persona es inteligente debe tener buena memoria.
Normalmente, cuando una persona decide estudiar leyes está confiado de
ser inteligente. Sí usted lo pensó de esa manera y se lo digo de esta manera
porque como dije anteriormente que ella no se ejercita tanto, pero una parte de

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¿Cómo se hace un Abogado
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ella esta latente porque no la ha ejercitado lo suficiente. Si una persona come en


gran cantidad todos los días de seguro su abdomen será muy pronunciado ya que
ejercita el mucho comer y su estómago se acostumbrara a ser prominente.
Ahora bien, sí te abstienes de comer por varios días tu estomago encogerá
y bastará comer poco para que te sientas lleno.
Lo mismo sucede con la memoria, sí usted le exige o la sobrecarga, se va a
pronunciar de tal manera que en cualquier momento padecerá de locura. Sin
embargo, sí la educas y trabajas duro para ello de manera regular de seguro
aumentaras la capacidad y la eficiencia de tu memoria, pero recuerda que poco a
poco siguiendo los consejos planteados anteriormente como es el interés y el
repaso que uno debe tener presente cuando se nos enseña algo y así la memoria
se va ejercitando. Facultad, esta que es de sumo valor para un abogado, porque el
no sabe en que momento tiene que utilizar algo que aprendió y que le es útil en un
momento determinado. Y si quiere triunfar en el ejercicio profesional del Derecho
debe tener su memoria en óptimas condiciones.

ASEGURESE QUE LA MEMORIA ESTE EN ÓPTIMAS CONDICIONES


La memoria de un Abogado debe estar en óptimas condiciones y sobre todo
cuando entable un litigio, su memoria le debe funcionar de una manera segura y
oportuna por muchas razones.
Como por ejemplo, si está en la sala de juicio y quiere expresarse sin
ningún tipo de limitación debe recordar en fracciones de segundos puntos clave de
lo que quiere expresar y debe reaccionar con mucha rapidez ante algo que se le
puede presentar sin aviso previo. Ya que puede ser la respuesta a lo que dijo un
miembro del jurado o un testigo o bien alguna pregunta de un juez instructor o de
apelaciones aquí no hay tiempo para buscar en libros, apuntes… debe pensar
rápido lo que tiene que decir en su réplica. Cuando el otro abogado dice “Protesto”
a una afirmación o pregunta que uno este presentando, de inmediato tengo o
tienes que justificarte y con muy buenas razones.
Imaginémonos que el juicio ya ha comenzado y ahora te toca a repreguntar
al testigo. Míralo y recuerda muy bien lo que dijo en su historia y tienes que estar
convencido de que su versión es definitivamente falsa. Las preguntas que le vas
hacer tienen que referirse a las afirmaciones hechas previamente por el testigo.
Aquí la prontitud es muy importante para ti. No debes buscar la declaración
del testigo para buscar la frase precisa con la cual quieres confrontarle. Sí haces
esto le estas dando al testigo la excelente oportunidad de pensar en la respuesta
adecuada.
Tienes que hurgar en tu memoria y refutar cualquier respuesta de
inmediato. Por ejemplo, de la siguiente manera: “¿No le dijo usted al funcionario
Denis el 02 de junio de 1991, que el hombre que usted vio salir del almacén X
corriendo en la oscuridad, vestía una franela azul, manga corta y no una camisa

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¿Cómo se hace un Abogado
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guayabera celeste?... ¡consulte por favor la página 10 dela declaración que hizo
en esa fecha!”
Ser capaz de recordar fechas precisas, detalles argumentales como esos,
tiene muchas ventajas. En primer lugar le demuestra al testigo que usted esta más
que preparado para enfrentarlo y que debe tener mucho cuidado con lo que dice.
Y en segundo lugar debes de mantener el ritmo del interrogatorio el cual es muy
importante por su eficacia. No debes interrumpir el interrogatorio para examinar el
pasaje que tú necesitas para atarlo, eso es la ruina del proceso.
El objetivo de enseñarle a tener en óptimas condiciones su memoria es que
adquiera el hábito de archivar estas cosas en la cabeza y no en una gaveta de
archivo. Usted no puede llevar un archivo tribunal y aunque pudiera hacerlo,
ningún Juez le permitirá el tiempo de estarlo revolviendo cada vez que se hace
una pregunta o que se da una respuesta. Sí usted se dedica a ejercitar su
memoria, ésta se irá ampliando y será cada vez más útil para ti. Dándote una
solida ventaja sobre tus adversarios. Sí te lo propones llegarás a la meta de ser un
Abogado excelente.

CAPITULO V
EL ESTUDIANTE DE DERECHO EL ABOGADO Y LAS PRUEBAS
REFLEXIONES SOBRE LA EVIDENCIA PROBATORIA
La vida de un Abogado debe ser tan transparente que no deje lugar a dudas
sobre su honorabilidad, este es su primer deber.
Ahora bien, el Abogado gran parte de su vida profesional estará en
procedimientos judiciales y estos se van a decidir basándose en la estricta prueba.
Si algo está bien claro, no necesita ser probado, ni siquiera estará en
disputa durante el Juicio. Por ejemplo: en el caso de carácter penal; “A”, que mató
a “V” (“A” = imputado; “V” = la victima) dentro de los límites del Estado Zulia, en la

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¿Cómo se hace un Abogado
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ciudad de Lagunillas, el Tribunal de la Ciudad de Maracaibo no tendrá la facultad


de conocer y decidir el caso por no ser éste de su jurisdicción. Esto es algo que no
está en discusión ya que es evidente que la ciudad de Lagunilla del Municipio
Simón Bolívar, es la jurisdicción competente. Es de los Jueces de Control de
Cabimas y de eso no hay discusión y no hay necesidad de que lo Abogados
entablen un Juicio para determinar la Jurisdicción, ya que hay evidencias que este
Juzgado es competente para conocer de la causa.
En otro orden de ideas, el Fiscal tiene que demostrar que la víctima está
muerta y que murió a consecuencias de las heridas de bala infringida en su
cuerpo y se comprobó en el curso de la autopsia practicada por el médico forense.
En cuanto al hecho que la persona está muerta es obvio que el Abogado de la
defensa casi siempre va estipular que sí lo está. Al igual que la muerte es una
causa. A veces excepcionalmente puede alegarse con pruebas evidentes que la
víctima ya estaba muerta en el momento en el cual las balas penetraron en su
cuerpo, pero tal caso sería muy raro.
En muchos casos los Abogados llegan a acuerdos en el sentido de que algo
es verdadero y que no necesita probarse; o sea que el juez o jueza puede
pronunciarse sin conocer ninguna evidencia; que la persona murió a
consecuencia de las heridas infligidas por el arma de fuego. Estos acuerdos se
llaman Estipulación.
Ambas partes están de acuerdo que la persona está muerta a
consecuencia de las heridas infligidas por arma de fuego. Cuando se hacen estas
estipulaciones por parte de los Abogados, el Juez o jueza debe aceptarlas y
desde ese punto de vista no se permitirá a nadie impugnarlas, ya que esa parte
del Juicio ya está terminada.
Al pasar a algo más concreto sobre este asunto hay algo que debatir ¿fue el
imputado quien disparó sobre la víctima o lo hizo otra persona? Este será el
campo de batalla. ¿Cuál es el procedimiento que utiliza el Derecho para resolver
la cuestión?

1.- Concepciones sobre la prueba en el derecho comparado


1.1. Noción científica de prueba
La palabra “prueba” tiene un uso amplio en el mundo del saber y la práctica
cotidiana.
En casi todas las ciencias se aplica este concepto, con una connotación
más o menos similar. Inicialmente se construyó como forma de argumentar acerca
de una idea o una propuesta explicativa, por ejemplo, un teorema; más tarde con
la aparición del método inductivo se aplicó a los hechos, lo que modificó el
significado del término “prueba”.
Probar se vinculó entonces a la demostración de un hecho o fenómeno, a
sus relaciones, a sus causas y efectos, o bien a la manipulación del mismo.

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¿Cómo se hace un Abogado
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De manera, que todos los operadores de las diversas disciplinas científicas


tienen que probar sus tesis o hipótesis.
Probar en este sentido es convencerse y convencer de la existencia o de la
verdad de algo.
Probar es, pues, producir un estado de certidumbre en la mente de una o
varias personas de la existencia o inexistencia de un hecho, o de la verdad o
falsedad de una proposición.
Puede decirse, también, que probar es evidenciar algo, o sea, lograr que
nuestra mente lo perciba con la misma claridad con que los ojos ven las cosas
materiales.
En ciencias, una prueba es un hecho conjeturado por alguna teoría cuya
presencia o ausencia sólo es compatible con determinada(s) teorías científicas.
Así las pruebas permiten discriminar qué teorías científicas pueden dar
cuenta adecuadamente de cierto conjunto de hechos y cuáles no. Además, una
prueba también tiene connotaciones de experimento en el significado científico, ya
que en este campo, habitualmente se cambian los parámetros de las pruebas o
ensayos que se están experimentando para poder verificar los resultados y
determinar diferentes resultados.
En el Diccionario de la Real Academia Española se dice que prueba es
“Razón, argumento, instrumento u otro medio con que se pretende mostrar y hacer
patente la verdad o falsedad de algo. Prueba de algo, partiendo de verdades
universales y evidentes” o Comprobación, por hechos ciertos o experimentos
repetidos, de un principio o de una teoría.
El problema de la prueba no es un problema distintivo de la ciencia del
derecho. La necesidad de construir el fundamento racional de conocimientos que
pertenecen al campo de la experiencia empírica y no al de la lógica demostrativa
resulta común a diversos sectores del conocimiento.
Así pues, en general, en las ciencias el concepto probar está vinculado a
los conceptos de demostración y/o contrastación. Véase, por ejemplo, en lógica
formal se dice que “el razonamiento que prueba la validez de un juicio es lo que se
denomina propiamente demostración”. Por su parte, Bunge prefiere hablar de
contrastación y expresa que es “someter a prueba algo mediante una técnica
independiente, en vez de creer ciegamente sus resultados” . El autor citado coloca
un ejemplo sencillo “Cuando nos cuesta trabajo cortar la carne con el cuchillo no
declaramos sin más que el bistec es duro, sin comprobar antes que el cuchillo
corta aplicándolo a algo de dureza conocida, como una corteza de pan; también
podemos usar una prueba de dureza que es independiente del cuchillo: por
ejemplo, morder el bistec”.
Lo importante en cualquiera de esas visiones es que hay tres elementos
para probar o contrastar: el hecho, la prueba y verificación.

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Por ello, en el campo científico –entre otras la historia, matemáticas, física,


biología e incluso la sociología- los teóricos de dichas disciplinas muestran
prevalente y especial atención a los problemas de las bases epistemológicas y los
métodos de investigación que le permitan su desarrollo. Con justa razón LAUDAN
dice “Nadie con un mínimo sentido de responsabilidad intelectual, se plantearía
escribir sobre la filosofía de la matemáticas sin hablar extensamente de la
naturaleza de la prueba matemática. Tampoco nadie escribiría sobre la filosofía de
las ciencias empíricas evitando sistemáticamente abordar la naturaleza del
experimento o de la corroboración de hipótesis”. De suerte, que las ciencias, en
general, muestran preocupación primordial sobre los hechos en su campo
científico, los métodos para examinar esos hechos, los medios o instrumentos
para verificar las tesis explicativas y las formas para dar validez a las teorías.
1.2. Visión historicista
Algunos autores han pretendido la equiparación del juez al historiador, o
viceversa. Incluso se ha dicho que tiene formas de conocer similares a las ciencias
reconstructivas: arqueología, paleontología e historia. Esta tesis se apoya en el
carácter retrodictivo de aquellas y que es aplicable al derecho en su conocimiento
en el proceso, pues tienen por objeto la reproducción de un hecho o suceso
transcurrido en el pasado. Si bien es cierto que los medios de convicción que
sirven a las citadas disciplinas científicas, en especial a la historia, son los mismos
que sirven al juez: pericia, inspecciones o reconocimientos, testigos, documentos,
relatos o testimonios, es preciso señalar que la práctica de los mismos son
distintos, además en el derecho existen un conjunto de regulaciones que no son
aplicables a tales disciplinas.
El historiador, paleontólogo o arqueólogo tienen la posibilidad de escoger el
objeto de sus investigaciones, el juez no escoge el objeto del proceso –está
sometido a los principios dispositivo o acusatorio Nemo iudex sine actore- y debe
resolver secumdum allegata . Aquellos pueden valerse de cualquier medio, el juez
no puede obtener la verdad a cualquier precio, estableciéndole el derecho
prohibiciones probatorias.
El historiador, paleontólogo o arqueólogo tienen tiempo ilimitado para
realizar sus investigaciones, el juez está sometido a lapsos procesales que tiene
que cumplir, por ello ha dicho PARRA QUIJANO que “el juez no dispone de los
instrumentos cognoscitivos ni del tiempo y libertad para investigar, los que si tiene
el historiador y el científico”.
En el resto de las disciplinas científicas los hechos de análisis es ilimitado,
en tanto que la prueba en el proceso judicial se limita a los hechos relevantes,
previamente, establecidos por la norma jurídica que contiene la consecuencia
jurídica que se pretende.
Pero es en las llamadas ciencias y actividades reconstructivas, como: la
historia, la arqueología, la paleontología, el periodismo, donde la noción de prueba
adquiere un sentido especial y preciso, porque se trata de reconstruir hechos
pasados para mirar la continuidad en el presente. Debe verse, no obstante, que

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desde su inicio los conceptos “indagación” y “prueba” asumieron connotaciones


distintas. Nótese que en ciertos períodos históricos son conceptos que han
aparecido enfrentados. La indagación surge como método y la prueba como
medio. El derecho ha aplicado el probar en ese mismo sentido, pues, tiene que
reconstruir los hechos para determinar lo que emana de ellos y convencerse el
juez de la verdad que de allí brota y que ha sido alegada en el proceso.
El profesor DEVIS ECHANDÍA expresa que:
El jurista reconstruye el pasado, para conocer quién tiene la razón en el
presente y también para regular con más acierto las conductas futuras de los
asociados en nuevas leyes; el historiador, el arqueólogo, el lingüista, etc., lo hacen
no sólo para informar y valorar los hechos pasados, sino para comprender mejor
los actuales y calcular los futuros. La diferencia está, en realidad, en las
consecuencias del resultado obtenido: las del juez o legislador son imperativas,
vinculantes, en sus distintas condiciones de concretas o abstractas... (omissis).
Lo que si hay que tener claro que los hechos que se discuten en el proceso,
salvo los ocurridos durante el litigio o, aquellos, frente a los que se hace
proyección como demandas indemnizatorias, son hechos históricos, hechos del
pasado, inmersos en una pequeña historia y contextualizados en el ámbito
concreto del litigio. Por ello, indudablemente, que la actividad probatoria en el
proceso es fundamentalmente reconstructiva, trata de reproducir o aproximarse a
cómo sucedieron los hechos que se debaten.
1.3. Visión procesalista
En el sentido procesal probar expresa una actividad racional dirigida a
contrastar una proposición. Se puede decir que el resultado de la prueba es una
afirmación. Por ejemplo, si alguien dice que estaba en tal lugar “x” el día “z”, y lo
prueba con testigos, su resultado es una afirmación del juicio: estaba en el lugar x
el día z. Pero puede suceder que la contraparte diga: no estaba en el sitio x,
porque se hallaba en el sitio “u”; y lo prueba mediante testigos y otros
instrumentos, el resultado es una afirmación de su juicio. En este sentido se
orienta la tesis de SENTÍS MELENDO quien escribe “la prueba es la verificación
de afirmaciones formuladas por las partes, relativas, en general, a hechos y
excepcionalmente a normas jurídicas, que se realizan utilizando fuentes las cuales
se llevan al proceso por determinados medios” . CARNELUTTI sostiene que
probar no consiste en evidenciar un hecho sino en “verificar un juicio” o lo que es
igual, demostrar su verdad o falsedad. En nuestro criterio esta distinción es formal.
Puesto que, si los juicios afirman o niegan la existencia de un hecho, al evidenciar
su verdad o falsedad necesariamente se demuestra la existencia o inexistencia de
aquél.
Por otro lado, desde el punto de vista semántico, como expresa
CARNELUTTI: “Prueba, como sustantivo de probar, es pues, el procedimiento
dirigido a tal verificación”. Pero véase que hay un sujeto, en el sentido
“foucaulneano”. Hay alguien quien dirige la acción de verificar.

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La primera dificultad con que tropezamos al abordar el estudio de la prueba


en derecho, nace de la diversidad de nociones del vocablo prueba. Se usa,
justamente, en el sentido de medio de prueba, o sea para designar los distintos
elementos de juicio, producidos por las partes o diligenciados por el juez, a fin de
establecer la existencia de ciertos hechos en el proceso (testigos, experticia, etc.).
O, en segundo lugar, se asume como prueba la acción de probar, por ejemplo, al
actor incumbe la prueba de los hechos por él afirmados: actor probat actionem.
Finalmente, también se entiende por prueba el fenómeno psicológico producido en
la mente y espíritu del juez, o sean la convicción o certeza acerca de la existencia
de los hechos alegados y se dice el probó sus alegatos o afirmaciones.
Pero puede verse que en el derecho, la prueba es un instrumento de su
realización. Desde el momento de su nacimiento el hombre tiene que registrarse,
su partida o acta de nacimiento demuestra su ciudadanía. Si adquirimos un
inmueble existe el documento que demuestra el negocio jurídico realizado; si
compramos un mueble existe la factura. El derecho se refiere a una titularidad, a
un ejercicio o una pretensión, que de alguna forma exige, aun cuando no exista
litigio, verificación de su valor. Cuando se presenta la controversia es necesario
probar, pero ya no es exclusivo de alguien, sino que la prueba es controvertida y
las partes entran a verificar sus hechos y convencer al Juez de sus juicios
(pretensiones).
Estas situaciones explican que el sistema probatorio se revela como
perteneciente al derecho sustantivo y al derecho procesal, por lo que en los
códigos: civil, de comercio, penal y leyes especiales: tránsito, tributario, trabajo,
etc., contengan normas relativas a pruebas. Al respecto el profesor CARNELUTTI
afirma que tales normas, independientemente en donde estén ubicadas, tienen
carácter procesal en cuanto determinan el valor o eficacia en el proceso.
Nadie discute la importancia de la prueba en el ordenamiento jurídico. Sin
un sistema probatorio las controversias estarían al capricho del juzgador, esto
significaría que los derechos subjetivos de las personas no tendrían eficacia
externa. El proceso justo, el derecho de defensa y la garantía en general de los
derechos, sería prácticamente imposible sin un sistema de pruebas; es más, daría
pie a la anarquía y a la inseguridad, especialmente en lo concerniente al comercio.
La prueba da carácter al proceso y respalda el derecho subjetivo de las personas.
Se distingue el concepto pruebas judiciales del concepto derecho
probatorio. El profesor DEVIS ECHANDÍA define las pruebas judiciales como “el
conjunto de reglas que regulan la admisión, producción, asunción y valoración de
los diversos medios que pueden emplearse para llevar el juez la convicción sobre
los hechos que interesan al proceso”. Por su parte CARNELUTTI las define así:
“El conjunto de las normas jurídicas que regulan el proceso de los hechos
controvertidos”. Puede observarse que ambas definiciones encierran dos
momentos que se armonizan en el todo procesal, a saber: a) lo concerniente al
procedimiento de tramitación (admisión, presentación, oportunidad y evacuación) y
b) lo relativo a los principios y forma de valoración de los diversos medios
aportados al proceso. Por ello, debe entenderse el Derecho Probatorio como un

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concepto más amplio que incluye las pruebas judiciales, pero que comprende
tanto los aspectos materiales y sociales, como los procesales. Entonces,
definiremos el Derecho Probatorio como la parte del derecho que tiene por objeto
el estudio de las formas de verificación de los hechos, tanto procesal como
extraprocesal, y los principios y reglas de valoración social y judicial.
Definir, como dijimos ut supra, el concepto prueba presenta dificultades
debido a la presencia de diversas concepciones, bien en cuanto su alcance, bien
en cuanto a sus resultados, bien en cuanto a su finalidad o con relación a su
valoración. Desde el punto de vista subjetivo probar significa el derecho que se
tiene de demostrar y se crea en la certeza de un hecho; un poco esta concepción
toma, por un lado, la prueba como un derecho o una facultad, por otra parte, el
efecto o resultado que la prueba produce, como es la convicción en la mente del
juez; y la visión objetiva que define la prueba como todo lo que sirve para darnos
certeza de la verdad de una proposición o, también, puede decirse que son los
medios que emplean las partes para demostrar el hecho discutido. CARNELUTTI
expresaba que en lenguaje corriente, probar, significa demostrar la verdad de una
proposición afirmada. Y agregaba en relación con la verdad que en definitiva
significa la demostración de la verdad legal de un hecho . Además, existe una
posición intermedia que combina los criterios objetivos y subjetivos, definiéndose
la prueba así: conjunto de motivos o razones que nos suministran el conocimiento
de los hechos, para los fines del proceso, que de los medios aportados se
deducen. Asimismo, hay autores que refieren el concepto prueba a la actividad, en
este sentido la definen como: la actividad de comprobación de los sujetos
procesales o de terceros y el procedimiento en que se desarrolla la prueba. Estas
definiciones toman el problema de la prueba como actividad de las partes dirigidas
al convencimiento del juez, no le dan participación en la actividad probatoria al
juzgador.
La doctrina, entre ellos FLORIAN, ROCCO, CARNELUTTI, KISCH,
ROSENBERG , expresan que la noción de prueba tiene una triple fisonomía o
aspectos, que se manifiestan en; a) los medios o instrumentos que se utilizan para
llevar los hechos al conocimiento del Juez, el cual sería el aspecto formal, b) las
razones o motivos que fundamentan la proposición de la existencia o de la verdad
de los hechos, es el aspecto esencial o sustancial y, c) el convencimiento o
credibilidad que a través de ellos se produce en la mente del juez acerca de los
hechos, el cual es el aspecto subjetivo. DEVIS ECHANDÍA manifiesta que:
“Desde un punto de vista procesal es ineludible reconocer estos tres aspectos de
la noción: el medio o instrumento; el contenido sustancial o mejor dicho esencial, y
el resultado y efecto obtenido en la mente del Juez”.
No hay duda que el concepto “prueba judicial” es polisémico. En resumen,
se puede afirmar que se usa entres sentidos fundamentales: a) en sentido
genérico: hace referencia a los tipos de fuentes y medios probatorios utilizables o
aceptados en derecho; b) hace referencia a los medios probatorios mediante los
que se aportan elementos de juicio a favor de una determinada conclusión y, c) al
elemento concreto como resultado aportado en juicio por la práctica probatoria.

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Es obvio, que denominar a la prueba con el carácter judicial implica que ella
solo tiene aplicación dentro del proceso. En este sentido puede expresarse que
prueba judicial es aquella que se desarrolla en el proceso mediante la garantía de
los derechos procesales y que forma convicción en el juez debido a que le ha
permitido verificar los hechos a que se refiere.
1.3.1. Instrumento de conocimiento
En nuestra opinión prueba tiene un contenido epistemológico, pues se
refiere a conocimiento, constituye un medio de conocimiento. Mediante la prueba
se conoce. Conocer no es sino establecer pautas de observación de un entorno,
construir invariantes y articular, organizar la complejidad de la realidad. Para ello
construye instrumentos, recoge datos y formas de observación, a los cual se llama
elementos probatorios o demostrativos. TARUFFO en este sentido expresa que
“prueba es todo elemento idóneo para fundar una inferencia capaz de ofrecer un
apoyo a una aserción sobre un hecho”. El juez no averigua los hechos sometidos
a la controversia–no tiene función heurística fáctica-, sino que verifica los hechos
aportados por las partes para reconstruir la pequeña historia del proceso –
descubre o devela con los medios disponibles como sucedieron los hechos-. De
suerte que en el sentido procesal puede afirmarse que es el resultado de la
actividad probatoria y que el juez declara en su valoración. Esto es, expresa: está
probado que … o no está probado que…
Para el litigante indudablemente que la prueba en sentido genérico tiene
dos funciones epistemológicas. La primera, se trata de una función heurística en
cuanto constituye una actividad de descubrimiento o localización de fuentes –lo
mismo para el Ministerio Público en los actos de investigación-. Vale la pena hacer
una aclaratoria el procedimiento de investigación o localización de fuentes no es
prueba, ni las fuentes por sí mismas no son pruebas hasta tanto no se debatan en
el proceso. La segunda, de explicación y contrastación, momentos que ocurren en
la oportunidad de aporte de los medios que trasladan las fuentes al proceso, y en
la práctica de los medios pues estará al servicio de verificar las afirmaciones o la
hipótesis planteada. Así que al litigante –civil- o acusador –penal- en primer
momento, le corresponde investigar las huellas, rastros o signos del presupuesto
del hecho normativo; en un segundo momento la solicitud de práctica de los
medios para verificar los elementos de su hipótesis .
La actividad probatoria, en su fase de investigación, está encaminada a
investigar el hecho concreto, único e irrepetible –por ejemplo, María mató a Juan,
o en el accidente de tráfico “X” resulto lesionado a Pedro y le ocasionó
incapacidad total. Esa actividad está dirigida localizar las fuentes en donde está
estampado el hecho, esto es, su fin es averiguar si los hechos sucedieron y cómo
sucedieron. El juez, por su parte, verificará si esos hechos narrados sucedieron o
no, y son atribuibles a determinados sujetos. Por ello, la actividad judicial de
conocimiento de hechos es ideográfica, nunca podrá ser experimental .
Así las cosas, no cabe duda que la prueba sea un instrumento de
conocimiento –tanto para las partes como para el juez-, permite al juez conocer

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acerca de los hechos y poder verificar la verdad de las afirmaciones de las partes
con relación a los hechos ocurridos. Por supuesto, hay diversos grados de calidad
epistemológica según el tipo de prueba –con relación a los hechos-: directa,
deductiva e inductiva. Podemos decir que el juez descubre con el examen de las
pruebas disponibles si hay verdad o falsedad en la narración de los hechos
alegados, por supuesto, verificando si se corresponden con la realidad, aunque
sea en forma aproximativa o probable.
Los medios de prueba trasladan o permiten el acceso de las fuentes al
proceso. En ellas está impreso o estampado el rastro, la huella, el vestigio,
presencia, signo o símbolo. Al llegar al proceso el juez obtiene una narración
testigo-, o una valoración –pericia-, o una evidencia, por supuesto, esta última con
narración –revólver que se encontró por la policía-, las cuales verifican o refutan
las afirmaciones de las partes. Ahora bien, para el juez se erigen en el medio de
conocimiento sobre los hechos, los cuales pueden ser aportados mediante: prueba
directa que versa sobre el hecho principal basado en la observación directa del
sujeto narrador; prueba deductiva, basado en inferencias deductivas, por ejemplo,
el perito; y prueba inductiva, en el caso de evidencias materiales puede partirse de
ellas para realizar inferencias, por ejemplo, revólver con huellas del imputado.
Vista de esa manera, la prueba como instrumento de conocimiento, se
puede sostener que la prueba es, entonces, todo elemento o dato objetivo que se
introduzca regularmente en el proceso y sea susceptible de producir en los sujetos
procesales un conocimiento cierto o probable acerca de los extremos fácticos de
la norma que sea aplica. Es claro que la prueba debe estar constituida por
elementos objetivos, pues imprescindible que provenga del mundo exterior.
Indiscutiblemente, la prueba bajo esta concepción es la única fuente legítima de
conocimiento de la verdad real en el caso concreto.
1.3.2. Finalidad de la prueba
No nos cabe duda que la finalidad de la prueba está íntimamente ligada a la
concepción del proceso y sus objetivos . Dos son los enfoques fundamentales en
el derecho procesal contemporáneo : Cognoscitivismo racional garantista, fundado
en que en el proceso se debe administrar justicia, por tanto, uno de los principales
propósitos es establecer la verdad y que esta sea rasgo esencial de la decisión ;
Decisionismo procesal, algunos osadamente lo titulan como Garantismo procesal
puesto que reducen las garantías a la actividad de las partes dentro del proceso,
afirman que el objetivo principal del proceso judicial es resolver el conflicto entre
las dos partes del caso concreto.
Por lo general, los que defienden la idea del decisionismo, asumen que la
finalidad de la prueba en el proceso es, básicamente, de ser una herramienta de
persuasión, por lo tanto su función es retórica. Debe recordarse que el
decisionismo sostiene que la decisión que tome el juez siempre es correcta, pues
estará basada en el razonamiento jurídico que efectúa el juez en sentencia,
tomado con libertad de apreciación, obviamente, contradice la prueba como
resultado y la perspectiva interna de la decisión judicial.

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En cuanto al problema de la prueba sostiene que esta tiene un papel


fundamentalmente persuasivo, y expresa que la argumentación no puede
desarrollarse si se concibe la prueba como una reducción a la evidencia. Esta
escuela partidaria de una teoría retórico-argumentativa de la prueba, centra su
análisis en la persuasión y sostiene que la prueba no tiene una función
cognoscitiva sino meramente argumentativa. Obsérvese que bajo esta concepción
se sostiene que el litigante o el juez en sus discursos, pueden asumir axiomas,
esto es, expresiones válidas sin necesidad de prueba, y además, a través de
reglas de transformación introducir y deducir, de las expresiones válidas –
axiomas-, otras expresiones igualmente válidas. En el proceso hay una lucha
persuadir y convencer. Por supuesto, como de alguna manera en el proceso se
requiere adhesión racional mediante la prueba se trata de convencer. Por tanto, la
prueba se inscribe en la argumentación persuasiva convincente.
La actividad argumentativa –en este caso en el proceso- no se propone
poner en examen aquello que pertenece a la verdad o la falsedad, sino más bien
aquello que es opinado, independientemente del valor que de hecho posea. La
retórica, en consecuencia, tiene relación no con la verdad sino con la conjetura del
probable y se refiere, por ende, no tanto a la verdad sino a la adhesión.
Obviamente, este sistema constituye un riesgo patente para la garantía de
una sentencia justa, pues la retórica, básicamente, es subjetiva e incide en los
aspectos psicológicos del sujeto a convencer. A esto hay que añadir que en la
aplicación de la visión persuasiva convincente de la prueba, se abre la puerta para
el pragmatismo procesal, puesto que el litigante estará más interesado en
persuadir al juez para que declare a favor de su cliente, que en que la misma se
funde o no en la verdad de los hechos. Dice TARUFFO que es posible que “al
letrado le interesa que no se averigüe la verdad, cuando esta podría conllevar su
derrota” .
No obstante, no hay que despreciar absolutamente la utilidad de la
argumentación en el proceso, pues en casos los casos en donde se necesaria la
aplicación de juicios de valor porque las normas contienen hechos de carácter
valorativo, por ejemplo, “quien en público se presente en forma obscena…”.En
este caso habría que mostrar que se considera obsceno en esa realidad y para
ello la retórica-argumentativa puede jugar papel importante. Obviamente, en los
argumentos o razonamiento de las presunciones hominis o en la vinculación con
máximas de experiencia resulta valiosa la retórica-argumentativa.
En cambio, los autores que comulgan con la teoría del Cognoscitivismo
racional garantista, parten de la tesis de que el proceso ha de orientarse a la
búsqueda de la verdad. Esta verdad se forma en una participación democrática de
las partes. Ya no se trata de una verdad formada en la interior del juez, por su
íntima convicción. En realidad, la verdad se forma en el debate contradictorio de
las hipótesis propuestas mediante la contrastación de los elementos probatorios
con la realidad. Eso nos dará una verdad objetiva, pues la hipótesis que se asuma
ha sido sometida a la verificabilidad y a la refutabilidad. Así, la verdad es resultado
de una contrastación de hipótesis por medio de instrumentos de conocimiento –

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prueba-, por ello la verdad no resulta de una inspiración mística o de trance


individual del juez, sino de un procedimiento cognoscitivo estructurado y
comprobable de manera intersubjetiva.
Así que bajo esta visión procesal se entiende a la prueba con una finalidad
esencialmente cognoscitiva, en el sentido de que a través de ella se puede
determinarse la verdad o falsedad de las afirmaciones de las partes, o de una
hipótesis determinada. En ese sentido escribe TARUFFO que la prueba es el
instrumento que le proporciona al juez la información que necesita para establecer
si los enunciados sobre los hechos se fundan en bases cognoscitivas suficientes y
adecuadas para ser considerados verdaderos. Quizá utilizando una terminología
más apropiada debería sostenerse con relación a las hipótesis confrontadas que la
prueba tiene una función confirmatoria. Esto, en virtud de que las hipótesis
contienen una proposición de cómo sucedieron los hechos y mediante las pruebas
se trata de verificar esos elementos objetivos, de suerte que el juez verifica
mediante ellas si efectivamente los hechos sucedieron o no, y éstos sucedieron de
tal forma y mediante los autores tales. También opera con una función
justificadora en el momento de justificar la decisión.
Debo expresar que asumo esta postura ideológica de que la finalidad de la
prueba es esencialmente producir la verdad en el proceso. Porque entendemos
que el proceso es, ante todo, método de cognición, es decir, de conocimiento de la
verdad, y que CALAMANDREI bellamente expreso:
Si nosotros queremos volver a considerar el proceso como instrumento de
razón y no como estéril y árido juego de fuerza y de destreza, hace falta estar
convencidos de que el proceso es ante todo un método de cognición, esto es, de
conocimiento de la verdad “los medios probatorios que estudiamos están
verdaderamente dirigidos y pueden verdaderamente servir para lograr y para fijar
la verdad; no las verdades últimas y supremas que escapan a los pequeños
hombres, sino la verdad humilde y diaria, esa verdad de la cual se discute en los
debates judiciales, esa que los hombres normales y honestos, según la sabiduría
común y la buena fe, llaman y han siempre llamado verdad.
1.3.3. La verdad y la prueba
Lo primero que debemos aclarar es que la verdad es un proceso. La verdad
objetiva no depende de la conciencia humana. Existe independiente de ella. Así,
por ejemplo, un crimen existe aun cuando no se encuentre el cadáver, ni se
conozca el autor. Tiene que seguirse un camino de investigación para alcanzar la
coincidencia entre la verdad subjetiva y la objetiva, esto es, entre el conocimiento
y el objeto. Es indiscutible que la verdad se genera y se gestiona desde dentro de
un universo teórico. Es innegable que hay una interrelación entre verdad y
demostración o entre prueba y verdad.
En el pensamiento humano, en especial en el camino del conocimiento, se
presenta la relación prueba-verdad. No se discute, cuando se trata de las ciencias
fácticas que esa relación es vital, pues, la condición primaria y necesaria para que
una afirmación posea carácter científico es que este probada (demostrada). Por

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contrario, en las ciencias culturales se admiten diversos rangos: verosimilitud,


probabilidad y certeza. No obstante, consideramos que en el proceso, instrumento
para la realización de la justicia, debe plantearse la relación prueba-verdad,
también como vital. En el proceso se va discutir si han ocurrido ciertos hechos y
para ello debe utilizarse la prueba para dilucidar tal controversia.
En la relación prueba-verdad en el campo jurídico podemos ver las dos
formas más comunes, así: a) de carácter conceptual: un juicio o proposición está
probada si es verdadero y hay elementos suficientes a su favor; aquí la relación
supone un resultado, pero puede ocurrir que una proposición esté probada y sea
falsa; b) de carácter teleológico: la verdad es la finalidad de la actividad probatoria,
en este sentido la verdad no juega rol definitorio de la prueba. Esta tesis sostiene
que la finalidad principal de la actividad probatoria es alcanzar el conocimiento de
la verdad acerca de los hechos ocurridos y cuya descripción se convertirá en
premisa del razonamiento decisorio.
En el litigio o juicio concreto ocurre un proceso de cognición. En la teoría
procesal se ha sostenido que en el proceso se puede diferenciar dos momentos: la
cognición y la ejecución forzada. Precisamente, el profesor CALAMANDREI,
expresaba que “La cognición se dirige a la declaración de certeza de un mandato
individualizado -primario o sancionatorio-”. Es obvio, que cuando se da una
declaración de certeza se está despejando una incertidumbre, para ello se ha
llegado a través del conocer. Es decir, se ha desarrollado un proceso de
adquisición de conocimiento.
Conforme a la estructura del proceso, es claro que el objeto de
conocimiento en él son: El hecho y el Derecho. Así, el Juez en la primera fase de
la estructura procesal –cognición-, debe considerar la ley y los hechos como
objeto de su conocer. Expresa LIEBMAN que “la cognición del juez tiene por
necesidad dos objetos diversos: la declaración de certeza de los hechos y la
aplicación del derecho”. La primera de estas operaciones tiene carácter histórico,
porque tiene la finalidad de descubrir si los hechos ocurrieron así como las
circunstancias de hecho relevantes para la causa y si se corresponden con las
afirmaciones hechas por las partes. La segunda operación consiste en una
valoración jurídica del hecho, realizada en conformidad con el derecho vigente: del
hecho, tal como ha sido reconstruido, se deben deducir las consecuencias
establecidas por vía abstracta por el derecho.
La forma de conocer en el proceso está reglada por el derecho. El derecho
indica los medios y las formas que deben emplearse para el descubrimiento de la
verdad. Normalmente, lo que se trabaja en el Derecho Procesal son las reglas
relativas a la actividad probatoria: cómo se aportan, cómo se practican y cómo se
valoran. En nuestra cultura occidental, caracterizada más por la acción que por la
reflexión, no ha sido tema de interés el conocer como se conoce. En el derecho
pareciera que se hubiese establecido el lema de prohibido conocer el conocer.
Este olvido ha traído consecuencias nefastas para el proceso, puesto que se ha
obviado en la formación del jurista la metodología del proceso cognitivo. Es

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preciso señalar que implícitamente en el proceso hay una metodología del


conocimiento judicial.
En el proceso de juzgamiento es obvio que para juzgar se debe conocer.
No hay discusión, aun cuando no se ha profundizado y se da por sobreentendida,
que el método que se exige es el cognoscitivo, pues el conocimiento se adquiere,
precisamente, por medio de ese método; el cual se encuentra relacionado con tres
áreas distintas: psicológico, lógico y ontológico. No es discutible la valía del
conocimiento como soporte para nuestras creencias y el epicentro en la búsqueda
de la verdad.
Como ciencia dedicada al problema del conocer se erige la epistemología,
para algunos, simplemente, teoría del conocimiento, o también, llamada la teoría
del pensamiento verdadero. Debe admitirse que en el proceso de cognición para
juzgar opera decisivamente el conocimiento racional, si bien, en momentos se
capta mediante el conocimiento sensible, éste tiene que ser operaciónalizado
racionalmente. Es evidente, que el juez percibe información sobre los hechos de
las partes –afirmaciones-, datos o informaciones de los testigos, valoraciones de
los expertos y registro del estado de las cosas mediante la inspección, pero todas
ellas sufren un proceso de interpretación complejo en la cual entra a jugar papel el
intelecto aplicando los mecanismos de la lógica, los conocimientos, las máximas
de experiencia, el sentido común y la experiencia científica, por lo que la
conclusión debe ser radicalmente racional.
El conocimiento racional supone: 1.- Su conformación con conceptos,
juicios y raciocinios, no con meras imágenes o sensaciones, o pautas de conducta
–comporta la aprehensión y construcción de la realidad-; 2.- Procesos asociativos,
de tal manera que los conceptos, juicios e ideas puedan relacionarse y
combinarse, siguiendo las pautas de reglas lógicas, generándose nuevas ideas –
inferencias deductivas o cadenas inferenciales, que tiene validez desde el punto
de vista gnoseológico, en cuanto representan conocimientos descubiertos,
obviamente de los que no se tenía conciencia antes de efectuarlos –
descubrimiento de lo desconocido-; 3.- Que el conjunto de ideas contenidas en los
actos de comprensión, reproducción y entendimiento se estructuran o componen
en un conjunto ordenado de proposiciones: teoría.
No se trata de elaborar una teoría procesal, ni considerar el derecho
procesal como ciencia. Se trata de conocer para juzgar. Lo que interesa en esta
tesis es manifestar que en el proceso, cualquiera que sea, ocurre un proceso de
conocimiento y que éste se desarrolla en una relación dialéctica con los sujetos
procesales. Máxime en un Estado democrático constitucional que privilegia los
derechos fundamentales y que consagra un conjunto de derechos y garantías
procesales concentradas en tutela efectiva, debido proceso, acceso a la
jurisdicción, a la oralidad, al contradictorio y la publicidad.
En este sentido argüimos que la epistemología como tratado de
conocimiento debe ser aplicada al proceso, esto es, definir los elementos y
criterios que permitan juzgar la validez del conocimiento en el proceso. Véase que

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no se trata de la validez abstracta como ciencia, sino la concreta que se da en el


proceso de cognición, puesto que el juez debe declarar que da por probado y cuál
de la hipótesis en confrontación es válida.
Obviamente, un Estado democrático constitucional se funda en valores y
consagra un conjunto de derechos fundamentales y las garantías para su efectivo
goce, por lo que el proceso se instituye como el mecanismo democrático garante
de aquellos. A través del debido proceso el Estado constitucional democrático
aspira a obtener una justicia en armonía con los derechos fundamentales. Así, el
proceso debe concebirse como el instrumento de realización de la justicia. Debe
refrescarse que en los contextos jurídicos, en especial, en el constitucional, la
verdad es considerada un valor moral con una alta carga positiva, pues aparece
asociada a la idea de justicia.
El instrumento proceso ha de estar más cercano a las realidades humanas,
para admitir que los fallos finales concuerden con las pretensiones sociales que no
admiten ya forma rígidas sino elásticas, para que se procese debidamente el
derecho sustancial. Expresaba GOLDSCHMIDT que “El proceso es…, la única
manera segura de acercarse a la verdad y a la justicia dentro de las posibilidades
humanas” .
El conocimiento en el proceso no es una especulación, ni debe entenderse
que en el proceso se demuestran hechos para satisfacer exigencias de
conocimiento en estado puro, sino para resolver controversias jurídicas acerca de
la existencia de derechos. Pero, lo importante es admitir que en el proceso judicial
se da un proceso de adquisición de conocimiento. Ahora bien, toda esa actividad
que entraña conocimiento no es caótica, busca una finalidad, cual es la de llegar a
poseer la verdad de la pequeña historia que juzga.
Desde el punto de vista epistemológico las primeras preguntas que surgen
son: ¿cuál es el significado de la palabra verdad? ¿Es posible alcanzar la verdad
en el proceso judicial? ¿Cuáles son las condiciones que deben estar presentes
para poder decir que un enunciado puede considerarse como verdadero?
Debemos partir por señalar que la noción de verdad, en el marco de un
Estado constitucional democrático, que determina una concepción epistemológica
garantista, tiene una connotación distinta a las que se ha venido calificando como
verdad material –proceso penal- o verdad formal –proceso civil-. Bajo esta visión
el derecho aparece como un productor y gestor de la verdad. De esta manera,
para el proceso penal, se exige una predeterminación normativa precisa de los
hechos que se han de comprobar y la forma de verificar la ocurrencia de tales
hechos .
En un Estado constitucional democrático es claro que se debe rechazar la
lógica inquisitiva de obtención de verdad, es decir, a la idea de que se puede y,
por lo tanto, se debe alcanzar una verdad material absolutamente cierta y objetiva
con cualquier medio, pero ello no significa o implica que se deba renunciar al valor
verdad. Al contrario, son las mismas garantías penales y procesales –legalidad y
contradictorio- las que aseguran la máxima aproximación a la verdad .

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En un Estado constitucional democrático, el proceso debe darse en el


marco de un sistema acusatorio, pues, es la única forma consustancial con la
esencia democrática, por tanto, la verdad que se persiga está determinada por la
epistemología acusatoria, esto es, dependiendo de la estricta legalidad –
tipificación en la ley de los hechos calificados de punibles- y de su refutabilidad,
que significa la confrontación dialéctica de los medios probatorios.
No se puede pasar por alto que el tema de la posibilidad de obtención de la
verdad en el proceso judicial es parte de una áspera confrontación. Se han
presentado discusiones, incluso exageradas, utilizando descalificaciones y
tergiversaciones históricas. El profesor TARUFFO ha estudiado la cuestión y
agrupado las tendencias que presentan objeción a la posibilidad de la verdad en el
proceso, bajo los siguientes puntos de vista: imposibilidad teórica, imposibilidad
ideológica e imposibilidad práctica. Por cuanto, no es objeto de este trabajo
profundizar sobre este tema asumimos que basta con mencionarlas y que el
estudioso se dirija a las fuentes.
Aceptamos que en el proceso concreto solo se puede obtener una verdad
relativa, circunscrita al caso concreto y dependiendo de la disponibilidad de las
fuentes y medios probatorios; por supuesto, sin renunciar a la idea de
correspondencia como ideal límite, es decir, cuando hay correspondencia entre las
proposiciones que declaran verdad y la realidad objetiva.
Recordemos que la estructura de las normas es bajo la siguiente forma:
“quien realiza el hecho H aquí descrito, se le aplicará la consecuencia C que prevé
esta norma para ese hecho”. Esto es, si H, entonces C. Así las cosas, para que
la norma pueda ser válida y legítimamente aplicada resulta indispensable el
conocimiento del hecho o, como lo expresa GUZMÁN “para que la sentencia
condenatoria sea válida, se requiere como condictio sine qua nom la
comprobación de la verdad de la hipótesis del actor o acusatoria que integra la
premisa menor de ese silogismo que lleva como premisa mayor la fórmula
normativa . Solo es procedente la aplicación de la consecuencia jurídica cuando
se prueba el supuesto fáctico de la norma –bien como conducta positiva del
sujeto, bien como conducta negativa o pasiva u omitiva-, por lo que resulta una
arbitrariedad aplicar la consecuencia sin estar probado el elemento fáctico
contemplado en la norma.
Así por ejemplo, en el proceso penal la acusación pretende la aplicación de
la ley. Ahora bien, cuando la acusación narra unos hechos asume que estos se
subsumen en la hipótesis fáctica abstracta de la norma y pide se aplique la
consecuencia jurídica prevista en ella. De manera, que si la acusación formula la
proposición Mónica dio muerte a Juan, y pide la aplicación del artículo 405 del CP
venezolano, o artículo 138 CP español, o artículo 103 CP colombiano, que
estipulan el homicidio, más o menos, en lo siguientes términos: “El que
intencionalmente haya dado muerte a alguna persona, será penado con …….”, le
corresponde a la acusación probar los hechos que constituyen el hecho de que
Mónica dio muerte a Juan. Véase que para poder aplicar la consecuencia jurídica,
esto es, condenar a Mónica a una cantidad de pena se requiere que efectivamente

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el hecho haya ocurrido –muerte de Juan y que la autora de esa muerte sea
Mónica-, es decir, la afirmación de la acusación es verdadera porque se
corresponde con la realidad objetiva.
Otro tanto sucede en el proceso civil. Pensemos en un caso de
saneamiento, vemos el artículo 1518 CC venezolano que dice “El vendedor está
obligado al saneamiento de la cosa vendida por los vicios o defectos
ocultos que le hagan impropia para el uso a que esté destinada, o que
disminuya el uso de ella de tal manera que si el comprador los hubiera conocido,
no la habría comprado o hubiera ofrecido un precio menor” o el artículo 1915 CC
colombiano. “Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes: 1.)
Haber existido al tiempo de la venta. 2.) Ser tales, que por ellos la cosa vendida no
sirva para su uso natural, o sólo sirva imperfectamente, de manera que sea de
presumir que conociéndolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera
comprado a mucho menos precio. 3.) No haberlos manifestado el vendedor, y ser
tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o
tales que el comprador no haya podido fácilmente conocerlos en razón de su
profesión u oficio”. Tendrá que probarse los vicios y defectos, que no estaban a la
vista o discernibles por sentido común, que dichos vicios afectan el uso a que
esté destinada, y que sean relevantes para la decisión del negocio, El juez
verificará si las afirmaciones se corresponden con la realidad.
Visto así, es indudable que la verdad se eleva como una garantía.
CAFFERATA partidario de la tesis de la verdad de la correspondencia expresa
que “la búsqueda de la verdad exigida por el derecho penal forma parte de un
sistema de garantías informado coherentemente por valores morales,
restringiendo aquella tarea sólo en la medida en que la obtención de la verdad
lesione los derechos individuales del acusado”.
Bajo esta perspectiva epistemológica la verdad en el proceso se descubre
al establecer la sustentabilidad, verificalidad, aceptabilidad y no refutación de la
hipótesis acusatoria, erigiéndose esa verdad como garantía y condición de validez
de de la sentencia de condena en el proceso penal; y de la demanda o resistencia
en el proceso civil. Sería una contradictio in adjetus de un sistema de justicia que
privilegie el valor justicia, la dignidad humana y garantice el debido proceso que no
exigiese la verdad como condición de validez de una sentencia condenatoria.
No queda duda que desde la perspectiva epistemológica la verdad como
condición de validez de una sentencia condenatoria se enlaza con las garantías
procesales, pues, las mismas no sólo son sólo garantías de libertad sino también
de verdad, por cuanto configuran un marco normativo, regido por el derecho de
presunción de inocencia que sólo puede ser enervado mediante prueba de cargo
suficiente. De manera que la afirmación María mató a Juan, será verdadero si, y
sólo si, María mató a Juan. Por ello, para llegar la verdad, esta se forma por la
actividad probatoria en el debido proceso: bilateral, contradictorio, público,
inmediación, igualdad, juez natural, legalidad, etc.

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Compartiendo el criterio de CAFFERATA creemos que una visión


epistemológica garantista acerca del conocimiento en el proceso determina un
modelo de decisión judicial garantista. Es posible que el intelecto humano pueda
aprehender la realidad, y por ser la verdad que procura el derecho penal relativa a
un hecho delictivo ocurrido en el pasado, a través del debate probatorio por el
traslado de huellas, vestigios, signos, marcas, etc., mediante los medios
probatorios propuestos, admitidos y practicados.
Por otra parte, en el proceso hay una necesidad psicológica de la verdad ,
que tiene dos destinatarios: el juez y la sociedad. Por una parte, el juez tiene
necesidad de información como parte de su proceso de conocimiento sobre el
caso, para dictaminar debe conocer; para declarar probados los hechos, debe
descubrir y justificar. Por la otra parte, no puede justificarse socialmente y sería
inadmisible en la sociedad que se califique un proceso justo construido sobre la
falsedad, de manera que difícilmente puede concebirse un proceso como justo,
cuando la sentencia no descansa sobre la verdad.
El problema de la prueba en la dimensión jurídica es que se ha visto
signada por una visión sumamente estrecha. Hoy día, con el avance en diversas
disciplinas científicas se presentan nuevas perspectivas como es en el campo de
la lógica, la epistemología y la psicología. Bajo la visión de prueba legal se
construyó un sistema probatorio cerrado, formalista, con un conjunto de reglas
probatorias que abarcaban las actividades posibles de prueba de los hechos. No
se pensó en un sistema dinámico, ni mucho menos apreciar la verdad y la prueba
como un proceso dialéctico.
Esta problemática ha generado polémica erigiéndose tesis que niegan que
en el proceso judicial pueda alcanzarse la verdad. Estas tesis, conforme a los
estudios de TARUFFO y PARRA QUIJANO, se fundamentan en la imposibilidad
teórica, imposibilidad ideológica, imposibilidad práctica e irrelevancia de la verdad
en el proceso civil. Contrario sensu los que afirman la posibilidad de lograr la
verdad asumen que si hay posibilidad teórica, ideológica y práctica.
Nos mostramos partidarios de la tesis que en el proceso es posible alcanzar
la verdad. Es más consideramos, que si bien es cierto que el proceso es un
instrumento para la mantener la paz y la convivencia social, no es su única
finalidad, sino que ella está conexa con la justicia, la alteridad, la paz, la seguridad
jurídica y la racionalidad humana. Una cosa es la composición de intereses y otra
la justicia y la verdad. Por otra parte, si bien existen limitaciones legales-
procesales en el uso de los medios probatorios, no es menos cierto que existen
mecanismos para que el juez aplique sus facultades probatorias y que en su
apreciación aplique razonada y racionalmente la sana crítica. No tenemos reserva
en expresar que en el proceso debe investigarse y descubrirse la verdad, dotando
al juez de facultades probatorias, por supuesto, resguardando las garantías y
derechos constitucionales del debido proceso, del derecho de defensa, del
derecho a la prueba.

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Obviamente, hablamos de una verdad relativa, contextualizada a la


pequeña historia del proceso y las afirmaciones interesadas de las partes, pero en
correspondencia con la realidad o, al menos próxima a la realidad de los hechos.
Por supuesto, obtenerse esa verdad con el respeto pleno de la dignidad humana y
los derechos fundamentales. Estos límites sustanciales e incluso los formales no
deben ser obstáculo para alcanzar la verdad relativa lo más próxima a la verdad
de la realidad. Bien lo dice MUÑOZ CONDE en referencia al proceso penal “Esto
no quiere decir que el proceso penal tenga que renunciar, por principio y desde un
principio, a la búsqueda de la verdad material entendida en su sentido clásico
como adecuatio rei et intellectu, sino solamente que tiene que atemperar esa meta
a las limitaciones que se derivan no sólo de las propias leyes del conocimiento,
sino de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitución y de las
normas…” .
La prueba, entonces, cumple una función cognoscitiva, en cuanto sólo a
través de ella puede alcanzarse el conocimiento de los hechos pasados, hechos
precisos, individuales dentro de un contexto. L aprueba en este sentido, se
identifica con todo elemento idóneo para fundar una inferencia capaz de ofrecer
apoyo a una aserción – afirmación- sobre un hecho. Entonces, resulta claro que la
prueba sea un instrumento para verificar si los enunciados de hecho efectuados
por las partes son verdaderos o falsos.
En este sentido afirmamos que una concepción racional garantista
auténtica, con relación a la declaración que hace el juez en sentencia, debe
distinguir entre los conceptos de verdadero y probado. Obviamente, el juez tiene
que establecer una relación real entre la realidad y los hechos probados, para que
se pueda asumir la premisa caso como verdadera.
Así las cosas, decir que un enunciado fáctico es verdadero significa que los
hechos que describe han existido o existen en un mundo independiente; o sea,
que es correcta, en el sentido de que se corresponde con la realidad, la
descripción de hechos que formula. Decir que un enunciado, narración o hipótesis
está probado significa que su verdad ha sido comprobada, o sea, que el
enunciado o sus elementos han sido confirmados por las pruebas disponibles .
LA PRUEBA EN EL NUEVO CÓDIGO ORGANICO PROCESAL PENAL
I. ASPECTOS GENERALES
Como bien sabemos, el Derecho Penal es aquél que estudia el sistema de
normas jurídicas reguladoras del poder del Estado (ius puniendi) que determinan
los tipos penales y las sanciones que les corresponden al autor, sean penas o
medidas de seguridad, buscando el restablecimiento del orden jurídico, la defensa
de la sociedad y la resocialización del delincuente. De otro lado, el Derecho
Procesal es el conjunto de normas que regulan la aplicación de las leyes de fondo
o derecho sustancial.
Por lo que, en el Derecho Procesal Penal también existe un conjunto de
normas que regulan el proceso desde el inicio hasta el fin. Tiene la función de

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investigar, identificar, y sancionar (si fuese necesario) las conductas que


constituyen delitos, evaluando las circunstancias particulares de cada caso
concreto. El Derecho Procesal Penal es pues aquélla disciplina jurídica encargada
de proveer de conocimientos teóricos, prácticos y técnicos necesarios para
comprender y aplicar las normas jurídicas–procesal–penales, destinadas a regular
el inicio, desarrollo y culminación de un Proceso Penal. En síntesis, es el conjunto
de normas jurídicas que regulan el desarrollo del Proceso Penal.
El Derecho Procesal Penal tiene por objeto esclarecer el hecho denunciado,
previa actuación de pruebas. El objeto es obtener, mediante la intervención de un
juez, la declaración de una certeza positiva o negativa de la pretensión punitiva del
Estado, quien la ejerce a través de la acción del Ministerio Público. El proceso se
puede terminar antes de la sentencia, por eso se debe hablar de resolución y no
de sentencia. Se busca determinar si se cometió o no el delito, se busca una
certeza positiva o negativa. Si se comprueba la existencia de delito, aparecerán
las consecuencias jurídicas: la sanción para el infractor.
El fin del Derecho Procesal Penal está orientado a comprobar o desvirtuar
la existencia de un delito, siempre que la acción penal no haya prescrito. Así
como, a esclarecer o determinar la responsabilidad penal del procesado,
condenándolo o absolviéndolo de la acusación, archivando el Proceso cuando no
se pruebe su responsabilidad durante la investigación.
II. TEORÍA DE LA PRUEBA
Este es uno de los capítulos más importantes del Derecho Procesal Penal.
La Teoría de la Prueba se encuentra relacionada con la Teoría del Conocimiento,
porque con ella se formará convicción en el Juez.
Podemos comenzar este punto precisando que la prueba consiste en una
actividad procesal dirigida a alcanzar la certeza judicial de ciertos elementos para
decidir un litigio sometido a proceso. La prueba no es el hecho mismo que se
investiga. Una cosa es la prueba y otra el hecho conocido. La prueba es la
reactualización, es la representación de un hecho. A medida que el Juez va
observando el estado de las cosas o la conducta de las personas (reuniendo
elementos probatorios) irá formando su criterio hasta quedar convencido de la
existencia del delito y la responsabilidad del autor. La conciencia del Juez pasa así
por etapas sucesivas, es así que, la certidumbre judicial se alcanza en base a los
grados del conocimiento:
Grados de Conocimiento:
a) Desde el Punto de Vista Objetivo:

__* Posibilidad.- Es la incapacidad de afirmar o negar algo. (duda)


__* Probabilidad.- Es lo fluctuante entre lo posible y lo evidente. Interpreta
el problema en sentido positivo o negativo pero sin dejar de lado las
contraposiciones. (Suposición)

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__* Evidencia.- Es el conocimiento indudable acerca de la existencia o


inexistencia de algo. (Certeza)
b) Desde el Punto de Vista Subjetivo:
__* Duda.- Implicancia de la posibilidad.
__* Suposición.- Implicancia de la probabilidad.
__* Certeza.- Implicancia de la Evidencia.
Certeza y Verdad:
La certeza es un estado relativo, la verdad es un estado absoluto. El
proceso penal es obra de hombres que tienen facultades relativas y limitadas, son
falibles, por eso no pueden pretender llegar a la verdad, pero tienen la obligación
de llegar a la certeza, que a menudo coincide con la verdad pero no siempre.
III. LA PRUEBA
A. Concepto
La prueba es una verificación de afirmaciones que se lleva a cabo utilizando
los elementos de prueba de que disponen las partes y que se incorporan al
proceso a través de medios de prueba y con arreglo a ciertas garantías.
De tal concepto podemos extraer los siguientes elementos:
A.1. Verificación
La prueba no consiste en averiguar sino en verificar. La prueba en el nuevo
proceso penal únicamente tiene lugar en la etapa del juicio oral. Es aquí donde el
tribunal verifica las afirmaciones en las cuales se basan la acusación y la defensa.
Como veremos, toda la actividad que precede al juicio oral y que se lleva a cabo
durante la etapa de investigación no constituye propiamente actividad probatoria
destinada a verificar hechos sino actividad de instrucción destinada a averiguarlos,
lo que nos exigirá reconocer las diferencias existentes entre los actos
desarrollados en cada una de dichas etapas.
A.2. Elementos de Prueba y Medios de Prueba
El segundo aspecto que Resulta necesario destacar en la definición es el
referido a los elementos y medios de prueba, la que nos resultará de particular
utilidad al estudiar los nexos entre los actos de investigación y los actos de
prueba. Elemento de prueba es todo dato objetivo que se incorpora legalmente al
proceso, capaz de producir un conocimiento cierto o probable acerca de los
extremos de la imputación delictiva. Por medio de prueba entenderemos, en
cambio, el procedimiento establecido por la ley tendiente a lograr el ingreso del
elemento de prueba en el proceso. Otro aspecto a destacar está relacionado con
la existencia, a través del concepto de medios de prueba, de un procedimiento
para la incorporación de los elementos de prueba al proceso que debe respetar un
cúmulo de garantías y que tienen que ver con su licitud. Los medios de prueba
son, de esta manera, un procedimiento formal para la incorporación de elementos

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probatorios, que está regido por ciertas garantías y que tiene su razón de ser en la
necesidad de controlar los instrumentos de los que se vale el juzgador para
adquirir conocimiento de los hechos. Este control es necesario en dos vertientes:
por un lado, para asegurar que el convencimiento del juzgador se base en medios
racionalmente aptos para proporcionar el conocimiento de los hechos y no en
meras sospechas o intuiciones ni en sistemas de averiguación de corte irracional o
comúnmente tenidos como de escasa o nula fiabilidad; por otro, para asegurar que
los elementos que el juzgador ha tenido en cuenta en la formación de su
convencimiento hayan sido producidos con respeto de las garantías
constitucionales y legales.
A.3. Actos de Investigación y Actos de Prueba
Actos de Investigación son todos aquellos actos realizados durante la etapa
de investigación por el ministerio público la policía o el juez de garantía, que tienen
por objeto obtener y recoger los elementos de prueba que serán utilizados en
forma mediata para verificar las proposiciones de los litigantes durante el juicio y
en forma inmediata para justificar, con grado de probabilidad, las resoluciones que
dictará el juez de garantía durante las etapas preliminares del procedimiento.
Actos de Prueba son todos aquellos actos realizados por las partes ante el tribunal
del juicio oral con el objeto de incorporar los elementos de prueba tendientes a
verificar sus proposiciones de hecho. Cuando se trata del acto de prueba de la
parte acusadora, la finalidad es persuadir al tribunal, con grado de certeza, acerca
de todos y cada uno de los extremos de la imputación delictiva; cuando se trata
del acto de prueba de la parte acusada, la finalidad es cuestionar la posibilidad de
adquirir certeza sobre uno o más de los extremos de la imputación delictiva.
Entre los actos de investigación y los actos de prueba pueden observarse
las siguientes diferencias:
__ Oportunidad. Los actos de investigación sólo pueden ser realizados
durante la etapa de investigación, en tanto los actos de prueba –por regla general-
sólo pueden ser realizados durante el juicio oral. El principio viene expresado así
en el Nuevo Código Procesal, que regula la oportunidad para la recepción de la
prueba, señalando que la prueba que hubiere de servir de base a la sentencia
deberá rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvo las excepciones
expresamente previstas por la ley. En el mismo sentido, se precisa que “El tribunal
formará su convicción sobre la base de la prueba producida durante el juicio oral”.
El citado cuerpo legal ha reservado de manera cuidadosa la denominación de
pruebas y medios de prueba para referirse a los actos de rendición de la prueba
que se ejecutan durante la fase de debate contradictorio. El nuevo Código Adjetivo
no sólo impone a la Sala el deber de formar su convicción exclusivamente sobre la
base de la prueba producida durante el juicio oral, sino que agrega que, por regla
general, durante el juicio no se podrá incorporar o invocar como medios de prueba
ni dar lectura a los registros y demás documentos que dieren cuenta de diligencias
o actuaciones realizadas por la policía o el Ministerio Público.

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No obstante, afirmar que la prueba, propiamente dicha, sólo tiene lugar en


el juicio oral, no implica desconocer que existe una actividad pre procesal que
comienza en el momento mismo en que se inicia la investigación, y que consiste
en las actuaciones que la ley autoriza a la policía, al ministerio público y al juez de
garantía para la obtención de los elementos de prueba que han posteriormente de
incorporarse al proceso como medios de prueba. Estos son los llamados actos de
investigación que, como tales, sólo pueden desarrollarse durante la etapa de
investigación y tienen una eficacia limitada a las finalidades de dicha etapa.
Por el contrario, los actos de prueba tienen por objeto incorporar los
elementos de prueba tendientes a verificar las proposiciones de hecho de las
partes y por lo tanto sólo pueden ser realizados durante el juicio oral. Esto es así
porque es esta etapa la única que ofrece las garantías de publicidad, oralidad,
inmediación, continuidad y concentración, que rodean precisamente a la
producción de la prueba. Excepcionalmente, sin embargo, la ley procesal penal
acepta que se produzca prueba en forma anticipada durante la etapa de
investigación o durante la etapa intermedia, pero rodeando el acto de las mismas
garantías, cuando un testigo o perito se encontrare en la imposibilidad de concurrir
a declarar al juicio oral.
__ Sujeto. Los actos de investigación son, en primer término, los actos
realizados por el Ministerio Público y la Policía.
El Código Procesal Penal señala que “Los fiscales dirigirán la investigación
y podrán realizar por sí mismo o encomendar a la policía todas las diligencias de
investigación que consideraren conducentes al esclarecimiento de los hechos”.
Los actos de prueba sólo pueden ser realizados por las partes. En el contexto de
un sistema adversarial en que al tribunal de la decisión le corresponde un rol
pasivo, son las partes las que, en el desarrollo del debate contradictorio, deben
probar las afirmaciones de hecho que fundamentan sus pretensiones de condena
o absolución. A la Sala del juicio oral se le reconoce sólo excepcionalmente la
posibilidad de realizar actos de prueba de contenido sumamente limitado, como
sucede por ejemplo en la facultad que se le reconoce a sus miembros para
formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos.
__ Finalidad. La finalidad de los actos de investigación y de los actos de
prueba está determinada por la finalidad de cada una de las etapas dentro de las
cuales se producen. De esta manera, los actos de investigación, que son
desarrollados, como tales, en una etapa preparatoria del proceso penal, no tienen
por objeto producir una decisión de absolución o condena, sino solamente reunir
los elementos probatorios necesarios para fundar o desvirtuar una acusación, esto
es, aquellos elementos que se pretende producir durante el juicio oral para
verificar las proposiciones de la parte acusadora y de la parte acusada en torno a
la existencia del delito y la participación punible del acusado. Los actos de prueba,
por el contrario, tienen por precisa finalidad lograr la convicción del tribunal del
juicio oral en torno a las proposiciones fácticas hechas valer por las partes con el
objeto de provocar la decisión de absolución o condena.

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B. Momentos de la Prueba
En la prueba se distinguen varios momentos:
B.1. La Proposición.- Es la declaración de voluntad hecha por una persona
a fin de introducir en un proceso un determinado medio de prueba.
B.2. La Recepción.- Es el momento en que el Juez toma conocimiento de
la existencia de la prueba, debiendo decidir su admisión o rechazo.
B.3. La Ejecución.- Es el acto en el que el Juez ordena la actuación de las
pruebas ofrecidas.
B.4. Apreciación o Valoración.- Es el proceso psicológico mediante el cual
el Juzgador verifica el valor de la prueba luego de haberla actuado.
C. Comprensión
Para comprender el significado de la prueba debemos atender los
siguientes aspectos:
C.1. La Actividad Probatoria.- Al respecto podemos decir que cuando el
representante del Ministerio Público, la parte civil, el defensor de oficio y el
imputado solicitan (por ejemplo) una declaración testimonial o presentan en el
proceso un instrumento público, están realizando una actividad probatoria. La cual
incluso puede provenir del propio Juez.
Es así que la prueba puede ser concebida como el conjunto de actividades
destinadas a obtener el cercioramiento judicial acerca de los elementos
indispensables para la decisión de un litigio sometido al proceso.
C.2. El Significado Común de la Prueba.- En su sentido jurídico, probar
consiste en la demostración legal de un hecho y, a su vez, la prueba debe estar
relacionada con los fines del proceso.
C.3. El Propósito de la Prueba.- En base a la doctrina llegamos a la
conclusión de que la prueba no pretende arribar a la verdad sino sólo crear
certeza (convencimiento) en el Juez. El fin de la prueba es, pues, dejarle al Juez el
convencimiento o la certeza de los hechos, que, a su vez, es la creencia de
conocer la verdad o de que el conocimiento se ajusta a la realidad, lo que le
permitirá adoptar su decisión. La justicia humana no puede aspirar a más, la
infalibilidad es una utopía.
C.4. Los Medios de Prueba.- Son los instrumentos que se pueden utilizar
para demostrar un hecho en el proceso.
En base a lo expuesto, concluimos que en el proceso se aportan elementos
de prueba para crear certeza en el Juzgador respecto a la existencia del hecho
punible, así como, la responsabilidad de sus autores.
La Teoría de la Prueba trata de abarcar todos los problemas relacionados
con la evidencia jurídica, con la formación de la conciencia en el Juez, teniendo

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por eso estrecha relación con la Teoría del Conocimiento, que nos habla de la
consecución de la verdad filosófica.
D. Elementos de la Prueba
D.1. El Objeto de la Prueba
Resulta menester precisar el significado del objeto de la prueba, los hechos
que deben probarse y los medios probatorios:
__ El objeto de la prueba está dirigido a crear certeza en el Juez.
__ Los hechos que deben probarse son las realidades o actos.
__ Los medios probatorios son los signos sensibles (percibibles) de los que
se hace uso con el fin de demostrar la existencia de los hechos.
El objeto de la prueba es la cosa, hecho, acontecimiento o circunstancia
que debe ser demostrado en el proceso, a fin de que sean conocidos por el Juez y
crearle certeza.
En el Proceso Penal el objeto de la prueba se manifiesta en:
__ Los Elementos de Hecho.- Comprenden los hechos en sentido
restringido respecto a los acontecimientos, cosas, lugares, personas físicas y
documentos. Son objeto de prueba.
__ Las Máximas o Principios de la Experiencia.- Son nociones o
conocimientos suministrados por diversos factores (costumbre, comercio,
industria, oficio, etc) y que tiene valor propio al ser utilizados en el proceso.
Pueden ser objeto de prueba porque contribuyen al mejor conocimiento,
explicación y valoración de ciertos hechos.
__ Las Normas Jurídicas.- Son disposiciones de carácter general y
obligatorio que buscan regular la conducta humana. Y no son objeto de prueba,
dado que sólo pueden serlo las cuestiones de hecho que surgen en el proceso.
Sin embargo, existen algunas excepciones como la probanza de la vigencia del
Derecho Extranjero o del Derecho Consuetudinario.
El objeto de la prueba debe reunir dos condiciones:
__ Pertinencia.- Es decir, que la prueba debe estar relacionada con las
proposiciones o hechos que se buscan demostrar dentro del proceso.
__ Utilidad.- Es decir, que la prueba incluida al proceso sea positiva e
idónea. O sea, que demuestre la realización de un hecho y permita generar
convicción en el Juez.
D.2. El Órgano
Es quien suministra al órgano jurisdiccional el conocimiento del objeto de la
prueba.
El órgano de prueba experimenta dos momentos:
__ Percepción.- En el que aprecia el dato que va a ser objeto de prueba, y

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__ Aportación.- Cuando introduce el medio probatorio al proceso.


D.3. Los Medios de Prueba
Son las personas o las cosas aportados al proceso por el órgano de prueba
que permiten generar convicción en el Juez respecto al asunto en litigio, a fin de
que éste pueda emitir su decisión.
E. La Prueba Penal y la Prueba Civil
En primer lugar, cabe precisar que la Teoría General de la Prueba no hace
distinción alguna entre la Prueba Penal, Civil, Administrativa u otra más, dado que
los principios básicos son aplicables a todas. Tanto así que ni siquiera hace
distingue entre la Prueba Judicial y la no judicial, dado que sus fundamentos son
aplicables a cualquier ciencia.
La prueba adquiere categoría judicial cuando es tomada en cuenta dentro
de un proceso, sea éste civil, penal u otro.
Si consideramos que la prueba en general lo que persigue es llegar a la
verdad, mal podemos hablar de verdad real y de verdad formal. Pues, como ya
expusimos anteriormente, la prueba tiene por objeto llevar al Juez al
convencimiento de la existencia o inexistencia de un hecho; es decir, crear
certeza. La misma que no necesariamente puede coincidir con la realidad.
Sin embargo, podemos decir que:
En el Proceso Civil, el Juez tiene que elegir entre dos versiones distintas u
opuestas ofrecidas por las partes, para lo cual se ve obligado a verificar y
confrontar sus afirmaciones y pruebas. Y en otro caso, al Juez le bastará con la
apreciación del derecho para declararlo y esclarecer una incertidumbre jurídica.
Aquí el Juez muestra una actitud pasiva. En el Proceso Penal, al Juez le incumbe
establecer los hechos, por lo que su rol es activo. En el Proceso Penal las partes
no reconstruyen el hecho, es el Juez quien debe reconstruirlo y en base a ello
discutir y resolver.
La diferencia entre la Prueba Penal y la Prueba Civil ha constituido hasta la
actualidad una discusión doctrinaria. De tal manera, podemos citar a Carnelutti
que manifiesta que el Derecho Procesal es único y que el proceso penal y el
proceso civil se distinguen (no porque tengan diversas raíces sino porque son dos
grandes ramas que se separan a una buena altura de un tronco común, y que, en
consecuencia, existen unidad sustancial de ambas clases de pruebas y si bien se
advierten diferencias en cuanto a la manera de operar de la prueba en el proceso
penal con relación al proceso civil, ello no afecta la estructura y función de la
prueba misma, como son la forma en que el Juez se sirve de la prueba, la forma
de búsqueda, su inspección, su valoración, etc. En cambio, Florián señala que
existe una sustancial diferencia entre la prueba civil y la penal, y que poco o nada
existe para la prueba penal de cuanto se ha descrito en torno a la prueba civil.

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Siendo exquisitos en el análisis de la prueba en el proceso penal y la


prueba en el proceso civil puntualizamos los principales puntos de diferencia entre
ambas:
i) En cuanto al Objeto de la Prueba.- La materia a probarse no es la misma
ni para el proceso civil ni para el penal. Es decir, la relación del objeto de prueba
frente a los sujetos de la relación procesal es distinta.
El objeto de prueba en el proceso civil está a disposición de las partes y lo
que se busca probar es lo afirmado por aquéllos. El objeto de prueba en el
proceso penal no consiste en comprobar afirmaciones de las partes sino en
reconstruir el hecho desde su inicio y estudiar a su autor, a efectos de determinar
su responsabilidad.
En el proceso penal existe libertad de los medios de prueba. En el proceso
civil la ley señala taxativamente cuáles son pertinentes.
ii) En cuanto a la Actividad Probatoria.- En el proceso civil la actividad
probatoria radica básicamente en la actuación de las partes, con escasa
intervención del Juez. En el proceso penal eso es distinto.
iii) En cuanto al Procedimiento de la Prueba.- Es decir, la forma en la que
debe desarrollarse y manifestarse la actividad probatoria, así como su actuación.
iv) En cuanto a su valoración.- Esto es, la apreciación de los fines del
proceso que tanto el civil como el penal se proponían.
F. Características de la Prueba Penal
F.1. Histórica.- La prueba nos brinda el conocimiento de algo pasado, de
aquello que modificó el bien jurídico del sujeto.
F.2. Sustancial.- El objeto de la prueba es el arribo de la certeza por parte
del Juez respecto a la existencia o inexistencia de un hecho.
F.3. Racional.- La relación de causalidad (causa-efecto) sólo puede
determinarse en base al razonamiento.
F.4. Subjetiva.- La prueba penal es el resultado de un trabajo crítico y
reflexivo del investigador.
G. Importancia del estudio de la Prueba Penal
Para que el Juzgador declare la existencia de responsabilidad penal e
imponga la sanción correspondiente al autor de un hecho punible, es preciso que
adquiera la certeza de su comisión y de la vinculación con el accionar del
procesado. O sea, el Juzgador debe de adoptar tal criterio en base al
convencimiento generado por la certeza proporcionada tras la valoración de los
medios probatorios aportados por los órganos de prueba. He ahí la importancia de
la prueba para adquirir dicha certeza.
H. Carga de la Prueba Penal

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En el proceso penal (cuando se trata del ejercicio de la acción pública) la


imputación su titular, el Ministerio Público, que generalmente no representa la
fuente primigenia de la acusación, pues, casi siempre, formula la imputación sobre
una noticia del delito que ha recibido. Es el Ministerio Público quien tiene el deber
de probar las imputaciones que promueve, pero no se le puede considerar como el
único administrador de la prueba. El Juez Penal debe llegar a la certeza
libremente, no basta pues con las pruebas suministradas por el acusador, debe
además indagar de oficio, tanto en el período de instrucción como en el juicio oral.
Nuestra legislación en materia procesal penal nos muestra que la actividad
probatoria es de tres tipos:
__ Cuando está confiada a una sola persona (Sistema Inquisitivo),
__ Cuando está confiada a órganos distintos y separados (Sistema
Acusatorio), y
__ Cuando ambos Sistemas se combinan (Sistema Mixto).
El representante del Ministerio Público es el titular de la acción penal
pública y tiene la obligación de formular la denuncia correspondiente y ofrecer la
carga de la prueba a actuarse en el proceso. Dictado el auto de apertura de
instrucción el inculpado, el agraviado o la parte civil pueden también ofrecer
pruebas a su favor.
El Juez Especializado en lo Penal (aun director de la investigación judicial)
tiene la facultad para ordenar la actuación de pruebas que considere necesarias
para el mejor esclarecimiento de los hechos. Ya en la etapa de Juzgamiento, la
Sala puede disponer la actuación de algunas pruebas, del mismo modo en que las
partes pueden ofrecer la declaración de nuevos testigos o solicitar una nueva
pericia (hasta 3 días antes de la iniciación del Juicio Oral).
I. Pruebas en el Proceso Penal actual
El COPP establece que la instrucción o investigación judicial tiene por
objeto reunir la prueba de la realización del delito, de las circunstancias en las que
se ha perpetrado y de sus móviles, así como, establecer la participación de los
autores y cómplice en su ejecución o después de su realización, sea para borrar
las huellas que sirven para su descubrimiento, para dar auxilio a los responsables
o para aprovecharse de alguna forma del resultado.
Dicho cuerpo legal señala las siguientes pruebas:
* Declaración Instructiva
* Declaración Preventiva
* Declaración Testimonial
* Confrontación
* Reconocimiento del Inculpado
* Pericias

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* Inspección y Reconstrucción
* Reconocimiento e Identificación del Cadáver
* Autopsia o Necropsia
* Exhumación
* Reconocimiento Médico
* Preexistencia de embarazo (aborto)
* Preexistencia de la cosa (C/Patrimonio)
* Exhibición
* Pericia Psiquiátrica
* Internamiento
Concluimos, señalando que la Teoría de la Prueba comprende tres
cuestiones principales:
1. El Objeto y la Carga de la Prueba;
2. Los Órganos y los Medios de Prueba; y
3. La Convicción y la Apreciación de la Prueba.

CAPITULO VI
CON LA PREPARACION DE LAS CAUSAS
En principio, es un trabajo muy arduo y se necesita tener capacidad para
alcanzar el objetivo que se propone y para eso tienes que tener energía, disciplina,
ímpetu y la determinación de trabajar de manera constante, dando forma, puliendo
y reforzando sus aptitudes y técnicas jurídicas para preparar un caso, para
después ganarlo y de esa manera todos van a ver lo duro que trabaja un Abogado
excelente. Porque muchos dirán que fácil era ese caso pero no saben que los
Abogados excelentes las cosas difíciles las hacen fáciles.
La preparación de los casos es un trabajo agotador, lecturas profundas,
análisis acucioso, interpretaciones jurídicas de diversas normas aplicables,
analogías diversas, doctrinas, jurisprudencias es algo muy laborioso, pero es una
obligación que uno debe aprender a contraer con el Cliente.

LAS BASES PARA LA PREPARACION DE UN CASO.


La construcción de un edificio requiere preparación cuidadosa. Antes de
colocar el fundamento debe adquirirse el terreno y han de trazarse los planos.
También calcular costos, los gastos, los honorarios profesionales, etc.

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En fin se necesita una planificación para la solidez que debe ser en la


construcción de un edificio; sin embargo en el mundo se ha tenido noticias de
inmuebles en apariencia sólidos, fueron arrancados de sus bases y su estructura
hecha pedazos. Las terribles tormentas en los últimos años en diversas zonas de
la tierra han sometido a la mayor de las pruebas la calidad y resistencia de
innumerables construcciones. Por más que uno trate de evitarlo, siempre se
presentaron tormentas que pongan a prueba las bases de la edificación.
Lo que es cierto para construir un edificio, lo es para la preparación de un
caso (cualquiera sea su especialidad).
Hay que tener mucho cuidado para armar una causa que estará en litigio
ante un tribunal y ahí vendrá la tormenta que ponga a prueba la capacidad, el
talento y la inteligencia de un Abogado excelente en la preparación de un caso.
¿Cómo soportar la tormenta? Depende de los cimientos que has utilizado
para construir la causa.
Si usted desea ser un Abogado excelente tiene que aprender a construir
una causa y para ello debes trabajar duro como investigador para presentar las
pruebas en Juicio con fundamentos.
LA INVESTIGACION DE LAS PRUEBAS
A Los estudiantes de Derecho se les enseña muy poco sobre la materia de
investigación en el sentido estricto de la palabra. Por lo tanto, sí tu deseas ser un
buen abogado tienes que aprender a trabajar como investigador y este tipo de
enseñanza la tienes que buscar tu mismo.
Un Abogado investigador es una persona inteligente, sensible, paciente y
cabal, le gusta relacionarse con muchas personas porque le gusta aprender de
ellas.
Un ejemplo de una buena investigación es la que se le hizo a la esposa que
mando a matar a su esposo, que de ahora en adelante la llamaremos “W”, cuando
se le hizo la siguiente pregunta ¿Negarías el seguro de tu cónyuge? Antes de
hacer esa pregunta ya teníamos copia del seguro en nuestras manos y
cumplíamos con la Regla Nº 2, sobre el interrogatorio (sabíamos la respuesta
veraz). Posteriormente seguiremos hablando de este caso de una manera más
detallada.
Como habíamos enunciado anteriormente cualquier información que sea
pertinente y confiable que no viole algún precepto específico del derecho es
Evidencia para ganar un Juicio y se puede presentar de diferentes maneras:
1. Pruebas Documentales. Pueden ser escritos
2. Prueba Real. Por ejemplo el arma asesina
3. Prueba Electrónica. Grabaciones, audios, videos.
4. Prueba Fotográfica. Fotografías.

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5. Evidencia Científica: Como las huellas dactilares, los rayos X, los


electrocardiogramas, los electroencefalogramas, etc.
6. Evidencias o pruebas de identificación de armas de fuego.
7. Evidencias o pruebas pericial. Peritaje caligráfico, la prueba
poligráfica, etc.
8. La prueba testimonial. (Las personas). Es la más difícil de manejar y
se utiliza en un 90% en litigios, es la madre de las pruebas.
Los testigos son pruebas que ambas partes utilizan mayormente en el juicio
y sus declaraciones pueden hasta cierto punto dar una idea de lo que realmente
sucedió en una escena y muchos han tenido que recordar cosas hasta desde hace
mucho tiempo y eso no es tan confiable en un juicio.
Porque una cosa que aconteció hace un mes no lo voy a recordar también
como en doce meses, ni mucho menos recordarlo también en veinticuatro meses.
Simplemente porque ellos no son una cámara de video que si usted lo
graba hoy, pasaran los años y eso está igual.
Han acontecido situaciones y muy rara vez como el caso de Ronald Reagan
en 1981, cuando le disparó John Hinckley y que fue grabado por un reportero.
¡Imagínense! Ustedes, ¿Quién puede debatir esa prueba? ¿En que basó la
defensa los abogados? Ellos basaron la defensa en algo que no pudo grabar el
reportero, que es el estado mental del atacante. Esos son casos excepcionales
porque en cualquier evento de ese tipo nunca va a encontrarse una cámara para
grabar cualquier acontecimiento y las personas no son cámaras que pueden
grabar en su mente tal como sucedieron los hechos aun sí ha pasado mucho
tiempo.
Para que un ser humano pueda describir tales hechos como sucedieron
realmente y pueda describirlos en el Tribunal de Juicio, tiene que poseer unas
facultades humanas como:
-una acuciosa percepción,
-una extraordinaria memoria,
-una habilidad elocuente de hablar
-y ser veraz todo aquello en ese orden;
un testigo con estas facultades humanas innatas puede describir de una
manera cabal un hecho. Sí a usted se le presenta un testigo así “que se lo coma el
tigre” porque esto es una prueba testimonial que es perfecta. En lo particular les
digo que jamás he visto o habido tal ser humano así y no espero vivir para ver el
primero de ellos. Es por ello que es necesario hacer un análisis de cada una de
esas facultades humanas una por una.
- LA PERCEPCIÓN

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Como habíamos expresado anteriormente, la percepción es la manera


específica, única y personal como cada quien interpreta la realidad.
La percepción suele ser afectada por las emociones: cuando estamos
furiosos, tristes o asustados, las cosas no parecen diferentes a cuando estamos
felices, confiados y comprensivos.
Cuando una persona dice “Yo vi esto” o “Yo vi aquello” esa no es la palabra
correcta que debiera usar. Porque nosotros vemos muchas cosas que no se
registran en la memoria. Nuestro campo de visión es aproximadamente de 180
grados, lo que quiere decir que nuestra visión es limitada y uno no puede ver las
cosas en su totalidad lo ideal o la palabra usual para cuando usted o conozca de
un hecho es la palabra percibir que es algo muy diferente. En el sentido, de
percepción en grados, ya que es más estrecha. Si su objeto es percibir algo,
tienes que mirarlo para que se pueda imprimir o no la imagen en su memoria y de
esa manera puedes describirlo con posterioridad.
Por ejemplo, cuando vayas a leer un expediente ve las páginas y las
palabras que percibe, una por una las traduces a ideas y las guardas en su
memoria. Ese mismo día o al día siguiente podrás repetir a tu cliente en términos
generales lo que dice. Sí este cliente volviera en un año a retomar el caso, en
primer lugar, tendrás un vago recuerdo de lo leído o en segundo lugar volverías a
leer el expediente y encontraras que tiene mucho más sentido y sacaras más
provecho de él. Esta orientación es para que usted la aplique, en la medida que
leas el folio del expediente porque miras el mismo, percibirás cada vez mejor la
idea de lo que expone en esa causa. Pero sí miras a otro sitio de la página ya no
podrás leerla, sino determinar que ella está allí. Para leer las palabras, tienes que
mover tus ojos de derecha a izquierda y hacia debajo de la página. Es por ello que
la escala de percepción de uno es muy estrecha.
Cuando los testigos están en el estrado de un Tribunal comienzan los
problemas para éste y los Abogados, porque siempre los testigos dicen que ellos
vieron ¿pero que fue lo que realmente percibieron?
Cuando sucede un hecho en un sitio de su campo visual, se da cuenta de
ella, porque un destello de luz o un movimiento repentino hace que mires y luego
la percibes, cuando tengas que atestiguar sobre el evento, éste ya no existe; no
duró más que una fracción de segundo pero allí esta el problema.
Por ejemplo, un disparo por arma de fuego, el sonido del mismo te hizo
mirar a varias direcciones, cuando finalmente se localiza y percibe esa fuente es
demasiado tarde. El arma ya ha sido disparada y se voltea con rapidez y se ve
una distancia de diez metros se encuentra un hombre con una pistola en la mano.
A sus pies esta otro hombre retorciéndose de la agonía. Aunque usted no viera lo
que ocurrió, pudiera asegurar o suponer que el hombre con la pistola en la mano
disparó sobre aquella que estaba retorciéndose en el suelo. En ese instante usted
tiene que tomar una decisión que es la que se conoce psicológicamente como el
Síndrome de Pelear – huir – no hacer nada, en la que el ser humano actúa
instintivamente cuando se ve amenazado por cualquier cosa. Y tiene que tomar

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¿Cómo se hace un Abogado
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una de estas tres decisiones y lo hace en base a una inferencia porque el peligro
le obliga a tomarla.
Independientemente de lo que haga al recordar ese evento, es fácil
confundir la inferencia que se sacó de las circunstancias con lo que uno desea que
hubiera visto, para justificarse porque se actuó así de modo que termina por decir
que realmente vio que se disparaba la bala.
Ahora tienes a un testigo que dice que vio algo que no vio y que de una
manera inconsciente invento detalles que nunca percibió. Y por eso es que hay
testigos que se contradicen en sus declaraciones, porque todo depende de cómo
el percibe la situación.
Ha habido casos, donde el testigo le ha sucedido un caso personal, un
adicto a los programas de detectives o películas de acción y narran hechos de la
manera como percibieron las cosas en estos tres aspectos ejemplificados
anteriormente. Entonces, el Abogado Litigante investigador se encuentra en el
dilema en cuanto a la percepción del testigo: a saber la diferencia entre lo que
realmente percibió y lo que cree que percibiera. Debemos ahora afrontar los
problemas de la memoria de este testigo.
- LA MEMORIA
Ya hemos tratado este tema anteriormente, sin embargo es necesario saber
que la memoria se desvanece y a diferentes ritmos. Hay cosas que gotean en su
memoria y florecen rápidamente porque son acontecimientos que usted no olvida
por ejemplo su número de cedula de identidad. Pero hay cosas que no se
recuerdan fácilmente pero están allí, solo basta ahondar en ellos y encontraremos
la respuesta correcta.
Supongamos el caso de asesinato expuesto anteriormente y además usted
sabe que hay otras tres personas que estaban allí en el evento. Recuerda que el
atacante llevaba una chaquetilla azul. Pero el investigador le dice que los otros
tres testigos dicen que llevaba un sweater color café.
El testigo que presenció se preocupa y dice: todo pasó tan rápido y tal vez
no observó correctamente, tal vez la iluminación no estaba tan claro o había algo
que no dejaba ver con exactitud. A usted no le agrada que lo contradigan tres
testigos. Entonces, es muy fácil que el sweater café sustituya en su memoria la
chaquetilla azul; cuando este testigo este distorsionando en juicio se dará cuenta
que solo dos de los tres que le mencionaron los investigadores están declarando y
uno dice haber visto un traje de color beige y otro dice que fue de color gris.
Quiero decir con estos ejemplos que en la medida que te digan una cosa y
después otra la memoria se va desvaneciendo y se vuelve vulnerable al poder de
la sugestión y esto es muy frecuente en los litigios porque cada abogado o
investigador va a tratar de sacar el mejor provecho a las pruebas que debe
enfrentar.
Un testigo pudo haber percibido un hecho correctamente tal como ocurriera,
pero a la hora del juicio, su historia ya puede estar distorsionada debido a dicho

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desvanecimiento de la memoria, combinando con cierta susceptibilidad a la


sugestión.
Ahora bien, supongamos que el testigo diga exactamente bien el hecho que
se esta juzgando y que logre recordar todo, sin que se le desvanezca los
recuerdos y sin indebida distorsión hay que tomar en cuenta lo siguiente.
- LA MANERA DE EXPRESARSE Y EL USO DE PALABRAS
Debe ser de una manera de transferir la información de la mente del testigo
a la mente del Juez o Jueza, todo lo que este grabado en la memoria del testigo
sobre un hecho que conoce o presencia en un momento determinado debe
traducirlo en palabras hablada por el testigo y escucharas por el Juez o jueza y
convertirlas nuevamente la capacidad de ambas partes mencionada anteriormente
para comprender lo que por “deslizamiento” en la imagen recibida.
Lo que se quiere decir en pocas palabras, que dependiendo de la manera
como se exprese el testigo en su manera de plantear la situación de una manera
hablada de lo que percibió se comprenderá sin ningún tipo de deformación del
hecho. Porque cualquier dificultad para traducir estos recuerdos en palabras
pueden echar a perder la reproducción de las imágenes que pueden ser muy
buenas.
- EL TESTIGO VERAZ
Cuando un testigo trate de mentir ante un tribunal, basta con acosarlo con
excelente interrogatorio para que admita entristecido el intento de jurar en falso y
termine por decir la verdad. Esa es la manera como usted debe aprender a
persuadir al testigo para atraparlo en su mentira pero debes tener mucha
paciencia y empeño para ser un abogado litigante empeñado en hacer lo que es
correcto en una sala de juicio. Un testigo que fabrica mentiras para sacar provecho
en un determinado litigio son personas muy astutas y piensan con mucho cuidado
lo que van a decir, lo que significa que siempre van a tener una ventaja sobre ti y
debes de tener cuidado en no caer en su juego y debes utilizar tu talento y
habilidad y sobre todo trabajar mucho en el caso e investigar todos los detalles y
de seguro este testigo quedará al descubierto cuando un abogado investiga
descubrir lo que realmente sucedió, al hablar con las personas que dicen que
saben sobre los hechos hay que tomar en cuenta las deficiencias del lugar. Debe
tener una mente inquisitiva, templada por el conocimiento de la naturaleza
humana a fin de rastrear todas las dificultades y llegar a una hipótesis de lo que un
video-cinta hubiera mostrado.
Siempre hay que estar atento a las probabilidades. Es decir, a como el
testigo puede describir los hechos dependiendo a como los perciba.
Hemos hablado mucho sobre la percepción. Sin embargo, es importante
evaluar como el testigo expresa su narración de los hechos y como el abogado
que está investigando debe de tomar en cuenta el conocimiento de la naturaleza
humana y siempre debemos tomarlo en cuenta en cualquier litigio, muchos

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

testigos presenciales han quedado impactados mentalmente de un hecho y en un


juicio hay que estar pendiente de su versión que sea verdadera.
Las cosas que pasan se repiten una y otra vez, y se adquiere experiencia
de ellos. Si la descripción de esos hechos es demasiado improbable, se recurre a
los casos análogos para diferenciar uno del otro. Ahora bien, nos preguntamos
¿Cómo se presentan con la historia de otros testigos? ¿Qué probabilidades hay de
lo que pudiese haber ocurrido tal como lo describe este testigo, o tal como
pretende de haberlas percibido? Todas estas preguntas tienen que estar en la
mente de un testigo que no sabe a ciencia cierta si lo que dice es verdad y otra
cosa estar preparada para lo inesperado.
Un Abogado, cuando está en el rol de investigador, debe ser honesto y con
suficiente memoria para sostener con el testigo una conversación libre e informal
hasta el juicio. En la Sala de Tribunal pueden suceder muchas cosas y sobre todo
cuando se presentan las evidencias y se suscitan cuestiones que jamás se han
contemplado en las etapas preparatorias. Cada vez que se presenta una evidencia
con sus datos se le puede pedir al testigo que lo “afirme” o lo “niegue” o diga “si” o
“no”. Mientras el testigo confíe en el investigador, se mantendrán los canales de
comunicaciones y estas dificultades son tan comunes en la evidencia que pueden
discutirse y allanarse. Todo esto sucede en un Juicio, pero siempre hay que estar
seguro que tu testigo es veraz, porque pase lo que pase él siempre se mantendrá
firme con su posición. Y es por ello que el investigador en los juicios no debe ser el
Abogado Litigante, porque el investigador está pendiente de otra cosa.
La investigación es una actividad continua desde el principio del litigio hasta
su conclusión y una de las responsabilidades del abogado investigador es
asegurarse en la medida que sea posible que el abogado litigante no sea
sorprendido en e transcurso del Juicio. Usted tiene que examinar cada cosa dos o
tres veces, si es necesario para asegurarse de que nada se pasa por alto.
Y cuando se está presentando una evidencia física, se debe estar seguro
que tiene una información de primera mano y que todo es como se describe en el
Juicio, para cuando vayan a certificar lo que usted ha promovido como evidencia
física sea tal como usted lo describió y eso va a tener como consecuencia que
usted sea un abogado investigador junto con su equipo de abogados litigantes
unos profesionales que son dignos de confiar en lo que respecta en la
presentación de sus pruebas y que sus testigos son veraces.

¿QUIERES SER EL MEJOR ABOGADO LITIGANTE?


Si usted quiere ser el mejor Abogado Litigante entonces busque la mejor
educación que pueda. Aparte de la Facultad de Derecho, trate de relacionarse con
el medio jurídico, trate de buscar trabajo en un bufete jurídico, allí la experiencia
valdrá la pena. Sea paciente. Incluso sí usted siente que tiene muchos talentos
innatos, no espere que esto se descubra con rapidez. Los Abogados son

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¿Cómo se hace un Abogado
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escépticos y muy conscientes de que la experiencia solo se adquiere con el


tiempo. Sea un observador de los Abogados y aprenderá mucho de ellos.

CAPITULO VII
¿Cómo hablar en un juicio? Nuestro comportamiento en un tribunal.

Hablar en juicio.
Vamos a matizar ciertos conceptos para hablar en un juicio, que debe
entenderse un poco a hablar en público pero con las claras diferencias que
existen, ya que no vamos a estar hablando para presentar ningún producto o dar
una conferencia.

Primeramente debe reseñarse la figura del Agente testigo, denunciante o


bien perito, así como aquella persona que tenga relevancia profesional y sea
necesaria su comparecencia para un esclarecimiento de los hechos enjuiciados.

Primeramente hay profesionales que acuden poco, por realizar tareas de


oficina por ejemplo, a presentar testifical en juicio o bien aún no han tenido
ocasión de hacerlo, lo que conlleva que haya por norma general cierto miedo a la
Autoridad Judicial, a la Fiscalía o incluso al abogado defensor, o exactamente que

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¿Cómo se hace un Abogado
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ese miedo sea por presentar una declaración delante de otras personas, sabiendo
que van a ser escuchados y preguntados de lo narrado.

Hay que tener muy claro que cuando se acude a la audiencia como
profesional hay que ser eso, profesional. ¿Cuándo se es profesional en una
materia?. Un Agente es profesional de la seguridad pública en todo su conjunto,
independientemente que a título personal sea desconocedor de ciertas normas o
pautas, pero que en todo caso deberá entenderse como tal.

La presunción de veracidad en audiencia. La presunción de veracidad no


existe en términos jurídicos penales, no hay que tener la creencia errónea de que
un profesional tiene presunción de veracidad, no se debe confundir esto nunca. La
presunción de veracidad consta en denuncias de tráfico o actas ante laa
autoridades de administración de justicia competente porque así consta en las
propias leyes respectivas y porque estamos en ámbito administrativo. Fuera de
ahí, en fase de procedimiento o conocimiento toda declaración puede entenderse
prueba de cargo o no.

¿Puede por tanto un testimonio desvirtuar la presunción de inocencia?. A


pesar de que no existe la presunción de veracidad en juicio, se presume la
veracidad de lo narrado pero siempre que la misma no entre en contradicción,
pueda parecer confusa, alterada, manipulada o fuera de lógica. Una prueba
testifical puede tumbar una presunción de inocencia, sí.

Por lo vista hasta ahora, debe tenerse muy en cuenta la importancia de la


declaración en audiencia e incluso ya no solamente en un procedimiento donde
nosotros somos los que denunciamos o simples testigos que no merecen una
relevancia muy significativa, si que incluso aún es más importante cuando
estamos denunciados o imputados y nuestra declaración marca la diferencia entre
la verdad y la mentira.

Antes de entrar en detalles sobre la declaración a pesar de la calidad en la


que estemos personados, cabe mencionar que las mentiras casi nunca prosperan
en un procedimiento serio y riguroso. ¿Por qué no prosperan?, porque es tan
complejo sostener un argumento lleno de mentiras que se termina en
incongruencias tarde o temprano, es más, dicha actitud puede terminar en falso
testimonio si se terminan demostrando.

Dicho esto también hay que hacer mención a que la figura de imputado
permite la mentira como defensa, no viene recogido expresamente pero debe

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¿Cómo se hace un Abogado
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entenderse como una defensa personal, ya que debe ser el sistema


correspondiente que muestre prueba en contra de un imputado o imputada, por lo
que este puede defenderse escondido en mentiras creadas, que como todos
deben estar al tanto de pruebas con fuerza suficiente pueden tirar este argumento
lleno de vacíos por estar alimentado desde un principio por mentiras, pero no sería
penado legalmente en la figura de imputado o imputada el falso testimonio.

La fase testifical empieza en la intervención policial. ¿Qué quiere decir


esto?. Pues que cuando se inicia una intervención policial a partir de ahí,
comenzará la narración a posterior en un juzgado. Esto debe entenderse que las
intervenciones policiales deben realizarse siempre con total sentido común, como
es el caso en su inmensa mayoría, lo que garantiza un testimonio fehaciente y sin
lugar a dudas.

Mi experiencia me dice que hay gente sin escrúpulos que no duda en mentir
en un juzgado con total tranquilidad, incluso para un enjuiciamiento que no le
afecta en absoluto, pero por sentirse el defensor de un culpable amigo, que para él
no es culpable y que el malo es el Agente que trata de ejercer sus funciones,
añado además con total esmero, mejor o peor… pero con total esmero.

¿Qué sucede en un juicio donde tenemos 5 testigos falsos contra nosotros


como denunciados?. Si antes se afirmaba que un testigo puede ser prueba de
cargo suficiente, imaginemos 5 testigos. Como comentaba, es difícil sostener
mentiras en un juzgado, y cuanta más gente declare mentiras más fácil son
sorprender. Yo diría que cuanta más gente mienta en más contradicciones caerán.
Porque se termina en la incongruencia o la parcialidad, el interés del resultado
cara al denunciado y contra el profesional, y en definitiva se está declarando ante
un Fiscal y un Juez o jueza que tienen un alto grado de conocimiento judicial y que
además son Autoridades legales a los efectos pertinentes, por lo que están más
que preparados, y quiero pensar que en su totalidad, para ejercer las preguntas
necesarias para llevar al testigo a un punto donde se quede sin respuesta válida,
sin tener que caer en una contradicción con la respuesta anterior.

Así pues, es grato pensar que a pesar de las carencias de la justicia o a


veces las sentencias que resulten injustas o así nos parezcan, 5 testigos falsos no
tumban una declaración policial veraz, como ha sido el reciente caso personal. No
se confundan pensando que los fiscales apoyan a los Agentes señores, pues ellos
promueven la justicia que emana del pueblo, porque si se detecta conducta ilegal
en los mismos son los primeros en acusar, con permiso del abogado interesado
que ese acusa escuche lo que escuche, y estará allí listo para enfrentarse a los
Funcionarios.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Saliendo de temas personales que tampoco tienen mayor transcendencia ni


interés. Es importante conocer un vocabulario técnico suficiente para expresar en
términos correctos y serios lo que queremos decir, lo que nos atribuye
inconscientemente una condición de profesional cualificado, en todo caso, que ha
pesar de ser entendido así un Oficial o perito, esto refuerza la afirmación en la
sala.

Lógicamente el dominio de un léxico profesional y jurídico no se gana en un


día, ni en dos. Debe ser una práctica habitual conocer y manejar palabras de
terminología jurídica. Debemos pues ser conocedores de tecnicismos suficientes
para poder juntarlos con frases menos técnicas que ayuden a entender el contexto
que queremos mostrar.

Si no tenemos un léxico suficiente y prestamos declaración, es posible que


la misma pierda algo de fuerza ya que pareceremos algo desconocedores de la
materia.

Por poner ejemplos de ello, pues no es lo mismo decir “El vehículo estaba
estacionado en la calle, cuando al ir a decirle al conductor que lo quitara, este me
empezó a insultar”; a decir “El vehículo se encontraba estacionado en la parte
derecha del carril, ocupando y dificultando el mismo,. Tras ser requerido su
conductor a que iniciara la marcha, este profiere injurias…”. En este ejemplo no
existe léxico excesivo y son palabras cotidianas para todos. En la primera frase
hay menos palabras, si bien es verdad, pero también hay menos información ya
que por ejemplo no queda matizado si el estacionamiento era incorrecto. La
segunda frase hace relevancia a una orden clara, a una injuria, a un
estacionamiento incorrecto, etc… En todo caso, podrían construirse multitud de
frases válidas para este ejemplo.

La importancia de manejar palabras técnicas o ya típicas en una profesión,


es vital ya que nosotros no podemos escribir un guion como pretenden muchos
abogados, debido a que es posible que nos hagan preguntas que no teníamos
preparadas y podamos desenvolvernos con total calidad técnica.

La imagen personal es importante, y no vamos a referirnos a la belleza


como concepto abstracto, si no a la imagen externa que mostramos.

Posteriormente la entrada en sala, el saludo formal y a las órdenes


pertinentes de lo que estime Su Señoría.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Es importante realizar las respiraciones correctamente, esto con el tiempo


ya es algo automático en nosotros mismos, si no fuere el caso siempre se puede
realizar respiraciones relajadas y coordinadas de forma consciente, a pesar de
que aún no vayamos a presentar nuestra declaración, ya que esto nos ayudará a
estar más tranquilos y el organismo más relajado.

En el banquillo no se debe realizar ningún comentario, ni palabra, ni


murmureo alguno. Toser o estornudar debe hacerse por educación con la mano
por delante, realizar cualquier sonido con la boca debe omitirse aun por ligero que
parezca. Hay que controlar tics nerviosos o movimientos involuntarios de pierna
pero sin obsesionarse, ya que podemos ponernos peor de lo que estábamos.

No se debe jamás contestar a un testigo o persona que en una declaración


si se gira y se refiere hacia nosotros e incluso nos pregunta. Es más, no debemos
ni mirarlo y seguir atentos al Tribunal, nunca mirada al suelo sino mirar de frente,
ya será este de encargarse de apercibirle, de lo contrario demostraríamos que
estamos avergonzados o bien que entramos en debate o discusión fácilmente, a
pesar de ser educados recordemos que estamos regidos por las Autoridades de
Sala.

El lenguaje corporal es básico y muy muy relevante. El lenguaje corporal se


estudia en Mediación policial y es una de las partes más importantes en la
comunicación. Una comunicación sin lenguaje corporal es una comunicación con
una deficiencia muy grande.

Debemos omitir sentarnos con las piernas cruzadas o los brazos en cruz.
La posición no debe ser de defensa pero tampoco de total relajación, esto significa
que no debemos estar con las piernas estiradas y con la espalda recostada en el
respaldo, lo que indica un exceso de confianza que es mejor preservar y no
mostrarlo como tal.

En la declaración cuando se está en pie, debe echarse los brazos hacía


atrás, también es válido hacia adelante, que denota que no hay nada que ocultar y
que se muestra la parte del cuerpo “indefensa” por delante. Esto no debe
confundirse lógicamente con una intervención policial donde las manos ocultas
son un peligro a mayores. A veces los brazos no deben quedar ahí en toda la
comparecencia ya que quizás tendremos que realizar gestos con los mismos para
hacer una indicación que sería más difícil expresarla solo con palabras.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Solo se hablará para realizar respuestas de las preguntas que nos formulen
y siempre cuando se haya terminado la pregunta. Cuando nosotros estamos
escuchando la pregunta debemos mantener una respiración coordinada.
Terminada la pregunta y a la espera de nuestra respuesta, algo que ya
deberíamos haber analizado durante la formulación de la pregunta, la respuesta
debe de hacerse de forma tranquila realizando pausas entre frases y
aprovechando esas pausas para respirar, de lo contrario estaremos hablando de
forma continuada y quedaremos sin el aire suficiente para las entonaciones, algo
que se aprecia fácilmente y da a entender nerviosismo entre otras cosas, además
nos obligaremos a nosotros mismos a coger aire en medio de una frase sin
terminar.

Para responder una pregunta debemos siempre mirar a quién nos la


formula, sin desviar la mirada a otras personas de la sala, ya que eso puede
parecer que estamos valorando las reacciones de los partícipes en la misma, o
que estamos buscando su aprobación o rechazo. Se debe mirar a los ojos, pero
no fijamente ni con miradas extrañas, no debe mirarse por tanto al suelo que es
síntoma de inseguridad o avergonzamiento.

¿Cuándo debemos realizar gestos con las manos? Primeramente hay que
destacar que no debemos en ningún momento movernos de la zona donde esta
situado el micrófono, es más no debemos ni siquiera mover las piernas si no
vamos a realizar lenguaje corporal. Si queremos movernos de dicha zona, bien
para dirigimos al tribunal o bien para volver al banquillo, casos que son muy raros,
debemos hacerlo pidiendo permiso al Juez y no adoptar ya esa confianza, como
ya he visto a pesar de parecer extraño.

El lenguaje gesticular debe realizarse ante una pregunta que requiere una
especificación detallada y que con simples palabras sería más complejo realizar
una respuesta clara. Podemos por tanto tomarnos cierta libertad de realizar dicho
lenguaje no verbal siempre y cuando no sea excesivo y no requiera
desplazamiento del cuerpo, de lo contrario sería recomendable pedir permiso al
Juez para que nos dé el consentimiento para realizar la interpretación gesticular
de la respuesta, sumada siempre a la oral.

Siempre que requiramos algo, cabe mencionar que se solicitará al Juez que
es quién dirige el juicio.

Cuando adoptamos que vamos a responder con lenguaje corporal, además


con lenguaje de palabras, debemos tener claro lo que vamos a explicar y además
valorar que es necesario hacerlo así para que sea entendible para el resto de

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

personas de la sala. Si pensamos que no es necesario no realizaremos el lenguaje


gesticular, no nos atribuiremos esa licencia de desinhibición ya que si algo se
entiende con palabras sobra montar “numeritos” en sala.

El lenguaje gesticular es importante para la narración de puntos en una


zona, o de ubicación, o bien cuando queremos manifestar en qué posición
estábamos cuando realizábamos una tarea específica y como teníamos los brazos
en ese momento, para que pueda observarse de ser el caso, la dificultar de
realizar algo de lo que nos acusan, etc… Lógicamente el lenguaje gesticular se
usa en multitud de ocasiones, pero siempre cuando sea imprescindible o al menos
un añadido importante en la narración de la respuesta.

¿Cómo han de ser las respuestas? Claras y concisas. La amplitud de una


respuesta puede hacer que nosotros nos confundamos inconscientemente sin que
ello quiera decir que entremos en mentira alguna, solo que en ese momento
quizás añadimos algo que sucedió luego y lógicamente a pesar de enmendar el
error manifestando nuestra confusión, perdemos credibilidad.

Por ejemplo, ¿Usted estaba dentro del vehículo cuando ocurrieron los
hechos?. Sí, me encontraba en el asiento del copiloto. En esta respuesta
afirmamos algo y además ubicamos nuestra posición de forma clara. Una
respuesta amplia y sobrante podría ser “Sí, yo estaba en el vehículo, luego como
vi que este señor empezó a bajar del mismo, fue cuando yo también baje y me
dirigí hacía él, entonces como él se fue yo volví a sentarme dentro del asiento”.
Esta respuesta no solo está contestando a una pregunta concreta, sino que
además se alarga en el tiempo de los hechos, dando información que ya podría
ser dada con anterioridad, que es irrelevante o bien que será preguntada
posteriormente.

El tono en la declaración. Siempre debe usarse un tono tranquilo, ni muy


bajo, ni bajo, ni muy alto. El tono va relacionado con la respiración por lo tanto hay
que llevar una respiración correcta. Un tono normal e incluso puede emplearse un
tono alto, pero siempre que no sea un tono elevado de voz que pueda entenderse
como alteración. El tono no debe cambiarse, (en la intervención policial hay que
jugar con los tonos y es fundamental cambiarlos) ya que si se cambia el tono
puede deducirse que las preguntas nos están afectando e inconscientemente
estamos respondiendo con agresividad, alteración, en tono defensivo,
intimidatorio… puede dar lugar al empleo de tono en plan extrañeza, conforme lo
que nos preguntan nos resulta extraño, debido a que sea una pregunta que sale
de contexto o bien sea algo que manifieste otro testigo y nos afecte, siendo
claramente mentira, pero esto debe ser de forma ocasional.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

La vocalización es importante, las palabras deben decirse vocalizando


claramente. Para ello, es necesario mover la boca lo suficiente para que las
palabras se entiendan de forma clara. El poco movimiento de labios puede dar
lugar a palabras poco pronunciadas o entendibles. Además forma parte de nuestro
lenguaje corporal. Es importante practicar esto en casa delante de un espejo,
observándonos a nosotros mismos.

Gestos como sonreír están fuera de lugar, a pesar de que el que nos
pregunta lo haga sonriendo, como puede ser el abogado contrario, o incluso el
Juez. Debemos siempre guardar las composturas rigurosamente.

Al no entender una pregunta, debe pedirse de forma educada la repetición


de la misma. Cuando no entendemos una pregunta no debe usarse “Disculpe, no
le entiendo“, sino que debe usarse “Disculpe, no le he comprendido“, esto refiere a
que somos nosotros los que no hemos entendido la pregunta y no a que el
comunicador en ese momento nos la ha realizado mal, incompleta o no entendible,
aunque así fuere.

El tiempo en blanco en las respuestas puede ser negativo. Esto quiere decir
que las respuestas, como hemos dicho antes, requieren unas pausas coordinadas
con la respiración. Si estas pausas se alargan, dan la sensación de tener que
pensar la respuesta por no saber que contestar, es decir un tiempo extra que
intentamos ganar para procesar una respuesta en nuestro cerebro y que no sea
contradictoria, no siempre es por este motivo pero será básicamente la idea que
puedan hacerse. Suele pasar mucho cuando se realizan declaraciones con falta
de verdad. Cuando nosotros tenemos claros los hechos no tenemos, por norma
general, en ningún momento que pararnos a pensar una respuesta, ya que si esa
respuesta no la conocemos así lo manifestaremos. Por ejemplo, “Desconozco el
lugar exacto“, “No recuerdo con exactitud los hechos descritos en el Atestado“…

No responder una pregunta no da lugar a nada negativo. Pero esto debe


hacerse siempre contestándola de forma que quede clara que la desconocemos.
Deben por tanto omitirse términos como “creo”, “quizás”, “tal vez”… fuera del
contexto adecuado. Normalmente las preguntas son sí o no. No puede
responderse con algo que no lo aclaran. Ahora bien, si desconocemos la
respuesta pero la intuimos, podemos hacer esa matización “No, no lo vi pero es de
mi parecer que este señor…”. Esta licencia que nos otorgamos debemos usarla
con mucho cuidado, su función es que nos lleve a otra pregunta como “¿Por qué
es de su parecer que este señor…?”, siempre y cuando consideremos necesario

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

irse a ese extremo para sacar alguna verdad que pueda estar tapándose, por
ejemplo y lo haremos ante el Fiscal o Juez, o nuestro Abogado.

Como hemos dicho antes, los testigos, peritos, denunciados, denunciantes,


imputados o cualquier persona que se encuentre compadeciendo no puede
realizar preguntas, excepcionalmente solo con orden o permiso del Juez, ni
tampoco decirle al Juez que una pregunta la consideramos irrelevante. Por ello, es
importante contar con un abogado si es el caso, para facilitarle las preguntas que
debe realizar a un testigo o persona, y así poder sacar la verdad o algo importante
y reseñable de esa declaración, que posiblemente el Juez o jueza y Fiscal puedan
desconocer.

Como no siempre es el caso de que contemos con abogados, podemos


usar una respuesta que pueda abrir otra pregunta y esto lo haremos con la figura
del Fiscal o Juez o jueza. ¿Por qué?, porque así podrá indagar más en eso que
nosotros estamos contando.

Normalmente nosotros hacemos una exposición de hechos, y a raíz de ahí


se producen las preguntas pertinentes. A veces, puede faltarnos algún dato que se
nos pasó por alto comentar, o bien se quiere distorsionar la realidad por parte de
un Abogado, o crear su propia realidad de los hechos. Bueno esto sería otro
concepto, ya que evidentemente nunca hay dos realidades iguales y todas pueden
ser válidas, no obstante a pesar de ello, el ilícito penal va a estar presente en
ambas, si realmente ha existido. Para huir de esa realidad a los que nos intenta
llevar un abogado, podemos usar un poco esas respuestas con preguntas o
matizaciones.

Recuerdo un caso donde un abogado insistía en que respondiera sí o no, lo


cual desde mi punto de vista en dicha situación no podía ser contestado así, ya
que se trataba de un conductor que había cometido ciertos delitos y fue
interceptado en dicho vehículo, siempre visible. No obstante los indicios indicaban
claramente que se trataba de él. La pregunta era ¿Usted vio a esta persona
conducir?, lógicamente no se puede afirmar con algo que no es cierto, ya que no
había visibilidad al habitáculo como para una identificación visual, solo hasta que
se bajó del vehículo, por lo que respondí “Tengo indicios suficientes para entender
de qué se trataba del conductor por…”, bueno si bien es verdad que esta
respuesta lo que pretendía era que un abogado no se escudará en la respuesta
fácil para intentar evadir a su cliente de la justicia, que difícilmente lo conseguiría
por otros motivos, yo me opuse a responder sí o no, ya que yo estoy obligado a
responder pero lo que considere en dicha pregunta, salvo que un Juez me obligue
a concretar más mi respuesta. Ahora bien, ¿qué se intenta en una vista o juicio
oral?, que salga la verdad de los hechos, de ahí a que un Juez me obligue a

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

concretar algo, pero cuando estoy aportando información a mayores puede


interesar escucharla y se responde para el Juez y el Fiscal no para el Abogado.
Interesa la aportación de testifical no inventada, ni parcial, ni injusta… que aporte
algo y de eso se debe de tratar.

El enfrentamiento con el Abogado. A veces sucede que el abogado


defensor que sigue una estrategia intimidatoria, observa que no es capaz de
intimidar al compareciente o que no contesta lo que este quiere, ya que lo que
intenta es una sentencia favorable a su cliente, por lo tanto no es imparcial, forma
parte de su trabajo y es respetable. Ahora bien, esto no debe ser motivo de una
“guerra” por obcecación en busca de una respuesta, y puede pasar que algunos
no asumen una posible pérdida de juicio por mantenerse firme el declarante en
algo que el intentaba evadir o alterar.

Una persona que declare no debe entrar en debate alguno en sala. Si un


abogado intenta intimidarnos o llevarnos por su camino, hay que actuar de forma
contundente y clara con respuestas que le impidan continuar. ¿Cómo? pues
depende mucho el caso, pero pongamos un ejemplo. “¿No es verdad que la
boquilla de mi cliente tenía defectos demostrables que impedían una correcta
prueba de eriómetro?“, si se responde “Sí, la boquilla no permitía insuflar aire“,
puede que continúe “Entonces es evidente que la prueba se ve alterada o era
imposible realizarla“… entonces imaginemos que se responde brevemente “Sí,
con esa boquilla sí“, pues ahora puede que él diga “No hay más preguntas“, y ha
quedado en el aire una duda importante que es lo que posiblemente buscaba.
Esto es así porque ante la duda a favor del Reo. Bueno creo que ha quedado claro
el ejemplo, que a pesar de ser verídico tampoco llevaría a tirar abajo una negativa.
La respuesta debe ser profesional y matizada, hemos dicho concisa sí, pero
también se ha mencionado clara, por lo que en este caso bastaría con añadir que
a su cliente se le había facilitado otra boquilla para la realización de las pruebas
por impregnación alcohólica.

Todas estas expresiones que se han mostrado aquí, pues pueden ser
ampliadas con otra documentación e incluso rebatidas, por ello es importante
contar con documentación adicional que nos aporte mayores conocimientos.
Además también es importante ensayar en casa y delante de un espejo para ver
nuestros gestos, y corregirlos de ser el caso.

Como manejar un Juicio

Para comprender mucho mejor este tema la clave es saber ¿Qué es el


teatro?, y esto es muy cierto en un tribunal, porque de una forma u otra, un juicio

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¿Cómo se hace un Abogado
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es una obra teatral, y en otra es cualquier cosa, si usted llega ser abogado,
aprenderá con rapidez.
Una obra teatral. Ya sea un drama serio o una comedia ligera, nace de una
idea que posee su autor. Para escribirla se necesita imaginación y antes de que la
obra llegue a presentarse, el dramaturgo debe asegurarse de que esta escribiendo
buen teatro, para lo cual tiene posibilidades infinitas. Si el papel del personaje es
débil, puede reforzarlo o eliminarlo. Si una escena no produce el efecto deseado,
los hechos pueden acomodarse. La flexibilidad es casi total.
Un juicio es casi lo opuesto. El escenario esta escrito por la historia y el
abogado Litigante tiene muy poco margen para cambiarlo.
Los hechos están allí y son muy reales
Los testigos no se atienen al texto escrito por el autor, sino que se basan en
sus recuerdos y no se considera ético modificar la escena ni los parlamentos y
quienes se atreven hacerlo no les va muy bien en el juicio y es muy difícil obtener
lo que uno desea.
En el mundo del teatro o el cine, un buen productor o director elige para
cada papel al actor que mejor pueda representarlo. Si un actor no se desempeña
muy bien, entonces se prueba otro.
En un juicio, no podemos hacer eso, porque si hay un testigo clave, es el
único que nos puede ayudar a saber la verdad y hay caso de que tal testigo es
una persona indeseable y puede tener antecedentes penales, y hasta pueda ser
que sea un mentiroso sagaz y hasta puede jurar por dinero. Cualquiera que sea,
tenemos que atenernos a èl. Ahora bien, es nuestra decisión a no llamarlo, pero
no podemos sacarlo del libreto. En algún momento se descubrirá que estuvo en la
escena del delito cometido y alguna de las partes preguntara el porque no ha
testificado.

Aunque el drama, que se desarrolla en un juicio no es el producto de una


mente creadora, existen algunas opciones y alternativas que dan al Abogado
Litigante una oportunidad de “manejar” el espectáculo.
La selección y el orden de los testigos pueden barajarse hasta cierto grado,
y el tenor y el tono de la presentación pueden variar desde ligero hasta muy
dramático. Básicamente, es cuestión de saber qué es lo mejor.

En un caso penal, la risa es una ventaja para la defensa y malas noticias


para el fiscal, ya que los jueces sonrientes por lo general no condenan.
En los casos civiles sucede lo contrario. Un demandante que pida
importantes sumas por daños quiere que su caso el juez o jueza lo tome en serio,
en tanto que el abogado de la defensa aprovechará cualquier detalle jocoso lo

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¿Cómo se hace un Abogado
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mejor que pueda, sabiendo que los jueces o juezas sonrientes raramente dan
decisiones favorables al que solicita tales cantidades.

Las Estrategias en un Juicio


El Abogado en cada fase del Proceso Judicial que se encuentre debe tener
su estrategia para enfrentarse a las diversas situaciones que conlleva ser
Abogado Defensor o Acusador en un Litigio, a lo largo de esta lectura solo hemos
tratado casos penales porque es una de las materias que he escogido para darles
ejemplos de todo el recorrido del proceso criminal, pero hay procesos civiles,
laborales, contenciosos administrativos, agrarios, etc., en sus leyes orgánicas y
que en el transcurso de este volumen, usted va a tener conocimiento. Es por ello
mi consejo de que trate de trabajar en un escritorio jurídico donde hay conjunto de
abogados donde cada uno tiene su especialidad y vas a aprender a utilizar las
técnicas jurídicas para preparar un caso y ganarlo.
El estudiante de Derecho desde este mismo instante debe de tomar en
cuenta que en un Juicio no se puede cambiar nada, es decir es lo opuesto al cine
o los dramas. En un Juicio usted puede tener un testigo mentiroso, delincuente,
con antecedentes penales y policiales, pero no puede cambiarlo, porque estuvo
allí, en los hechos sucedidos, fue quien presencio todo tal cual como pasaron los
eventos en ese instante. ¿Cómo me deshago de él? No puede cambiarlo jamás,
porque esto no es una obra de un cine o teatro, es una realidad. Lo que sí puedo
hacer en Juicio es arreglármelas como voy a seleccionar los testigos para ver cual
me conviene primero son arreglos que me permite la Ley, interrogar en un orden
según mi conveniencia y es cuestión de saber que es lo mejor. En un caso penal
que es algo muy serio, hay situaciones que algún testigo en la narración de los
hechos es muy jocoso y si hay un Jurado o un Juez que le saquen una mueca de
sonrisa aunque sea leve es una buena noticia para la defensa, es decir una
ventaja, y una mala noticia para al Fiscal, ya que los Jurados sonrientes por lo
general no condenan. Todo lo contrario en los casos civiles una sonrisa por parte
del Juez son malas noticias para la defensa porque raramente dan grandes
recompensas.
ESTE PREPARADO PARA LO IMPREVISTO EN EL TRIBUNAL
En muchas oportunidades uno va la Tribunal y se encuentra que no hay
despacho por X razón. A veces uno va con arreglos que ha hecho con los testigos
o partes para el Tribunal y la secretaria nos dice que el Juicio se iniciará el
miércoles de la próxima semana y hay casos que ha uno le dicen que el Juicio se
inicia mañana y debe arreglárselas para buscar los testigos necesarios, a veces
no viven en la ciudad donde está el Tribunal, sino en otro sitio hay que buscarlos.
Sí es cierto que estos asuntos son muy molestos y así como toda incertidumbre
los Abogados Litigantes debemos afrontarlos. No obstante siempre debemos estar
preparados para atender otro Juicio, cuando al que estaba en orden del día fue
pospuesto, por eso uno debe tener su agenda de todos los casos de una manera
muy organizada.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

COMO DEBEN ESTAR ORGANIZADOS LOS EXPEDIENTES DE MIS


CLIENTES POR UN CASO IMPREVISTO.
El punto anterior trataban sobre asuntos que se pueden presentar en un
tribunal y es algo natural porque en ello se manejan tantas situaciones unas mas
graves que otras y unas que merecen más atención, pero en fin todos son
importantes para los Juzgados y para los Clientes en particular pero son cosas
que pasan que nadie tiene la culpa. Pero los Abogados deben ser muy
organizados en sus casos y los expedientes deben tenerlos consigo siempre de
una manera para recabar datos rápidamente que se usarán en juicio, el
Expediente debe tener por lo menos en su agenda lo siguiente:
En primer lugar un resumen del caso: un breve relato de lo que se trata.
Esto es con el objetivo de que la memoria del Abogado comience a recordar datos
esenciales de cada litigio, ya que cuando uno está en el ejercicio de la profesión
tiene casos pendientes y algunos están listos para procesarse en Juicio. Todo
tiene que tenerlo listo para cuando salga de su oficina para el Tribunal, siempre
debe estar equipado para cualquier situación y hacer resúmenes de cualquier
procedimiento iniciado. En fin en los Colegios de Abogados nos proporcionan
agendas adecuadas para las citas o resúmenes que tengamos de cada
expediente. Esto es con el objetivo que usted no ande con las copias de los
expedientes para arriba y para abajo, esto es algo práctico.
En segundo lugar, el orden de las evidencias. Esto es para que sí en un
momento determinado le dicen a usted que en media hora comienza el Juicio.
Apele usted a este recurso allí debe tener el orden de procedencia deseado,
cuales son los testigos y que tipo de evidencia van a presentar en el juicio, junto
con los datos personales de cada juicio, junto con los datos de cada testigo y sus
teléfonos o la manera como comunicarse con ellos. Además debe estar anotado,
brevemente, lo que dirá el testigo, cuales pruebas pueden evacuarse mediante la
declaración de ese testigo, el tiempo que este debe declarar. Anotar también que
le deben entregar los citatorios a los testigos y solicitarle una ultima entrevista
previa al Juicio y un interrogatorio más o hacer arreglos para la presentación en el
Juicio, todo debes anotarlo porque no eres una enciclopedia ambulante, que todo
lo sabe. Basta hacer notas para que funcione la memoria en el Juicio. Todos los
juicios con sus expedientes usted debe tenerlos a la mano en un resumen de la
evidencia y la manera como las presentará en su agenda.
En tercer lugar, los puntos legales. En nuestro archivo personal que uno
lleva constantemente de las causas y sobre todo las que son más difíciles
anexarles sus puntos legales que puedan ser controversiales y tener una lista de
cualquier situación relativa a las pruebas con sus respectivos preceptos legales
que uno necesita resolver en un momento determinado en juicio y debe investigar
sobre casos análogos u opiniones de autoridades legales en los cuales uno
pretenda basarse. En Venezuela hay muchas informaciones en páginas Web o
correo electrónicos que uno puede consultar a diario y seleccionar cualquier
información que uno puede utilizar sobre el criterio que pueda tener un Juez al
respecto o la manera de pensar que un Jurado puede tener sobre una situación

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¿Cómo se hace un Abogado
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determinada y es por ello que un Abogado debe conversar con muchas personas
que tengan que ver con el medio jurídico o que tenga que ver con un caso en
específico porque uno es un observador a como ellos piensan sobre una situación.
Y es por ello que partiendo de allí debe tener todo bien organizado
cronológicamente sobre las pruebas documentos y cosas que han de utilizarse en
un Juicio, incluso hasta enumerarlas para no perder el tiempo en el momento de
su evacuación. Es muy importante que cuando se inicie un Juicio el Abogado
maneje a lo máximo sus estrategias y que el procedimiento no tenga retardo y
tome un ritmo moderado, porque si toma un ritmo aburrido eso lo pueden tomar en
cuenta al momento de una decisión. Un Abogado debe manejarse con mucha
habilidad y prudencia para que no haga interrupciones en los testimonios y
tampoco debe hacerlos tan largos que no aporten nada al juicio, porque después
comienzan a divagar las mentes de los presentes como la del Juez o la del Jurado
y se pierde el interés que debe tener todo Juicio. Los Abogados no son como los
directores de teatro que ellos tienen sus libretos para controlar la forma de que se
represente un drama en la escena. Aquí en la sala de un Juicio debe manejarse
con mucha prudencia e inteligencia y estar preparado para lo inesperado y
saberse enfrentar a las situaciones manejándose de una manera cabal. Lo que si
tiene un Abogado en Juicio y hay cierta flexibilidad es un libreto para seleccionar el
orden de comparecencia de testigos y la presentación de documentos u otro tipo
de prueba. Y debe ser bien organizado y cuidadosamente meditado a fin de lograr
que el Juicio resulte lo más interesante que sea posible. Hay que organizarse con
el fin de dar la mayor importancia posible, es decir hay que orquestar. Por ejemplo
como puede decir en la Sala de Juicio “Preste más de la debida atención al
testimonio del Señor Bert, porque el testigo posterior pondrá de relieve la
importancia de lo que está oyendo, porque el señor Heli que es el próximo testigo
y será el día de mañana porque el señor Bert es el último testigo por el día de hoy
en vista de la noche y continuaremos mañana”. Esto es una advertencia al Jurado
o Juez o las partes, porque a lo mejor le parezca interesante o relevante para el
Juicio pero quedan preparados para la próxima prueba testimonial. De esta
manera es como un Abogado debe manejarse o arreglarse en un Juicio.

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¿Cómo se hace un Abogado
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CAPITULO VIII
COMO SE HACE UN ABOGADO CON SU COMPORTAMIENTO
JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL

En principio aprendamos estas reglas:


LA ACTUACIÓN DEL ABOGADO O ABOGADA EN LOS TRIBUNALES,
REGISTROS, NOTARÍAS Y DEMÁS DEPENDENCIAS PÚBLICAS
COMPORTAMIENTO Y ACTUACIÓN
El abogado deberá utilizar un vocabulario acorde el asunto a tratar, tanto en
su vida pública como en lo privado, en clases o cualquier institución
gubernamental.
Esperar el momento adecuado para que sea atendido y de esta manera
evitar influir con su condición de abogado, no esperar que otro le diga lo que tiene
que hacer; por ejemplo: no usar el título como prebenda para evitar las colas, hay
personas antes que tienen también derechos. No interrumpir las conversaciones
entre funcionarios pues no sabemos que situación están tratando.
Tratar al personal administrativo y de apoyo con respeto; el respeto debe
ser no sólo ante el profesional sino también a este personal porque ninguna
institución trabaja sin cada uno de sus trabajadores.
Emitir opiniones ajustadas a derecho y no en base a compromisos políticos,
perjudicando de esta manera su profesión y la universidad donde se gradúo. El

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¿Cómo se hace un Abogado
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hecho de formar parte de una tolda política puede hacer tomar decisiones
inadecuadas y avalar con nuestras firmas documentos que no sean legales y se
deberá responder por ello.
DEBERES ESENCIALES
De acuerdo al Código de ética en su Art. 4 son deberes de Abogado:
Actuar con probidad, honradez, discreción, eficiencia, desinterés, veracidad
y lealtad.
Conservar absoluta independencia en sus actuaciones profesionales.
Mantener en todo momento el respeto a su dignidad como persona y como
profesional.
Defender los derechos de la sociedad y de los particulares cooperando en
la conservación y perfeccionamiento del orden jurídico y en la realización de una
recta y eficaz administración de justicia.
Fortalecer la fraternidad de sus colegas, mediante el respeto mutuo con
trato cordial y racional tolerancia.
DEBERES INSTITUCIONALES

Art.5. El honor de la Abogacía es indivisible; la dignidad y el decoro han de


caracterizar siempre la actuación del Abogado. Lesiona el patrimonio moral de
todo gremio, el Abogado que incurra en una acción indigna.
Art. 6. La conducta privada del Abogado se ajustará a las reglas del honor,
de la dignidad y de la delicadeza propia del hombre honesto
Art. 9. El Abogado no debe utilizar los medios de comunicación social para
discutir los asuntos que se le encomienden, ni dar publicidad a las piezas del
expediente en los asuntos aún no sentenciados, a menos que sea necesario pare
la corrección de los conceptos cuando la justicia y la moral lo exijan. Una vez
concluido el proceso, el Abogado podrá publicar los documentos y actuaciones,
así como también sus comentarios exclusivamente científicos, hechos en
publicaciones profesionales que deberán regirse por principios profesionales de la
ética. Se omitirán los nombres propios si la publicación puede perjudicar a alguien
en su honor y buena fama. Tampoco podrá utilizar los medios de comunicación
para amenazar con acciones judiciales y forzar convenios.
El Abogado puede publicar informaciones o comentarios con fines
científicos en diarios o revistas especializadas, observando las normas morales y
la omisión de nombres y apellidos de las partes, cuando tal circunstancia causare
perjuicios a los mismos.
Aquí se evidencia que el honor de un profesional es indivisible y que al
afectarlo no será solo a él sino a su gremio, amigos, universidad.
DEBERES CON EL ASISTIDO

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¿Cómo se hace un Abogado
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Art. 21. El abogado que en el ejercicio de su ministerio, directa o


indirectamente, intente o ejecute actos en concusión, soborno o cualesquiera otros
de corrupción, incurre en grave falta contra el honor y la ética, sin perjuicio de las
acciones penales a que hubiere lugar.
Art. 22. El abogado deberá abstenerse de hacer uso de recusaciones
injustificadas y de ejercer otros recursos y procedimientos legales innecesarios,
con el solo objeto de entorpecer o retardar la secuela del juicio.
Art. 29. Constituye deslealtad e infracción de la ética profesional, celebrar
arreglos con la contraparte a espaldas de su patrocinado
Art. 35. Una vez que el abogado acepte el patrocinio de su asunto, deberá
atenderlo con diligencia hasta su conclusión, salvo causas justificadas
supervinientes, en especial cuando se vea afectado en su dignidad, reputación o
conciencia; o cuando el patrocinado incumpla con las obligaciones morales o
materiales a las que está obligado para con el abogado.
Art. 36. El abogado debe procurar que se mantenga una actitud correcta y
respetuosa tanto con los funcionarios, como con el abogado de la contraparte y
con los terceros que intervengan en el juicio. Si el asistido persiste en su conducta
incorrecta, el abogado deberá renunciarle su patrocino.
DEBERES PARA CON LOS JUECES Y DEMÁS FUNCIONARIOS
Art. 51. Es deber del abogado abstenerse de ejercer influencia sobre un
juez en razón de vínculos políticos religiosos o de amistad. Tampoco utilizará
recomendaciones de superiores jerárquicos para presionar la independencia del
funcionario, desviando así su imparcialidad en beneficio de su asunto. El abogado,
además, está obligado a emplear en su condición profesional, solamente medios
persuasivos fundados en razonamientos jurídicos.
Art. 52. Constituye una grave infracción ética sostener comunicaciones
privadas con los jueces, fiscales del Ministerio Publico u otros funcionarios, en
ausencia del abogado de la parte contraria, en relación con un juicio pendiente, o
de asunto que se gestione.
ESTUDIO Y ANALISIS DEL CASO
Debemos de tener presente en primer lugar, que el contenido de la
exigencia del nivel de pureza en la prestación del encargo por parte del abogado
incluye un examen de la prosperabilidad de la acción encomendada por el cliente
y la trascendencia para éste de una desestimación de la acción, no solo por las
costas procesales, sino, incluso, por una hipotética demanda de responsabilidad
por parte de la empresa demandada si fuere el caso por ejemplo.
Si ese examen de prosperabilidad, costos del proceso y trascendencia
económica no aconseja la interposición de la demanda, el abogado debe advertir a
su cliente del riesgo del encargo. Advertencia que debe constar por escrito, al
igual que ocurre en la actualidad con el consentimiento informado en la praxis
médica.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Ocurre lo mismo con la práctica de pruebas periciales y documentales de


coste elevado. Hay que optimizar los recursos en el proceso y el abogado, como
director de proceso, debe tener en consideración la intervención de otros
profesionales y su coste para el cliente.
El proceso se convierte, en definitiva, para el abogado, en una pluralidad de
preocupaciones frente al contrario e incluso frente a su propio cliente. Pero este
status quo es el actual reflejo de la realidad y del número y variedad de
reclamaciones que se han efectuado por parte de los anteriores clientes a sus
abogados.
Esas preocupaciones deben poner en alerta al abogado no solo para
vencer en el proceso, sino para, aunque sea en mucha menor medida, evitar que,
por no vencer, deba responder frente a su propio cliente, que pretende cobrarse a
través de la compañía aseguradora de la responsabilidad civil del abogado el
interés que ha dejado de percibir en el juicio con resultado infructuoso.

Ahora bien, en su oficina, en los Tribunales de Justicia o en otras


dependencias públicas o privadas lo esperan personas que necesitan de su
conocimiento y su práctica jurídica para ponerle fin a una situación que puede
estar acabando con su vida emocional, espiritual, económica, familiar, social, en
fin; una serie de dificultades que sólo usted puede ayudar a resolver dependiendo
de su conducta y para ello debe tener comportamientos adecuados para contribuir
en cada situación conflictiva.
En temas anteriores explicamos un punto sobre el porqué un Abogado debe
ser una persona que posea el Don de ver la Realidad y el Don de ser Gente, ya
que quien goce de estas facultades comprende bien lo que es la vida y muy
especialmente en el mundo jurídico; y sabe diferenciarla de lo que aparenta ser;
cuando me expreso “Comprende bien lo que es la vida y muy especialmente en el
mundo jurídico” les quiero decir, que el mundo jurídico para el Abogado es
conocer de inconvenientes que tienen otras personas y deben comprenderse
como lo que es, un dilema que necesita solución y todo depende del conocimiento
y la actuación que le des tú al caso.
Por ejemplo, en materia de sucesiones donde a los Herederos les asiste el
Derecho Sucesoral y deciden repartir sus derechos de una manera contenciosa y
una de las partes contrata tus servicios profesionales es a partir de aquí cuando tú
formas parte de ese problema que no es tuyo pero debes comprender bien ésta
realidad y saber relacionarte con todas las partes, llevarte bien con ellas,
aceptarlas tal como son y respetar sus decisiones. Y es por ello que es
fundamental también poseer el Don de ser Gente porque esta es una cualidad que
debe desarrollar un Abogado excelente, porque es la forma como se va a sentir
cómodo con otras personas a pesar de las divergencias de las partes.
Un Abogado trabaja todos los días con personas y debe comportarse de
una manera flexible para llevarse bien con todos ellos, o casi todos.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Judicialmente hablando, cuando un Abogado está en la Sala de un Tribunal


tiene que ser muy hábil en su comportamiento para con los Jueces o Jurados;
porque ellos tienen en sus manos tu suerte y la de tu Cliente. Debes saber, que
todos los Jueces o Jurados no son iguales los hay para todos los gustos y
personalidades, ideas y disposición, y con diversas clases de antecedentes,
experiencias e inteligencia. Pero es esencial para ti demostrar respeto por la
investidura aunque no estés de acuerdo con una decisión adversa y debes
recordar siempre que tienes recursos para demostrar tus argumentos.
En los primeros años de tu ejercicio profesional vas a encontrar murallas
muy fuertes y te vas a estrellar con ellas también, pero no te rindas, sigue el
ejemplo de la hormiga (es muy laboriosa y nadie se percata de su trabajo de todos
los días).
Has memoria del caso de violación que mencione en capítulos anteriores,
en aquella oportunidad, terminado el Sumario presente pruebas fundamentales de
lo que era una violación, actos lascivos y actos carnales, y mi cliente según las
evidencias, la doctrina, la jurisprudencia y el Código de Enjuiciamiento Criminal, en
aquel tiempo, establecían que los hechos por los cuales se acusaban a mi
defendido no era violación y que sí había la presunción de un delito, era la de
actos lascivos ¿Cuál fue mi sorpresa? La decisión: Auto de Detención por
Violación ¡hasta los cuadros de la pared se cayeron! hablando de una manera
coloquial.
Con mucho respeto le exprese al Juez que no estaba de acuerdo con su
decisión por los argumentos expuestos en el expediente y que apelaba al Tribunal
Superior de dicha decisión; este Tribunal ratificó la sentencia de Primera Instancia
aún presentando pruebas más contundentes como por ejemplo, la evacuación de
Testigos donde explicaban en sus declaraciones la vida nocturna del menor (así
se le mencionaba anteriormente).
Las fotografías y video con la evidencia en sus propias manos de botellas
de licor y cigarrillos; una prueba sobre consumo de estupefacientes, una sentencia
firme del Tribunal de Menores (año 1980). En fin una serie de pruebas que
demostraban la conducta del menor en lo que respecta a la parte sexual; quiero
decirles también que esto no le daba derecho a mi cliente a tener relaciones
sexuales con el menor y debía ser sancionado como tal, pero no con el delito de
Violación sino Acto Carnal como lo establecía el Código de Enjuiciamiento
Criminal en aquel tiempo.
Bueno, la sorpresa de las sorpresas fue que el Tribunal Superior desecho
las evidencias y ratificó la Sentencia de Primera Instancia. Todo esto se lo hicieron
a un Abogado que tenía seis meses de graduado, pero no me rendí seguí
luchando y apele a la extinta Corte Suprema de Justicia, me negaron la
intervención en el mismo porque no tenía los seis años que exigían como requisito
para ejercer en la Corte y me asistió un Colega exponiendo mis ideas y mi
conocimiento. Luche contra los familiares de mi cliente excluyendo a su esposa,
ellos (cliente y esposa) si confiaban en lo que yo estaba haciendo ¿saben por

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

qué?, a causa de la investigación que hacía nunca deje de trabajar con ellos,
tuvieron un amigo, compañero y Abogado en ese momento tan difícil de su vida,
nunca tuve miedo y en ningún momento les mentí sobre la situación.
Eso me hizo ganar su confianza y me daban fuerza para seguir luchando,
hubo un momento que tambalee y recuerdo que me dijo mi cliente en la cárcel
“Arriba mi Gallo”, que expresión tan oportuna; y es cuando decido ir a Caracas y
me residencie cerca del Tribunal Supremo y comencé hacer mi trabajo. Un 04 de
Noviembre dictan la decisión y decía lo siguiente en síntesis general “Se revoca en
cada una de las partes la decisión del Tribunal Superior en dar con lugar la
decisión de Primera Instancia, en vista de los argumentos expuestos por la
defensa en cada una de sus exposiciones”.
En fin, la idea de contarle esta experiencia es que usted aprenda que las
decisiones de un Tribunal hay que respetarlas y ese es el comportamiento que
uno debe tener en la Sala de un Tribunal porque hay recursos para contradecir
dichas decisiones. A lo mejor, en aquel momento no me sabía expresar o
esperaba una decisión a mi manera, o no era muy elegante para decir las cosas;
todo pudo haber pasado pero fue una experiencia inolvidable que en parte se la
estoy relatando para que le sirva a usted, amigo lector, aprenda de ella y no
cometa los errores que pude haber ejecutado en aquella oportunidad.
En conclusión, siempre hay que trabajar con cualquier Juez que este a
cargo de su caso, por lo que siempre conviene conocerlo y saber cuáles son sus
antecedentes, sus puntos fuertes y débiles; además de sus prejuicios particulares.
Ningún Abogado que este en sus cabales se sale de su camino para ofender a un
Juez, porque jamás sabrá cuándo su suerte estará en las manos de éste en una
Sala del Tribunal. También los jueces comparten mucho entre sí sus opiniones
respecto a cuáles abogados merecen confianza y respeto, es por ello que es muy
importante que alcance pronto una reputación de Abogado de calidad.
REGLAS PARA QUE LOS JUECES LO ESTIMEN COMO UN ABOGADO
DE CALIDAD
1. MANIFIESTE RESPETO AL TRIBUNAL.
Cuando una decisión sea adversa o no, siempre hay que saber
comportarse en la Sala de un Tribunal, sobre todo como se deben decir las cosas.
Ahora bien, cuando uno cree que la decisión de un Juez no es acorde con la
manera de interpretar una situación jurídica, el remedio es la Apelación. Nunca se
le ocurra manifestar irrespeto al Tribunal con palabras de desdén al veredicto o
manifestar su desaprobación siendo descortés.
2. USE LA EMPATÍA ANTE LA DECISIÓN DE UN JUEZ.
Es de suma valía comprender el punto de vista del Juez, porque si bien es
cierto que uno como Abogado debe estar del lado de su Cliente; el Juez debe
evaluar ambas partes. Sí uso la empatía me preguntaría ¿Cuál sería mi reacción
si tuviera que tomar una decisión en este asunto, en vez de alegar por mi causa?,
partiendo de esta idea es como un Abogado debe ser muy pedagógico al asesorar

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

a su Cliente. Por ejemplo, es muy común entre los abogados decir la verdad a su
cliente y familiares porque es una educación para ambos y de esta manera no nos
sorprenda una decisión adversa porque estamos comprendiendo el punto de vista
del Juez. Les advierto que esto es muy difícil de comprender; sin embargo, hay
que enseñar con pedagogía.
3. SEA ABOGADO Y CABALLERO.
Una de las mejores ayudas que un Abogado puede darle a un Tribunal, es
dirigirse al mismo en sus escritos y diligencias con claridad y lógica, en los
horarios de trabajo destinados para tal fin; así como también brindarle la ayuda
necesaria al personal del Ministerio Popular de Interior y Justicia ante el Juzgado
respectivo; y para cumplir con este deber ante el Juez e incluso ante sí mismo es
el ser siempre “Abogado y Caballero”.
4. GÁNESE LA CONFIANZA DE LOS JUECES.
Cuando vaya hablar con un Juez su palabra debe ser tan valiosa como oro
sólido. Esa es la manera como un Abogado alcanza una reputación de calidad y
como consecuencia se gana la confianza de los jueces, ya que estos tipos de
abogados son muy veraces. Ningún Abogado debe esquivar las preguntas
directas porque a los jueces les exaspera batallar con un Abogado para sacarle la
respuesta a una simple pregunta; si no comprendes la pregunta pídale que le
aclare el punto, no trate de soslayarlo.
No trate de eludir las preguntas de un Juez porque de esta manera no vas
ha ganarte su confianza, sí tu cumples con tu trabajo en el Tribunal a muchos
Jueces les agrada que actúes de esa manera y les gusta ayudar mucho a los
Abogados Litigantes jóvenes.
Acepte de buena gana tal ayuda, y agradézcala sin exageración, una leve
inclinación de la cabeza y una sonrisa bastan para comunicar su agradecimiento
por un trato justo por parte del Juez; sin que sea necesario explayarse en un
discurso de agradecimiento.
Tampoco sea tan coloquial al expresar su satisfacción por el fallo emitido.
Por ejemplo, recuerdo a un compañero de trabajo muy astuto en el ejercicio del
litigio y tuvo la oportunidad de emitir el discurso final; era un caso muy arduo y las
posibilidades de una decisión a nuestro favor era de 10%, ya que casi todo estaba
en contra pero solo había cierto argumento, y teníamos la confianza en que
hubiera una decisión favorable; nos levantamos para escuchar el veredicto y luego
de pronunciado el ciudadano Juez se dirigió a nosotros y nos preguntó: ¿Qué les
parece? Y como estábamos muy alegres por la victoria “Al pelo su excelencia”. No
hagamos esto, porque hoy en día este colega es Juez y no le gusta que se
expresen de esa manera, porque es una falta de respeto a la Autoridad.
En aquella oportunidad, la euforia y la inexperiencia nos llevo a decir esas
palabras, hoy en día usted lo sabe y es uno de los objetivos de este Libro,
enseñarlo a que no cometa los errores que uno pudo haber cometido en los
primeros años de nuestro ejercicio profesional. No quiero decir con esto que uno

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¿Cómo se hace un Abogado
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no va a cometer errores, uno es un ser humano, puede equivocarse y costarle


muy caro. Por ello es que debes aprender de la experiencia de los demás - porque
es la forma de conseguir el éxito – y es en este libro donde están las técnicas
jurídicas de COMO SE HACE UN ABOGADO.
Fíjense en este ejemplo que siempre hice cuando hablaba con un Juez o
“mis palabras siempre eran valiosas como oro sólido”. En cierta oportunidad
estaba defendiendo a un cliente que lo acusaban de Robo Agravado y en la
Audiencia Preliminar no tuve mucho éxito; sin embargo, sembré una duda en el
Juez al hacerle una ilustración del lugar de los hechos: estaban en plena avenida
con un retorno que los dirigía a una bomba de gasolina (que se encontraba
totalmente colmada ya que en esa oportunidad había el paro petrolero), la otra era
seguir a una circunvalación que le daba salida a varios vericuetos y conseguir el
objetivo que cualquier delincuente puede premeditar y dije:
“Ciudadano Juez de Control……, Ciudadano Fiscal del Ministerio Público,
con el debido respeto me dirijo a ustedes para que tomen en cuenta la
observación que hice del lugar de los hechos y que los acontecimientos narrados
por las víctimas es producto del nerviosismo que hoy en día vivimos por la
inseguridad reinante en nuestro país y en el mundo. Cuando mi representado le
dice a las víctimas que se va a detener para que le entreguen un repuesto un
compañero de trabajo, las mismas aceptan y cuando les esta haciendo la entrega
ellas comenzaron a gritar que las estaban robando; mi cliente también es víctima
de los nervios y aborda el vehículo con el objeto de tranquilizar a las presuntas
víctimas y les dice ‘Por favor no las vamos a robar, tranquilas, somos compañeros
de trabajo’ y mi otro representado, es decir; el chofer se dirige al retorno y se para
en la cola que hay en la bomba de gasolina y casi los linchan con el alboroto que
tenía una de las víctimas a raíz de un ataque de nervios”.
Y lance las siguientes preguntas:
“Sí mis clientes en realidad fueran unos delincuentes con toda la intención
de robar a las víctimas con un revolver, según lo narrado por ellas ¿Dónde esta el
Arma?, ¿Por qué no tomaron la circunvalación 1?, que es una vía de escape
perfecta para un delincuente, porque le daba varias salidas ¿Por qué mis clientes
o en este caso el chofer toman la decisión de dirigirse a la multitud? ¿Hubo la
intención de robar a las víctimas?”
Recuerde que el COPP expresa en su artículo 327 aparte segundo dice:
“Seguidamente en forma sucinta………. El defensor su defensa”. El Abogado debe
aprender hacer breve en todas sus alocuciones de defensoría y me prepare para
el Juicio con éstas preguntas, el Fiscal insiste en que si las iban a robar sin ningún
argumento o elemento de convicción.
Apele a la decisión del Juez de Control y me opuse a la medida privativa de
libertad y no tuve éxito. Pero en el Juicio oral la decisión del Jurado fue a mi favor
ya que utilice la lógica y oriente a los Escabinos sobre lo que en realidad hace un
delincuente cuando comete esta fechoría. Y en vista de que no hubo elementos
convincentes para imputar a mi defendido fue la decisión.

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¿Cómo se hace un Abogado
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La parte acusadora apeló y la decisión fue a mi favor también; un Abogado


debe aprender hablar poco y cuando lo haga debe hacerlo con elementos de
convicción, con claridad y mucha lógica, éstas son cosas o palabras que son como
el oro sólido y que sirven para que las decisiones sean a su favor; pero debes ser
un Abogado que te ganes una reputación de calidad ante los jueces.
Esta información te va a ayudar a que seas un Abogado en el que se debe
confiar ya que investigas, estudias, ayuda al tribunal y eres caballero. Requisitos
indispensables para ser un Abogado Excelente.

CAPITULO IX
EL TESTIGO EN JUICIO

Antes de comenzar con este tema es importante saber lo siguiente:


¿Sabes conocer cuando una persona te miente?
No se necesita ser un experto para saber que te están mintiendo, ni mucho
menos para detectar mentirosos, lo único que hace falta saber son las señales que
tienes que buscar y, sobre todo, observar los movimientos y la forma de actuar del
supuesto mentiroso y así saber si mienten o dicen la verdad.
Ya sea una ‘mentirita piadosa’ o una mentira más grave todos –y
absolutamente todos-, alguna vez en la vida, mentimos. Justamente por este
motivo, saber identificar al mentiroso es muy importante.
¿Cómo saber si te mienten?
No sólo el cuerpo muestra señales de una mentira sino también nuestro
rostro. Si quieres aprender a identificar a las personas que no te están diciendo la
verdad, sigue leyendo los pasos.
La duración de los gestos y emociones son anormales. La expresión de una
emoción se da de forma tardía, dura más de lo natural y se detiene súbitamente.
Por ejemplo, si una persona se ríe de un chiste que contaste y su risa se corta
súbitamente, probablemente no le haya causado demasiada gracia.
A la hora de manejar sus emociones, los tiempos no suelen concordar y eso
también es poco común. Por ejemplo, alguien honesto puede gritar que le gustó
mucho un regalo que le hiciste y luego mostrar una sonrisa, mientras que un
mentiroso tiende a concentrar la sonrisa y el comentario en el mismo tiempo.
Sus gestos y sus expresiones tampoco concuerdan. Si una persona te dice
que te quiere pero está mostrando una cara de indiferencia, es obvio que lo que
está diciendo no es coincide con lo que realmente siente.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Las emociones de todo tipo, desde felicidad y sorpresa hasta tristeza y


enojo, solamente se expresan limitadamente a través de su boca en vez de toda la
cara. Por ejemplo, alguien que sonríe con naturalidad este gesto implicará todo su
rostro. Incluirá movimientos en su mandíbula, mejillas y ojos.
Posturas y Gestos al Mentir
Usualmente, la mayoría de las personas, a no ser que estén acostumbrados
a mentir toman posturas diferentes cuando esconden la verdad.
Si alguien sabe que es culpable de haber mentido toma una postura
defensiva. Alguien “inocente” cuestionará tus sospechas y tratará de averiguar el
porqué de tus dudas, mientras que un mentiroso simplemente dirá que no a todo
con pocas palabras y explicaciones.
El mentiroso se sentirá incómodo al encarar a la persona que lo cuestiona
y, por ese motivo, no te mirará a los ojos o mirará hacia otro lado.
También existe la posibilidad de que ponga –inconscientemente- objetos
entre él y la persona a quien le mintió.
Tratará de cambiar el tema súbitamente. Y si lo logra, de repente, parecerá
más tranquilo y volverá a la espontaneidad que lo caracteriza.
Como se dijo anteriormente, el lenguaje del cuerpo es importantísimo para
poder reconocer si una persona te está mintiendo o te está diciendo la verdad.
Mantendrá su expresión física limitada y muy rígida. Si te está mintiendo
hará pocos movimientos con las manos, brazos y piernas.
Evadirá el contacto visual. Cualquiera que no diga la verdad tratará de no
mirarte a los ojos. Generalmente, mirarán hacia su derecha. También parpadeará
con más frecuencia.
Se tocará la cara con frecuencia. El rostro, la garganta y la boca son los
lugares más comunes.
Cómo Hablan cuando están Mintiendo
La forma de hablar –también- cambiará. El cuerpo, sus actitudes, sus
movimientos y el mensaje importará para detectarlos. No sólo tenés que
interpretar lo que dice sino cómo lo dice.
Existe una tendencia a usar tus propias palabras para responder una
pregunta. Por ejemplo, si vos le preguntas: “¿Fuiste a bailar el sábado?”, alguien
que te está mintiendo te responderá de esta manera: “No, no fui a bailar el
sábado”.
Tratará de convencerte más de lo necesario. Si alguien tiene sentimiento de
culpa va a hablar más allá de lo habitual, ya que no se sienten cómodos con los
silencios y las pausas.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Hablará de forma monótona. Usualmente, si alguien cuenta un suceso


verdadero lo dice enfatizando las palabras. Alguien que no dice la verdad le dará
la misma importancia a todo lo que está diciendo.
Va a usar una manera de hablar forzada y sofisticada. Palabras largas,
gramática sumamente correcta y versiones largas de palabras o frases que, en
realidad, serían cortas.
¿Cómo saber cuándo un testigo está mintiendo?
Quien siempre dice la verdad, puede permitirse tener mala memoria.
Una persona de espaldas
Si tenemos en consideración que la valoración que los jueces hacen del
testimonio de los testigos no depende sólo del contenido de su declaración, sino
también del modo o forma de la misma, es decir, de cómo se declara, podemos
afirmar que el lenguaje no verbal adquiere una importancia mayúscula a la hora de
verificar la veracidad del testigo, o lo que es lo mismo, de determinar si el testigo
está mintiendo durante la declaración, lo que nos ayudará a orientar el
interrogatorio en un sentido más adecuado a la actitud de éste.
Partiendo de que está comprobado que cuando una persona miente lleva a
cabo inconscientemente una serie de gestos o expresiones no controlables, se
han realizado en las últimas décadas una serie de estudios sobre las conductas en
las que incurre la persona que miente, estudios que pueden sernos de suma
utilidad a los abogados durante el desarrollo de una vista oral.
Con estas premisas, vamos a realizar en este post un examen de aquellos
aspectos más interesantes del comportamiento de los testigos que mienten. No
obstante, es preciso tener en consideración que estos datos no son más que
orientadores sobre una determinada conducta, sin que pueda asegurarse de forma
empírica que determina persona está se comporta de dicha forma esté mintiendo,
pues estaríamos prescindiendo de múltiples factores que pueden estar influyendo
en la misma (nerviosismo, miedo, tensión, etc...) cuya representación conductual
sería semejante, sin olvidar que existen auténticos maestros del engaño. No
obstante, las pautas que describiremos son muy interesantes para ponernos en
alerta ante una posible declaración basada en la mentira. Veamos pues algunos
de estos gestos:
Gesticulación
La persona que miente tiende a restringir el uso del gesto, por lo que las
manos suelen quedar en los bolsillos o escondidas en la espalda. En general,
tratará de ser menos expresivo con el uso de los brazos y manos. La razón de ello
radica en que subconscientemente el mentiroso teme que los movimientos de la
mano revelen de alguna forma el engaño[1].
Tocarse la cara y rasarse el cuello
El tocarse la barbilla, el cuello y la oreja. Tocarse la oreja es un gesto
inconsciente que representa un intento de obstruir el engaño, una contradicción

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¿Cómo se hace un Abogado
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entre la persona sincera y la que miente. Rascarse el cuello es signo de que las
palabras que se pronuncian son contrarias a los sentimientos del testigo.
Curiosamente, el número de veces que se rasca el cuello es de cinco veces (ni
más ni menos). Tirar del cuello de la camisa es igualmente signo de la existencia
de una tensión en los nervios del cuello que se trata de evitar a través de un leve
masaje con el cuello de la camisa.
Tocarse la nariz
Inconscientemente, tratamos de taparnos la boca por miedo a que se
descubra la mentira, pero finalmente, se opta por tocarse la nariz a través de un
ligero toque (distinto a frotarse la nariz intensamente).
Tocarse los ojos

Al tocarse los ojos, la persona trata de cubrirlos para no mirar a la persona


a la que se está mintiendo. A mayor vigor en el movimiento, mayor es la mentira.
Movimiento de los ojos
Rehuir la mirada, apartar la vista durante bastante tiempo (evasivos);
apartar la mirada rápidamente y volver a establecer el contacto visual (inquietos);
parpadear mucho o mantener los parpados cerrados durante varios segundos
(titubeantes).
Forma de responder a las preguntas
El mentiroso suele responder empleando las mismas palabras que el
interrogador. Los silencios en su discurso apenas existen ya que así continua
ofreciendo explicaciones. En ocasiones, responden preguntas con otras con el fin
de ganar tiempo para pensar en la respuesta.
En definitiva, estas pistas bien aprendidas pueden ayudarnos a comprobar
durante el acto del juicio, actitudes que nos suministrarán una información que sin
duda nos aventajarán sobre aquellos que no sepan o conozcan de estas reglas,
cuyo estudio recomiendo a todos aquellos letrados que intervienen con asiduidad
en el foro.
* ¿Cuál es la plática que un Abogado debe tener con un Testigo
antes de que rinda su testimonio en la Sala de Juicio?
* ¿Qué debe saber un Testigo antes de subir al Estrado?.
Anteriormente habíamos conversado que en un Juicio la mayor parte de las
pruebas son las testimoniales, es decir; los Testigos. Y debe hacerlo de dos
maneras en dos actos procesales distintos y separados.
En primer lugar tiene que relatar los hechos en beneficio de la parte que lo
ha llamado a declarar (pregunta);
En segundo lugar debe contestarle al Abogado de la otra parte ciertos
detalles de su relato y cómo llego a tener conocimiento de los hechos relatados

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¿Cómo se hace un Abogado
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anteriormente (repregunta). Es aquí en esta parte donde se ganan los Juicios


dependiendo de la calidad de la evidencia aducida en los primeros interrogatorios.
¿CUAL ES EL CONCEPTO DE UN TESTIGO JURIDICAMENTE
HABLANDO?
El Testigo es quien ve, oye o percibe por otro sentido algo en que no es
parte y que puede reproducir de palabra por escrito o por signos. En sentido
jurídico, Testigo es la persona que debe concurrir a la celebración de ciertos actos
jurídicos en los casos así señalados por la Ley o requeridos por los particulares
para poder dar fe y servir de prueba sobre la verdad o falsedad de los hechos
controvertidos.
CLASES DE TESTIGOS EN LA SALA DE UN TRIBUNAL.
Son aquellas personas que dan testimonio de algo ante la Justicia por
haber presenciado un hecho.
1. EL TESTIGO DE CARGO: Es el Testigo que declara en contra del
procesado o imputado, en general los presentados por el Fiscal o el Acusador
Privado.
2. EL TESTIGO DE DESCARGO: Es el Testigo que depone a favor del
acusado. En general todo el presentado por su Defensor.
3. TESTIGOS DE OÍDAS: Es el que relata lo que ha oído a otros, que si
oyeron o vieron lo que se aduce o controvierte.
4. EL TESTIGO DE VISTA: Denominase asimismo Testigo Ocular, el
que presenció personalmente lo que refiere, sea la percepción por la vista o por el
oído. Persona que vigila o acecha a otra por lo común con impertinencia y su
derecho.
5. EL TESTIGO FALSO: El que falta maliciosamente a la verdad al
declarar, sea diciendo lo que no es, negando lo que sabe o deformando el
Testimonio con evasivas o reticencias.
6. EL TESTIGO HÁBIL: Es el que tiene capacidad legal para declarar y
contra el cual no hay tacha admisible.
7. EL TESTIGO INHÁBIL: Es el que por incapacidad natural o por
disposición de la Ley no puede prestar testimonio. También el incurso en alguna
tacha.
8. EL TESTIGO INSTRUMENTAL: En los instrumentos o documentos
notariales, el que firma junto con el Notario para Solemnidad del Acto y afirmar así
el hecho y contenido del mismo.
9. EL TESTIGO NECESARIO: Aquel sobre el cual pesa una tacha
legal, no obstante; lo cual se admite su testimonio por la precisión de informes o
datos.

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¿Cómo se hace un Abogado
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10. EL TESTIGO PRESENCIAL: Es el que depone sobre dichos o


hechos, oídos o vistos por él acaecidos en su presencia.
11. EL TESTIGO ÚNICO: Es aquel que se designa así por
circunstancias especiales y ha sido la persona que ha presenciado un hecho.
También el que declara algo que ningún otro Testigo comprueba ni niega.
Les aseguro por experiencia propia que ninguno de estos tipos de Testigos
están preparados para subir al Estrado de un Tribunal y relatar los hechos o
situaciones de la cual se dice tiene conocimientos, puede hacerlo, eso no lo
negamos; pero que lo haga de una forma adecuada es muy difícil, ya que este es
un ambiente (el de los Tribunales) incomodísimo para cualquier persona que
quiera proporcionar una prueba, y muchos hasta se desmayan cuando comienza
el acto.
Es por ello que es muy importante que los Testigos que vayas a presentar
para que den su testimonio verbal en un Juicio, debas prepararlos de una manera
muy pedagógica a lo que se va a enfrentar, porque debes de recordar que puede
ser tu Testigo estrella; pero la otra parte le va a repreguntar y es donde tu debes
saber si el Testigo es la estrella que tu crees y para ello estás obligado a conocer
en realidad ¿Quién es? ¿Cuál es su personalidad? ¿Cuál es su actitud al saber
que va ser interrogado ante tales personas? ¿Es fidedigno al narrar su versión?
¿Crees tú que desea hacerlo? ¿Cómo se comporta cuando se le hace un desaire
o cuando se le humilla? ¿Cuál es su comportamiento bajo prueba? ¿Qué
veracidad tiene al describir y luego defender lo que alega en su testimonio?
Estas preguntas al Testigo te van a permitir evaluar su capacidad para
enfrentar o presentar su testimonio de una manera cabal, en la mayoría de los
casos cuando un Testigo va al Tribunal a presentar un testimonio del cual se dice
tener conocimiento de un hecho, hay que prepararlo porque uno nunca sabe que
es lo que en realidad éste Testigo pretende y para poder confiar en él primero hay
que estudiarlo, mirarlo largo y analíticamente porque a veces la Justicia se
enternece cuando no se le cree a un Testigo que dice la verdad por el solo hecho
de no saber relatar su testimonio por falta de orientación de un Profesional del
Derecho.
Es cierto que esto consume tiempo, pero hay testimonios que son vitales
porque lo dicho en su primera oportunidad es muy valiosa y recuerda que esto no
es una escena que si me equivoque lo corrijo y digo otra cosa. Casi siempre las
personas no confían cuando se instruye a un Testigo, pero es necesario como lo
dije anteriormente que un Abogado con ética profesional no se preste a que un
Testigo rinda su Testimonio de una manera transversada porque estaría
poniéndose de acuerdo con él para perjudicar a alguien que es lo que se conoce
con el nombre jurídico de Colusión.
Por eso le dije en principio que al Testigo, antes de ir a la Sala del Tribunal
a rendir su Testimonio, debe preparársele sobre lo que sabe y es por ello que es
necesaria y legítima la orientación preliminar; esto lo debe comprender el Testigo
que tal orientación es legal porque si usted no le explica esto y no le advierte de

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antemano, él lo va a negar en la mayoría de los casos cada vez que le pregunten


de que si ha hablado de su versión con el Abogado.
Porque el objetivo de la misma es hacer creer que el Abogado y el Testigo
se pusieron de acuerdo para perjudicar a un tercero (colusión) y esto se vale en un
Juicio, para saber la veracidad del Testimonio, al negar que ha hablado de su
testimonio con su Abogado lo va a dejar en una posición muy incómoda ya que la
ética profesional le obliga a corregir lo dicho por su propio Testigo, porque lo esta
dejando mal parado ante la Sala de Juicio, porque se pudiera pensar que pudo
hacer arreglo con su Abogado para que dijera algo falseado y que ese Testimonio
pudiera ser de poca veracidad.
Si así no lo hiciere de una manera oportuna puede tener sus consecuencias
hasta incluso una moción disciplinaria, es por ello que es muy importante que el
Testigo comprenda porque es la conversación previa con su Abogado y que la
misma no es para falsear los hechos sino para narrar los hechos de una manera
justa y equitativa. El Estado Venezolano está necesitando urgentemente
Abogados con ética profesional como lo estás haciendo tú. Esta enseñanza debes
aplicarla en tu vida profesional desde este mismo momento.
En cierta oportunidad estuve defendiendo un caso de Homicidio, donde a mi
Cliente se le imputaba el delito de Homicidio Intencional, hecho ocurrido en su
negocio y que le estaba cancelando a su deudor (propietario del mismo); en esa
oportunidad llegó un conocido de “H” (Imputado) y éste declara que el occiso le
saca una pistola y ve que esta borracho todo tembloroso con el arma de fuego y le
dice “te vengo a robar” a lo cual mi representado le contesta “te volviste loco CH”
como H vio la oportunidad de que podía manejarlo por lo nervioso que estaba, se
le fue encima y se le escapo un disparo y “CH” cayó muerto. En realidad fueron
los hechos, palabras más palabras menos. Se inicia el Juicio y comenzó la
evacuación de los Testigos y cuando es mi turno para hacer las repreguntas (al
testigo de la parte acusadora) comienzo con el Testigo 1:
Repregunta: “¿Dónde se encontraba usted en día de los hechos?”
Respuesta: “Yo estaba aproximadamente a una cuadra del negocio y
como en cinco segundos llegué al lugar de los hechos y vi cuando “H” tenía el
revólver en la mano y como a un metro estaba muerto “CH””.
Repregunta: “Sabía usted que el record mundial de los cien metros planos
es de 9.9 segundos y que sí usted estaba a una cuadra y la investigación que se
hizo es que de esa cuadra al negocio hay cien metros”. Le pregunté “¿se siente
usted en mejor conducción que Carl Lewis para correr en cinco segundos los cien
metros?”
¿Por qué hice esta pregunta?, lo hice y usted también debe hacerla para
incomodar al Testigo y aducirlo a que diga la verdad; esto conllevo a la Sala del
Tribunal a pensar que este Testigo no era veraz y por otras preguntas que también
se le hicieron y a las cuales respondió incongruentemente. Este Testigo había que
debatirlo porque era el único que decía que “H” había matado a “CH”.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

En verdad había un homicidio, pero no como decía la imputación del Fiscal


de que era Homicidio Intencional y la defensa alegaba que era Homicidio Culposo
por las circunstancias o hechos narrados por “H” (el Imputado).
El Testigo 2 (Hermana del occiso) “Lo que yo no le perdono a “H” es que
haya dicho que mi hermano era un ladrón, el pudo ser un alcohólico y un adicto,
pero nunca un ladrón”; comienza la
Repregunta: “Sí su hermano no es un ladrón y según investigaciones que
hemos hecho compartimos con usted la reputación de su hermano que no era
ningún ladrón ¿Sabe usted quién le dio ese revolver a su hermano?”
Respuesta: “Bueno últimamente él estaba mucho con “J” que era el dueño
del negocio donde lo mataron y yo se que el tenía arma porque amenazaba a todo
el mundo por aquí y que sí se metían con el tenía con que defenderse”.
Repregunta: “¿Usted ha visto las pistolas que “J” tenía?”
Respuesta: “He visto las pistolas pero no se de que marcas son”.
Testigo 3 era el dueño del negocio que le estaba cancelando “H” y lo
denominaremos “J”
Pregunta: “Señor “J” ¿Qué relación tenía usted con “H”?”
Respuesta: “El me debe ese negocio a mí y me lo esta pagando en partes
y estaba al día”.
Pregunta: “¿Conoce usted el arma que está en la mesa?”;
Respuesta: “no”
Yo le dije a “J” “sabe usted que esa arma esta empadronada a su nombre”
¡Quedo frio! No más preguntas señor Juez.
Este Juicio finalizó como Autor Intelectual del hecho el señor “J”, Actor
Material del hecho “H” y al Testigo 1 se le acuso de Falso Testimonio –si usted
quiere saber más en detalle sobre este caso consulte por correo electrónico
asesoresjuridicos_56@hotmail.com, oficinavirtualabogados@hotmail.com,
Facebook: Abogado AJ Martínez.
El objetivo de este pequeño relato es ¿qué comprendas por qué hay que
preparar al Testigo para que narre los hechos con veracidad y firmeza ya que
esto evita los retardos procesales de un Juicio determinado, y es por ello que es
Legal o Legitimo conversar con el Testigo antes de que rinda su Testimonio en el
Juicio; si lo hace de esa manera y con ética profesional vas a ganarte la
reputación de un Abogado de Éxito.
No olvide analizar con lógica a su Testigo antes de presentarlo a la Sala de
Juicio para que narre los hechos o circunstancias a que se le aducen y lo haga de
una manera eficiente y veraz sobre todo, no te prestes a falsear la realidad de los
acontecimientos porque eso es falta de ética profesional y no ayuda en nada a la
sociedad que solicita la Justicia al Estado en donde tú eres participe.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

¿CUAL ES LA PLÁTICA QUE UN ABOGADO DEBE TENER CON UN


TESTIGO ANTES DE QUE RINDA SU TESTIMONIO EN LA SALA DE JUICIO?
* Como Abogado debes convencer al Testigo que la Ética Profesional
le permite de una manera apropiada tener una plática con él antes del Juicio.
* Enseñarlo a que diga la verdad sin vacilar que ha tenido
conversaciones previas con su Abogado sobre lo que se propone decir en su
Testimonio.
* Deben conversar sobre que tipo de relación pudiera tener el contra
quien va a dar su Testimonio.
* Deben charlar sobre cuales puntos se va a tratar en el Juicio y que el
Testigo lo comprenda, para que lo relacione con su Testimonio.
* Explíquele de una manera clara al Testigo que es lo que sostiene la
otra parte y cuales son sus pruebas para desvirtuar su Testimonio.
Todos estos puntos hay que dejarlos muy claro en la mente del Testigo
para que él se mantenga firme y conserve la calma cuando esté sometido al
contrainterrogatorio, es decir a las repreguntas.
Si usted como Abogado no ayuda preliminarmente a su Testigo contra las
repreguntas que puede hacerle el Abogado de la otra parte, podría asentir es decir
estar de acuerdo sobre un punto que no tiene importancia, pero hay que enseñarle
al Testigo que en un Juicio todo es importante y evitar que el Abogado de la otra
parte sea tan tenaz que lo utilice sobre otro punto que no estaba tan claro.
QUE DEBE SABER EN REALIDAD UN TESTIGO ANTES DE SUBIR AL
ESTRADO.
En primer lugar, un Testigo debe saber que no se le puede hacer una
pregunta para que diga una respuesta que el Abogado desea; por ejemplo en el
caso anterior al Testigo N° 3 a mí no se me iba a permitir que yo le preguntara al
Ciudadano “J”… “¿Usted es Socio, Acreedor o Deudor de “H”?”. Eso no es
permitido para un Abogado con Ética Profesional porque yo hubiese podido
platicar con él antes de dar su Testimonio en el Juicio para que contestara una de
esas tres opciones; no fue ilegal que yo fuese a conversar con él y decirle que lo
notificarían para que contestara una pregunta que se le iba hacer en el Tribunal.
No tengo la culpa Yo que otro Testigo el N° 2 dijera que “J” era el que
fanfarroneaba por el barrio o sector que el tenía un arma y la enseñara para
intimidar a la comunidad, tampoco es mi responsabilidad que las investigaciones
conllevaron a saber que el arma incriminada estaba a su nombre; este es el típico
Testigo necesario que gracias a una investigación combinada entre el Estado y el
Abogado Defensor pudimos descifrar la verdad verdadera de los hechos, y esa es
la manera como un Abogado tenga éxito en su Ejercicio Profesional. ¿Quiere
saber usted cómo hacerlo? consulte nuestro correo electrónico
abogadodéxito@Hotmail.com, oficinavirtualabogados@hotmail.com, Facebook:

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Abogado AJ Martínez. y tendrá más información sobre alguna inquietud que usted
pueda tener y con mucho gusto le responderemos.
En segundo lugar el Testigo debe saber que las preguntas que le hagan en
el interrogatorio serán dirigidas exclusivamente a poner a prueba la exactitud de la
narración de los hechos por él expuestos, y es por ello que debe escuchar con
mucha atención antes de contestar porque el Abogado de la otra parte le puede
estar haciendo unas preguntas que van dirigidas a que diga una cosa que él
desea. Por ello, es que hay que explicarle al Testigo cuál es el objetivo del
interrogatorio, de qué se trata en él, cómo puedo protegerlo, cuándo interpongo
mis objeciones en vista que el Abogado de la otra parte excede las reglas sobre
un interrogatorio correcto.
En tercer lugar, un Testigo debe saber que la regla es contestar lo que se le
pregunte y no se le permite hacer objeciones o reparos. Un Abogado debe
enseñarle a su Testigo a responder las preguntas de una manera adecuada
porque si trata de soslayar una respuesta se la van a volver hacer, y el Juez le
ordenará que responda debidamente y si esto fuere así perdería la credibilidad
como Testigo en el Juicio. Es por ello que aún cuando usted como Abogado no
haga objeciones, hay que enseñarle al Testigo que debe contestar las preguntas
que se le hacen porque de lo contrario lo van a obligar que lo haga y esto hay que
evitarlo a toda costa.
En cuarto lugar, un Testigo debe explicársele porque no debe ser tan
quejumbroso con el interrogador, porque esto produce una actitud desagradable y
le permite al interrogador atacarlo más agresivamente para que pierda el control
ante el Tribunal y pueda ser desestimado como Testigo por su conducta hostil, hay
que hacerle entender que uno es su Abogado y que está de su parte en el Juicio y
que va a luchar todo lo posible a favor de él. Adviértale muy sagazmente que no lo
mire cuando le hagan las preguntas, es decir; que no mire al Abogado cuando se
le haga una pregunta en el transcurso del interrogatorio porque la otra parte lo
interpretaría como que le estoy haciendo señales para que conteste a la manera
que yo deseo y le puede hacer una pregunta que lo podría desubicar para lo que
está contestando. Por ejemplo, el otro Abogado le preguntaría “¿Señor por qué
usted mira a su Abogado cada vez que le hago una pregunta? ¿Seria tan amable
de decirme por qué lo hace?”, sepa amigo Lector que para esta pregunta no hay
una eficaz respuesta y en el peor de los casos es que el Juez lo puede amonestar
para que no lo siga haciendo o se abstenga de hacerlo y esto no es nada
agradable y es por ello que le recomiendo que le explique y le advierta a su
Testigo que no se comporte de esa manera y no haga esas acciones en la Sala
de un Tribunal, donde hay que tener una actitud correcta y de respeto a todos sus
miembros.
Si usted es un Abogado que prepara a su Testigo de esta manera, este
preparado porque el éxito le espera, sea un Abogado eficaz cuando prepare a su
Testigo ya que esto es legítimo o Legal siempre y cuando no lo prepare para que
de un Testimonio falso; porque tarde o temprano lo van a descubrir ya que la
verdad siempre alcanza la mentira y esto para un Abogado es fatal. Venezuela

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

necesita Abogados honestos, mediadores, investigadores y litigiosos en busca de


la verdad de los hechos, con las herramientas que el Estado le proporciona para
resolver los problemas jurídicos que se presentan en la sociedad y esta
información es una ayuda que te la proporciona un Abogado que ha luchado
siempre por una Justicia Social y te lo quiero proporcionar a ti, para que también
seas un “Abogado”.

CAPITULO X
CON SUS INFORMES FINALES

Cuando termina el proceso de evacuación de las pruebas las partes


presentaran sus informes por escrito u oral según la materia que tratemos.
Veamos:
En Materia Civil el artículo 512 del Código de Procedimiento Civil establece
“las partes presentarán sus informes por escrito, los cuales se agregaran en los
autos. Sin embargo el Juez, a petición de la parte podrá fijar uno o varios días
para que las partes lean dichos informes.
La falta de presentación de los informes no producirá la interrupción de la
causa y el tribunal dictará su fallo en el plazo indicado en el artículo 515 de este
mismo Código”.
En Materia Procesal Penal el artículo 343 del Código Orgánico Procesal
dice:
Discusión Final y Cierre del Debate
Artículo 343. Terminada la recepción de las pruebas, el Juez o Jueza
concederá la palabra, sucesivamente, a el o la Fiscal, a el o la querellante y a el
defensor o defensora, para que expongan sus conclusiones.
No podrán leerse escritos, salvo extractos de citas textuales de doctrina o
de jurisprudencia para ilustrar el criterio del tribunal, sin perjuicio de la lectura
parcial de notas para ayudar a la memoria.
Si intervinieron dos o más fiscales y querellantes o defensores, todos
podrán hablar, repartiendo sus tareas para evitar repeticiones o dilaciones.
Seguidamente, se otorgará a el o la Fiscal, a el o la querellante y al
defensor o defensora la posibilidad de replicar, para referirse sólo a las
conclusiones formuladas por la parte contraria que antes no hayan sido discutidas.
El Juez o Jueza impedirá cualquier divagación, repetición o interrupción. En
caso de manifiesto abuso de la palabra, llamará la atención al orador u oradora, y,
si éste o ésta persiste, podrá limitar el tiempo del alegato, teniendo en cuénta la

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

naturaleza de los hechos en el examen, las pruebas recibidas y las cuestiones por
resolver.
Si está presente la víctima y desea exponer, se le dará apalabra, aunque no
haya presentado querella.
Finalmente, el Juez o Jueza preguntará al acusado o acusada, o a su
defensor o defensora, si tiene algo más que manifestar.
A continuación declarará cerrado el debate.
En Materia Laboral, el acto más trascendental y en el cual se fundamenta
la estructura para que la relación procesal laboral termine en una sentencia de
primera instancia; está en la relación directa con la “Audiencia del Juicio” el cual es
responsabilidad y rectoría del Juez de Primera Instancia de Juicio.
Las características, modalidades y procedimientos que se exigen en esta
“audiencia de juicio” permiten el acto procesal fundamental para lograr que el Juez
oiga los alegatos de las partes (vemos en esta lectura que la ultima oportunidad
que tiene las partes de presentar sus alegatos finales, luego de concluida la
evacuación de las pruebas ante el Juez y deben hacerlo en forma oral y breve, las
pretensiones del actor, sus pruebas, sus fundamentos de derecho y de hecho que
ha invocado el actor; también se va a oír la contestación oral del patrono sobre el
petitum del actor y puede alegar todos aquellos hechos, circunstancias o
fundamentos en que base sus alegaciones para así enervar la pretensión del
trabajador demandante.
Es en este acto (Audiencia de Juicio) que se va a presenciar la evacuación
de las pruebas promovidas por las partes de la Audiencia Preliminar ante el Juez
de Primera Instancia de Sustanciaciones, Mediación y Ejecución y el propio Juez
de Primera Instancia de Juicio va a presenciar la evacuación de esos medios
probatorios, como las pruebas testimoniales que cada parte ha promovido para
fundamentar sus pretensiones o defensas y algo muy novedoso en materia
procesal laboral es que el Juez de Juicio tiene derecho a repreguntar a los testigos
y dar por terminado el análisis de los mismos y esto evita la verborrea jurídica que
muchos abogados pretenden hacerle a los testigos con el objeto de que éste se
contradiga pero no buscando la verdad de los hechos del declarante o el
conocimiento que debe tener de los mismos.
Igualmente el Juez va a oír a los expertos, puede ordenar a realizar pruebas
para el esclarecimiento de los hechos y así tener una visión real sobre la realidad
procesal del Juicio de Trabajo y luego retirarse de esta sala de audiencia hacia su
despacho privado para reflexionar sobre la decisión.
Esta etapa de reflexión no puede exceder de sesenta (60) minutos y
durante ella, el Juez tendrá que desplegar un intenso esfuerzo intelectual para
someter a un riguroso examen crítico y auditivo todo cuanto vio y escucho en el
curso de la Audiencia de Juicio y tomar una decisión al respecto la cual debe
contener una síntesis precisa y lacónica de los motivos de hecho y de derecho de
su dictamen (Artículo 162 de la Ley Orgánica Procesal de Trabajo).

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Has podido notar el valor de la oratoria en los Procesos Judiciales, y es por


ello que insistí tanto por qué un Abogado debe desarrollar aptitudes que son
propias para obtener lo que uno desea.

LA ULTIMA OPORTUNIDAD QUE TIENE UN ABOGADO PARA


CONVENCER AL JUEZ O JUEZA QUE EL TIENE RAZÓN
Si tú vas a un médico y te prescribe en una receta los medicamentos que
debes ingerir para aliviar tu salud por el cual fuiste a la consulta médica. Si
realmente lo haces vas a restablecerte en salud.
Ahora bien, ¡Ha llegado la hora! En que la receta que compraste y la
digeriste, es decir, que el libro que se te ha recetado “COMO SE HACE UN
ABOGADO” y lo has aprovechado mediante su lectura y has logrado aprender y
entender por qué se debe hablar fluida y paulatinamente y si crees que tu memoria
ha mejorado en un 100% y eres capaz de poner en practica estas aptitudes, ya
eres una persona de éxito.
Porque cuando sea el turno de alegar ante el Juez de la Causa de una
forma breve todas las evidencias con sus respectivos fundamentos de hecho y de
derecho de un modo oral, puedes decirte a ti mismo que lo que has ingerido, ha
surtido sus efectos eficazmente y así convertirte en un Abogado que consigue lo
que desea.
Bachiller, Estudiante de Derecho, Abogado todo depende del desarrollo de
las cualidades innatas que tienes por dentro como Abogado y este libro ¿CÓMO
SE HACE UN ABOGADO? Te va a ayudar a convencer con evidencias fidedignas
a un Juez o Jueza.
COMO GANAR JUICIOS CON ALEGATOS EFICIENTES
Antes de hacer sus alegatos ante el Juez de la Causa, es decir antes de
que usted diga la primera palabra ante el Juez o Jueza debe hacer lo siguiente:
1. Repase todo el material que se presentó en el Juicio, porque casi
siempre hay cosas que se nos escapan y cuando uno hace un repaso desde el
principio puede ser que surjan sorpresas de las cuales habrá que dar cuentas en
el alegato final. Allí pueden encontrarse puntos débiles del abogado opositor y se
le pueden sacar provecho al igual que mis puntos débiles y reforzarlos.
2. Sea objetivo al estar haciendo estos análisis y colóquese en la
posición de Juez como si tuviese que decir algo al respecto.
Por ejemplo ¿Cuál es tu opinión sobre las evidencias? ¿Qué testigo es
veraz en su testimonio? ¿A cuál testigo debo desechar? ¿Hacia dónde parecen
señalar las evidencias? Sopese todo en una balanza de una manera
absolutamente objetiva, aprecie hacia donde se inclina. Sí lo hace de esta forma

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

vas a tener una idea de cómo vas a presentar tus alegatos. Sí hay un punto donde
hay que reforzar debes encontrarlo y reconocerlo, ¿por qué? Es un punto frágil
porque sí no lo haces la otra parte va a investigar, encontrar, reconocer y saber
cual es tu talón de Aquiles, es decir en donde está tu inconsistencia y el Juez
quiere saber lo que tu tienes que decir sobre ellas.
3. Siempre pero siempre pregúntese ¿tienen solidez los argumentos de
la parte contraria, como para que cualquier persona le parezca fuerte y confiable?
Sí usted considera que si lo es no se quede atrás. Utilice los recursos enseñados
en este libro para que desempeñe un buen alegato final y es aquí donde debes
adoptar un estilo propio, adecuado a tu personalidad, son siempre atención en
todos los elementos básicos que debes tener en un buen informe final y usar un
estilo que le sea efectivo. Como por ejemplo, una buena ilustración, haga
recordatorios del caso (muy breve), repase las reglas básicas, advertir sobre las
cosas que hay que tomar en cuenta para tomar la decisión .En esta fase final del
Juicio confíe tanto en la lógica como en la elocuencia, para presentar los
argumentos en frases que hagan eco y sean convincentes. Diga muchas cosas en
pocas palabras.
MERECE USTED GANAR EL JUICIO.
1. ¿QUÉ DEBES HACER?
Sí tu has hecho y aplicado lo que se te ha enseñado en este libro, mereces
ganar el juicio. Porque si tú debates con los argumentos convincentes los
argumentos de convicción que dice el Fiscal que tiene para acusar a tu defendido,
la defensa tiene que ganar. Ya que la carga de la prueba la lleva la Fiscalía (en
materia penal) y sí ésta no llega a demostrar con evidencias fundadas no merece
ganar el Juicio. El día que te sientas seguro de aplicar todo el conocimiento
adquirido en tu vida y muy especialmente los adquiridos en este libro vas a tener
como único consuelo que hiciste lo mejor que pudiste con la evidencia disponible y
que tu comportamiento en el juicio fue lo mejor que tenias para este caso y que su
cliente merece ganarlo.
2. ¿CÓMO SE REALIZA UN INFORME ESCRITO PARA
PRESENTARLO ANTE EL JUEZ DE LA CAUSA?
Anteriormente estuvimos conversando sobre la manera como debe
presentarse ante un Juez los informes, hicimos exposición sobre lo que establece
el Código de Procedimiento Civil en su artículo 512 que se presentaran en forma
escrita y que se agregaría al expediente. Y como excepción se podrían leer, sí una
de las partes se lo solicitara al Juez. La Doctrina en diversas oportunidades ha
hecho referencia a estas situaciones y se ha dicho “… como norma general no se
requiere que la parte que presente informes de lectura al escrito que los contiene;
simplemente se concreta el acto a su consignación ante el secretario para que
éste los agregue y de cuenta al Juez de la actuación.
Quiero hacerles notar que los informes que en Materia Mercantil se
presenta ante el Juez de la Causa Mercantil, se basa en los mismos

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

procedimientos que establece el Código de Procedimiento Civil y por igual debes


cumplir los requisitos para hacer estos informes; narra los hechos tal cual como se
hizo en el proceso ordinario con sus respectivas evidencias y si hay algo que
agregar esta es la oportunidad para hacer mención del mismo con sus pruebas y
se hace el escrito de informes dirigido respetuosamente al Juez de Causa .
Por otro lado, Sepa usted también, que en el mes de agosto de 2002 fue
sancionada por la Asamblea Nacional la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, esto
si fue una alegría para los abogados y clientes que nos manteníamos en los
pasillos de los tribunales laborales en espera de un veredicto para poner fin a los
interminables procesos laborales. Y en síntesis les puedo decir de la Ley lo
siguiente:
El artículo 127 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo establece que toda
demanda que se sustente ante un Tribunal del Trabajo de Primera Instancia de
Sustanciación, Mediación y Ejecución se presentará por escrito… “con la
excepción en parágrafo único de presentarla en forma oral ante el Juez del
Trabajo, quien personalmente la reducirá a escrito en forma de acta que podrá
como cabeza del proceso”
Cumplida con todas las formalidades legales que establece LOPT (Ley
Orgánica Procesal del Trabajo). Esta misma establece en su artículo 132 la
fijación de la Audiencia Preliminar que será en oral, privada y presidida por el Juez
de Sustanciación, Mediación y Ejecución con la asistencia obligatoria de las partes
o sus apoderados… (Artículos 133 LOPT)
Si no hay ningún acuerdo, solución, conciliación, ni arbitraje, el demandado
presentará en la Audiencia preliminar el escrito de contestación de la demanda y
acompañara las pruebas de las que quiera valerse… (Artículos 139 LOPT). El
Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución al día siguiente de concluida la
Audiencia Preliminar, remitirá el expediente al Tribunal de Juicio a los fines de la
decisión de la causa…” (Articulo 140 LOPT) recibido el expediente al quinto día
hábil el Juez de Juicio fijará, por auto expreso, el día y la hora para la celebración
de la Audiencia de Juicio, dentro de un plazo no mayor de treinta (30) días hábiles
contados a partir de dicha determinación (artículo 154 LOPT). En el día y la hora
fijadas para la realización de la Audiencia de Juicio, deberán concurrir las partes o
apoderados, quienes expondrán oralmente los alegatos contenidos en la demanda
y en su contestación y no podrá ya admitirse la alegación de nuevos hechos…”
(Articulo 155 LOPT).
Amigos, al analizar la Ley Adjetiva del Trabajo podrás darte cuenta que aún
cundo todo se inicia por escrito de una demanda o la puedes hacer de una manera
oral tu solicitud y luego transcribirla al Tribunal, en todo momento tus alegaciones
deben ser orales ante el Juez de la Causa y tus informes finales, que es donde
debes aplicar todo tu empeño, capacidad, recurso, estrategia, memoria y
comportamiento todo con sus respectivas evidencias que has aprendido en la
Escuela de Derecho, en la Escuela de la Vida, en los Tribunales, en tu Hogar y en

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

el reforzamiento y ayuda que te presta esta lectura práctica es lo que tu debes


aplicar y hablarlo elocuentemente para que seas un Abogado de Éxito.

CAPITULO XI
CON SUS APELACIONES

El Código Orgánico Procesal Penal, establece el derecho a impugnar las


decisiones judiciales que les sean desfavorables, por los medios y en los casos
expresamente establecidos, lo que constituye la impugnabilidad objetiva a que se
contrae el articulo 423; cuya esencia radica en la necesidad de someter a revisión
una determinada decisión judicial, bien por parte del mismo tribunal que la dictó, o
por una sentencia superior, con el fin de corregir los errores en que hubiese
podido incurrir la misma.
Procedimiento de tramitación.
Durante la fase preparatoria. Conforme a lo establecido en el artículo 30 del
COPP las excepciones interpuestas se tramitaran en forma de incidencia, sin que
interrumpa el curso de la investigación.
Requisitos:
• Deben ser propuestas mediante escrito debidamente fundado.
• Deben ofrecer las pruebas que justifican los hechos en que se basen,
acompañando la documentación correspondiente.
• Deben indicar los datos de identificación y dirección de ubicación de las
otras partes.
Planteada la excepción, el juez notificará a las otras partes, para que dentro
de los cinco días siguientes a su notificación efectiva, contesten y ofrezcan
pruebas.
Decisión.
• Si la excepción es de mero derecho, o si no se ha ofrecido pruebas,
el Tribunal, sin más trámite dictara decisión motivada dentro de los tres días
siguientes al vencimiento del plazo de los cinco días establecidos para la
contestación.
• En caso de haberse promovido pruebas, el juez convocará a todas las
partes, sin necesidad de notificación previa, a una audiencia oral, que se celebrará
dentro de los ocho días siguientes a la publicación del auto respectivo. En esta

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

audiencia, cada una de las partes expondrá oralmente sus alegatos y presentará
sus pruebas.
Finalizada la audiencia el Tribunal resolverá la excepción de manera
razonada.
Recurso:
• La resolución que se dicte es apelable por las partes dentro de los
cinco días siguientes a la celebración de la audiencia.
• Es de advertir que el rechazo de las excepciones opuestas durante la
fase preparatoria impedirá que sean planteadas nuevamente durante la fase
intermedia.
Durante la fase intermedia. Conforme al artículo 31 del COPP remite en su
tramitación al artículo 311 relativo a las facultades y cargas de las partes antes de
la celebración de la audiencia preliminar, por lo que las excepciones opuestas en
esta fase se tramitaran en la forma y oportunidades previstas en dicha norma.
Requisitos:
• Deben ser propuestas por escrito.
• Deben ser propuestas hasta cinco días antes del vencimiento del plazo
fijado para la celebración de la audiencia preliminar, si la audiencia es diferida esto
no generará una nueva oportunidad para oponer excepciones se considerará la
oportunidad de la fecha fijada originalmente para la realización de la audiencia
preliminar.
• Deberá plantear solamente aquellas que no hayan sido opuestas con
anterioridad, pues tal como se señaló anteriormente el rechazo de las excepciones
opuestas durante la fase preparatoria impedirá su posterior planteamiento en la
fase intermedia.
Decisión. Son decisiones de previo pronunciamiento, es decir que debe
decidir el juez previo a cualquier otro asunto de la causa. El tribunal resolverá en
presencia de las partes, al finalizar la audiencia preliminar acorde al artículo 313
del COPP
Recurso. La declaratoria sin lugar no es susceptible de apelación por
disposición expresa del artículo 439 ordinal 2 del COPP, no obstante pueden ser
opuestas nuevamente en la fase de juicio.
Durante la fase de juicio. Pueden oponerse las excepciones declaradas sin
lugar en las fases anteriores. Conforme a lo establecido en el artículo 32, existe
una limitación en cuanto a las excepciones que pueden oponerse en esta fase,
señalando el legislador en forma taxativa las siguientes:
1. La incompetencia del tribunal, si se funda en un motivo que no haya
sido dilucidado en las fases preparatorias e intermedia.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

2. La extinción de la acción penal por prescripción, salvo que el acusado o


acusada renuncie a ella, o que se trate de las excepciones establecidas en la
CRBV.
3. Las que hayan sido declaradas sin lugar por el juez o jueza de control
al término de la audiencia preliminar.
El artículo 32 del COPP remite al artículo 329, en cuanto a la oportunidad
para oponerlas y su tramitación. Por lo que las excepciones durante esta fase
deberán interponerse por la parte que corresponda una vez aperturado el debate
en el orden respectivo, cuya cuestión incidental se tratará en principio de un solo
acto, salvo que el tribunal resuelva hacerlo sucesivamente y diferir alguna.
Decisión. El tribunal resolverá al finalizar la exposición de las partes.
Recurso. La declaratoria sin lugar de las excepciones es susceptible de
apelación la cual se interpondrá junto con la sentencia definitiva.
Resolución de oficio de las excepciones.
El artículo 33 del COPP faculta al Tribunal competente para que durante la
fase intermedia o durante la fase de juicio oral, puedan asumir de oficio la solución
de aquellas excepciones que no hayan sido opuestas, siempre que la misma por
su naturaleza no requiera la instancia de parte.
¿QUE ES LA APELACIÓN?
Es el recurso que la parte, cuando se considera agraviada por la resolución
de un Juez o Tribunal, eleva a una autoridad judicial superior, para que con el
consentimiento de la cuestión debatida, revoque, modifique o anule la resolución
apelada. Pueden apelar, por lo general, ambas partes litigantes.
El que interpone la apelación se llama Apelante y Apelado se denomina al
litigante vencedor, contra el cual se apela.
La Apelación legítimamente interpuesta, suspende la jurisdicción del Juez
de Primera Instancia y devuelve o transfiere la causa al Juez o Tribunal Superior.
Por lo que se dice que la apelación tiene dos efectos: uno suspensivo y otro
devolutivo.
CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA APELACIÓN ( 439 -442)
La Apelación es un tema muy especial para un Abogado y una esperanza
para tu Cliente. Nunca, nunca pero nunca lo dejes sólo después de terminado el
Juicio. La Escuela de Derecho donde cursas tus estudios de pregrado de seguro
le va a enseñar el procedimiento que debes seguir para ejercer este derecho que
tiene tu representado, sin embargo, en materia penal el COPP establece lo
siguiente:
Apelaciones a sentencias definitivas dice el COPP:
443 - 450
COMENTARIOS.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Los juicios orales son juicios de instancia única con sólo el recurso de
casación, razón por la cual un proceso que opte por la oralidad no debe incluir la
posibilidad de apelar de la sentencia definitiva. En un proceso escrito el sistema de
recursos es simple debido a la existencia del expediente en el cual están todas las
pruebas y alegatos: lo mismo que lee el juez de juicio, lo leerá el juez de alzada y
los jueces de casación. Ahora, cómo hacer si la oralidad hace desaparecer las
actas propias del juicio escrito, ¿qué base tendría el tribunal de alzada para
sentenciar si no ha presenciado las pruebas producidas? Aun cuando es posible la
trascripción íntegra de las pruebas y del debate, sería sacrificar la oralidad y la
inmediación en el altar de la escritura, pilar de la inquisición (Brown, 1998, 235).
Por un lado se requiere modernizar el proceso mediante el modelo oral,
pero por el otro este sistema, por su característica de oralidad y de inmediación no
acepta la trascripción de lo acaecido en el juicio en actas. Quien va a decidir es
quien presenció el debate, entonces ¿para quién son las actas? Por otra parte un
recurso de apelación que connotara un reexamen integral de los hechos y del
derecho significaría repetir el juicio oral y público, entonces según Bindeng, citado
por Brown, se trataría de una segunda primera instancia, no de una segunda
instancia.
El Copp creó un sistema de recursos inéditos en un proceso oral, en el cual
los motivos de la apelación apuntan a la protección de las reglas del debido
proceso (principios y garantías del juicio oral) y hacia una correcta observancia y
aplicación de las normas jurídicas (Brown, 1998, 239).
En el artículo 444 del Copp se especifican claramente los motivos del
recurso ante una sentencia definitiva de primera instancia, semejándose a los
motivos por los cuales se puede fundar el recurso de casación en relación a las
sentencias de la Corte de Apelaciones, según el artículo 444 del mismo Código.
Escribimos en la ponencia presentada en las XXXII Jornadas J.M.
Domínguez Escovar, en enero pasado, que acostumbrado el foro venezolano al
sistema de apelaciones en un sistema escrito en el cual se podría debatir acerca
de las pruebas ante la alzada, se vio repentinamente ante la necesidad de ejercer
sus recursos con base en otros principios. El nuevo sistema no impide debatir
sobre la validez de la prueba, pero a ello habrá de llegarse basándose en alegatos
que se compadezcan con los motivos previstos en el artículo 444
Se debe partir diferenciando una “verdad” incontrovertible y otra que puede
ser objeto de un recurso, para esto deberá distinguirse dos actividades del juez: la
percepción de la prueba a través de la inmediación, y por otra parte, la estructura
racional del juicio que refleja en la sentencia. Un tribunal de alzada no puede
opinar sobre aquello que no presenció, lo que sí puede controlar es la forma como
el juez razonó y justificó, a través de la valoración de la prueba, mediante la
sentencia condenatoria, como quedó destruida la presunción de inocencia que
protege al acusado. “Los aspectos del juicio sobre la prueba que dependen
sustancialmente de la percepción directa de la misma, no son controlables… Por
el contrario, el aspecto racional del juicio es controlable… en tres líneas diferentes:

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

el respeto a la lógica, la experiencia y los conocimientos científicos” (Bacigalupo,


1994, 67).
Lo anterior es lo que ordena el artículo 22 del Copp en el sentido de que las
pruebas deban valorarse a través de las tres líneas antes aludidas, y en este
sentido el juez no cubrirá estas expectativas si ha llegado incorrectamente a una
conclusión (infracción del principio de la lógica); o no ha tenido en cuenta que la
noche, cuando no hay luz artificial, es oscura (se aparta de las máximas de
experiencias); o bien, que a pesar de la ausencia de sustancias tóxicas según la
autopsia, atribuya la muerte de alguien por envenenamiento (desconoce
conocimientos científicos). De la sentencia podrá recurrirse sólo con base en su
aspecto racional al violentar alguna de las tres reglas aludidas. Lo que no está
permitido es fundar el recurso atacando la sentencia con base en la percepción de
las pruebas por parte del juez, pues quien ha de revisarla no las presenció. La
percepción de la prueba no es controlable fuera del ámbito de la inmediación, lo
controlable es la infraestructura racional en la cual se basa la sentencia (Rosell,
2005, 547).
Interposición
Artículo 445. El recurso de apelación contra la sentencia definitiva se
interpondrá ante el Juez o Jueza o tribunal que la dictó, dentro de los diez días
siguientes contados a partir de la fecha en que fue dictada, o de la publicación de
su texto íntegro, para el caso de que el Juez o Jueza difiera la redacción del
mismo por el motivo expresado en el Artículo 347de este Código.
El recurso deberá ser interpuesto en escrito fundado, en el cuales
expresará concreta y separadamente cada motivo con sus fundamentos y la
solución que se pretende. Fuera de esta oportunidad no podrá aducirse otro
motivo.
Para acreditar un defecto de procedimiento sobre la forma en que se realizó
el acto en contraposición a lo señalado en electa del debate o en la sentencia, el o
la recurrente deberá promover la prueba consistente en el medio de reproducción
aquí se contrae el artículo 317 de este Código, si fuere el caso.
Si éste no pudiere ser utilizado o no se hubiere empleado, será admisible la
prueba testimonial.
La promoción del medio de reproducción se hará en los escritos de
interposición o de contestación del recurso, señalando de manera precisa lo que
se pretende probar, sopeña de inadmisibilidad. El tribunal lo remitirá a la corte de
apelaciones debidamente precintado.
Contestación del Recurso
Artículo 446.
Procedimiento
Artículo 447. La corte de apelaciones, dentro de los cinco días siguientes a
la fecha del recibo de las actuaciones, decidirá sobre la admisibilidad del recurso.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Si estima admisible el recurso fijará una audiencia oral que deberá


realizarse dentro de un plazo no menor de cinco días ni mayor de diez días,
contados a partir de la fecha del auto readmisión.
El que haya promovido pruebas tendrá la carga de su presentación en la
audiencia, salvo que se trate del medio de reproducción a que se contrae el
artículo 317 de este Código, caso en el cual se ordenará su utilización. La prueba
se recibirá la audiencia.
El secretario o secretaria, a solicitud del promoverte, expedirlas citaciones u
órdenes que sean necesarias, las cuales serán diligenciadas por éste o ésta.
Audiencia
Artículo 448.
Decisión
Artículo 449.
Libertad del Acusado o Acusada
Artículo 450.
DEL RECURSO DE CASACIÓN
Decisiones Recurribles
Artículo 451. El recurso de casación sólo podrá ser interpuesto en contra de
las sentencias de las cortes de apelaciones que resuelven sobre la apelación, sin
ordenar la realización de un nuevo juicio oral, cuando el Ministerio Público haya
pedido ella acusación o la víctima en su acusación particular propia o en su
acusación privada, la aplicación de una pena privativa de libertad que en su límite
máximo exceda de cuatro años; o la sentencia condene a penas superiores a esos
límites.
Asimismo serán impugnables las decisiones de las cortes de apelaciones
que confirmen o declaren la terminación del proceso o hagan imposible su
continuación, aún cuando sean dictadas durante la fase intermedia, o en un nuevo
juicio verificado con motivo de la decisión del Tribunal Supremo de Justicia que
haya anulado la sentencia del juicio anterior.
COMENTARIOS:
En primer lugar, el recurso de casación se interpone en contra de las
sentencias de las cortes de apelaciones, sin ordenar la realización de un nuevo
juicio oral, si previamente el Ministerio Público solicitó en su acusación fiscal la
aplicación de una pena privativa de libertad por uno o varios delitos que en su
límite máximo exceda de cuatro años;
En segundo lugar, el recurso de casación se interpone en contra de las
sentencias de las cortes de apelaciones, sin ordenar la realización de un nuevo
juicio oral, cuando la víctima en su acusación particular propia o en su acusación

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

privada, solicita la aplicación de una pena privativa de libertad que en su límite


máximo exceda de cuatro años;
En tercer lugar, el recurso de casación se interpone en contra de las
sentencias de las cortes de apelaciones, sin haberse ordenado la realización de
un nuevo juicio oral, cuando la sentencia condene a penas superiores (más de
cuatro años);
En cuarto lugar, el recurso de casación sólo podrá ser interpuesto en contra
de las sentencias de las cortes de apelaciones, sin ordenar la realización de un
nuevo juicio oral, cuando el Ministerio Público o el acusador particular o acusador
privado hayan pedido la aplicación de penas inferiores a cuatro años.
LOS MOTIVOS DEL RECURSO DE CASACION PENAL
El artículo 452 del COPP indica que el Recurso de Casación podrá fundarse
en violación de la ley, por falta de aplicación, por indebida aplicación, o por
errónea interpretación.
Cuando el precepto legal que se invoque como violado constituya un
defecto del procedimiento, el recurso sólo será admisible si el interesado ha
reclamado oportunamente su subsanación, salvo en los casos de infracciones de
garantías constitucionales o de las producidas después de la clausura del debate.
La motivación del Recurso de Casación Penal se descompone en dos
partes:,
una son los motivos propiamente dichos: violación de la ley, por falta de
aplicación, por indebida aplicación, o por errónea interpretación;
y la otra, la es la fundamentación de estos 4 motivos. La suma o conjunto
de los agravios y la fundamentación es lo que se llama motivación del recurso.
Los motivos son las normas violadas, o erróneamente aplicadas y/o las
normas inobservadas, eso es lo que constituye el reproche. Claro que tenemos
motivos - y por eso señalo "y/o"- que no tienen contraparte, porque se aplicó mal
un artículo pero no existe otro que en su lugar se debió aplicar. Con apoyo en el
artículo 460, primer aparte del Código Orgánico Procesal Penal, el recurso de
casación se puede denunciar por Infracción de Forma frente a la falta de
aplicación de una norma en concreto del COPP, frente al contenido intrínseco de
la sentencia que pueda ser recurrida en Casación, ya sea porque:
1. no se deja expresa constancia de la enunciación de los hechos y
circunstancias que hayan sido objeto del juicio…
2. no se dejan motivados los hechos que se dan por probados con atención
al cuerpo del delito ya sea como…
3. (hay que calificarlo) no se ha discriminado quien es el autor material,
intelectual, cómplice o cooperador inmediato…
4. previo al resumen, análisis y comparación de todo el material probatorio
llevado a los autos…

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5. siendo entonces la conclusión de que el fallo sea inmotivado


6. teniendo como parte primordial del escrito, la explicación en el mismo de
la influencia decisiva y terminante dentro del resultado del proceso.
Motivos
Artículo 452. El recurso de casación podrá fundarse en violación de la ley,
por falta de aplicación, por indebida aplicación, o por errónea interpretación.
Cuando el precepto legal que se invoque como violado constituya un
defecto del procedimiento, el recurso sólo será admisible si el interesado o
interesada ha reclamado oportunamente su subsanación, salvo en los casos de
infracciones de garantías constitucionales o de las producidas después de la
clausura del debate.
Garantías del Acusado o Acusada
Artículo 453.
Interposición
Artículo 454. El recurso de casación será interpuesto ante la Corte de
Apelaciones, dentro del plazo de quince días después de publicada la sentencia,
salvo que el imputado o imputada se encontrare privado o privada de su libertad,
caso en el cual este plazo comenzará a correr a partir de la fecha de su
notificación personal, previo traslado. Se interpondrá mediante escrito fundado en
el cual se indicarán, en forma concisa y clara, los preceptos legales que se
consideren violados por falta de aplicación, por indebida aplicación, o por errónea
interpretación, expresando de qué modo se impugna la decisión, con indicación de
los motivos que lo hacen procedente, fundándolos separadamente si son varios.
Fuera de esta oportunidad no podrá aducirse otro motivo.
Prueba
Artículo 455. Cuando el recurso se fundamente en un defecto de
procedimiento sobre la forma en que se realizó el acto, en contraposición a lo
señalado en el acta del debate o la sentencia, deberá promoverse la prueba
contenida en el medio de reproducción a que se contrae el artículo 317 de este
Código, si fuere el caso. Si éste no pudiere ser utilizado o no se hubiere empleado,
será admisible la prueba testimonial.
El medio se promoverá en los escritos de interposición o de contestación
del recurso, señalando de manera precisa lo queso pretende probar, so pena de
inadmisibilidad. La Corte de Apelaciones lo remitirá debidamente precintado.
Contestación del Recurso
Artículo 456. Presentado el recurso, éste podrá ser contestado por las otras
partes dentro de los ocho días siguientes al vencimiento del lapso para su
interposición, y en su caso, promuevan pruebas.

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La corte de apelaciones, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al


vencimiento del plazo correspondiente, remitirlas actuaciones al Tribunal Supremo
de Justicia para que éste decida.
Desestimación
Artículo 457. Si el Tribunal Supremo de Justicia estima que el recurso es
inadmisible o manifiestamente infundado, así lo declarará, por la mayoría de la
Sala de Casación Penal, dentro de los quince días siguientes de recibidas las
actuaciones, y las devolverá a la Corte de Apelaciones de origen.
Audiencia Oral
Artículo 458. Si el Tribunal Supremo de Justicia considera que el recurso es
admisible, convocará a una audiencia oral y pública que deberá realizarse dentro
de un plazo no menor de quince días ni mayor de treinta.
El que haya promovido prueba tendrá la carga de su presentación en la
audiencia, salvo que se trate del medio de reproducción a que se contrae el
artículo 317 de este Código, caso en el cual, el Tribunal Supremo de Justicia
dispondrá subutilización.
El secretario o secretaria, a solicitud del promoverte, expedirlas citaciones u
órdenes que sean necesarias, las cuales serán diligenciadas por éste o ésta.
La prueba se recibirá conforme a las reglas del juicio oral, en lo pertinente.
La audiencia se celebrará con las partes que comparezcan. Apalabra, para
las conclusiones, será concedida primero al abogado del recurrente.
Se admitirá réplica y contrarréplica.
El Tribunal Supremo de Justicia resolverá sobre el defecto de
procedimiento, de ser el caso, únicamente con la prueba queso incorpore en la
audiencia.
El Tribunal Supremo de Justicia decidirá al concluir la audiencia, en caso de
imposibilidad por la importancia y la complejidad de las cuestiones planteadas,
dentro de los veinte días siguientes.
Contenido de la decisión
Artículo 459. Si la sentencia declara con lugar el recurso fundado en la
inobservancia o errónea aplicación de un precepto legal, el Tribunal Supremo de
Justicia dictará una decisión propia sobre el caso, en tanto que para ello no sea
necesario un nuevo debate sobre los hechos por exigencia dela inmediación y la
contradicción, ante un tribunal distinto del que realizó el juicio. En los demás
casos; anulará la sentencia impugnada y ordenará la celebración del juicio oral
ante un nuevo tribunal, o repondrá el proceso al estado en que se incurrió en el
vicio de procedimiento que dio lugar al recurso, si se cometió en las etapas
anteriores. Si se trata de un error ella especie o cantidad de la pena, el Tribunal
Supremo de

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¿Cómo se hace un Abogado
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Justicia hará la rectificación que proceda.


Si la decisión declara sin lugar el recurso, el Tribunal Supremo de Justicia
devolverá las actuaciones a la Corte de Apelaciones de origen o al Juez o Jueza
del tribunal respectivo.
Doble Conformidad
Artículo 460. Si se ordena la apertura de un nuevo proceso encontrar de un
acusado o acusada que haya sido absuelto por la sentencia de primera instancia,
y obtiene una sentencia absolutoria, en contra de ésta no será admisible recurso
alguno.
Libertad del Acusado o Acusada
Artículo 461. El Tribunal Supremo de Justicia ordenará inmediatamente la
libertad del acusado o acusada, si está presente en la audiencia, cuando por
efecto de su decisión deba cesar la privación de libertad.
Ahora bien, en materia civil y mercantil, las apelaciones tienen su
procedimiento establecido en el Código de Procedimiento Civil .
¿CÓMO DEBE SER TÚ ACTUACION CUANDO APELES A UNA
DECISION DE AUTOS O SENTENCIA DEFINITIVA EN EL TRIBUNAL DE LA
CAUSA?
Cuando estés en esta etapa de un proceso judicial, sea estos en materia
penal, civil, mercantil, del trabajo, agravio y otras materias en general es el
momento preciso para hacer trizas el razonamiento del adversario con tus
argumentos orales con sus respectivas evidencias porque de seguro te has dado
cuenta que siempre la ley adjetiva te da la oportunidad de presentar tus
razonamientos en viva voz y los debes hacer empezando con un breve resumen
muy condensado del mismo y luego dedícate a convencer, convencer y
convencer.
Sea un verdadero Abogado. Su objetivo es persuadir. Tus conclusiones que
esgrimes deben tener bases lógicas y filosóficas y cuando el juez de la causa te
haga una pregunta contéstale directa y lo más inmediato posible. Esto es una
lección que debes hacer siempre pero siempre.
Puedes notar que en todos los procedimientos de Apelaciones en las
diversas materias jurídicas todo depende de tu preparación académica y
complementaria que hayas adquirido, conjuntamente con la habilidad, la
imaginación, el ímpetu, la disciplina, la innovación y la lógica que utilice para
manejar la situación que se te presente. Porque todo es una secuencia hasta
llegar a las Apelaciones, pero debes seguir aplicando las mismas reglas que se te
enseñan y especialmente las técnicas.

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¿Cómo se hace un Abogado
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CAPITULO XII
LA EJECUCION DE LAS SENTENCIAS
EN MATERIA CIVIL:
NOCIONES GENERALES
FALLO: Es la resolución o pronunciamiento definitivo en una causa, dicta un
juez o tribunal.
FALLO EJECUTADO: Es aquel que ha sido cumplido por virtud de la
ejecución judicial efectuada en acatamiento a lo ordenado por el dispositivo del
fallo y con apego al procedimiento legal.
SENTENCIA DEFINITIVA: Es la decisión que hace un Juez por litigio
pendiente. La Nulidad no es declarable de oficio. Debe ser alegada por las partes
mediante la apelación. A los efectos de apelación el lapso para intentar el recurso
comienza a contarse desde el siguiente día de su publicación.
SENTENCIA DEFINITIVA FIRME: Es aquella calidad o condición que
adquiere la sentencia judicial cuando contra ella no proceden recursos legales
que autoricen su revisión.
SENTENCIA EJECUTORIADA: Mediante la cual el tribunal ordena a
solicitud del Beneficiario la ejecución de la Sentencia
SENTENCIA EJECUTADA: Es aquella que se ha cumplido por organismo
jurisdiccional competente.
EXPERTICIA COMPLEMENTARIA DEL FALLO: En la sentencia que se
condene a pagar frutos, intereses o daños se determinará la cantidad de ellos, y si
el juez no pudiere estimarla según las pruebas, dispondrá que esta estimación lo
hagan los peritos, con arreglo a lo establecido para el justiprecio de bienes ( ART
249 CPC)
TUTELA JUDICIAL EFECTIVA: Es la protección que da el Estado a través
del órgano jurisdiccional para que se aplique el debido proceso, se respeten los
lapsos y las fechas sean ejecutables; la posibilidad cierta de que las partes vean
concretado los derechos que les han sido reconocidos por los órganos
jurisdiccionales. (ART 26 CRBV)
EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA. COMPETENCIA (Art. 523 CPC)
La ejecución de la sentencia o de cualquier otro acto que tenga fuerza de
tal, corresponderá al Tribunal que haya conocido de la causa en primera instancia
OBLIGACIÓN DE HACER Y NO HACER (Art. 529 CPC)

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

Si en la sentencia se hubiese condenado al cumplimiento de una obligación


de hacer o de no hacer, el Juez podrá autorizar al acreedor, a solicitud de éste,
para hacer ejecutar él mismo la obligación o para destruir lo que se haya hecho en
contravención a la obligación de no hacer a costa del deudor.

EJECUCIÓN. OBLIGACIONES ALTERNATIVAS (Art. 530 CPC)


Si en la sentencia se hubiere condenado alternativamente a la entrega de
una de varias cosas y el deudor a quien corresponda la elección no diere
cumplimiento a la sentencia en el lapso indicado en el artículo 524, el acreedor
puede pedir la entrega de una cualquiera de ellas, a su elección

EJECUCIÓN. EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO (Art. 531


CPC)
Si la parte que resulte obligada según la sentencia a concluir un contrato no
cumple su obligación, y siempre que sea posible y no esté excluido por el contrato,
la sentencia producirá los efectos del contrato no cumplido.
Si se trata de contratos que tienen por objeto, la transferencia de la
propiedad de una cosa determinada, o la constitución o la transferencia de otro
derecho, la sentencia sólo producirá estos efectos si la parte que ha propuesto la
demanda ha cumplido su prestación, de lo cual debe existir constancia auténtica
en los autos.
EFECTOS DE LA SENTENCIA (Arts. 272 y 273CPC)
1. Cosa Juzgada:
• Material; y,
• Formal
2. Costas
Ningún Juez podrá volver a decidir la controversia ya decidida por una
sentencia, a menos que haya recurso contra ella o que la ley expresamente lo
permita.
La sentencia definitivamente firme es ley de las partes en los límites de la
controversia decidida y es vinculante en todo proceso futuro.
NECESIDAD DE LA INTERVENCIÓN JUDICIAL. CONCEPTO
Para que exista ejecución de sentencia debe haber intervención judicial. El
Estado a través de los órganos expresamente creados para tal fin, administra
justicia por encima y en contra de la voluntad de los particulares.
FIGURAS JURÍDICAS QUE APAREJAN EJECUCIÓN.
AUTOCOMPOSICIÓN PROCESAL
AUTO COMPOSICIÓN PROCESAL (Art. 525 CPC)

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Las partes podrán de mutuo acuerdo que conste en autos, suspender la


ejecución por un tiempo que determinarán con exactitud, así como también
realizar actos de composición voluntaria con respecto al cumplimiento de la
sentencia:
CONCILIACION (257 CPC);
CONVENIMIENTO (Art. 263 CPC), TRANSACCION (Arts. 255, 256 CPC);
DESISTIMIENTO (Art. 263 CPC)
Presupuestos de la Ejecución.
La Ejecución para su realización requiere la presencia de determinados
presupuestos:
1. Presencia de una sentencia que apareje ejecución:
2. Presencia o exigencia de la ACTIO JUDICATI
3. Existencia de bienes sobre los cuales debe recaer la ejecución
4. Inejecución voluntaria del fallo por parte del deudor
DECRETO DE EJECUCION: FORZOSA Y VOLUNTARIA (Art. 524 CPC)
Cuando la sentencia haya quedado definitivamente firme, el Tribunal, a
petición de la parte interesada, ordenará su ejecución por medio de un decreto
En dicho decreto el Tribunal fijará un lapso que no será menor de tres días
ni mayor de diez, para que el deudor efectúe el cumplimiento voluntario, que es lo
que conoce como Término para Cumplimiento Voluntario y no podrá comenzarse
la ejecución forzada hasta que haya transcurrido íntegramente dicho lapso sin que
se hubiese cumplido voluntariamente la sentencia. Mientras no se solicite no
comenzará esta etapa del proceso.
El mandamiento de ejecución ordenará: Va dirigido a cualquier Juez
Ejecutor de Medidas. Es una orden general para afectar los bienes de la propiedad
del deudor o ejecutado ubicados en una localidad diferente a aquella donde el
Juez ejecutor tiene su sede (Art. 527 CPC)
1. Que se embarguen bienes pertenecientes al deudor en cantidad que
no exceda del doble de la cantidad y costas por las cuales se siga la ejecución.
2. Que se depositen los bienes embargados
3. Que a falta de otros bienes del deudor, se embargue cualquier
sueldo, salario o remuneración de que disfrute, siguiendo la escala indicada en el
Art. 598 CPC.
EJECUCIÓN FORZADA (Art. 526 CPC)
Transcurrido el lapso establecido en el Art. 524 CPC, sin que se hubiese
cumplido voluntariamente la sentencia, se procederá a la ejecución forzada.
Actos asimilables a Sentencias.

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¿Cómo se hace un Abogado
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Vencido el término de la suspensión o incumplido el acuerdo, continuará la


ejecución conforme lo previsto en el CPC.
BIENES EXCLUIDOS DE LA EJECUCIÓN (Art. 1.929 CCV)Las sentencias
que hayan de ejecutarse por los Tribunales de la República, se llevarán a efecto
sobre los bienes muebles o inmuebles del deudor y sobre sus derechos y acciones
que puedan enajenarse o cederse.
No están sujetos a la ejecución:
1. El lecho del deudor, de su cónyuge y de sus hijos.
2. La ropa de uso de las mismas personas y los muebles y enseres de
que estrictamente necesiten el deudor y su familia.
3. Los libros, útiles e instrumentos necesarios para el ejercicio de la
profesión, arte u oficio del deudor.
4. Los dos tercios del sueldo o pensión de que goce el deudor.
5. El hogar constituido legalmente.
6. Los terrenos o panteones y sus accesorios, en los cementerio.
MANERAS DE DETENER LA EJECUCION (Art. 532 CPC)
Salvo lo dispuesto en el artículo 525 CPC, la ejecución, una vez
comenzada, continuará de derecho sin interrupción, excepto en los casos
siguientes:
Excepciones:
1. Cuando el ejecutado alegue haberse consumado la prescripción de
la ejecutoria y así se evidencie de las actas del proceso. Si el ejecutante alegare
haber interrumpido la prescripción, se abrirá una articulación probatoria de ocho
días para promover y evacuar las pruebas y el Juez decidirá al noveno día. De
esta decisión se oirá apelación libremente si el Juez ordenare la suspensión de la
ejecución y en el solo efecto devolutivo si dispusiere la continuación.
2. Cuando el ejecutado alegue haber cumplido íntegramente la
sentencia mediante el pago de la obligación y consigne en el mismo acto de la
oposición documento auténtico que lo demuestre. En este caso, el Juez examinará
cuidadosamente el documento y si de él aparece evidente el pago, suspenderá la
ejecución; en caso contrario dispondrá su continuación. De la decisión del Juez se
oirá apelación libremente si el Juez ordenare la suspensión de la ejecución y en el
solo efecto devolutivo si dispusiere su continuación.
La impugnación del documento y el consiguiente juicio de tacha, no será
causa de suspensión de la ejecución.
APLAZAMIENTO AMIGABLE O AUTO COMPOSICIÓN PROCESAL (Art.
525 CPC)

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¿Cómo se hace un Abogado
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Las partes podrán de mutuo acuerdo que conste en autos, suspender la


ejecución por un tiempo que determinarán con exactitud, así como también
realizar actos de composición voluntaria con respecto al cumplimiento de la
sentencia.

Vencido el término de la suspensión o incumplido el acuerdo, continuará la


ejecución conforme lo previsto en este Título.
ACTIO JUDICATI
Es la acción de cumplir con lo ordenado por el fallo.
Es la acción de lo juzgado, de lo sentenciado, que entra a mi patrimonio por
haberme sido reconocido ese derecho.
PRESCRIPCIÓN DE LA ACTIO JUDICATI
La acción que nace de una ACTIO JUDICATI se prescribe a los veinte
años, y el derecho de hacer uso de la vía ejecutiva se prescribe a los diez años.
Es de 20 años por ser considerada una acción netamente real. No se
puede alegar la prescripción del instrumento con que me están demandando, por
que eso quedó en la sentencia, estamos hablando es de la acción de la ejecución
que nació de una sentencia.
Art. 1977 CCV: " Todos las acciones reales se prescriben por 20 años y las
personales por 10 años, sin que se pueda oponerse a la prescripción la falta de
titulo ni de buena fe, y salvo disposición contraria a la ley".
DIVERSOS TIPOS O FORMAS DE EJECUCIÓN
a) EJECUCIÓN SINGULAR O INDIVIDUAL: Supone la obligación del
ejecutado de entregar una cosa determinada sea mueble o inmueble.
1. Específica (Art. 528 CPC) Mandamiento de entrega. Si en la sentencia
(definitivamente firme) se hubiere mandado a entregar alguna cosa mueble o
inmueble, se llevará a efecto la entrega, haciéndose uso de la fuerza pública, si
fuere necesario. Si no pudiere ser habida la cosa mueble, podrá estimarse su valor
a petición del solicitante, procediéndose entonces como si se tratara del pago de
cantidad de dinero.
2. Expropiación: Se refiere al tipo de bienes que se están ejecutando o
una obligación.
Una vez que se ejecute tiene que protocolizarse en el Registro Inmobiliario.
b) EJECUCIÓN COLECTIVA, CONCURSAL O UNIVERSAL: Recae
sobre la universalidad de los bienes del deudor ejecutado.
c) EJECUCIÓN CONTRA LA NACIÓN; LOS ESTADOS Y LAS
MUNICIPALIDADES: NO se pueden embargar bienes de la Nación, se deberá

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

notificar al Procurador General de la República y así llegar a acuerdos (Arts. 687 y


688 CPC). Se procederá de acuerdo al 528 CPC.

EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA DEL EMBARGO DE BIENES


DIFERENCIAS ENTRE EL EMBARGO EJECUTIVO Y EL EMBARGO PREVENTIVO. EFECTOS.

PREVENTIVO EJECUTIVO

Se puede hacer en cualquier etapa del proceso. Solo procede en estado de ejecución de sentencia

Sólo procede sobre bienes muebles propiedad del demandado. Procede tanto bienes muebles como Inmuebles

Puede ser solicitado por cualesquiera de las partes que lo estime Sólo podrá ser solicitado por el vencedor del pleito
necesario

Cabe oposición de parte No cabe oposición de parte, pero si de Tercero.

MEDIDAS PREVENTIVAS (Art. 588 CPC)

El Tribunal puede decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las


siguientes medidas:
1. El embargo de bienes muebles;
2. El secuestro de bienes determinados;
3. La prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles.
EFECTOS:
1. Quedan suspendidos los beneficios de disponer y disfrutar que son
propios a la propiedad sobre la cual recae la medida
2. La cosa embargada podrá ser perseguida en manos de quien se
encuentre,
PARTICIPACIÓN AL REGISTRADOR DE EMBARGO DE INMUEBLE (Art.
535 CPC)
Cuando la cosa embargada fuere un inmueble o un derecho que tenga
sobre él el ejecutado, el Juez participará de oficio el embargo al Registrador del
Distrito donde esté situado el inmueble, indicando sus linderos y demás
circunstancias que lo determinen distintamente, a fin de que se abstenga de
registrar toda escritura que verse sobre gravamen o enajenación del inmueble
embargado.

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¿Cómo se hace un Abogado
2014

El Registrador será responsable de los daños y perjuicios que cause por el


incumplimiento de la orden del Juez

DISPOSICIONES RELATIVAS AL EMBARGO DE BIENES (Arts. 534 al


538 CPC)
CÓMO SE PRACTICA (Art. 536 CPC)
Para practicar el embargo el Juez se trasladará al sitio donde esté situada
la cosa objeto del embargo y procederá a notificar al ejecutado o a cualquier otra
persona que se encuentre en el sitio de la misión del Tribunal.
Seguidamente declarará consumada la desposesión jurídica del ejecutado y
entregará la cosa por inventario al Depositario que nombrará, previamente,
levantando un acta que contenga la descripción de las cosas embargadas y las
demás circunstancias del acto.
EMBARGO. DESOCUPACION DE INMUEBLE (Art. 537 CPC)
Si el ejecutado ocupare el inmueble, el Tribunal fijará la cantidad que debe
pagar éste para continuar ocupándolo hasta el remate ajustándose en lo posible a
las disposiciones sobre regulación de alquileres. Los pagos se efectuarán por
mensualidades anticipadas y en caso de incumplimiento el Tribunal ordenará la
desocupación del inmueble y la llevará a cabo utilizando para ello la fuerza pública
si fuere necesario.
EMBARGO DE COSAS CORRUPTIBLES (Art. 538 CPC)
Si entre las cosas embargadas hubiere cosas corruptibles, el Juez podrá,
previa audiencia de ambas partes, autorizar al Depositario para que efectúe la
venta de dichas cosas, previa estimación de su valor por un perito que nombrará
el Tribunal. Dicha venta se anunciará mediante un solo cartel que se publicará en
un periódico que circule en la localidad, pudiéndose prescindir de éste en caso de
que el temor de la corrupción de los bienes, sea de tal naturaleza que haga
necesaria dicha omisión. El producto de la venta, con la cual se favorecerá a quien
ofrezca el mayor precio de contado por encima del precio fijado por el perito, se
destinará a los fines de la ejecución
LOS DEPOSITARIOS JUDICIALES
Son personas de reconocida solvencia moral, el cual es el encargado de
custodiar, vigilar al cuidado de los bienes que son embargados y se obligan a
tenerlas a disposición
PERSONAS QUE PUEDEN SER DEPOSITARIOS (Art. 539 CPC)
Todo depósito judicial se confiará a las personas legalmente autorizadas
para tal fin. Si no hubiere personas legalmente autorizadas en el lugar en que
estén situados los bienes, o si por la urgencia no pueden concurrir al sitio del
embargo, el Tribunal podrá confiar el depósito en persona solvente y responsable
hasta tanto se efectúe el depósito en persona calificada por la Ley.

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INHABILIDADES PARA SER DEPOSITARIO. PERSONAS QUE NO


PUEDEN SER DEPOSITARIOS (Art. 545 CPC)
1. El ejecutante, salvo disposición especial y expresa de la ley;
2. Funcionarios y empleados del Tribunal; ni sus parientes dentro del
cuarto grado de consanguinidad, sus dependientes ni sus sirvientes domésticos,
sin consentimiento expreso del ejecutado.
3. Tampoco pueden ser depositarios ni el ejecutado, ni las personas
que tengan con él las relaciones expresadas en el aparte anterior, sin
consentimiento del ejecutante
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL DEPOSITARIO (Art. 541 y 542 CPC)
FACULTADES
1. Recibir el bien por inventario, y cuidarlos como un buen padre de
familia.
2. Tener los bienes a disposición del Tribunal, y devolverlos cuando se
le requiera para ello.
OBLIGACIONES
El Depositario tiene las siguientes obligaciones:
1. Hacer los gastos necesarios para la conservación de la cosa, y la
recolección, beneficio y realización de los frutos.
2. No servirse de la cosa embargada sin el consentimiento expreso de
las partes; ni arrendarla, ni darla en préstamo; ni empeñarla; ni empeñar sus frutos
sino con autorización expresa del Tribunal, que no se acordará sin dejar transcurrir
tres días desde la fecha de la solicitud, a fin de que las partes puedan exponer lo
que crean conveniente al respecto.
3. Ejercer las acciones necesarias para recuperar las cosas cuando ha
sido desposeído de ellas.
4. Presentar la cuenta de su gestión dentro de los cinco días siguientes
al remate judicial, o dentro del plazo que le fije el Juez. Si la cuenta no fuere
presentada dentro de dicho lapso el Depositario sufrirá la pérdida de su derecho a
cobrar emolumentos. Deberá también presentar estados de cuenta mensuales.
DERECHOS
El Depositario tiene los siguientes derechos:
1. Cobrar y percibir las rentas, alquileres, pensiones de arrendamiento,
sueldos y créditos embargados.
2. Percibir y vender los frutos de la cosa embargada, previa
autorización del Tribunal.
3. Cobrar sus emolumentos en la cantidad y forma previstas en la Ley

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OPOSICIÓN Y SUSPENSIÓN AL EMBARGO EJECUTIVO. INCIDENCIA.


Pueden oponerse (Art. 546 CPC):
LOS TERCEROS
Los terceros son los únicos que pueden oponerse al embargo ejecutivo en
el mismo momento que:
Oportunidad para oponerse al embargo:
1. Si al practicar el embargo, o
2. Después de practicado y
3. Hasta el día siguiente a la publicación del último cartel de remate,
OPOSICION DEL TERCERO: si se presentara algún tercero alegando ser
el tenedor legítimo de la cosa, el Juez aunque actúe por comisión, en el mismo
acto, suspenderá el embargo.
CONDICION: demuestre posesión y titularidad
1. Si aquélla se encontrare verdaderamente en su poder y,
2. Presentare el opositor prueba fehaciente de la propiedad de la cosa
por un acto jurídico válido (tiene que ser documento público, por que sino no tiene
efectos ante terceros, no trasmite la propiedad).
OPOSICION, NO AL EMBARGO SINO, A LA OPOSICION DEL TERCERO
OPOSICION DEL EJECUTANTE O EJECUTADO
Si el ejecutante o el ejecutado (las partes) se opusieren a su vez a la
pretensión del tercero, con otra prueba fehaciente, el Juez no suspenderá el
embargo, y abrirá una articulación probatoria de ocho días sobre a quién debe ser
atribuida la tenencia, decidiendo al noveno, sin conceder término de distancia.
El Juez en su sentencia revocará el embargo si el tercero prueba su
propiedad sobre la cosa. En caso contrario confirmará el embargo, pero si
resultare probado que el opositor sólo es un poseedor precario (Arrendatario,
Comodatario, Depositario) a nombre del ejecutado, o que sólo tiene un derecho
exigible sobre la cosa embargada, se ratificará el embargo pero respetando el
derecho del tercero. Si la cosa objeto del embargo produce frutos se declararán
embargados éstos, y su producto se destinará a la satisfacción de la ejecución.
APELACIÓN. CASACIÓN. COSA JUZGADA
En este último caso la cosa podrá ser objeto de remate, pero aquél a quien
se le adjudique estará obligado a respetar el derecho del tercero, y para la fijación
del justiprecio de la cosa embargada se tomará en cuenta esta circunstancia. De
la decisión se oirá apelación en un solo efecto, y en los casos en que conforme al
artículo 312 CPC sea admisible, el recurso de casación. Si se agotaran todos los
recursos la sentencia producirá cosa juzgada, pero la parte perdidosa en vez de

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apelar de la sentencia de primera instancia podrá proponer el correspondiente


juicio de tercería, si hubiere lugar a él.
SUSPENSIÓN DE LA MEDIDA DE EMBARGO POR EL TRANSCURSO
DEL TIEMPO.
SUSPENSION POR FALTA DE IMPULSO (Art. 547 CPC)
Si después de practicado el embargo transcurrieren más de tres meses sin
que el ejecutante impulse la ejecución, quedarán libres los bienes embargados.
TRASLADO DE UNOS BIENES A OTROS
EMBARGO SUPLEMENTARIO. TRASLADO DE EMBARGO (Art. 548
CPC)
El ejecutante podrá pedir que se traslade de unos bienes a otros el
embargo hecho con el objeto de la ejecución, y que se embarguen nuevos bienes
además de los ya embargados, y el Juez lo decretará así, si del justiprecio que se
haya efectuado, deduce que será necesario para la eficacia de la ejecución. En
caso de hipoteca, el embargo se limitará a los bienes hipotecados y el acreedor
sólo podrá pedir el embargo de otros bienes cuando rematados los hipotecados
hayan resultado insuficientes para su pago. Con respecto a la ejecución de los
inmuebles que no le estén hipotecados tendrán los derechos de un acreedor
quirografario.
PUBLICIDAD DEL REMATE. CARTELES DE REMATE. REQUISITOS
(Art. 550 CPC)
No podrá procederse al remate de los bienes embargados hasta tanto se
hayan cumplido las disposiciones
BIENES MUEBLES (Art. 551 CPC)
3 PUBLICACIONES CON INTERVALOS DE 3 DÍA
El remate de los bienes muebles se anunciará, en 3 distintas ocasiones, de
3 en 3 días, mediante carteles que se publicarán en un periódico del lugar donde
tenga su sede el Tribunal y, además, en uno del lugar donde estén situados los
bienes, si tal fuere el caso.
BIENES INMUEBLES (Art. 552 CPC)
3 PUBLICACIONES CON INTERVALOS DE 10 DÍAS
El remate de los bienes inmuebles se anunciará, en 3 distintas ocasiones,
de 10 en 10 días, mediante carteles.
COMPUTO DE LOS DIAS (Art. 553 CPC)
El cómputo de los días que deben mediar entre las diferentes publicaciones,
se hará como se establece en el artículo 197.
UN SOLO CARTEL (Art. 554 CPC)

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Las partes pueden, de mutuo acuerdo celebrado durante la ejecución,


efectuar el remate con base en la publicación de un solo cartel, siempre que no
haya terceros interesados que puedan perjudicarse con la supresión. Si se
presentare algún tercero impugnando el acuerdo de las partes, y acredita su
interés ante el Juez, se dejará sin efecto el acuerdo y se harán las publicaciones
en las formas previstas en este Capítulo.
REMATE. CARTELES. CONTENIDO (Art. 555 CPC)
Los carteles indicarán:
1. Los nombres y apellidos tanto del ejecutante como del ejecutado.
2. La naturaleza de la cosa, y una breve descripción de ella, y si fuere
inmueble su situación y linderos, expresándose si el remate versará sobre la
propiedad o sobre cualquier otro derecho.
En el último cartel, o en el único cartel si hubiere habido supresión por
convenio de las partes, se indicará además el justiprecio de la cosa, o de cada una
de ellas si fueren varias; los gravámenes que éste tenga, y el lugar, día y hora en
que se efectuará el remate.
Para conocer los gravámenes oficiará el Juez con debida anticipación al
Registrador del lugar donde esté situado el inmueble pidiéndole noticia de ellos.
Estas diligencias se harán por cuenta del ejecutante.
CERTIFICACIÓN DE GRAVÁMENES (Art. 555 CPC) (Parte Final)
Para conocer los gravámenes oficiará el Juez con debida anticipación al
Registrador del lugar donde esté situado el inmueble pidiéndole noticia de ellos.
Estas diligencias se harán por cuenta del ejecutante.
JUSTIPRECIO. FORMA DE LA DESIGNACIÓN DE LOS PERITOS POR
LAS PARTES. RECUSACIÓN DE LOS PERITOS
JUSTIPRECIO (Art. 556 CPC)
Es un precio justo que dan los peritos, los expertos a una cosa.
FORMA DE DESIGNACIÓN
Después de efectuado el embargo se procederá al justiprecio de las cosas
embargadas, por peritos que se nombrarán uno por cada parte, (2) asociados a un
tercero que elegirán las mismas partes (1), o que en defecto de ellas por
inasistencia o desacuerdo en su designación, designará el Tribunal. Las partes al
designar su perito consignarán en el mismo acto una declaración escrita del
designado firmada por éste, manifestando que aceptará la elección.
En caso de no consignar la parte la manifestación a que se refiere el
presente artículo, el nombramiento lo efectuará el Juez en el mismo acto.
OPORTUNIDAD EN QUE PUEDE PROPONERSE LA RECUSACIÓN DE
LOS PERITOS (Art. 556 CPC; 3er Aparte)

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La recusación contra los peritos deberá proponerse el mismo día de su


nombramiento o en los dos días subsiguientes. Propuesta ésta, el perito, o la parte
que lo nombró, consignará, dentro de los tres días siguientes a la proposición de la
recusación, las razones que tenga que invocar contra ella, y la incidencia de
recusación quedará abierta a pruebas por ocho días decidiendo el Juez al noveno.
Si la recusación fuere declarada con lugar el Juez en la decisión que pronuncie al
respecto nombrará el nuevo perito que sustituirá al recusado
CONDICIONES PARA SER PERITO AVALUADOR. OPORTUNIDAD EN
QUE DEBEN CONCURRIR LOS PERITOS (Art 556 CPC; 2do Aparte)
Para ser perito evaluador se requiere residir en el lugar donde estén
situados los bienes y poseer conocimientos prácticos de las características,
calidad y precios de las cosas que serán objeto del justiprecio.
Si hubiese cosa de especie y naturaleza diferentes se harán tantos peritajes
como sean necesarios, determinando el Tribunal los que deban ejecutarse
separadamente.
DILIGENCIAS DEL JUSTIPRECIO CUANDO LOS BIENES ESTÁN
FUERA DE LA JURISDICCIÓN DEL TRIBUNA (Art. 557 CPC)
JUSTIPRECIO COMISION
Cuando los bienes que vayan a ser objeto del justiprecio estén situados
fuera de la jurisdicción del Tribunal, éste comisionará a uno de su misma categoría
del lugar donde se encuentren los bienes, para que efectúe las diligencias del
justiprecio.
OBSERVACIONES DE LAS PARTES. FALTA DE ACUERDO DE LOS
PERITOS PARA LA FIJACIÓN DEL JUSTIPRECIO (Art. 558 CPC)
Designados los peritos y pasada la oportunidad de su recusación, las partes
presentarán al Tribunal a los que hayan nombrado para que el Juez tome
juramento de cumplir su encargo con honradez y conciencia. Si hubiere peritos
designados por el Tribunal serán notificados mediante boleta, a menos que éstos
se presenten voluntariamente.
Una vez juramentados los peritos, el Juez, de acuerdo con ellos, fijará
oportunidad para que concurran al Tribunal, y reunidos en la oportunidad
señalada, oirán las observaciones que deseen hacerles las partes que puedan
contribuir a la fijación del valor racional de las cosas.
ACTA DE JUSTIPRECIO. OTRAS FORMAS DE PRESENTAR EL
PERITAJE.
JUSTIPRECIO ACTA (Art. 559 CPC)
De la reunión y decisión de los peritos se levantará un acta que contendrá
las razones y argumentos que sirvieron de fundamento para la fijación del
justiprecio y el valor asignado al bien o bienes objeto de él. También podrán los

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peritos consignar el justiprecio mediante escrito que entregarán al Tribunal el día


fijado para la reunión.
JUSTIPRECIO VINCULANTE (Art. 560 CPC)
El justiprecio fijado por los peritos de acuerdo con las disposiciones
anteriores será vinculante para el Juez.
IMPUGNACIÓN DEL PERITAJE POR LAS PARTES Y POR TERCEROS
JUSTIPRECIO. IMPUGNACIÓN U OPOSICIÓN. (Art. 561 CPC)
El mismo día de la reunión de los peritos en el Tribunal para la fijación del
justiprecio, podrán las partes impugnar el resultado por error sobre la identidad o
calidad de la cosa justipreciada, lo cual probarán dentro de los cinco días
siguientes, resolviendo el Juez el sexto día la pretensión del impugnante, y en
caso de declarar firme el justiprecio fijado por los peritos impondrá al impugnante
una multa de mil bolívares. De la decisión del Juez no se oirá apelación.
FACULTAD DE LAS PARTES PARA CELEBRAR ELLAS EL PERITAJE
(Art. 562 CPC)
Las partes pueden, de mutuo acuerdo celebrado durante la ejecución,
efectuar ellas el justiprecio de los bienes que serán objeto del remate, siempre que
no haya terceros interesados que puedan perjudicarse con la fijación que hagan.
En caso de que se presente algún tercero e impugne la fijación que hayan hecho
las partes, acreditando ante el Juez su interés, se dejará sin efecto la fijación que
hayan hecho las partes y se procederá a la fijación de justiprecio por medio de
peritos en la forma prevista en el CPC.

EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA DE LA SUBASTA PÚBLICA DE LOS


BIENES EMBARGADOS (Art. 563 CPC)
Llegados el día y la hora indicados en el último o único cartel de remate
para la realización de éste, se procederá a efectuarlo con sujeción a las
disposiciones siguientes. .
REMATE DE BIENES MUEBLE EXPUESTOS A CORRUPCIÓN O
DETERIORO. (Art. 564 CPC)
Cuando los bienes muebles estén expuestos:
1. a corrupción o deterioro, o
2. sujetos a sufrir en su valor con la demora, o
3. si hubieren de ocasionar gastos de depósito que no guarden relación
con su valor;
El Tribunal los sacará a remate mediante la publicación de un solo cartel
aun cuando el justiprecio no se haya efectuado, y fijará la oportunidad y lugar que
crea conveniente para efectuarlo, pero haciendo saber al público el día y la hora

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de la venta. La adjudicación se hará al mayor postor, y sólo se aceptarán


propuestas de contado y pago inmediato. El Juez será responsable de los
perjuicios que cause a las partes por efectuarse un remate conforme a lo previsto
en este artículo si se prueba que no había necesidad de hacerlo.
CAUCIÓN QUE DEBEN PRESTAR LOS POSTORES. (DINERO,
TARJETAS DE CRÉDITO, CHEQUES) (Art. 565 CPC) (INICIO DEL REMATE)
Una vez llegado el momento del remate el Juez se constituirá con el
Secretario, y procederá a fijar la caución que deban prestar los postores para que
les sean admitidas sus propuestas. Una vez ofrecidas las cauciones el Juez las
examinará, y si las encuentra convenientes y aceptables las declarará constituidas
en el mismo acto. Al ejecutante se le aceptará como caución su crédito.
FIJACIÓN DEL LAPSO PARA OÍR PROPOSICIONES DE COMPRA
Seguidamente el Secretario dará lectura a las certificaciones relativas a la
libertad o gravámenes que puedan afectar los inmuebles, y a cualquier otra
información que el Juez considere conveniente. Acto continuo fijará un lapso para
oír las proposiciones de compra, de las cuales se dejará constancia si así lo
exigiere el postor. Concluido el tiempo el Juez examinará las que se hayan hecho
y adjudicará la buena pro al mayor postor si su propuesta fuere de pago en
efectivo, e inmediato, o al mejor postor en caso de que la mayor propuesta no sea
en efectivo y con pago inmediato.
LAPSO PARA ENTREGAR EL PRECIO
Cuando el remate no se haya hecho a plazo, el adjudicatario deberá
entregar el precio dentro de los tres días siguientes a aquél en que se le haya
hecho la adjudicación.
OBJETO DE LA CAUCIÓN
Tiene por objeto cubrir los gastos que ocasione un nuevo remate en caso
del incumplimiento del pago del precio por el adjudicatario en el lapso establecido,
y los de la prolongación del depósito hasta el nuevo pago del precio.
REMATE DE BIENES MUEBLES E INMUEBLES CUANDO SEAN
VARIOS QUE CONSTITUYAN UNIDADES SEPARABLES (Art. 574 CPC)
Cuando los bienes a rematar, muebles o inmuebles, sean varios que
constituyan unidades separables se sacarán a remate uno por uno, siguiéndose el
orden que indique el ejecutado, o, en su defecto, el Tribunal.
Si el producto del remate de uno o varios bienes fuere suficiente para
satisfacer el monto de la ejecución se suspenderá el remate por lo que respecta a
los restantes y se declararán libres de embargo.
QUIENES PUEDEN SER POSTORES (Art. 575 CPC)
Para hacer proposiciones de adquisición en un remate se requiere la
capacidad de ejercicio y no estar sujeto a ninguna de las prohibiciones

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establecidas en los artículos 1.481 y 1.482 del Código Civil. El apoderado requiere
de facultad expresa para poder hacer proposiciones por su poderdante.
INCAPACIDADES PARA SER POSTORES (Arts. 1.481 y 1.482 CCV)
1. Entre marido y mujer no puede haber venta de bienes.
2. No pueden comprar, ni aun en subasta pública, ni directamente, ni
por intermedio de otras personas:
• El padre y la madre los bienes de sus hijos sometidos a su potestad.
• Los tutores, protutores y curadores, los bienes de las personas
sometidas a su tutela, pro tutela o curatela.
• Los mandatarios, administradores o gerentes, los bienes que estén
encargados de vender o hacer vender.
• Los empleados públicos, los bienes de la Nación, de los Estados o
sus Secciones, o de los establecimientos públicos de cuya administración
estuvieren encargados, ni los bienes que se venden bajo su autoridad o por su
ministerio.
• Los Magistrados, Jueces, Fiscales, Secretarios de Tribunales y
Juzgados y Oficiales de Justicia, los derechos o acciones litigiosos de la
competencia del Tribunal de que forman parte.
PROPUESTAS A PLAZOS (Art. 576 CPC)
Se admitirán propuestas a plazos, si el ejecutante y el ejecutado las
aceptaren,( entre las partes ) o si las aceptare el primero, dándose por satisfecho
desde luego del precio ofrecido, siempre que este precio no sea superior al
crédito. Si lo fuere se requerirán también el consentimiento de quien resulte
interesado en el resto del precio.
CONTINUIDAD DEL ACTO DE REMATE (Art. 566 CPC)
Una vez comenzado el acto de remate éste continuará hasta su
consumación, para lo cual se tendrá por habilitado el tiempo necesario sin petición
de las partes.
DIVERSAS BASES DE JUSTIPRECIO. VARIOS ACTOS DE REMATE
(Art. 577 CPC)
1. Acto de Remate: Se toma como base la mitad del justiprecio
2. Acto de Remate: Se toma como base 2/5 del justiprecio
AVENIMIENTO
Entendimiento o arreglo entre rivales sobre una nueva base de remate
(Tercer Acto de Remate) Consignación del precio. (Art. 578 CPC)
Si en el segundo remate no hubiere postura que cubra la base o sea
aceptada por las partes, éstas concurrirán, a fin de procurar un avenimiento sobre

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una nueva base de remate, administración o arrendamiento, o sobre algún otro


medio de allanar la dificultad.

Si no se consiguiere nada a este efecto, el Juez señalará el quinto día para


proceder, en un tercer remate, al arrendamiento de la cosa bajo las condiciones
que estipulen las partes, o que establezca el Juez en defecto de ellas.
COPIA CERTIFICADA DEL ACTO DE REMATE (Art. 573 CPC)
Verificado el remate, el Secretario del Tribunal estará en el deber de dar,
dentro del tercer día, al rematador que lo pidiere y hubiere cumplido con las
obligaciones impuestas en el remate, copia certificada del acta de ésta para que le
sirva de título de propiedad.
REMATE DE BIENES
BIENES MUEBLES (Art. 551 CPC)
Tres (3) publicaciones distintas con intervalos de tres (3) días
El remate de los bienes muebles se anunciará, en 3 distintas ocasiones, de
3 en 3 días, mediante carteles que se publicarán en un periódico del lugar donde
tenga su sede el Tribunal.
Si no hubiere periódico en la localidad la publicación se hará en un
periódico de la capital del Estado y en otro de la capital de la República que tenga
circulación en el lugar donde se efectuará el remate.
BIENES INMUEBLES (Art. 552 CPC)
Tres (3) publicaciones distintas con intervalos de diez (10) días
El remate de los bienes inmuebles se anunciará, en 3 distintas ocasiones,
de 10 en 10 días, mediante carteles.
CONSIGNACIÓN DEL PRECIO DEL REMATE (Art. 567 CPC)
Cuando el remate no se haya hecho a plazo, el adjudicatario deberá
entregar el precio dentro de los tres días siguientes a aquél en que se le haya
hecho la adjudicación.
ADJUDICACIÓN (Art. 572 CPC)
La adjudicación en el remate transmite al adjudicatario una vez pagado el
precio del remate los mismos e iguales derechos que sobre ella tenía la persona a
quien se le remató, y, con la sola excepción establecida en el único aparte del
artículo 1.911 del Código Civil, transmite no sólo la propiedad y posesión que tenía
el ejecutado, sino también todos los derechos que tenía, fueren principales,
accesorios y derivados sobre la cosa.
Después de pagado el precio, el adjudicatario tiene derecho a ser puesto en
posesión de la cosa que se le adjudicó, por el Tribunal, el cual hará uso de la
fuerza pública, si fuere necesario, para efectuar tal acto. La posesión que adquiere

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el adjudicatario en razón de la adjudicación es una posesión legítima. En los casos


en que la adjudicación se haya efectuado mediante la proposición del pago del
precio a plazos la cosa adjudicada queda afectada para garantizar el pago del
precio con hipoteca legal si la cosa fuere inmueble, y con prenda sin
desprendimiento de la tenencia si fuere mueble.
ACCIÓN PARA ATACAR EL REMATE (Art. 584 CPC)
El remate no puede atacarse por vía de nulidad por defectos de forma o de
fondo, y la única acción que puede proponerse contra sus efectos jurídicos es la
reivindicatoria.
EN MATERIA PENAL
LA EJECUCION DE LAS PENAS
En esta fase el juez correspondiente velará por el cumplimiento de las
penas y medidas de seguridad impuestas mediante sentencia firme.
La ejecución penal, se define como la actividad tendiente a cumplir los
mandatos de una sentencia firme. Es un conjunto de actos necesarios para la
realización de la sanción contenida en una sentencia condenatoria definitiva,
emanada del juez o tribunal competente.
Le corresponde al tribunal de ejecución, la ejecución de las penas y medias
de seguridad impuestas mediante sentencia firme.
La ejecución de las penas y medidas de seguridad comprende el
cumplimiento de todas las clases de penas y medidas, no solo las privativas de
libertad. En este sentido se observan otras penas como lo son: la multa y la
inhabilitación, y el COPP señala como debe proceder el juez cuando haya de
convertir la multa en trabajo voluntario o en prisión, o cuando haya de hacer
cumplir la pena de inhabilitación.
Esta competente debe conectarse con las disposiciones del artículo 473 del
COPP, que expresa. “Si el penado debe cumplir la sanción en un lugar diferente al
del juez de ejecución notificado. Este deberá informar al juez de ejecución del sitio
de cumplimiento y remitir copia del cómputo para que proceda conforme a lo
dispuesto en el numeral 3 del artículo 479”.
Suspensión Condicional de la Ejecución de la Pena.
El artículo 482 del COPP. Atribuye al juez de ejecución la competencia para
practicar el computo de la pena y para determinar con exactitud, la fecha en que
finaliza la condena, y en su caso, la fecha a partir de la cual el penado podrá
solicitar la suspensión condicional de la ejecución de la pena, cualquiera de las
fórmulas alternativas del cumplimiento de la misma y la redención de la pena por
el trabajo y el estudio. Esta es una función muy positiva porque otorga seguridad
al privado de libertad.

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La resolución se notificará al Ministerio Publico, al penado y a su Defensor


quienes podrán hacer observaciones al cómputo dentro del plazo de cinco días, el
cómputo es siempre reformable, aun de oficio.
Procedimiento.
En primer lugar, debe resaltarse que una vez que la sentencia se encuentre
definitivamente firme, es decir, que contra la misma no proceda recurso de
revisión, casación, de la ley adjetiva penal ni de ninguna ley; es dictada por un
tribunal de Control o de Juicio, los cuales según sea el caso remitirán o enviaran el
expediente al tribunal de ejecución (cabe la acotación que en la práctica no se
envía directamente al tribunal de ejecución sino que se envía a una unidad de
distribución de expedientes y este a su vez lo envía a un tribunal de ejecución),
una vez que el expediente llega a un tribunal de ejecución, este deberá ejecutar la
sentencia condenatoria y realizar el computo de la pena indicando entre otros
particulares la pena impuesta, el tiempo que ha cumplido de la misma, lo que le
falta por cumplir.
Suspensión Condicional de la Ejecución de la Pena. Artículo 482. Para
que el Tribunal de ejecución acuerde la suspensión condicional de la ejecución de
la pena, se requerirá:
1. Pronostico de clasificación de mínima seguridad del penado o
penada, emitido de acuerdo a la evaluación realizada por un equipo técnico,
constituido de acuerdo a lo establecido en el numeral 3 del artículo 488 de este
Código.
2. Que la pena impuesta en la sentencia no exceda de cinco años.
3. Que el penado o penada, se comprometa a cumplir las condiciones
que le imponga el tribunal o el delegado o delegada de prueba.
4. Que el penado o penada presente oferta de trabajo, cuya validez en
términos de certeza de la oferta y adecuación a las capacidades laborales del
penado o penada, sea verificada por el delegado o delegada de prueba.
5. Que no haya sido admitida en su contra, acusación por la comisión
de un nuevo delito, o no le haya sido revocada cualquier fórmula alternativa de
cumplimiento de pena que le hubiere sido otorgada con anterioridad.
Régimen abierto. Artículo 488 del COPP.
El tribunal de ejecución podrá autorizar el trabajo fuera del establecimiento,
a los penados y penadas que hayan cumplido, por lo menos, la mitad de la pena
impuesta.
El régimen abierto podrá ser acordado por el tribunal de ejecución, cuando
el penado o penada haya cumplido, por lo menos dos tercio de la pena impuesta.
La libertad condicional, podrá ser acordada por el tribunal de ejecución,
cuando el penado o penada haya cumplido, por lo menos, las tres cuartas parte de
la pena impuesta.

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Además, para cada uno de los casos anteriormente señalados deben


concurrir las circunstancias siguientes:
1. Que no haya cometido algún delito o falta, dentro o fuera del
establecimiento, durante el cumplimiento de la pena.
2. Que el interno o interna haya sido calificado o calificada previamente
en el grado de mínima seguridad por la junta de clasificación designada por el
Ministerio Publico con competencia en materia penitenciaria.
3. Pronostico de conducta favorable del penado o penada, emitido de
acuerdo a la evaluación realizada por un equipo evaluador designado por el
Ministerio con competencia en materia penitenciaria.
4. Que alguna medida alternativa al cumplimiento de la pena otorgada
al penado o penada no hubiese sido revocada por el juez o jueza de ejecución con
anterioridad.
5. Que no haya participado en hechos de violencia que alteren la paz
del recinto o el régimen penitenciario.
6. Que haya culminado, curse estudios o trabaje efectivamente en los
programas educativos y/o laborales que implemente el Ministerio con competencia
en materia penitenciaria.
Trabajo fuera los establecimientos y destacamento de trabajo
Con la denominación de trabajo fuera del establecimiento y destacamento
de trabajo, se conoce la modalidad mediante la cual el hombre o mujer privado de
libertad con una condena definitiva, sale a trabajar fuera del establecimiento bien
sea de manera individual (trabajo fuera del establecimiento) o por grupos
(destacamento de trabajos) en cuyo caso están bajo la vigilancia del personal
penitenciario.
Los sometidos a esta medida, trabajaran en obrar públicas o privadas en las
mismas condiciones que los trabajadores libres, debiendo pernotar en sus
respectivos establecimientos o en espacios creados para tal fin.
La solicitud de esta fórmula alterna de cumplimiento de pena debe ser
presentada ante el juez de Primera Instancia en lo Penal en Función de Ejecución
del lugar donde se encuentre la persona y este conociendo la causa. Esta solicitud
puede ser hecha de manera directa por el hombre o mujer privada de libertad a
través del departamento jurídico del establecimiento en que se encuentre o bien
dictada de oficio por el juez previo cumplimiento de los requisitos legales.
1. Que el penado haya cumplido por lo menos la mitad de la pena
impuesta.
2. Que el penado no tenga antecedentes por condenas anteriores a
aquella por la que solicita el beneficio.
3. Que no haya cometido algún delito o falta durante el tiempo de su
reclusión.

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4. Que exista un pronóstico favorable sobre el comportamiento futuro


del penado, expedido por un equipo multidisciplinario encabezado,
preferentemente por un psiquiatra forense.
5. Que no haya sido revocada cualquier fórmula alternativa de
cumplimiento de pena que le hubiere sido otorgada con anterioridad.
6. Que haya observado buena conducta.
El trabajo fuera del establecimiento o el destacamento de trabajo podrán ser
revocados por incumplimiento de las obligaciones impuestas o por la omisión de
una acusación contra el penado por la comisión de un nuevo delito. La revocatoria
será declarada de oficio, a solicitud del Ministerio Publico, a solicitud de la víctima
del delito por el cual fue condenado, o de la víctima del nuevo delito cometido.
Régimen abierto. 488 COPP
En el traslado del hombre o mujer privado de libertad a un establecimiento
abierto distinto a la cárcel, que se caracteriza por la ausencia de limitación de
dispositivos materiales contra la evasión y por un régimen de confianza, basado
en el sentido de autodisciplina de los condenados sometidos a esta medida.
Puede ser organizado como establecimiento especial y/o como anexo de un
establecimiento penitenciario.
La solicitud de esta fórmula alterna de cumplimiento de pena debe ser
presentada ante el juez de primera instancia en lo penal en funciones de ejecución
del lugar donde se encuentre la persona y este conociendo la causa. Esta solicitud
puede ser echa de manera directa por el hombre o mujer privada de libertad a
través del departamento jurídico del establecimiento en que se encuentre o bien
dictada de oficio por el juez previo cumplimiento de los requisitos legales.
Requisitos para solicitarla:
1. Que el penado haya cumplido por lo menos dos tercio de la pena
impuesta.
2. Que el penado no tenga antecedentes por condenas anteriores a
aquella por la que solicita el beneficio.
3. Que no haya cometido algún delito o falta durante el tiempo de su
reclusión.
4. Que exista un pronóstico favorable sobre el comportamiento futuro
del penado, expedido por un equipo multidisciplinario encabezado,
preferentemente por un psiquiatra forense.
5. Que no haya sido revocada cualquier fórmula alternativa de
cumplimiento de pena que le hubiere sido otorgada con anterioridad.
6. Que haya observado buena conducta.
Libertad condicional.

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Es la fórmula alternativa de cumplimiento de pena que se caracteriza por


ser el último periodo de la condena y consiste en el egreso definitivo y permanente
del recinto carcelario o del establecimiento abierto con la debida supervisión del
juez de ejecución penal o de la persona que este designe por un tiempo igual al
remanente de la pena.
La solicitud de esta fórmula de cumplimiento de pena debe ser presentada
ante el juez de primera instancia en lo penal en funciones de ejecución del lugar
donde se encuentre la persona y este conociendo la causa. Esta solicitud puede
ser hecha de manera directa por el hombre o mujer privada de libertad a través del
departamento jurídico del establecimiento en que se encuentre o bien dictada de
oficio por el juez previo cumplimiento de los requisitos legales.
Requisitos para solicitarla.
1. Que el penado haya cumplido por lo menos las tres cuartas parte de
la pena impuesta.
2. Que el penado no tenga antecedentes por condenas anteriores a
aquella por la que solicita el beneficio.
3. Que no haya cometido algún delito o falta durante el tiempo de su
reclusión.
4. Que exista un pronóstico favorable sobre el comportamiento futuro
del penado, expedido por un equipo multidisciplinario encabezado,
preferentemente por un psiquiatra forense.
5. Que no haya sido revocada cualquier fórmula alternativa de
cumplimiento de pena que le hubiere sido otorgada con anterioridad.
6. Que se haya observado buena conducta.
Medida Humanitaria. Artículo 491. Procede la libertad condicional en caso
de que el penado o penada padezca una enfermedad grave o en fase terminal,
previo diagnóstico de un o una especialista, debidamente certificado por el médico
forense o médica forense. Si el penado o penada recupera la salud, u obtiene una
mejoría que lo permita, continuará el cumplimiento de la condena.
Computo del tiempo redimido.
Artículo 496. A los fines de la redención de la pena por el trabajo y el
estudio establecida en la ley, el tiempo redimido se computará a partir del
momento en que el penado o penada comenzare a cumplir la condena que le
hubiese sido impuesta.
Redención efectiva. Artículo 497. Solo podrá ser considerados a los
efectos de la redención de la pena de que trata la ley, el trabajo y el estudio,
conjunta o alternativamente realizados dentro del centro de reclusión.
El trabajo necesario para la redención de la pena no podrá exceder de ocho
horas diarias, realizado para empresas públicas o privadas, o entidades benéficas,
todas debidamente acreditada por el Ministerio con competencia penitenciaria,

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devengando el salario correspondiente. Cuando el interno o interna trabaje y


estudie en forma simultánea, se le concederán las facilidades necesarias para la
realización de los estudios, sin afectar la jornada de trabajo.
El trabajo y el estudio realizados deberán ser supervisados o verificados por
el Ministerio con competencia penitenciaria y por el juez o juez de apelación. A
tales fines, se llevará registro detallado de los días y horas que los internos o
internas destinen al trabajo y estudio.
Redención de la pena por el trabajo y el estudio.
Es un mecanismo establecido en la Ley de Redención de la Pena por el
Trabajo y el Estudio por medio del cual el hombre o mujer privada de libertad
podrá redimir su pena con el trabajo y el estudio a razón de un 1 de reclusión por
cada dos días de trabajo o estudio efectivo dentro del establecimiento
penitenciario.
Las actividades que se reconocerán a los efectos de la redención de la
pena serán las siguientes.
• La de educación, en cualquiera de sus niveles y modalidades,
siempre que se desarrolle de acuerdo con los programas autorizados por el
Ministerio de Educación aprobados por instituciones con competencia para ello.
• La de producción, en cualquier rama de la actividad económica,
siempre que haya sido autorizada por el instituto a cargo del trabajo penitenciario.
• La de servicios, para desempeñar los puestos auxiliares que
requieran las necesidades del establecimiento penitenciario o de instituciones
públicas o privadas, siempre que la asignación del recluso a esta actividad haya
sido hecha por la junta de rehabilitación laboral y educativa.
Se contara como un día de trabajo la dedicación efectiva a cualquiera de las
actividades descritas anteriormente, durante un lapso continuo o discontinuo de
ocho horas. El recluso que actué como instructor de otros en cursos de
alfabetización de educación o de adiestramiento, tendera derecho a que se le
cuente cada seis horas como un día de trabajo, siempre que acredite títulos o
experiencia que, a juicio de la junta de rehabilitación laboral y educativa, sean
suficientes para ejercer la función instructora.

PROBLEMAS QUE SUPONE LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA


PENAL
La ejecución de la sentencia penal consiste en dar cumplimiento práctico a
todas las disposiciones en ella contenidas una vez que está definitivamente firme,
tanto en lo referente a la sanción principal, como a las accesorias y a lo relativo a
las costas procesales, así como respecto a medidas de seguridad impuestas.
La ejecución comprende igualmente la solución de los incidentes que se
suscitan con motivo del cumplimiento de los extremos arriba mencionados.

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Como bien dice Florian, lo establecido en la sentencia «debe traducirse en


una realidad y en un estado de hecho adecuado».
Cuando se piensa en la ejecución de la sentencia penal, a menudo lo que
viene de súbito a la memoria, es el cumplimiento de las penas impuestas por la
sentencia condenatoria, pero no se debe olvidar que una sentencia absolutoria
contiene de ordinario una serie de pronunciamientos favorables al acusado
absuelto, tales como devolución de objetos ocupados, pago de indemnización por
tiempo en prisión provisional, publicación de carteles exculpatorios, los cuales
deben ser cumplidos para intentar mitigar los efectos que el proceso pudiera tener
sobre el declarado inocente.
Por otra parte, la ejecución en materia penal se ha concebido siempre de
oficio, conforme a un principio inquisitivo, pues el restablecimiento de la legalidad
quebrantada por el hecho punible o por el proceso mismo, es de interés público y
no puede esperar a instancia de parte.
La ejecución de la sentencia penal supone una serie de problemas que
vienen determinados por el tipo de pronunciamiento a ser ejecutado y por la
determinación de las autoridades llamadas a cumplirlos y en qué medida.
El primer problema que presenta la ejecución penal es su permanencia en
el tiempo, pues la sentencia penal no siempre es de efectos de inmediato
cumplimiento, sino que ese cumplimiento suele prolongarse en el tiempo, como
sucede en el caso de penas privativas de libertad o medidas de seguridad, en el
curso de las cuales pueden surgir innumerables incidentes, tales como la
necesidad de adecuar los regímenes de cumplimiento, o de evaluar la posibilidad
de libertades condicionales, licencias extrapenales, regímenes sustitutivos,
redención de la pena por otras prestaciones, etc.
El otro problema cardinal que supone la ejecución penal es la necesaria e
ineludible imbricación de las funciones jurisdiccionales y administrativas del
Estado en el cumplimiento de los pronunciamientos emanados de la sentencia
penal y la consiguiente determinación de hasta dónde llega una y dónde termina la
otra.
Históricamente la función de los tribunales en materia de ejecución penal
se limitaba a la declaración de firmeza de la sentencia, a disponer la devolución de
objetos y expedir la orden de libertad del acusado, cuando se trataba de una
absolutoria, o solicitar el pago de la multa u ordenar el arresto subsidiario, si la
condena era de multa, o a establecer, en caso de condena a prisión o presidio o
muerte, el cómputo de la prisión provisional y de la fecha de cumplimiento de la
pena, a fin de remitirlo a la institución donde debiera cumplirla o ser ejecutada.
Todas las demás incidencias de la ejecución, sobre todo en materia de
penas privativas de libertad, correspondían a la Administración, a tal grado, que el
Poder Ejecutivo, en ese esquema, estaba facultado para evaluar el desempeño de
los reclusos durante la ejecución, otorgar cambios de régimen y beneficios en el
cumplimiento de la pena.

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Sin embargo, desde mediados del siglo XX se ha venido extendiendo la


concepción de que el Poder Judicial debe tener más protagonismo en la ejecución
judicial y extender sus facultades de control a todos los incidentes que se susciten
en el cumplimiento de las penas.
No cabe dudar que la extensión de las facultades jurisdiccionales en la fase
de ejecución de la sentencia ha redundado en la democratización del proceso
penal y ha ampliado considerablemente las posibilidades de defensa de los
derechos humanos de los penados, en todos los países donde se ha establecido.
Pero aun así, hasta hoy, y como tendencia dominante, el peso esencial de
la ejecución penal ha estado sobre los hombros del Poder Ejecutivo, pues la
construcción de las instalaciones penitenciarias y la administración de sus medios
personales, materiales y financieros, ha corrido a cargo de las autoridades
ejecutivas, ya bien centrales o bien descentralizadas, incluso con su funesta carga
de corrupción, pues resulta obvio que ésas no son tareas propias del Poder
Judicial.
Por estas razones y como una reacción a la burocratización e ineficiencia
de la administración gubernamental de las instituciones penitenciarias, a partir de
los años setenta del siglo XX, comenzaron a aparecer en Europa occidental, una
serie de tendencias dirigidas a la privatización de la administración de las cárceles
y otras instituciones de trabajo correccional penitenciario, que pudieran conducir a
un debilitamiento del necesario control del Estado, en tanto representante de la
sociedad organizada sobre esta delicada actividad de seguridad pública.
Por ello, el control judicial de la ejecución es tanto más necesario, cuanto
más se acentúen las tendencias privatizadoras de las instituciones penitenciarias,
pues resulta incuestionable que el Poder Judicial no será nunca el llamado a
administrar las directamente.
Finalmente, la ejecución de la sentencia penal, después de los años
sesenta del siglo XX se ha caracterizado por un giro decisivo hacia las formas
alternativas del cumplimiento de la pena, aumentado de manera notoria los
penados acreedores de los llamados beneficios en la ejecución de la sentencia,
tales como la suspensión condicional de la pena, la redención de la pena por
trabajo y estudio, el trabajo en establecimientos abiertos, y la ya conocida remisión
condicional de la pena, más conocida como libertad condicional, bajo palabra o
“parolée”.
Esto último ha condicionado la necesidad de controlar a las personas que
han recibido estos beneficios a través de oficiales de la ley o funcionarios, ya sean
empleados del Estado o activistas sociales, los cuales se incorporan al sistema de
ejecución de la sentencia penal a través de la asignación que les hace de los
penados que deben controlar y de la actividad de vigilancia que deben ejercer
sobre ellos, en coordinación con los órganos de policía, el Ministerio Público y los
tribunales.

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En nuestro caso esa tarea la cumplen los llamados delegados de prueba,


nacidos al calor de la Ley de Libertad bajo Fianza y de Sometimiento a Juicio, y
revividos ahora por DECRETO 9.042 12 DE JUNIO DE 2012 CON RANGO,
VALOR Y FUERZA DE LEY DEL CÓDIGO ORGÁNICO PROCESAL PENAL.
LA EJECUCIÓN PENAL EN EL CÓDIGO ORGÁNICO PROCESAL
PENAL (COPP)
El Código Orgánico Procesal Penal, fiel a las tendencias de la época de su
aparición, establece un moderno sistema de ejecución de la sentencia penal,
fundado en una extensión amplísima de las facultades jurisdiccionales en esta
fase, a través de la figura del juez de ejecución, cuyas competencias son muy
amplias y abarcan prácticamente todas las incidencias de esta fase del proceso
penal.
Los tribunales de ejecución establecidos en el COPP, en tanto tribunales
especializados y separados de los tribunales de conocimiento, quedan facultados
para conocer de todas las incidencias que pudiera generar la ejecución de la
sentencia penal, tanto en lo que se refiere a las penas corporales como a las
patrimoniales y otras medidas conexas o accesorias (art. 471 en re1. con art.64
último aparte).
El condenado podrá ejercer, durante la ejecución de la pena, todos los
derechos y las facultades que las leyes penales, penitenciarias y los reglamentos
le otorgan, planteando ante el tribunal de ejecución todas las observaciones que,
con fundamento en aquellas reglas, estime convenientes (art.470).
El tribunal de ejecución en el COPP tiene competencias expresas y
competencias tácitas. Son competencias expresas, aquellas que están claramente
recogidas por la ley, en tanto que son competencias tácitas aquellas que por su
naturaleza deben ser conocidas por el juez de la ejecución.
Las competencias expresas del juzgado de ejecución están taxativamente
establecidas en el artículo 471, en la forma siguiente:
Artículo 471. Al tribunal de ejecución le corresponde la ejecución de las
penas y medidas de seguridad impuestas mediante sentencia firme. En
consecuencia, conoce de:
1. Todo lo concerniente a la libertad del penado o penada, las fórmulas
alternativas de cumplimiento de pena, redención de la pona por el trabajo y el
estudio, conversión, conmutación y extinción de la pena.
2. La acumulación de las penas en caso de varias sentencias condenatorias
dictadas en procesos distintos contra la misma persona, si fuere el caso.
3. La realización periódica de inspecciones de establecimientos
penitenciarios que sean necesarias y podrá hacer comparecer ante sí a los
penados o penadas con fines de vigilancia y control. Cuando por razones de
enfermedad un penado o penada sea trasladado o trasladada a un centro
hospitalario, se le hará la visita donde se encuentre.

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En las visitas que realice el Juez o Jueza de ejecución levantará acta y


podrá estar acompañado por fiscales del Ministerio Público.
Cuando el Juez o Jueza realice las visitas a los establecimientos
penitenciarios, dictará los pronunciamientos que juzgue convenientes para
prevenir o corregir las irregularidades que observe.
La competencia tácita del juez de ejecución es la que, no estando
expresamente establecida en el COPP, resulta forzoso atribuirla a este órgano en
razón de su naturaleza. En opinión de algunos autores debe ser competencia
tácita del juez de ejecución, todos los pronunciamientos restitutorios que emanen
de la sentencia absolutoria, tales como la tramitación de las órdenes de pago
respectivas o la instancia al Ejecutivo para que incluya la deuda en el ejercicio
presupuestario correspondiente.
Competencia concurrente
La competencia del juez de ejecución para conocer todos y cada uno de
los asuntos sometidos a su decisión y control es independiente y concurrente,
respecto al posible conocimiento que la persona de quien se desempeñe como tal,
haya tenido en las diversas fases, grados o estadios de conocimiento y decisión
de cualquier causa con anterioridad, por cuanto las decisiones ejecutorias están
escindidas racionalmente de las cuestiones de hecho y de derecho del introito,
toda vez que estas últimas están referidas a la existencia o no de delito y a la
participación en éste del imputado, en tanto que las primeras se refieren a
situaciones producidas ex post poena, o sea cuando ya las últimas fueron
agotadas y consumidas totalmente, no pudiendo haber, por tanto, contaminación
al respecto.
Todo esto quiere decir, que el juez de ejecución no puede inhibirse por el
hecho de que se haya desempeñado anteriormente como juez de juicio o de
control en el mismo proceso o en otro relacionado con el imputado cuyo
cumplimiento de penas e incidencias relacionadas deba controlar y decidir.
Modos de proceder del tribunal de ejecución
Procedimiento
Artículo 472. El Tribunal de control o el de juicio, según sea el caso,
definitivamente firme la sentencia, enviará el expediente junto al auto respectivo al
tribunal de ejecución, el cual remitirá el cómputo de la pena al establecimiento
penitenciario donde se encuentre el penado o penada, privado o privada de
libertad.
Si estuviere en libertad y no fuere procedente la suspensión condicional de
la ejecución de la pena, ordenará inmediatamente su reclusión en un centro
penitenciario y, una vez aprehendido o aprehendida, procederá conforme a esta
regla.
El Juez o Jueza de ejecución, una vez recibido el expediente, deberá
notificar a él o la Fiscal del Ministerio Público.

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A partir de este momento, según la sentencia sea absolutoria o


condenatoria, el juez de ejecución decidirá lo conducente.
Si la sentencia es absolutoria y procediere indemnización o restitución
monetaria o de cosas, el juez de ejecución ordenará expedir los cheques
correspondientes, con cargo a las cuentas del Circuito Judicial Penal destinadas al
efecto, y de no existir disponibilidad presupuestaria, librará los oficios procedentes
a los efectos de incluir los montos debidos en el ejercicio presupuestario siguiente.
Si se tratare de restitución de cosas, el juez de ejecución ordenará poner los
bienes en poder de quien corresponda.
Multa
Artículo 478. Si la pena principal es de multa y el penado o penada no la
paga dentro del plazo fijado en la sentencia, será citado o citada para que indique
si pretende sustituirla por trabajo voluntario en instituciones de carácter público, o
solicitar plazo para pagarla, el cual, en ningún caso, excederá de seis meses.
Oído el penado o penada, el tribunal decidirá por auto razonado. En la
resolución fijará el tiempo, las condiciones y el lugar donde cumplirá el trabajo
voluntario, dispondrá asimismo las medidas necesarias para el cumplimiento de la
decisión y el control de su ejecución.
En caso de incumplimiento del trabajo voluntario, el Juez o Jueza ordenará
la ejecución obligatoria de trabajo comunitario proporcional al monto de la multa,
estimando un día de trabajo equivalente a una unidad tributaria.
Si la pena es de multa y el penado no la paga dentro del plazo fijado en la
sentencia, será citado para que indique si pretende sustituirla por trabajo
voluntario en instituciones de carácter público o solicitar plazo para pagarla. Oído
el penado, el tribunal decidirá por auto razonado y en dicha resolución fijará el
tiempo, las condiciones y el lugar en donde cumplirá el trabajo voluntario y
dispondrá asimismo las medidas necesarias para el cumplimiento de la decisión y
el control de su ejecución. (478 COPP)
Si la pena es de inhabilitación para ejercer una profesión, industria o cargo,
se le notificará a la autoridad o entidad encargada de controlar su ejercicio,
indicándole la fecha de finalización de la condena (art. 479).
Cuando la sentencia definitivamente firme sea condenatoria a pena
privativa de libertad, el juez de ejecución, una vez recibidos del tribunal
sancionador la copia certificada de la sentencia y el auto de su firmeza, ordenará
practicar el cómputo y determinará con exactitud la fecha en que finaliza la
condena y, en su caso, la fecha a partir de la cual el penado podrá solicitar su
libertad condicional.
Se descontará de la pena a ejecutar la privación de libertad que sufrió el
penado durante el proceso en un establecimiento del Estado (cárceles,
comisarías, retenes o comandancias policiales y militares), así como también la
privación de libertad sufrida por el penado en el extranjero, en un procedimiento de

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extradición con fines de ejecución penal (abono de preventiva), pero no se


descontará el tiempo de reclusión domiciliaria (COPP art 476).
La resolución que contenga y avale el cómputo se notificará al Ministerio
Público, al penado y a su defensor, quienes podrán hacer observaciones al
cómputo dentro del plazo de tres días, pues el cómputo es siempre reformable,
aun de oficio, cuando se compruebe un error o nuevas circunstancias lo tornen
necesario.
La decisión que deniegue o acceda a la rectificación del cómputo debe ser
recurrible en apelación por el numeral 5 del artículo 444, ya que un error en el
cómputo puede causar un gravamen irreparable.
Una vez que se haya realizado el cómputo y no haya oposición, si el
condenado se hallare en libertad deberá ser citado para ser constituido en prisión
y de no concurrir a la citación se ordenará su aprehensión, ordenándose ponerlo a
disposición del tribunal de ejecución, el cual, una vez habido el condenado, lo
remitirá al centro penitenciario que corresponda.
Si el penado ya estuviere en prisión provisional, el juez de ejecución remitirá
copia de la sentencia y del cómputo al establecimiento donde se encuentre el
penado privado de libertad.
Según el artículo 473 del COPP, si el penado debe cumplir la sanción en
un lugar diferente al del juez de ejecución notificado, éste deberá informar al juez
de ejecución del sitio del cumplimiento para que proceda conforme a lo dispuesto
en el numeral 3 del artículo 471.
De conformidad con esta norma de auxilio judicial, el seguimiento de la
ejecución pasa definitivamente al juez exhortado. De aquí se desprende que el
juez competente para conocer de las incidencias de la ejecución a que se refiere
el artículo 475 es el que tiene jurisdicción en el territorio donde se encuentre
cumpliendo la pena el sancionado y no el del lugar donde se dictó la sentencia.
Audiencia oral contradictoria
Los incidentes relativos a la ejecución o extinción de la pena, a la libertad
condicional y todos aquellos en los cuales, por su importancia, el tribunal lo estime
necesario, serán resueltos en audiencia oral y pública, citando a los testigos y
expertos que deban informar durante el debate (art. 475).
Ésta es una de las innovaciones más lúcidas del COPP, pues los incidentes
en la ejecución tramitados por escrito dan lugar a dilaciones interminables. Las
normas del juicio oral han de ser supletorias para el desarrollo de esta audiencia.
De no ser necesario, el tribunal decidirá dentro de los tres días siguientes, y contra
la resolución procede recurso de apelación, cuya interposición no suspenderá la
ejecución de la pena, a menos que así lo disponga la Corte de Apelaciones.
Control del cumplimiento de la pena
Una vez que el penado se encuentre debidamente ejecutoriado, el tribunal
de ejecución controlará el cumplimiento adecuado del régimen penitenciario.

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Entre otras medidas, dispondrá las inspecciones de establecimientos


penitenciarios que sean necesarias, y podrá hacer comparecer ante sí a los
penados con fines de vigilancia y control, lo cual reduce considerablemente las
facultades conferidas al Ejecutivo por el artículo 1° de la LRP (art. 471). En las
visitas que realice el juez de ejecución podrá estar acompañado por los fiscales
del Ministerio Público (art. 471), aunque es obvio que el COPP no deroga las
facultades que la LOMP otorga a los fiscales del Ministerio Público en materia de
inspección de prisiones, porque éstas derivan directamente de la Constitución (art.
285, num.1 CRBV).
Las visitas que realicen los jueces de ejecución a los establecimientos
penales se harán constar en un acta que se insertará en un libro que se llevará al
efecto (art.471 primer aparte).
El juez que realice las visitas de los establecimientos penales dictará los
pronunciamientos que juzgue convenientes para corregir y prevenir las faltas que
observe, y exhortará a la autoridad competente para que en el mismos sentido
expida las resoluciones necesarias (art. 471 segundo aparte).
Los jueces de ejecución serán también los competentes para conocer de
todas aquellas situaciones que afectan al cumplimiento de la sanción, como son el
indulto, la conmutación de la pena, la amnistía y el perdón de la parte ofendida.
Indulto y Conmutación
Artículo 480. En caso de indulto, el Ministerio con competencia en materia
penitenciaria o la autoridad que designe el Presidente Constitucional de la
República Bolivariana de Venezuela, remitirá al sitio de reclusión copia auténtica
de la decisión o Gaceta Oficial contentiva del decreto de indulto, a objeto que se
proceda a la inmediata libertad del indultado o indultada, e igualmente se notificará
al tribunal de ejecución.
En caso de conmutación de la pena, el tribunal de ejecución procederá a
practicar un nuevo cómputo y notificará al Ministerio con competencia
penitenciaria, a objeto del trámite correspondiente.
Cuando el perdón del ofendido pudiere ser causa de extinción de la pena,
el tribunal de ejecución ordenará la libertad, tan pronto compruebe
fehacientemente que éste se ha producido (ver art. 481), excluyendo toda
posibilidad de fraude o forjamiento, básicamente haciendo comparecer ante sí al
ofendido.

CAPITULO XIII
PRACTICAS JURIDICAS

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Alternativas a la prosecución del proceso en Venezuela


Derecho procesal penal venezolano. Delación. Acuerdos reparatorios.
Suspensión condicional. Admisión de los hechos.
INTRODUCCION
El Proceso Penal es un conjunto de actos tendientes a la investigación y
esclarecimiento de hechos punibles, con el fin de determinar la responsabilidad
penal de las personas involucradas en tales delitos y establecer su culpabilidad o
inocencia.
En Venezuela, el proceso penal se rige por un sistema acusatorio en donde
el Estado, por el carácter social que reviste la realización de un hecho punible, es
quien mediante sus órganos, tiene la facultad de perseguir y procurar la
consecución de este proceso.
Este sistema ha sido implementado en nuestro país recientemente y gira
sobre el eje de principios y garantías que buscan la verdad por medios idóneos y
la correcta aplicación de los medios necesarios para una sana aplicación de
normas. En este sentido, la justicia penal venezolana tiende a desarrollar
herramientas para su mejor funcionamiento.
Dentro de este objeto y del cambio radical de las instituciones jurídicas
penales, se ha introducido en Venezuela; figuras que anteriormente no habían
sido consideradas, tendientes a colaborar con los principios que rigen al derecho
procesal penal, permitiendo la celeridad y economía procesal, así como una mayor
humanización dentro del proceso.
Estas figuras son denominadas por el legislador como Alternativas a la
prosecución del proceso, las cuales se conciben como modos de auto-
composición procesal, que tienen la misma eficacia que la sentencia, pero se
originan, ya en la voluntad concorde de ambas partes, o bien en la declaración
unilateral de una de ellas.
Esto quiere significar que al lado de la solución judicial de la litis, por el acto
del juez o jueza, existe la solución convencional, mediante la cual las partes se
elevan ellas mismas a jueces de sus respectivas peticiones y ponen fin al proceso,
dejando resuelta la controversia con el efecto de cosa juzgada propio de la
Sentencia.
Esta institución que rige la ley adjetiva penal, comprenden la aplicación del
Principio de Oportunidad, los Acuerdos Reparatorios, La Suspensión Condicional
del Proceso, la Admisión de los hechos y la Delación.
ALTERNATIVAS A LA PROSECUCIÓN DEL PROCESO
Suele darse el caso de que en el curso de un proceso se susciten algunas
situaciones que permiten tomar una decisión al fondo sin tener que agotar toda la
vía jurisdiccional, porque resultaría innecesario, en este sentido lo que se busca es
el fin practico del proceso.

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Estos medios alternativos a la prosecución del proceso son considerados


por autores como Eric Pérez Sarmiento, Alberto José Martínez, como formas
anticipadas de terminación del proceso penal, y definidas como situaciones que
ponen fin al juzgamiento antes de la sentencia firme.
Tienen su fundamento legal en la Constitución de la República Bolivariana
de Venezuela en los Artículos: 21 numeral 2°, 26, 49 (enunciado) y 258 (primer
aparte).
Artículo 258. Primer aparte. La ley promoverá el arbitraje, la conciliación, la
mediación y cualesquiera otros medios alternativos para l solución de conflictos.
El Código Orgánico Procesal Penal Venezolano, las consagras como
Alternativas a la Prosecución del Proceso en su capítulo III del Título I del Libro
Primero.
EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD.
Llamado también para algunos autores como el “principio de la
discrecionalidad”. Este principio ha sido acogido en diferentes ordenamientos
jurídicos europeos principalmente en Portugal, Italia, España, pero es el Sistema
Alemán quien lo ha regulado más detalladamente. En el Derecho Anglosajón, esta
figura ha sido considerada como la regla y está sustentada sobre la pelea guilty:
que significa confesión dirigida a evitar el juicio y la plea bargaining: negociación
entre el fiscal y el imputado o imputada que supone pactar la acusación en toda su
extensión y de este modo, reducir o multar a conveniencia, si es el caso, el hecho
penal en sí mismo considerado.
Asimismo, la figura del “Principio de Oportunidad” ha sido acogida en
nuestro país y su introducción al proceso penal venezolano atiende a diversas
necesidades, ya que por una parte, este se fundamenta en razones humanitarias
al considerar aquellas situaciones en donde el delito cometido y su eventual
condena tengan un carácter insignificativo que al llevar a cabo un procedimiento
este sea innecesario y a que a su vez la pena aplicable sea desprorcionada con
respecto al daño causado. Por otra parte, desarrolla una política criminal,
tendiente a simplificar y agilizar la administración de justicia penal, así como
estimular la pronta reparación a la víctima y darle otra oportunidad de inserción
social al que delinquió.
Concepto:
Es la posibilidad que la ley brinda a los órganos encargados de perseguir el
delito, fundamentalmente al Ministerio Público y a los Tribunales, de abstenerse de
perseguir a ciertos imputados o imputadas en un proceso penal determinado.
La doctrina venezolana, considera que el Principio de Oportunidad es una
excepción a la regla, al contrario como lo consagran en el derecho anglosajón
como antes se mencionó, ya que exponen que este precepto constituye una
excepción al principio de legalidad que establece la materialización del Ius
puniendi y el Ius persiguendi del Estado, es decir el Estado, bajo la premisa de

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este principio tiene la facultad de calificar, perseguir y condenar el delito, como lo


define Vicenzo Manzini. “Es el monopolio del Estado para conocer y resolver, de
forma obligatoria, ineludible y excluyente, toda controversia derivada de la
presunta comisión de un hecho punible”. De lo antes expuesto, es que se
considera el Principio de Oportunidad como una excepción al de legalidad, cuando
se le da al Fiscal y al Juez la potestad de ejercer o no la acción penal.
Supuestos:
Si bien es cierto, que la ley adjetiva penal otorga al Fiscal del Ministerio
Público la posibilidad de solicitar autorización para prescindir total o parcialmente
de la acción penal, en aplicación del Principio de Oportunidad; esta no se produce
por el solo gusto de ese órgano, sino por el contrario para la procedencia de dicha
solicitud la ley establece que deben ocurrir unos supuestos, los cuales
expresamente señala y que son:
1. Cuando se trate de un hecho que por su insignificancia o por su poca
frecuencia no afecte gravemente el interés público, excepto, cuando el máximo de
la pena exceda de los tres años de privación de libertad, o se cometa por un
funcionario o empleado público en ejercicio de su cargo o por razón de él.
Ejemplo: Las Invasiones genéricas Art. 184 del C.P.
2. Cuando la participación del imputado en la perpetración del hecho se
estime de menor relevancia, salvo que se trate de un delito cometido por un
funcionario o empleado público en ejercicio de su cargo o por razón de él.
3. Cuando en los delitos culposos el imputado haya sufrido a consecuencia
del hecho, daño físico o moral grave que torne desproporcionada la aplicación de
una pena.
4. Cuando la pena o medida de seguridad que pueda imponerse por el
hecho o la infracción, de cuya persecución se prescinde, carezca de importancia
en consideración a la pena o medida de seguridad ya impuesta, o a la que se
debe esperar por los restantes hechos o infracciones, o a la que se le impuso o se
le impondría en un procedimiento tramitado en el extranjero.
Ahora bien, analizando las características de este principio se infiere: En
primer lugar el Artículo 38 señala: “El fiscal podrá solicitar”, resaltando el papel que
éste representa como un solicitante, es decir su facultad está sujeta a una simple
solicitud de aplicación de este principio. En este sentido, algunos autores
sostienen como Pérez Sarmiento (2000) y Alberto Martínez 2014, que la función
del Ministerio Público se ve disminuida en comparación a otros sistemas
acusatorios, ya que la naturaleza de este tipo de sistema radica en que es el
Fiscal quien decide si acusa o no, si se ejerce o no la acción penal, sin embargo
bajo el nuevo proceso penal venezolano, quien decide si se persigue y acusa a un
sujeto determinado es el Juez o jueza en este caso el Juez o jueza de Control, lo
cual es contradictorio a la esencia misma de los Sistemas Penales Acusatorios.
En segundo lugar, se admite que el Fiscal, en aplicación de tal principio, en
determinadas circunstancias pueda prescindir total o parcialmente del ejercicio de

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la acción penal, en el supuesto de que pueda pedir acusar a una misma persona,
en un mismo juicio por unos delitos y por otros no. O limitar el ejercicio de la
acción a alguna de las personas que intervinieron en el hecho, caso en el que
concurran varios imputados, puede acusar a unos y a otros no; estas modalidades
las puede llevar a cabo siempre que ocurra alguno de los supuestos señalados por
la ley y con la aprobación del Juez de Control.
Capítulo III
De las Alternativas a la Prosecución del Proceso
Sección Primera
Del Principio de Oportunidad
Supuestos
Artículo 38. El o la Fiscal del Ministerio Público podrá solicitar al Juez o
Jueza de Control autorización para prescindir, total o parcialmente, del ejercicio de
la acción penal, o limitarla a alguna de las personas que intervinieron en el hecho,
en cualquiera de los supuestos siguientes:
1. Cuando se trate de un hecho que por su insignificancia o por su poca
frecuencia no afecte gravemente el interés público, excepto, cuando el máximo de
la pena exceda de los ocho años de privación de libertad, o se cometa por un
funcionario o funcionaria, empleado público o empleada pública, en ejercicio de su
cargo o por razón de él.
2. Cuando la participación del imputado o imputada, en la perpetración del
hecho se estime de menor relevancia, salvo que se trate de un delito cometido por
funcionario o funcionaria, empleado público o empleada pública, en ejercicio de su
cargo o por razón de él.
3. Cuando en los delitos culposos el imputado o imputada, haya sufrido a
consecuencia del hecho, daño físico o moral grave que torne desproporcionada la
aplicación de una pena.
4. Cuando la pena o medida de seguridad que pueda imponerse por el
hecho o la infracción, de cuya persecución se prescinde, carezca de importancia
en consideración a la pena o medida de seguridad ya impuesta, o a la que se
debe esperar por los restantes hechos o infracciones, o a la que se le impuso o se
le impondría en un procedimiento tramitado en el extranjero.
Quedan excluidas de la aplicación de esta norma, las causas que se
refieran a la investigación de los delitos de: homicidio intencional, violación; delitos
que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y
adolescentes; secuestro, el delito de corrupción, delitos que causen grave daño al
patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía,
legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos
con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los
derechos humanos, lesa humanidad, delitos graves contra la independencia y
seguridad de la nación y crímenes de guerra.

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COMENTARIOS:
Alternativas al proceso penal
Uno de los aspectos más destacables de la reciente reforma del Código
Orgánico Procesal Penal (Copp) lo constituye la ampliación de la posibilidad de
aplicar las medidas alternativas a la prosecución del proceso.
En ese sentido, los artículos 38 y 43, referidos al Principio de Oportunidad y
la Suspensión Condicional del Proceso, respectivamente, establecen que dichas
formulas podrán emplearse en todos aquellos casos que no sobrepasen la pena
de ocho años de prisión.
Con respecto a la celebración de acuerdos reparatorios entre el imputado y
la víctima, ahora estos se extienden hasta todos los casos de delitos culposos
contra las personas.
De manera que, frente a las conductas punibles, ahora el Estado tiene una
mayor posibilidad de ensayar respuestas diferentes a la prisión. Reiteradamente,
he sostenido que mediante las medidas alternativas a la prosecución del proceso
alcanzamos con más facilidad la resocialización de los infractores de la ley penal.
Ese criterio se hace aún más sólido al cumplirse con las condiciones
exigidas en el artículo 359 del nuevo Copp, según el cual, en los casos de
suspensión condicional del proceso, debe el imputado comprometerse a la
reparación del daño causado a la víctima de manera material o simbólica; además,
debe asumir el cumplimiento de un trabajo comunitario en cualquier programa
social ejecutado por el Gobierno nacional.
Esas fórmulas alternativas y sus respectivas condiciones ponen al imputado
de cara a su propia víctima, al tener que asumir la reparación del daño que le ha
causado; y frente a su comunidad, a través de un trabajo social.
Indudablemente, que este contexto ofrece mayores posibilidades de
reinserción social, lo cual a su vez constituye una correcta política de prevención
del delito.
De principio, las medidas alternativas a la prosecución del proceso pueden
aplicarse en todos aquellos casos de los ahora denominados delitos menos
graves, pues de acuerdo con lo establecido en el artículo 354, como tales
debemos entender los delitos cuyas penas no exceden de ocho años.
Por las razones expuestas, es importante que, al momento de emitir sus
criterios, todos los juristas involucrados en los procesos penales en los cuales sea
procedente la aplicación de una medida alternativa a la prosecución del proceso,
hagan prevalecer esas importantes políticas en materia criminal impulsadas por el
Estado.
Efectos:

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Los efectos que produce la aplicación del principio de Oportunidad, en la


ocurrencia de alguno de los supuestos del artículo 39 del C.O.P.P, se resumen
así:
Efectos
Artículo 39. Si el tribunal admite la aplicación de alguno de los supuestos
previstos en el artículo anterior, se produce la extinción de la acción penal con
respecto al autor o partícipe en cuyo beneficio se dispuso. Si la decisión tiene
como fundamento la insignificancia del hecho, sus efectos se extienden a todos
los que reúnan las mismas condiciones.
El Juez o Jueza, antes de resolver respecto de la solicitud fiscal, procurará
oír a la víctima.
LA DELACION
Para el derecho anglosajón constituye una confesión dirigida a evitar el
juicio y es denominado testigo de cargo.
En Venezuela, se ha introducido esta figura, bajo un supuesto especial del
principio de oportunidad, atendiendo a las razones del Estado de perseguir y
condenar a aquellos delitos que afecten realmente los intereses de la nación, se
utiliza más que todo para disminuir la delincuencia organizada.
Este supuesto abre la posibilidad para el Fiscal de suspender el ejercicio de
la acción penal, cuando el imputado: colabore en la investigación de los hechos, y
siempre que la persecución de la que se trate sea menor que la de aquellos cuya
persecución facilita.. Requiere para la procedencia del Principio la concurrencia de
estos dos supuestos.
Supuesto Especial
Artículo 40. El o la Fiscal del Ministerio Público solicitará al Juez o Jueza
de Control autorización para aplicar el presente supuesto especial, cuando se trate
de hechos producto de la delincuencia organizada o de la criminalidad violenta y el
imputado o imputada colabore eficazmente con la Investigación, aporte
información esencial para evitar que continúe el delito o se realicen otros, ayude a
esclarecer el hecho investigado u otros conexos, o proporcione información útil
para probar la participación de otros imputados o imputadas, siempre que la pena
que corresponda al hecho punible por el cual se le investiga, sea menor o igual
que la de aquellos cuya persecución facilita o continuación evita.
Admitida la solicitud del Ministerio Público, la causa seguida al informante
se separará, ordenándose el resguardo de aquél en un establecimiento que
garantice su integridad física, para lo cual cooperarán todos los organismos del
Estado que se requiera.
El Juez o Jueza competente para dictar sentencia, en la oportunidad
correspondiente, rebajará la pena aplicable a la mitad de la sanción establecida
para el delito que se le impute al informante, cuando hayan sido satisfechas las
expectativas, lo cual deberá constar en el escrito de acusación.

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En todo caso, el Estado adoptará las medidas necesarias para garantizar la


integridad física del informante.
Naturaleza Jurídica:
La delación ha existido desde hace años aproximadamente en la época
romana, bajo lo que se llamaba el derecho premial, que consiste en recompensar
a toda aquella persona que contribuye con el Estado en su fin principal de reducir
el delito, según algunos críticos de la institución su contenido es equivoco porque
llama arrepentido al inculcado que se recompensa por haber cometido un delito en
complicidad y luego cuando es capturado delata a sus cómplices donde no se
persigue un sincero arrepentimiento a través de la expiación de la propia culpa,
solo busca la promoción de conductas colaboracionistas, para facilitarle el trabajo
investigativo a los cuerpos de seguridad del Estado.
En Venezuela, la institución también goza de una larga trayectoria que si
bien no se conocía con el nombre actual, versaba sobre el mismo contenido; era
en la época de la colonia, en el cual se recompensaba villanos capturados si estos
entregaban o facilitaban la captura de sus compañeros de delito y más aún
cuando se trataba de los más buscados, generalmente las recompensas eran
grandes cantidades de dinero o la libertad y en algunos casos ambas. La figura se
legaliza en el año 1934 de ahí en adelante muchas han sido las reformas que se le
han hecho para mejorarla y adecuarla en las artimañas del delito.
Efectos:
En la delación, los efectos son distintos a los que se producen con el
principio de oportunidad contenido en el artículo 38 y en consecuencia aquí, no se
extingue la acción penal, sino que se aplica otra modalidad que es la rebaja de la
pena del informante arrepentido. Este efecto se puede resumir así:
En ambos casos, si el Juez de Control no admite la solicitud del Fiscal, éste
deberá ejercer la acción penal y continuará el procedimiento correspondiente.
Oportunidad Procesal:
Del análisis del artículo 40, se extrae que la oportunidad procesal para que
ocurra la delación es desde la fase preparatoria hasta la fase de juicio, porque
señala: “que el Fiscal solicitará autorización al Juez de Control para suspender el
ejercicio de la acción penal” y por otra parte establece: “ El juez competente para
dictar sentencia, en la oportunidad correspondiente rebajará la pena” por tal razón,
es que se infiere que esta es la oportunidad procesal.
LOS ACUERDOS REPARATORIOS.
Son diversos los conceptos que hay sobre los acuerdos reparatorios
algunos de ellos son:
“Es un convenio que se puede celebrar entre quien sea víctima de un delito
y la persona a quien se le impute participación en dicho delito (imputado), con el
objeto de que el segundo se obligue a satisfacer la responsabilidad civil
proveniente de dicho delito, vale decir, que el imputado se obligue a pagar los

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daños materiales y morales, y los perjuicios que su acción delictiva haya


acarreado.”
“Manifestación de voluntad libre y consciente, entre el imputado y la víctima,
por medio del cual(es), los mismos llegan a una solución sobre el daño causado
por el hecho punible, mediante la restitución, la reparación del daño causado o la
indemnización de perjuicios, aprobados por el Juez antes de Sentencia Definitiva”.
Para la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia, el
propósito de los acuerdos reparatorios radica en el interés entre la víctima y el
imputado en celebrar el acuerdo reparatorio, tiene como objeto la resolución
alternativa del conflicto surgido, indemnizándose a la víctima con una justa
reparación, además de lograrse la extinción de la acción penal, que por razones
de economía procesal, constituye una solución para evitar procesos largos y
costosos. (Mg. Jorge Rosell, Sentencia N° 543, Sala de Casación Penal, Tribunal
Supremo de Justicia, 03/05/00.
Ahora bien, la figura de los Acuerdos reparatorios ha sido introducida con el
cambio del sistema penal, se consideran estos como una forma de auto-
composición procesal de las partes en la cual se afecta menos la integridad
humana y se evita la estigmatización del “imputado” y se ofrece a la “víctima” una
respuesta de tipo económica que de alguna manera le permite subsanar el
derecho infringido, catalogado en una norma como delito.
Naturaleza Jurídica
Como se expuso anteriormente, los acuerdos reparatorios constituyen una
forma de terminar un proceso, su naturaleza es que son convenios de carácter
consensual, bilateral, de celeridad y economía procesal, en donde prevalece la
auto disposición de las partes y existe una mínima intervención del Estado.
Es consensual: Porque para la procedencia de este convenio se requiere el
consentimiento expreso de las partes, el cual debe ser libre, sin estar sometido a
ninguna condición o amenaza. Este carácter consensual determina la intención de
las partes en celebrar un acto mediante el cual se ven involucrados sus intereses,
y aceptar las consecuencias del mismo.
Es bilateral: Intervienen en el directamente dos partes, la victima del delito y
el imputado. Es decir en el acuerdo propiamente dicho solo estas son las partes
celebrantes del convenio.
Procura la celeridad y la economía procesal: Como se señalo
anteriormente, uno de los objetivos de la celebración de este convenio es
simplificar el proceso penal contribuyendo en la celeridad procesal, y del mismo
modo procurar para las partes un beneficio que en el caso de la victima es
patrimonial y que para el imputado estaría en evitar otro tipo de sanciones.
La intervención del Estado es mínima. Este carácter viene dado por la
esencia misma de los acuerdos reparatorios y del significado que a ellos les ha
dado la ley venezolana, en donde predomina la auto-disposición de las partes

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afectadas, sin embargo aun cuando la ley otorga esta posibilidad, la misma no es
absoluta, ya que para su procedencia se requiere la ocurrencia de ciertos
supuestos, asimismo; la actuación del Juez ante la presencia de esta figura no es
solo de homologación, pues el mismo goza de la libertad de examinarlo, evaluarlo
y realizar un análisis que comprenda no sólo el cumplimiento de los requisitos que
contempla la ley, sino de cualquier otra situación que directa o paralelamente
tenga incidencia dentro de los fines que justifican la existencia de dicho convenio
para su posterior homologación. Igualmente, como se verá más adelante
corresponde al Juez verificar su cumplimiento o Incumplimiento y tomar las
medidas pertinentes.
Supuestos:
Como todas las figuras que establece la ley como Alternativas para la
prosecución del Proceso, los acuerdos reparatorios para su procedencia requiere
la presencia de algunos supuestos que la ley señala. Estos supuestos que regulan
dichos acuerdos han sufrido varias reformas. Con el Código Orgánico Procesal
Penal, que entró en vigencia el 01 de Julio de 1999, establecía la aplicación de
este convenio sobre “todo hecho punible que recayera sobre bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial o cuando se tratare de delitos culposos”
(artículo 34 Código Orgánico Procesal Penal.
Posteriormente, dadas las elevadas críticas por la procedencia de la
institución para el caso de los Homicidios Culposos, es incluido en la reforma
parcial publicada el 25 de Agosto de 2000, en la cual se limita el ámbito de
aplicación de los acuerdos reparatorios, exclusivamente cuando el hecho punible
recaiga sobre bienes jurídicos disponibles de carácter patrimonial o cuando se
tratare de delitos culposos en los cuales no se haya ocasionado la muerte o se
haya afectado en forma permanente y grave la integridad física de las personas.
(Artículo 34 Código Orgánico Procesal Penal.
El 14 de Noviembre de 2001, se presenta otra reforma parcial de Código en
la cual es nuevamente incluida la institución de los Acuerdos Reparatorios sólo a
los efectos de incluir en el contenido del artículo la necesidad de escuchar la
opinión favorable de la víctima y el Fiscal del Ministerio Público antes de decidir,
exigiéndose también la adecuada y debida reparación o indemnización a la víctima
por el daño que se le haya causado, equilibrándose así los intereses del Estado,
del imputado y de la víctima. (Artículo 40 Código Orgánico Procesal Penal.
Asimismo, se estableció la consideración en los casos en que ya haya sido
presentada acusación, que el imputado admita los hechos, adelantándose así a la
sanción en caso de incumplimiento. El Juez pasaría de inmediato a dictar
Sentencia Condenatoria, sin la rebaja de pena establecida en el procedimiento por
Admisión de los hechos. También se incluyó la limitación de aprobación de
acuerdos reparatorios por imputado (límite no inferior a tres años luego de haber
cumplido con un anterior acuerdo) y la obligatoriedad de informar sobre los
Acuerdos Reparatorios celebrados al Tribunal Supremo de Justicia a los efectos

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de llevar un registro automatizado de las personas que concurren al acuerdo y la


fecha de su realización.
En el COPP del 2009 el artículo 40 del C.O.P.P, nos señala de forma
expresa y precisa los supuestos requeridos para la procedencia de los acuerdos
Reparatorios.
En fin al 2014 EL DECRETO 9.042 12 DE JUNIO DE 2012 CON RANGO,
VALOR Y FUERZA DE LEY DEL CÓDIGO ORGÁNICO PROCESAL PENAL
vigente a la presente fecha se resume asi las alternativas a la prosecución del
proceso penal:
Sección Segunda
De los Acuerdos Reparatorios
Procedencia
*Artículo 41. El Juez o Jueza podrá, desde la fase preparatoria, aprobar
acuerdos Reparatorios entre el imputado o imputada y la víctima, cuando:
1. El hecho punible recaiga exclusivamente sobre bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial.
2. Cuando se trate de delitos culposos contra las personas.
A tal efecto, deberá el Juez o Jueza verificar que quienes concurran al
acuerdo hayan prestado su consentimiento en forma libre y con pleno
conocimiento de sus derechos, y que efectivamente se está en presencia de un
hecho punible de los antes señalados. Se notificará a él o la Fiscal del Ministerio
Público a cargo de la investigación para que emita su opinión sobre la viabilidad
del acuerdo Reparatorio.
El cumplimiento del acuerdo reparatorio extinguirá la acción penal respecto
del imputado o imputada que hubiere intervenido en él. Cuando existan varios
imputados o imputadas o víctimas, el proceso continuará respecto de aquellos que
no han concurrido al acuerdo.
Cuando se trate de varias víctimas, podrán suscribirse tantos acuerdos
Reparatorios, como víctimas existan por el mismo hecho. A los efectos de la
previsión contenida en el aparte siguiente, se tendrá como un único acuerdo
reparatorio, el celebrado con varias víctimas respecto del mismo hecho punible.
En el supuesto previsto en el numeral primero de este artículo, sólo se
podrá aprobar un nuevo acuerdo reparatorio a favor del imputado o imputada,
después de transcurridos tres años desde la fecha de cumplimiento de un anterior
acuerdo. A tal efecto, el Tribunal Supremo de Justicia, a través del órgano del
Poder Judicial que designe, llevará un registro automatizado delos ciudadanos y
ciudadanas a quienes les hayan sido aprobados acuerdos Reparatorios y la fecha
de su realización.
En caso de que el acuerdo reparatorio se efectúe después que el o la Fiscal
del Ministerio Público haya presentado la acusación, y ésta haya sido admitida, se

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requerirá que el imputado o imputada, en la audiencia preliminar, o antes de la


apertura del debate, si se trata de un procedimiento abreviado, admita los hechos
objeto de la acusación. De incumplir el acuerdo, el Juez o Jueza pasará a dictar la
sentencia condenatoria, conforme al procedimiento por admisión de los hechos.
Comentarios:
“.. Los acuerdo reparatorios se dan entre las partes que intervienen en el
proceso, de manera concreta, entre la víctima y el imputado; el juez o jueza no
interviene ni para sugerir; el juez o jueza debe limitarse a dar su aprobación previa
verificación de los requisitos contemplados en el artículo 41 relacionado con el
consentimiento libre y espontáneo; sin presiones entre las partes; si se demostrare
que en el acuerdo hubo cualquier vicio del consentimiento como pudiera ser error
excusable, violencia física, o moral, o dolo, el mismo debe ser rechazado por el
juez..”
Ahora bien, LOS ACUERDOS REPARATORIOS EN VENEZUELA:
El legislador procesal en el artículo 41 y siguientes del Código Orgánico
Procesal Penal, ha estipulado los requisitos y el procedimiento a seguir para que
el Juez o jueza de Control pueda aprobar un acuerdo reparatorio, a tal efecto la
disposición contenida en el artículo 41 consagra lo siguiente: Artículo 41.
Procedencia. El Juez o jueza podrá, desde la fase preparatoria, aprobar acuerdos
reparatorios entre el imputado o imputada y la víctima, cuando:
1. El hecho punible recaiga exclusivamente sobre bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial; o
2. Cuando se trate de delitos culposos contra las personas, que no hayan
ocasionado la muerte o afectado en forma permanente y grave la integridad física
de la persona.
A tal efecto deberá el juez o jueza verificar que quienes concurran al
acuerdo hayan prestado su consentimiento en forme libre y con pleno
conocimiento de sus derechos y que efectivamente se está en presencia de un
hecho punible de los antes señalados… (Omisis).
Al hacer un análisis sobre el acuerdo reparatorio les puedo decir que es un
convenio judicialmente aprobado en un proceso penal concreto, entre quien funge
como imputado o imputada y la víctima o víctimas del delito juzgado, por lo cual el
primero se compromete a satisfacer la responsabilidad civil proveniente de dicho
delito, vale decir, que el imputado se obliga a pagar los daños materiales y
morales, y los perjuicios que su acción delictiva haya carreado.
En este sentido y como quiera que los acuerdos reparatorios constituyen
una forma de tratamiento de la Responsabilidad civil proveniente del hecho ilícito,
les comento que a los efectos de este artículo 41 del Código Orgánico Procesal
Penal, dentro de las facultades del juez o jueza está conocer y examinar cualquier
alegato que se funde en los supuestos del Código Civil, en cuanto sean aplicables.

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Estos alegatos pueden provenir del imputado o imputada o de la víctima o


del fiscal, quien tratándose de acuerdos que pueden extinguir la acción penal no
puede ser el juez o jueza un convalidado de piedra en los acuerdos Reparatorios,
ya que pudiera existir intereses sociales lesionados con dichos acuerdos.
Porque el acuerdo reparatorio no es un contrato civil, pues no se asienta en
la autonomía de la voluntad de los pactantes, sino, por el contrario, en la
constricción de la persona del imputado o imputada por el presagio de punición
que el proceso penal entraña.
Por esta razón, el Juez o jueza debe siempre comprobar que respecto al
imputado o imputada concurran efectivamente los elementos de convicción que
permitan considerarlo incurso en el reato de marras, porque de lo contrario
estaríamos convalidando el hecho injusto de la extorsión disfrazada de
convencimiento judicialmente aprobado. Si no existen los fundamentos de la
condición de imputado, establecidos en el artículo 133, en relación al artículo 236,
numerales 1 y 2, ambos del Código Orgánico Procesal Penal, no puede haber
acuerdo reparatorio alguno que constriña al tenido por imputado o imputada.
Según mi opinión, el juez o jueza tiene el “ius puniendi” del Estado y nadie tiene
“derecho subjetivo” a un acuerdo reparatorio y los tribunales pueden rechazar
perfectamente los intentos de algunas personas de hacer uso indebido o
exorbitantes de esta institución.
Incumplimiento:
La ley establece en su artículo 42 los efectos que produce el incumplimiento
de un acuerdo reparatorio, en tal sentido señala:
Plazos para la Reparación. Incumplimiento
Artículo 42. Cuando la reparación ofrecida se haya de cumplir en plazos o
dependa de hechos o conductas futuras, se suspenderá el proceso hasta la
reparación efectiva o el cumplimiento total de la obligación.
El proceso no podrá suspenderse sino hasta por tres meses.
De no cumplir el imputado o imputada el acuerdo en dicho lapso, sin causa
justificada, a juicio del Tribunal, el proceso continuará.
En caso de que el acuerdo se hubiere realizado después readmitida la
acusación o antes de la apertura del debate, si se trata de un procedimiento
abreviado, el Juez o Jueza procederá a dictar la sentencia condenatoria
correspondiente, fundamentada en la admisión de los hechos realizada por el
imputado o imputada, conforme al procedimiento por admisión de los hechos.
En el supuesto de incumplimiento, los pagos y prestaciones efectuados no
serán restituidos.
SUSPENSIÓN CONDICIONAL DEL PROCESO.
De la Suspensión Condicional del Proceso
Requisitos

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Artículo 43. En los casos de delitos cuya pena no exceda de ocho (08)
años en su límite máximo, el imputado o imputada, podrá solicitar al Juez o Jueza
de Control, o al Juez o Jueza de Juicio, si se trata del procedimiento abreviado, la
suspensión condicional del proceso, y el Juez o Jueza correspondiente podrá
acordarlo, siempre que él o la solicitante admita plenamente el hecho que se le
atribuye, aceptando formalmente su responsabilidad en el mismo, y no se
encuentre sujeto a esta medida por otro hecho, ni se hubiere acogido a esta
alternativa dentro de los tres años anteriores. A tal efecto, el Tribunal Supremo de
Justicia, a través del órgano del Poder Judicial que designe, llevará un registro
automatizado de los ciudadanos y ciudadanas a quienes les haya suspendido el
proceso por otro hecho.
La solicitud deberá contener una oferta de reparación del daño causado por
el delito y el compromiso del imputado o imputada de someterse a las condiciones
que le fueren impuestas por el tribunal, conforme a lo dispuesto en el artículo 45
de este Código. La oferta podrá consistir en la conciliación con la víctima o en la
reparación natural o simbólica del daño causado.
Quedan excluidas de la aplicación de esta norma, las causas que se
refieran a la investigación de los delitos de: homicidio intencional, violación; delitos
que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y
adolescentes; secuestro, el delito de corrupción, delitos que causen grave daño al
patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía,
legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos
con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los
derechos humanos, lesa humanidad y delitos graves contra la independencia y
seguridad de la nación y crímenes de guerra.
Procedimiento
Artículo 44. A los efectos del otorgamiento o no de la medida, el Juez o
Jueza oirá a él o la Fiscal, al imputado o imputada y a la víctima si está presente,
haya participado o no en el proceso, y resolverá, en la misma audiencia.
La resolución fijará las condiciones bajo las cuales se suspende el proceso,
y aprobará, negará o modificará la ofertada reparación presentada por el imputado
o imputada, conforme a criterios de razonabilidad.
En caso de existir oposición de la víctima y del Ministerio Público, el Juez o
Jueza deberá negar la petición. Esta decisión no tendrá apelación y se ordenará la
apertura del juicio oral y público.
La suspensión del proceso podrá solicitarse, en cualquier momento, luego
de admitida la acusación presentada por el Ministerio Público y hasta antes de
acordarse la apertura del juicio oral y público, o, en caso de procedimiento
abreviado, una vez presentada la acusación y antes de la apertura del debate.
Condiciones

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Artículo 45. El Juez o Jueza fijará el plazo del régimen de prueba, que no
podrá ser inferior a un año ni superior a dos, y determinará las condiciones que
deberá cumplir el imputado o imputada, entre las siguientes:
1. Residir en un lugar determinado.
2. Prohibición de visitar determinados lugares o personas.
3. Abstenerse de consumir drogas o sustancias estupefacientes o
psicotrópicas y de abusar de las bebidas alcohólicas.
4. Participar en programas especiales de tratamiento, con el fin de
abstenerse de consumir sustancias estupefacientes o psicotrópicas o bebidas
alcohólicas.
5. Comenzar o finalizar la escolaridad básica si no la tiene cumplida,
aprender una profesión u oficio o seguir cursos de capacitación en el lugar o la
institución que determine el Juez o Jueza.
6. Prestar servicios o labores a favor del Estado o instituciones de beneficio
público.
7. Someterse a tratamiento médico o psicológico.
8. Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar, en el plazo que el tribunal
determine, un oficio, arte o profesión, si no tiene medios propios de subsistencia.
9. No poseer o portar armas.
10. No conducir vehículos, si éste hubiere sido el medio de comisión del
delito.
A proposición del Ministerio Público, de la víctima o del imputado o
imputada, el Juez o Jueza podrán acordar otras condiciones de conducta
similares, cuando estime que resulten convenientes.
En todo caso, el imputado o imputada deberá cumplir con la oferta de
reparación acordada por el Juez o Jueza, y someterse a la vigilancia que
determine éste o ésta
El régimen de prueba estará sujeto a control y vigilancia por parte del
delegado o delegada de prueba que designe el Juez o Jueza, y en ningún caso, el
plazo fijado podrá exceder del término medio de la pena aplicable.
Efectos
Artículo 46. Finalizado el plazo o régimen de prueba, el Juez o Jueza
convocará a una audiencia, notificando de la realización de la misma al Ministerio
Público, al imputado o imputada y a la víctima, y, luego de verificado el total y
cabal cumplimiento de todas las obligaciones impuestas, podrá decretar el
sobreseimiento de la causa.
Revocatoria

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Artículo 47. Si el acusado o acusada incumple en forma injustificada


alguna de las condiciones que se le impusieron, oda la investigación que continúe
realizando el Ministerio Público surgen nuevos elementos de convicción que
relacionen al acusado o acusada con otro u otros delitos, el Juez o Jueza oirá al
Ministerio Público, al acusado o acusada y a su defensa.
Notificada la víctima debidamente para la realización de la audiencia, su
incomparecencia no suspende el acto.
El Juez o Jueza decidirá mediante auto razonado acerca de las siguientes
posibilidades:
1. La revocación de la medida de suspensión del proceso, e
inconsecuencia, la reanudación del mismo, procediendo a dictar la sentencia
condenatoria, fundamentada en la admisión de los hechos efectuada por el
acusado o acusada al momento de solicitar la medida.
2. En lugar de la revocación, el Juez o Jueza puede, por una sola vez,
ampliar el plazo de prueba por un año más, previo informe del delegado o
delegada de prueba y oída la opinión favorable del Ministerio Público y de la
víctima, si está presente.
3. Si el acusado o acusada es procesado o procesada por la comisión de un
nuevo hecho punible, salvo que se trate dedalitos culposos contra las personas, el
Juez o Jueza, una vez admitida la acusación por el nuevo hecho, revocará la
suspensión condicional del proceso y resolverá lo pertinente.
4. En caso de revocatoria de la suspensión condicional del proceso, los
pagos y prestaciones efectuados no serán restituidos.
LA ADMISIÓN DE LOS HECHOS
Consiste en el reconocimiento que hace el imputado de los hechos que se
le imputan a fin de que le sea aplicada la pena correspondiente de forma
inmediata y rebajada desde un tercio a la mitad por su reconocimiento.
Naturaleza Jurídica:
La Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia
N° 2000-1504, de fecha 26/02/03, hizo referencia a la naturaleza jurídica de esta
figura introducida en el nuevo sistema procesal penal venezolano y sobre este
aspecto señala lo siguiente: “ ... La admisión de los hechos si se aplica
correctamente puede ser un instituto muy eficaz para poner fin a un gran número
de procesos, en los cuales por reconocer el acusado los hechos que se le
imputan, resultaría inútil u ocioso, además de oneroso para el estado, continuar
con un proceso penal que puede definirse allí mismo; pero si por el contrario su
utilización o aplicación se hace en forma errada, alterando su fin o naturaleza bien
sea por el Juez, el Ministerio Público o cualquier otra de las partes, más bien va a
surgir como un instrumento para desviar la justicia y hasta para crear un estado de
impunidad, que constituye el principal reclamo a la justicia penal en los actuales
momentos.

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En este sentido, en cuanto a la naturaleza jurídica de la admisión de los


hechos, la misma no puede entenderse como un atenuante e incluirla en el elenco
de los atenuantes genéricos que traen como consecuencia, al momento de aplicar
la pena, la utilización de las reglas contempladas en el artículo 37 del Código
Penal.
Su naturaleza no puede ubicarse en el campo del derecho penal sustantivo
y mucho menos confundirse con el régimen de las atenuantes; ya que éste
instituto procesal apartándose del delito y de la personalidad del imputado se
inserta en el mérito procesal del mismo, es decir, se concentra en el cumplimiento
de los requisitos o formalidades establecidos en la Ley Procesal.
Es descartable también, buscar su naturaleza en el campo civilista de los
negocios jurídicos al tratar de encuadrarlo en ciertas categorías de actos donde la
voluntad y los vicios de la misma pudieran recibir un tratamiento parecido al
reservado en materia civil a los negocios jurídicos. Todo lo cual es descartable, no
tan sólo desde un punto de vista de la construcción dogmática, sino también de las
consecuencias prácticas. En éste instituto, por lo demás, la solicitud y el
consentimiento del imputado asume la característica de una verdadera declaración
de voluntad tendente a conseguir determinados efectos procésales y sustanciales
que redundan a su favor, a la vez que permiten al Estado, sin renunciar a los
propósitos y fines del proceso. Es allí donde se encuentra su verdadera naturaleza
jurídica. ...”
Del análisis de estas palabras, podemos decir, que la admisión de los
hechos es un acto unilateral, porque solo al imputado se le otorga esta facultad de
reconocer o no su responsabilidad en los hechos objeto de una acusación, tal
como se observa en lo establecido por la ley adjetiva en su articulo 375, cuando
señala que “EI Juez o Jueza deberá informar al acusado o acusada respecto al
procedimiento por admisión de los hechos, concediéndole la palabra. EI acusado o
acusada podrá solicitar la aplicación del presente procedimiento, para lo cual
admitirlos hechos objeto del proceso en su totalidad y solicitará al tribunal la
imposición inmediata de la pena respectiva.”. Como se ve, el legislador otorga al
imputado la posibilidad de decidir si lo acepta o no. Por otra parte, tal como lo
expresa el magistrado de la Sala de Casación Penal, esa declaración de voluntad
tiende obtener una sentencia más favorable.
Igualmente, se puede decir que la admisión de los hechos representa una
solución al fondo de la causa, y constituye a su vez una alternativa para evitar
procesos largos e inútiles.
Oportunidad Procesal:
La admisión de los hechos, se produce en la fase intermedia del proceso
penal ordinario, específicamente en la audiencia preliminar, una vez que haya sido
admitida la acusación.

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En los casos donde se deba aplicar el procedimiento abreviado la


oportunidad para admitir los hechos es una vez presentada la acusación y antes
del debate.
Efectos:
En este caso, el efecto que produce la admisión de los hechos, es la
aplicación de la pena de forma inmediata, con su respectiva rebaja y por ende la
extinción de la acción penal. Sin embardo la ley señala otros aspectos y sus
efectos, estos son; Cuando en los delitos de que se trate haya existido violencia
contra las personas, o en los delitos contra el patrimonio público o los previstos en
la Ley Orgánica sobre sustancias estupefacientes o psicotrópicas, cuya pena
exceda de los ochos años en su limite máximo, solo se rebajará la pena hasta un
tercio, incluso no se podrá imponer una pena inferior l imite mínimo de la pena
correspondiente al delito.
En los casos en donde la sentencia se realizara con base al incumplimiento
a un acuerdo reparatorio o por el incumplimiento de las condiciones impuestas en
razón de la suspensión condicional del proceso no se realizará la audiencia
prevista en este procedimiento.
CONCLUSIÓN
La implementación de mecanismos extrajudiciales para la resolución de
conflictos en Venezuela ha sido propuesta como una de las alternativas más
prometedoras para reformar y mejorar nuestros sistemas de tutela jurídica.
La experiencia en nuestro país, desde la entrada en vigencia de las
Alternativas para la prosecución del proceso, permitió descongestionar en gran
proporción los Tribunales de Justicia, permitiéndose con ello que los funcionarios
judiciales hayan volcado sus esfuerzos en casos que se amerita la tutela judicial
como mediadora de conflictos por tratarse de delitos que no encuadraban en los
supuestos de procedencia de los acuerdos y por ser de carácter enjuiciable, que
por su entidad le es correspondida una privativa de libertad, al no haber más
alternativas.
Se considera que la cárcel debería ser él último lugar para destinar a la
persona que ha infringido una norma penal, la cual debe obedecer a incursión en
delincuencia de mayor gravedad, esto permitiría combatir la sobrepoblación
penitenciaria. El empleo de las normas penales debe racionalizarse en el sentido
de considerar formas de castigo alternativo a la reclusión, en el cual se imponga el
desarrollo de actividades que mantengan ocupado al infractor y le hagan
reconocer en sí mismo las destrezas que posee y la posibilidad de canalizarlas en
obras justas propias de empleos remunerados que le permitirían su adaptación-
aceptación social y principalmente de su grupo familiar constituyéndose en un
ejemplo a seguir.
La prisión indirectamente fabrica delincuentes al hacer caer en la miseria al
detenido y a su grupo familiar.

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El minimalismo a través de las fórmulas alternativas de resolución de


conflictos, en boga, tiene por fin la reducción de la violencia punitiva estatal para
asegurar la protección del más débil contra él más fuerte, ello permitiría que tanto
el ofendido por el delito como el agresor no se vean desprotegidos. La idea central
sería restringir la pena privativa de libertad por medio de medidas alternativas de
la prisión, con apoyo de la comunidad. Se trata de que la privación de libertad sea
la última ratio, considerando que las condiciones en los diferentes centros de
reclusión lejos de rehabilitar corrompe.

El Acta de Imputación Fiscal


Al enfrentar un juicio penal es importante conocer los derechos del
investigado a raíz de la denuncia abierta en su contra, más aún cuando se asume
el rol de imputado.
Al respecto, resaltamos el Art. 49 de la Norma Constitucional: el Derecho a
la Defensa, al Debido Proceso y la Presunción de Inocencia.
Haciendo valer tales garantías, al acudir al acto de imputación fiscal el
procesado y su abogado deben velar por el cumplimiento de las solemnidades
exigidas por la ley; de lo contrario, devendrá la nulidad del acto.
A los fines de aclarar a nuestros lectores el tema bajo análisis, precisamos
el texto de un Acta típica de Imputación, así como las deficiencias que podría
presentar.
El Acta de Imputación Fiscal se levanta en la sede del Ministerio Público y
se lee como sigue. En el día de hoy lunes quince (15) de febrero de XXX (XXX),
comparece previa citación ante este despacho fiscal, el ciudadano XXX, con
cédula de identidad N XXX, asistido por el Profesional del Derecho ciudadano
XXX. Comparecencia que se hace con el objeto de acudir al acto de imposición
formal, por la presunta comisión de los delitos de: Agavillamiento previsto y
sancionado en los artículos 286 y 287 del Código Penal; de la Instigación a
Delinquir, previsto y sancionado en los artículos 283 y 285 ejusdem,
Una vez presente y previa las generales de ley, fue impuesto del Precepto
Constitucional, contenido en el artículo 49 de la Constitución de la República en
relación con el artículo 131 del Código Orgánico Procesal Penal.
De seguidas, la Fiscal del Ministerio Público XXX, procedió a materializar la
imputación e impone al imputado de los hechos en su contra así como de los
delitos penales en los cuales se subsume su conducta.
A partir de ese momento, el imputado gozará del libre acceso a las
actuaciones contentivas de los elementos de convicción que obran en su contra.

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La Fiscal de inmediato hace del conocimiento del procesado de las


"Alternativas de la Prosecución del Proceso": el Acuerdo Reparatorio y la Admisión
de los Hechos.
Del mismo modo, la Fiscal informa al imputado su derecho de solicitar las
diligencias de investigación destinadas a desvirtuar las imputaciones.
Por último, tiene el derecho de acogerse al precepto constitucional de
abstenerse a declarar en ese acto.
Advertimos que en los tiempos que corren, es frecuente observar Actas de
Imputación cargadas de vicios de rango constitucional.
La mayoría no exponen con la debida claridad y precisión los hechos que
se le imputan al investigado.
Al rendir declaración, de ser el caso, se hará sin juramento; debe
imponérsele de los hechos investigados y de aquellas circunstancias de modo,
tiempo y lugar, así como la adecuación del tipo penal infringido, de todos los
elementos que lo relacionan con la investigación y el acceso al expediente.
De ocurrir la violación de los requisitos anotados, el efecto según los Arts.
191 y 195 del COPP, es la anulación de la Acusación Fiscal y reponer la causa al
estado de realizar el acto de nueva presentación del ciudadano ante un Tribunal
de Control del Circuito Judicial Penal respectivo con posterior Acto de Imputación.
Recomendamos obtener asesoría penal especializada para detectar los
errores enunciados.
El sobreseimiento es la terminación del proceso penal; es la declaratoria
fiscal de que los hechos no revisten carácter penal.

CAPITULO XIII
El Abogado y su actuación en la Oralidad en el Proceso Laboral
Venezolano

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LA ORALIDAD EN EL PROCESO LABORAL VENEZOLANO

1.- Introducción
Al entrar en vigencia la ley adjetiva del trabajo en fecha trece de agosto del
2002 entra en vigencia la Ley Orgánica Procesal del Trabajo (LOPT), con la
misma se establece un nuevo proceso en la materia, así como también una nueva
organización de la jurisdicción laboral. Este nuevo proceso viene a sustituir el
proceso laboral previsto en la Ley de Tribunales y Procedimientos de Trabajo de
1959 que calificado por los proyectistas como un “proceso excesivamente escrito,
lento, pesado, formalista, oneroso y no obsequioso para nada a la justicia” el cual
no garantizaba una tutela efectiva de los derechos de los justiciables, como ahora
lo demanda el artículo 26 en la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela de 1999, que establece lo siguiente:
“Toda persona tiene derecho de acceso a los órganos de administración de
justicia para hacer valer sus derechos e intereses, e incluso los colectivos o
difusos, a la tutela efectiva de los mismos y obtener con prontitud la decisión
correspondiente. El Estado garantizará una justicia gratuita, accesible,
transparente y autónoma. Independiente, responsable, equitativa y expedita, sin
dilaciones, sin formalismos o reposiciones inútiles.
Así mismo la Constitución de 1999 programa en su artículo 257:
“El proceso constituye un instrumento fundamental para la realización de
justicia. Las leyes procesales establecerán la simplificación, uniformidad y eficacia
de los trámites y adoptarán un procedimiento breve, oral y público. No se
sacrificará la justicia por la omisión de formalidades no esenciales”. (resaltado es
nuestro)
Pero específicamente en cuanto al proceso laboral la disposición transitoria
4ª de la Carta Magna ordenaba:
“Dentro del primer año, contado a partir de su instalación, la Asamblea
Nacional aprobará:
Una Ley Orgánica Procesal del Trabajo que garantice el funcionamiento
de una jurisdicción laboral autónoma y especializada, y la protección del trabajador
o trabajadora en los términos previstos en la Constitución y en las Leyes. La Ley
Orgánica del trabajo estará orientada por los principios de gratuidad, celeridad,
oralidad, inmediatez, prioridad de la realidad de los hechos, la equidad y rectoría
del juez o la jueza en el proceso”.

La nueva Ley procesal respondió a la necesidad de separar la especialidad


de la materia laboral de la jurisdicción ordinaria, estableciendo un proceso propio,
orientado hacia la celeridad procesal y el mejoramiento la administración de
justicia, y con un marcado carácter social propio de esta área del derecho;
respondiendo de esta manera a los previsto en la disposición transitoria 4ª ya

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mencionada. De otro lado esta disposición también señala los principios que
orientan la ley como son: la gratuidad, celeridad, oralidad, inmediatez, el principio
de la primacía de la realidad y la rectoría del juez en el proceso, con lo que se
quiere eliminar del todo las características del proceso derogado que terminó
siendo un proceso costos, excesivamente lento* escrito, de carácter dispositivo y
donde el juez sólo era un “convidado de piedra” que se sentaba a ver el desfile de
las partes en el proceso.
Principios que se ratifican en el artículo 2 y 3 de la LOPT:
Artículo 2: “El juez orientará su conducta en los principios de uniformidad
brevedad, oralidad, publicidad, gratuidad, celeridad, inmediatez, concentración,
prioridad de la realidad de los hechos y la equidad”.
Artículo 3: “El proceso será oral, breve y contradictorio, sólo se apreciarán
las pruebas incorporadas al mismo conforme a las disposiciones de esta Ley, se
admitirán las formas escritas previstas en ella”.
En ambas normas se establece la oralidad como principio básico a regir el
procedimiento y que condiciona todas las actuaciones procesales y que se
manifiesta en la existencia de un proceso oral, basado en sistema de audiencias,
en donde todas las alegaciones de las partes se exponen de manera verbal. En
todo caso no se desplaza totalmente la escritura, ya que una serie de actos
procesales siguen realizándose en forma escrita, entre otros podemos mencionar
la demanda(aunque esta también puede plantearse en forma oral reducida a un
escrito), el cartel de notificación, la diligencia donde se deja constancia la
notificación, la orden de comparecencia a la audiencia preliminar y de juicio, la
promoción de pruebas , la contestación de la demanda, las apelaciones, las
decisiones que son de carácter oral pero deben reducirse a escrito, entre otros.
2. Oralidad en el procedimiento:
2.1 Procedimiento en primera instancia.
Como se dijo anteriormente el procedimiento laboral venezolano se
desarrolla a través del sistema de audiencias: audiencia preliminar y la audiencia
de juicio. Pero antes de hacer un examen de las mismas, debemos hacer algunas
consideraciones acerca de la Jurisdicción.
La jurisdicción en primera instancia está conformada por los Tribunales de
Sustanciación; Mediación y Ejecución y los Tribunales de Juicio. Las Tribunales
Superiores conocen en Segunda Instancia y última instancia la Sala de Casación
Social del Tribunal Supremo de Justicia. En cada una de estas instancias se
realizan audiencias orales de las partes.
El proceso de Primera Instancia se lleva a cabo en dos etapas, cada una de
ellas asignada a un tribunal, la primera fase se lleva a cabo en el Tribunal de
Sustanciación, Mediación y Ejecución, la segunda en el Tribunal de Juicio, allí
tenemos la audiencia de Juicio.

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El proceso comienza con la introducción a la demanda ante el Juez de


Sustanciación, Mediación y Ejecución, y si esta cumple con los requisitos exigidos
por la Ley se procederá a la admisión de la demanda dentro de los dos días
siguientes. En caso de que no cumpla la demanda con los requisitos, ordenará al
demandante corregir la demanda con apercibimiento de perención, dentro del
lapso de los 2 días hábiles siguientes a la fecha de la notificación, en todo caso
deberá admitirse o declararse inadmisible dentro de los 5 días hábiles siguientes.
Si se declara inadmisible se le concede recurso de apelación.

Admitida la demanda se ordenará la notificación del demandado, mediante


un cartel que indicará el día y la hora para la celebración de la audiencia
preliminar.
2.1.1 La Audiencia Preliminar:
El demandado y el demandante, deberán comparecer al décimo día hábil
desde que conste en autos la notificación de aquel o del último si fueren varios
(Art. 128 LOPT) para la celebración de la audiencia preliminar.
La audiencia preliminar será en forma oral, privada y presidida
personalmente por el Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución, con
asistencia obligatoria de las partes o sus apoderados y en la misma no se admitirá
la oposición de cuestiones previas. (Art. 134 LOPT).
En la audiencia preliminar el Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución
deberá personalmente, mediar conciliar las posiciones de las partes, tratando con
la mayor diligencia que estas pongan fina a la controversia, a través de los medios
de autocomposición procesal. Si la mediación es positiva el juez dará por
concluido el proceso, mediante sentencia en forma oral, que dictara de inmediato,
homologando el acuerdo entre las partes, la cual reducirá en forma de acta y
tendrá efecto de cosa juzgada (Art. 133). La duración de la audiencia preliminar
puede prolongarse en el mismo día una vez vencida las horas de despacho, hasta
agotarse y continuara el debate, previa aprobación del juez, sino es suficiente la
audiencia fijada, continuara el día hábil siguiente ya si cuantas veces sea
necesario para agotarlo. Lo que no afecta el principio de unidad de la audiencia
(art.132). Pero la audiencia Preliminar en ningún caso podrá exceder de 4 meses.
De acuerdo a lo anterior según Carballo10 se le puede señalar los
siguientes objetivos a la audiencia preliminar:
• Extinción del proceso a través de medios alternativos de solución de
conflictos. Entre ellos conciliación y arbitraje.
• Depuración del proceso a través del despacho saneador.
• Ajuste de pretensiones produciendo o provocando la reforma de la
demanda.
• Recepción de las pruebas ya que la oportunidad para promover las
pruebas para ambas partes será en la instalación audiencia preliminar, no

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pudiendo promover pruebas en otra oportunidad posterior, salvo las excepciones


establecidas en al Ley (Art. 73 LOPT). Se excluye expresamente de los medio de
prueba las posiciones juradas y el juramento decisorio este último por considerarlo
un “fósil jurídico” de acuerdo en lo señalado en la exposición de motivos además
porque hace muchos años se encuentra en desuso.
• Garantía de las resultas del juicio, mediante eventual decreto de
medidas cautelares de acuerdo a lo previsto en el artículo 137 LOPT: “a petición
de parte el Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución podrá acordar las
medida cautelares que considere pertinentes a fin de evitar que e haga ilusoria la
pretensión, siempre que a su juicio exista presunción grave del hecho que se
reclama...”
Es importante señalar las consecuencias que se producen por la
inasistencia de las partes a la audiencia oral.
a) Inasistencia del Demandante: Si el demandante no comparece a la
audiencia preliminar, se considera desistido el procedimiento, terminado el
procedimiento mediante sentencia oral que se reducirá a un acta, que se publicara
en la misma fecha. Contra la decisión se concede recurso de apelación, dentro de
los 5 días hábiles siguientes. Este desistimiento solo extingue la instancia. El
demandante no podrá volver a intentar la demanda antes de que transcurran 90
días continuos. (Art.130)
b) Inasistencia del demandado: si el demandado no asiste a la audiencia
preliminar se presumirá la admisión de los hechos alegados por el demandante y
el tribunal sentenciará en forma oral conforme a dicha confesión, en cuanto no sea
contraria a derecho la petición del demandante. En todo caso el demandado podrá
apelar dentro de los 5 días siguientes. Esta inasistencia tiene carácter absoluto así
lo considerado las de Casación Social en sentencia Nº 1300 de fecha 15 de
octubre de 2004 y opera esencialmente sobre los hechos ponderados por el
demandante y no con relación a la legalidad de la acción o del petitum.
Ahora si la inasistencia se produce a alguna de las prolongaciones de la
audiencia preliminar, este caso de los efectos de la no comparecencia se han
flexibilizado por decisión de la Sala de Casación Social del Tribunal Supremo Nº
155 de fecha 17 de febrero del 2004, en este sentido la inasistencia tendrá
carácter relativo, el Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución deberá
incorporar al expediente las pruebas promovidas por las partes a los fines de
admisión y evacuación ante el Juez de Juicio.
Si en la audiencia preliminar no es posible la conciliación, el demandado
deberá contestar la demanda por escrito dentro de los 5 días hábiles siguientes a
la finalización de las audiencias, determinando con claridad cuáles de los hechos
invocados en la demanda admite y cuales niega y rechaza y expresar los hechos o
fundamentos de su defensa que creyere conveniente agregar. Se tendrán por
admitidos aquellos, que al contestar la demanda, no se hubiere hecho la requerida
determinación, ni parecieren desvirtuados por ninguno de los elementos del
proceso (Art. 135 LOPT). Vencido el lapso para contestar la demanda el Juez de

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Sustanciación, Mediación y Ejecución remitirá expediente al Juez de Juicio a los


fines de su decisión.
Si el demandado no contesta la demanda, en el lapso previsto se tendrá por
confeso, en cuanto no sea contraria a derecho la petición del demandante. En este
caso el tribunal remitirá el expediente al tribunal de juicio sin más dilación, quien
procederá a sentenciar la causa sin más, dentro de los tres días hábiles
siguientes, al recibo del expediente, atendiéndose a la confesión del demandado
(Art. 135 LOPT).

Vemos que esta fase del proceso se caracteriza, por la oralidad, entre el
juez y las partes orientada hacia la solución del conflicto; la inmediatez, el juez
preside el debate entre las partes, y con una diferencia con la audiencia del juicio
en cuanto a la privacidad, que permite a las partes y la Juez actuar libremente, ya
que no está sometido a la limitación que impide a los jueces pronunciarse fuera de
la sentencia.
2.1.2 Audiencia de juicio
Al quinto día hábil siguiente al recibo del expediente, el Juez de Juicio fijará,
por auto expreso, el día y la hora para la celebración de la Audiencia de Juicio,
dentro un plazo no mayor de 30 días hábiles (Art. 150).
El día y la hora fijada para la realización de la Audiencia de Juicio, deben
concurrir las partes o sus apoderados, quienes expondrán oralmente sus alegatos
contenidos en la demanda y en la contestación, en esta fase no se permiten la
alegación de nuevos hechos.
En caso de inasistencia tenemos, que si es de parte del demandante se
entiende desistida la acción. En ese caso el juez dictará un auto en forma oral,
reduciendo a un acta que se agregará al expediente. Contra este auto se concede
recurso de apelación.
Si fuere el demandado el que no asiste, se tendrá por confeso, con relación
a los hechos planteados por la parte demandante, en cuanto sea procedente su
petición, sentenciando la causa en forma oral con base a dicha confesión,
sentencia que será reducida en forma escrita en la misma audiencia de juicio. El
demandado podrá apelar de la decisión.
Sin ninguna de las partes comparece, el proceso se extinguirá ya así lo
hará constar el juez en un acta que se levantará a tal efecto.
La audiencia de juicio será presidida por el Juez de Juicio, quien dispondrá
de todas las facultades disciplinarias y de orden para asegurar la mejor
celebración de la audiencia. Oídos los alegatos de las partes, se evacuarán las
pruebas, comenzando con las del demandante.
Es importante resaltar quien en la audiencia o debate oral no permite a las
partes ni la presentación ni la lectura de escritos, salvo de que se trate de una
prueba existente en los autos.

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Evacuada las pruebas de alguna de las partes, el Juez concederá a la parte


contraria un tiempo breve, para que haga, oralmente, las observaciones que
considere oportunas (Art. 155 LOPT).
El Juez de juicio está facultado a petición de parte o de oficio, para la
evacuación de cualquier otra prueba que considere necesaria para el mejor
esclarecimiento de la verdad (Art. 156 LOPT).

La audiencia de juicio puede prolongarse en el mismo día, una vez vencidas


las horas de despacho, hasta agotarse el debate. En caso de que no fuese
suficiente para agotar completamente el debate, este continuara al día hábil
siguiente y así cuantas veces sea necesario para agotar el debate (Art. 157
LOPT).
Concluida la evacuación de las pruebas, el Juez se retirará de la Audiencia
por un tiempo que no excederá de sesenta (&=) minutos, mientras tanto las partes
permanecerán en la Sala de Audiencias. De regreso a la Sala de Audiencias, el
Juez de Juicio pronunciará la sentencia oralmente, expresando el dispositivo del
fallo y una síntesis precisa y lacónica de los motivos de hecho y derecho, la cual
reducirá de inmediato, en cuanto a su dispositiva en forma escrita. Si el juez de
juicio no decide la causa después del debate oral, este debe repetirse de nuevo,
para la cual fijará nueva oportunidad (Art. 158 LOPT), en casos excepcionales, por
la complejidad del asunto, por causas ajenas a su voluntad o de fuerza mayor, el
juez de juicio podrá diferir por una solo vez, la oportunidad de dictar sentencia, por
un lapso no mayor de 5 días hábiles después de evacuada la prueba.
Constituye causa de destitución el hecho de que el juez de juicio no decida
la causa dentro de la oportunidad prevista en la Ley (Art. 158 LOPT). Se exige que
las partes permanezcan en la sala de audiencias, de lo contrario, el juez puede
declarar extinguido el proceso ya que están manifestando tácitamente sin
desinterés. Si no esta presente el demandado acepta los hechos, inmediatamente
el juez debe ajusta el fallo a las consecuencias de la inasistencia.
Es importante agregar que la ley procesal ordena que la audiencia debe ser
reproducida en forma audiovisual, debiendo el juez de juicio, remitir el expediente
y en sobre sellado, la cinta o medio electrónico de reproducción para el
reconocimiento del Tribunal Superior de Trabajo o Sala de Casación Social del
Tribunal Supremo de Justicia.
En la Audiencia de Juicio vemos la materialización del juicio oral y la
inmediación, pro cuanto el debate de las partes, como el de la evacuación de las
pruebas se realiza en la misma audiencia ante el Juez que debe participar
personal y activamente, a los fines crear su juicio valorativo, al tener una
percepción directa de las cuestiones del litigio y del material probatorio, con el fin
de obtener la verdad real, fin de la recta administración de justicia. A diferencia de
la Audiencia Preliminar la Audiencia de Juicio es Pública lo que le imprime
transparencia al proceso.

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2.2 Audiencia en Segunda Instancia:


El procedimiento en segunda instancia siguiendo las características de ley
se realiza en forma breve y sumaria, así tenemos que al quinto día hábil al recibo
del expediente, el Tribunal Superior del Trabajo competente, fijara por auto
expreso, el día y la hora de la celebración de la Audiencia oral. Dentro de un
lapso no mayor a quince días hábiles, contados a partir de determinación (Art. 163
LOPT).

Llegados el día y la hora señalados por el Tribunal de Trabajo para la


realización de la audiencia se producirá la vista de la causa bajo la suprema y
personal dirección del Tribunal.
En el caso que no compareciere a dicha audiencia la parte apelante, se
declarará desistida la apelación y el expediente será remitido al Tribunal de
Sustanciación, Mediación y Ejecución correspondiente (Art. 164).
De la misma manera que primera instancia una vez terminado el debate, el
juez se retirará por un tiempo no mayor de (60) sesenta minutos, para una vez
transcurrido el mismo, dictar la sentencia en forma oral, debiendo reproducir de
manera suscita y breve a los cinco días siguientes sin formalismos necesarios. En
todo caso también pudiéndola diferir por una sola vez, por un lapso no menor de
cinco días hábiles, en casos excepcionales (Art. 165). Al igual que en primera
instancia la ley ordena que la audiencia de segunda instancia también debe
reproducirse forma audiovisual (Art. 166).
Algunos doctrinarios se hacen la pregunta si esta audiencia en la segunda
instancia constituya un nuevo juicio. Estamos de acuerdo con la postura que dice
que no, para fundamentar esta negativa lo hacen al considerar que no tendría
sentido, ni necesario el video-grabación que se transmite con el expediente, que el
juez necesariamente tendrá que examinar para ponerse en autos antes de la
celebración de la audiencia.
En esta etapa del proceso no se admite ningún tipo de prueba, ni siquiera
de instrumentos públicos, pues en razón del debate realizado en primera instancia
no lo justifica.

GUÍA PRÀCTICA PARA DESARROLLO DEL JUICIO ORAL.

1. INTRODUCCION

SECRETARIO: De pie, hace su entrada a esta sala el ciudadano juez -------,


quien presidirá la audiencia; que conocerá de la causa que bajo el Nº ----- se le

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sigue al ciudadano …………., por la comisión del delito ………….., previsto y


sancionado en el Código Penal en su artículo ….., en perjuicio del ciudadano
…………..,
Constituido el Tribunal conforme a lo dispuesto en los artículos --------------
del COPP, siendo la oportunidad legal fijada para la celebración de esta audiencia
pública, el juez presidente procede
JUEZ: Dirigiéndose al secretario: Ciudadano secretario sírvase hacer
conducir al imputado a su correspondiente lugar. Sírvase igualmente verificar
seguidamente la presencia de las partes, expertos, interpretes (si fuere el caso) y
testigos que deben intervenir.
SECRETARIO: Sr. Juez, se deja constancia de que se encuentran
presentes en esta sala el acusado------------------, sus defensores ----------y
ALBERTO JOSE MARTINEZ, el representante del Ministerio Publico, expertos y
testigos que deben intervenir.
JUEZ: (Dirigiéndose al acusado): Se hace del conocimiento del acusado
que no podrá alejarse de la audiencia sin permiso del tribunal (artículo 315); que
deberá tener presente que en el curso del debate podrá hacer todas las
declaraciones que considere pertinente, incluso si antes se hubiera abstenido,
siempre que se refieran al objeto del debate. En todo momento podrá hablar con
su defensor, sin que por ello la audiencia se suspenda, razón por la cual ha sido
ubicado a su lado. No obstante, no lo podrá hacer durante su declaración o antes
de responder a preguntas que se le formulen (artículo 332).
Cumplidos pues los requisitos y formalidades previas de ley para la
realización de esta audiencia pública, se declara por tanto abierto el debate,
advirtiendo al acusado y al público sobre la importancia del acto, por lo que este
tribunal, conforme a lo establecido en el artículo 324 del COPP, de ser necesario,
ejercerá las facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro
durante el debate y, en general, las necesarias para garantizar su eficaz
realización. Se concede entonces la palabra al ciudadano Fiscal del Ministerio
Publico para que en forma sucinta exponga sus acusaciones.

2. ACTUACION DE LAS PARTES


2.1. (Exposición del Ministerio Publico)
“Préstele atención y tome nota de lo que no está en el escrito de acusación”

JUEZ: Oída la exposición del Ministerio Publico, tiene la palabra el


ciudadano defensor del acusado para que exponga su defensa.
2.2. Exposición del defensor 1.
Ciudadano Juez, Ciudadano Fiscal, ciudadanos y ciudadanas presente mi
respeto para todos ustedes.

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Ratifico en cada una de sus parte el escrito de oposición a la acusación


fiscal con sus fundamentos jurídicos en donde se explica el porque no estamos de
acuerdo con el procedimiento policial por ser contrario a derecho y por lo tanto
nulo de todo tipo de nulidad en vista que nuestra CRBV en su artículo 49
recriminar aquella que haya sido efectuada con desafuero del debido proceso. Y
aunque No define o puntualiza la prueba ilícita, no obstante si instaura el principio
de la legalidad probatoria.

Por lo tanto, Cuando “Las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la


Constitución o la ley, no tendrán validez alguna”

Y es por ello que nuestro máximo Tribunal de La República en su Sala


Penal en fecha del 28/09/2004, Nº 345 ha si lo aclaro, cuando expreso lo
siguiente: “EL SOLO DICHO DE LOS FUNCIONARIOS POLICIALES NO ES
SUFICIENTE PARA INCULPAR NUESTRO DEFENDIDO, PUES ELLO SOLO
CONSTITUYE UN INDICIO DE CULPABILIDAD “.
Es por ello que podemos considerar que la prueba es espùrea y que la
misma la doctrina la define como la que vulnera garantías constitucionales o
derechos fundamentales en su obtención,.

Y en este caso los elementos de convicción que fueron motivos de esta


acusación son totalmente nulos ya que su obtención fueron violando principios
constitucionales al derecho a la defensa y al debido proceso así como a las
normas procesales penales establecidas en nuestro COPP en su articulo 191.
Ahora bien:
Vista la acusación presentada por el Ministerio Público en contra nuestro
defendido el ciudadano --------------por ante el JUEZ PRIMERO DE PRIMERA
INSTANCIA ESTADALES Y MUNICIPALES EN FUNCIONES DE CONTROL DEL
CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO MIRANDA, EXTENSIÓN VALLES
DEL TUY, en fecha 03 DE ABRIL DEL 2013, por el delito de TRAFICO ILICITO DE
SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS EN LA MODALIDAD DE
OCULTACION previsto y sancionado en el Artículo 149, segundo aparte de la ley
Orgánica de Droga,
es de observar , que el Juzgador no tomó en cuenta al momento de dictar
su decisión, la nulidad absoluta solicitada por la defensa en relación a la existencia
de vicios que afectan la validez de las actas policiales y de la propia audiencia de
presentación, toda vez que se está en presencia de un procedimiento policial en el
que supuestamente se colectó cierta cantidad de droga, sin la presencia de
testigos que avalen tal actuación, indicando los funcionarios policiales que el
ciudadano -------------------emprendió huida a pie, pero no se trataba de un sitio
deshabitado, en el que no residen personas, por el contrario se trataba de un sitio

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poblado, en el sector -----------de la población de-----------, ---------------, en la que


mi representado se encontraba en la cercanías de su casa de habitación, sin
embargo no utilizaron los funcionarios ningún testigo para efectuar el
procedimiento policial, aun cuando según el criterio jurisprudencial, el solo dicho
de los funcionarios policiales no es suficiente para acreditarle a una persona
participación alguna en un hecho punible, y en el caso bajo estudio no existe ni
siquiera un testigo presencial que pueda corroborar los dichos contenidos en el
acta policial, siendo así, mal podría el Tribunal de Control decretar medida cautelar
alguna y mucho menos medida de privación de libertad por la falta de elementos
de convicción que adolece el procedimiento, en razón de ello, le solicito a este
tribunal juicio que decrete la libertad sin restricciones al ciudadano -----------------y
que lo absuelva de todo tipo de responsabilidad penal en esta causa ya que las
pruebas con que se le acusan son totalmente nulas por la manera como fueron
obtenidas violando preceptos constitucionales como los anteriormente
expresados.
2.3. Exposición del Defensor 2.

El artículo 49 de la CRBV, establece uno de los Principios aplicables al


Debido Proceso, y el ordinal 1 que expresa textualmente lo siguiente : "...LA
DEFENSA Y LA ASISTENCIA JURIDICA SON DERECHOS INVIOLABLES EN
TODO ESTADO Y GRADO DE LA INVESTIGACIÒN Y DEL PROCESO..." en esta
primera parte del ordinal interpretado encontramos que se establece como
Principio de Orden Constitucional EL DERECHO DE LA DEFENSA, es decir, las
normas tanto sustantivas como adjetivas procesales que deben garantizar
plenamente el ejercicio del Derecho de la Defensa lo cual viene a ser la posibilidad
entre otras de PROBAR LA VERDAD DE LOS HECHOS y su correcta
interpretación por parte de LOS JUECES DE LA REPÙBLICA y así también
cuando sea preciso demostrar su INOCENCIA; es de resaltar entonces que
LA GARANTIA CONSTITUCIONAL DEL DERECHO A LA DEFENSA
consiste en:
1. Tener la oportunidad de Probar LA VERDAD MATERIAL DE LOS
HECHOS.
2. Exigir LA CORRECTA INTERPRETACION DE LAS PRUEBAS que
demuestran LA VERDAD MATERIAL a los Jueces de la República.
3. Por vía de consecuencia PROBAR LA INOCENCIA cuando esto sea
procedente, así pues los procedimientos Penales deben otorgar la oportunidad
Procesal a los encausados para que ejerzan la DEFENSA PLENA de sus
Derechos.
En este caso hemos considerado que LA PRUEBA INCRIMINATORIA es
manifiestamente ilegal porque esta contaminada.

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2.4. Exposición del Defensor 3.

La Ineficacia probatoria de la Prueba Ilícita y sus efectos.


No hay una designación exclusiva a la prueba ilícita en nuestra CRBV, sino
que se limita a recriminar aquella que haya sido efectuada con desafuero del
debido proceso según lo preceptúa el artículo 49 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela. No define o puntualiza la prueba ilícita, no
obstante si instaura el principio de la legalidad probatoria.
Cuando “Las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la
Constitución o la ley, no tendrán validez alguna”

JUEZ: Ciudadano Alguacil, sírvase conducir al acusado hasta el estrado.


Cumplido esto, se dirige al acusado preguntándole: Diga usted su nombre,
apellido, nacionalidad, lugar y fecha de nacimiento, edad, numero de su cedula de
identidad, profesión u oficio y domicilio.
Seguidamente, hace del conocimiento del acusado o acusada el precepto
constitucional que lo exime de declarar en causa propia y aun en caso de
consentir a prestar declaración a no hacerlo bajo juramento (articulo 127 ordinal
8). Le explicara con palabras claras y sencillas el hecho que se le atribuye, y le
explicara que puede abstenerse a declarar sin que su silencio lo perjudique, que el
debate continuara aunque no declare y que podrá abstenerse de hacerlo total o
parcialmente (articulo 330). Si el acusado acusada. Responde afirmativamente, el
juez le pedirá entonces que exponga libremente cuanto tenga por conveniente
sobre la acusación.

2.5. (Exposición del Acusado articulo 330).

JUEZ: Tiene la palabra la representación del Ministerio Publico si desea


interrogar al acusado.
Procede entonces el Ministerio Publico a interrogar al acusado o acusada si
así lo considera conveniente.

JUEZ: (concluido el interrogatorio del Ministerio público). Tiene ahora la


palabra el defensor del acusado si desea interrogarlo. (Hay que hacer preguntas
que pudieron haber dejado duda en el interrogatorio del fiscal o alguna cosa que
haya que aclarar).

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¿
¿
¿

Concluido el interrogatorio por parte del defensor o bien, habiendo


manifestado éste no desear hacerlo, podrá ser interrogado por el Juez o jueza
(articulo 330 COPP), Terminado este acto, el Juez o Jueza se dirigirá al acusado
indicándole que puede regresar a su asiento. Procederá entonces el Juez
presidente a la recepción de pruebas en el orden siguiente (artículo 336 ibídem):

3 LOS EXPERTOS
JUEZ: El Tribunal llama a declarar al experto……….. Ciudadano secretario
sírvase, en consecuencia, hacerlo comparecer.
SECRETARIO: Ciudadano Alguacil, sírvase conducir hasta el estrado al
experto………, quien espera en la antesala de este tribunal.
Si resulta conveniente el tribunal podrá disponer que los expertos
presencien los actos del debate (artículo 337 COPP).
JUEZ: ( se dirige al experto y lo juramenta)
Jura usted decir la verdad, toda la verdad y nada mas que la verdad en todo
como se le pregunte?
EXPERTO: Si, lo juro.
JUEZ: Si es así que Dios y la `Patria se lo premie, si no, que se lo
demanden. Seguidamente lo interrogara su identificación completa, las
circunstancias generales para apreciar su informe y le concederá la palabra para
que indique lo que sabe acerca del hecho propuesto como objeto de prueba.
Al finalizar el relato, permitirá el interrogatorio directo, iniciara quien lo
propuso, continuaran las otras partes, en el orden que el juez presidente considere
conveniente, y se procurará que la defensa interrogue de ultimo.
Luego, el tribunal podrá interrogarlo.
El Juez presidente moderará el interrogatorio y evitara que el declarante
conteste preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes, procurará que el
interrogatorio se conduzca sin presiones indebidas y sin ofender la dignidad de las
personas. Las partes podrán solicitar la revocación de las decisiones al juez
presidente cuando limiten el interrogatorio, u objetar las preguntas que se formulen
(artículo 427 y 428 COPP).
Los expertos y testigos expresaran la razón de sus informes y el origen de
su conocimiento. (Artículo 339 COPP).

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Concluido el interrogatorio, el juez presidente decidirá si los expertos o


testigos permanezcan en la sala presenciando el debate, o que se retiren de ella o
bien esperar en la antesala.
4 LOS TESTIGOS
Del Ministerio Público

De la defensa
1) Testimonio de:
2) Testimonio de :
3) Testimonio de :
4) Testimonio de :

JUEZ: Procederá llamar a los testigos, uno por uno; comenzará por los que
haya propuesto el Ministerio Publico, continuará por los propuestos por el
querellante y concluirá con los del acusado o acusada. Puede alterar este orden
cuando lo considere conveniente para un mejor esclarecimiento de los hechos.
Antes de declarar los testigos no podrán comunicarse entre si, ni con otras
personas, ni ver ni oir o ser informados de lo que ocurra en el debate. (artículo 338
COPP).
El Tribunal llama a declarar al testigo……………….. Ciudadano secretario
sírvase, en consecuencia, hacerlo comparecer.
SECRETARIO: Ciudadano alguacil, sírvase conducir al estrado al
testigo……….., quien permanece en la antesala de este tribunal.
JUEZ: Ciudadano…., jura usted decir la verdad, toda la verdad y nada mas
que la verdad de cuanto sepa y le sea preguntado acerca del objeto de este juicio,
y no ocultar hechos, circunstancias o elementos sobre el contenido de su
declaración? (artículo 208 COPP)
TESTIGO: Si, lo juro.
JUEZ: Si es así que Dios y la Patria se lo premien, si no, que se lo
demanden. Seguidamente lo interrogara sobre su identificación incluso residencia
y las circunstancias generales par apreciar su declaración y le concederá la
palabra para que indique lo que sabe acerca del hecho propuesto como objeto de
prueba.
Al finalizar el relato, permitirá el interrogatorio directo y se procederá
igualmente de acuerdo a lo ya señalado anteriormente en el caso de los expertos,
conforme a las disposiciones requeridas
Después de declarar los testigos, el juez presidente dispondrá si continúan
en la antesala o se retiran (artículo 338 segundo aparte).

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Otros medios de prueba: Documentos, grabaciones y elementos de pruebas


audiovisuales, objetos y otros elementos ocupados (artículo 341).
Nuevas pruebas: Excepcionalmente si en el curso de la audiencia surgen
hechos o circunstancias nuevas, que requieren su esclarecimiento (artículo 342)..
JUEZ: Terminada la recepción de las pruebas, se le concede la palabra al
Fiscal del Ministerio Publico, para que exponga sus conclusiones:

5 LAS CONCLUSIONES
5.1 (Exposición del Fiscal).

JUEZ: (concluido el discurso del fiscal). Se le concede ahora la palabra a la


defensa para que igualmente exponga sus conclusiones.

5.2 (Exposición de la defensa).

6 LA REPLICA

Seguidamente se otorgara al Fiscal y al defensor la posibilidad de replicar,


para referirse solo a las conclusiones formuladas por la contraria.
Si está presente la víctima y desea exponer, se le dará la palabra, aunque
no haya presentado querella.
Finalmente, el juez presidente preguntara al acusado si tiene algo más que
manifestar.
A continuación declarará cerrado el debate y conforme a lo dispuesto en el
artículo 347 del COPP, convocara verbalmente a todas las partes para la lectura
de la respectiva sentencia, la cual se hará ante los que comparezcan y valdrá en
todo caso como notificación, entregándose posteriormente copia a las partes que
la requieran y el original se archivará.
7 CLAUSURA
DE LA SENTENCIA
Clausurado el debate, el Juez o Jueza se retirará de la Sala a elaborar la
sentencia y convocará a las partes para el mismo día, a fin de imponerlos del
contenido de ésta o del dispositivo del fallo, en caso del supuesto establecido en el
primer aparte del artículo 347 de este Código.
SECRETARIO: De pie, se retira el juez a tomar la decisión. (Al regresar el
Juez a la sala, pedirá igualmente a los presentes que se levanten de sus
asientos).

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Terminada la audiencia la sentencia se dictará en el mismo día. Cuando la


complejidad del asunto o lo avanzado de la hora tornen necesario diferir la
redacción de la sentencia, en la sala solo se leerá su parte dispositiva y el juez
presidente expondrá a las partes y público, sintéticamente, los fundamentos de
hecho y de derecho que motivaron la decisión, la publicación de la sentencia se
llevara a cabo a más tardar, dentro de los diez días posteriores al pronunciamiento
de la parte dispositiva (artículos 347, 348 y 349 del COPP).
Quien desempeñe la función de secretario durante el debate, levantara un
acta que contendrá lo dispuesto en el artículo 368 del Código Orgánico Procesal
Penal, la cual se leerá ante los comparecientes inmediatamente después de la
sentencia, con lo que quedará notificada (artículo 369).
Valor: El acta solo demuestra el modo como se desarrolló el debate, la
observancia de las formalidades previstas, personas que han intervenido y actos
que llevaron a cabo (artículo 350 COPP).
De conformidad con lo establecido en los artículos 443, 445 (interposición),
el recurso de apelación se interpondrá ante el juez o tribunal que dictó la
sentencia, en el término de diez días luego de notificada, en escrito fundado.
JUEZ: Cumplido el objetivo de la misma, se declara en consecuencia
concluida esta audiencia.
SECRETARIO: De pie, se retira el tribunal.

BIBLIOGRAFÍA
DECRETO 9.042 12 DE JUNIO DE 2012 CON RANGO, VALOR Y FUERZA
DE LEY DEL Dr. Alberto Martínez 2014 Cd-Jurídico
ASPECTOS RELEVANTES COPP 2014 Fotos narradas de Dr. Alberto
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El Acta de Imputación Fiscal. El Universal 2014
FASES Y ACTORES COPP 2014 Cd-Jurídico del Dr. Alberto Martínez
LA FLAGRANCIA Y SU DIMENSION CONSTITUCIONAL

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Código de Procedimiento Civil y Normas Complementarias-Eruditos


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Dr. F. lee Bailey, 2003. Como se Ganan los Juicios.
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Guillermo Cabanellas de Torres. Guillermo Cabanellas de las Cuevas.
Diccionario Jurídico Elemental. Editorial Helicista.
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Régimen Penal Venezolano – Eruditos Prácticos..
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Procedimiento Laboral Venezolano. Fernando Villasmil Briceño – María
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CURSO La Oralidad en el Proceso Laboral Venezolano
Guía práctica Laboral..
Código de Comercio y Normas Complementarias..
Legislación Laboral Práctica. Ediciones Juan Caray –.
Ganar Siempre. Lis Wiehl. 1ra Edición .
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