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¿Cómo se hace un Abogado
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http://libreria-juridica-virtual.webnode.com.ve/
Email: oficinavirtualabogados@hotmail.com
asesoresjuridicos_56@hotmail.com
Teléfono Móvil: 04242319388
Dr. Alberto José Martínez
ADVERTENCIA NECESARIA
El tema desarrollado a continuación sólo constituye una guía u orientación
para uso de los abogados y abogadas, del estudiante de derecho y que ha sido
elaborada, mediante la compilación de distintos autores y fuentes, tratando de
ajustarla a nuestra realidad jurídica sustantiva y adjetiva correspondiente. Se
pretende que esta guía constituya elemento de ayuda práctica complementaria a
la bibliografía respectiva que el aludido Programa y/o el Profesor de la materia
recomiendan utilizar según su criterio en las escuelas de derecho a nivel nacional
y en lo que respecta al ejercicio profesional del abogado es un complemento a su
formación académica.
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DEDICATORIA
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CONTENIDO
PROLOGO
INTRODUCCIÓN
CAPITULO I
De lo que debe saber el estudiante de derecho del ejercicio profesional
del abogado.
Relación de los abogados o abogadas con los colegas de la contraparte y
con las demás del proceso: juez, jueza, fiscal y con la propia contraparte
* Definición de un abogado
* Clasificación de los abogados
* Abogados generales
* Abogados intérpretes de ley
* abogados de mediación. Caso práctico en caso de sucesión y las
diferentes actuaciones del abogado o abogada en el proceso judicial venezolano
* Abogados litigantes. Caso práctico: querella criminal en
procedimiento especial en delitos de instancia de parte. La querella criminal. Del
poder especial. Comentarios al procedimiento en los delitos de acción
dependiente de instancia de parte establecido en el Código Orgánico Procesal
Penal y lo que dice el Código Penal y la doctrina y la jurisprudencia sobre la
flagrancia en estos casos:
CAPITULO II.
De Estudiante a Abogado
Una clase muy práctica
¿Cuándo debe comenzar un abogado su ejercicio profesional?
Condiciones para ser un abogado
Como debe comportarse un abogado
Porque es importante para un abogado desarrollar: el don de ser realista y
el don de ser gente.
Tenga cuidado con lo que hace y dice
CAPITULO III
Del Lenguaje Apropiado para un Abogado.
* La Importancia del Lenguaje en la faceta de la vida de los Abogados
* Que debe hacer un Estudiante de Derecho para hablar con
elocuencia ante un Público
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Prueba Real
Prueba Electrónica
Prueba Fotográfica
Prueba Científica
Prueba Pericial
Prueba Testimonial
• La Percepción
• La Memoria
• La Expresión Clara
• La Veracidad
* ¿Quieres ser el mejor Abogado Litigante?
CAPITULO VII
¿Cómo hablar en un juicio? Nuestro comportamiento en un tribunal.
Como manejar un juicio - La Estrategia en Juicio
Como manejar un juicio
Las Estrategias en un Juicio
* Este preparado para lo imprevisto en el Tribunal
* ¿Cómo deben estar organizados los Expedientes de mis Clientes
para un Caso imprevisto?
- Un resumen del Caso
- El orden de las Evidencias
- Los Puntos Legales
CAPITULO VIII
El comportamiento Judicial y Extrajudicial de un abogado o abogada
La actuación del abogado o abogada en los tribunales, registros, notarías y
demás dependencias públicas
* El Comportamiento de un Abogado
- Extra Judicial o Judicial
* Estudio y análisis del Caso
* Reglas para que los Jueces le estimen como un Abogado de calidad
- Manifieste respeto al Tribunal.
- Use la empatía ante la decisión de un Juez.
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CAPITULO XI
Apelaciones el deber de los Abogados
* ¿Qué es la Apelación?
* Consideraciones generales sobre las Apelaciones:
- En materia penal
- En materia civil-mercantil
* Esquema procedimental del proceso civil-mercantil
* Como debe ser tu actuación cuando apeles a una decisión de autos
o sentencia definitiva en el Tribunal de la Causa
- ¿Qué es una sentencia?
- ¿Qué son los Autos emanados de un Tribunal?
CAPITULO XII
LA EJECUCION DE LAS SENTENCIAS
EN MATERIA CIVIL:
Nociones Generales de la sentencia civil
Del embargo ejecutivo y preventivo
Ejecución de la sentencia de la subasta pública de los bienes embargados
(art. 563 cpc)
EN MATERIA PENAL
La ejecución de las penas
Problemas que supone la ejecución de la sentencia penal
CAPITULO XIII
El Abogado y su actuación en la Oralidad en el Proceso Laboral
Venezolano
LA ORALIDAD EN EL PROCESO LABORAL VENEZOLANO
El Procedimiento en Primera y segunda Instancia
CAPITULO XIV
PRACTICAS JURIDICAS
Alternativas a la prosecución del proceso en Venezuela
El Acta de Imputación Fiscal
Guía Practica del Juicio Oral
BIBLIOGRAFIA
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PROLOGO
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INTRODUCCION
El presente trabajo COMO SE HACE UN ABOGADO es con el objetivo que
el lector tenga presente que la formación profesional de un abogado no solamente
es la Escuela de Derecho, debido a que los abogados se hacen también
complementando tal formación académica y para obtener lo que uno desea hay
saber debatir, discutir o argumentar las situaciones que se les puedan plantear y
tener éxito al enfrentarse a la ardua tarea de descifrar de cómo puede resolver las
confrontaciones a las que lo somete la profesión del abogado.
Por ejemplo en materia procesal penal en la Universidad no se enseña
específicamente a los futuros abogados todas las diversas forma en que deben
intervenir oralmente en “sala” (es decir, la actuación que deben tener en la
audiencia de presentación, en la fase preparatoria, en la audiencia preliminar, en
el juicio oral y público , en los incidentes o en las vistas, etc.) y tampoco se dan
clases de oratoria procesal,. Por otra parte, no existía un manual específico que
marcará exactamente los pasos y los tiempos que esas actuaciones exigen.
Ante estas carencias, a los abogados sólo les quedaba estudiar con
minuciosidad las leyes y los códigos y tratar de obtener de éstos la información
necesaria para actuar en Sala. Pero con el examen de los textos legales y
doctrinales no es posible adquirir la experiencia necesaria para desenvolverse de
forma efectiva en las diversas audiencias del litigio.
En el libro “¿Cómo SE HACE UN Abogado?” se alecciona a los integrantes
del tribunal, primeramente, sobre la manera de decir y de estar, pero además, y
sobre todo, se les encamina en cuanto al fondo de sus intervenciones y cómo
éstas tienen que ir ajustadas a los preceptos de nuestra Ley procesal. Todos los
profesionales del derecho, obviamente, conocen El Código Procesal Penal, por
ejemplo y las otras leyes procesales pero además deben controlarla y dominarla
de tal forma que no tenga secretos para ellos y puedan utilizarla y citarla sin
titubeos, apelando a ella como un resorte automático cuando sea conveniente
para su causa y esta obra de investigación doctrinaria y del derecho sustantivo y
adjetivo de las diversas materias jurídicas, es para ayudarlos actuar en cada una
de sus actuaciones.
En efecto, la actuación de un abogado en Sala o en su vida cotidiana tal vez
sea la tarea más complicada y compleja que este profesional del derecho lleva a
cabo. Sus acciones se suceden con tanta rapidez que difícilmente puede tener
tiempo para meditar o reflexionar entre un proceder y el siguiente. Por ese motivo,
siempre me ha llamado la atención que en la universidad no se enseñará,
específicamente, a los futuros abogados a intervenir oralmente en “Sala”; es
decir, a realizar cada actuación específica y concreta que debe llevar a cabo tanto
en las audiencias o en los incidentes y en el resto de sus actuaciones o
comparecencias en el ejercicio profesional o en su vida diaria.
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Facebook: Abogado AJ Martínez
Caracas – Venezuela
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CAPITULO I
LO QUE DEBE SABER EL ESTUDIANTE DE DERECHO DEL EJERCICIO
PROFESIONAL DEL ABOGADO
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DEFINICION DE UN ABOGADO
Genéricamente se puede definir el término abogado como: "persona con
título de grado habilitado conforme a la legislación de cada país, que ejerce el
Derecho, en asistencia de terceras personas, siendo un auxiliar activo e
indispensable en la administración de la Justicia de un país."
El Abogado es un profesional cuyo objetivo fundamental es colaborar en la
defensa del valor de la justicia. Cuenta con una sólida formación teórica y está
altamente capacitado para el diseño jurídico de los más variados emprendimientos
locales, nacionales e internacionales. Interviene en la resolución de conflictos
judiciales y extrajudiciales, la función pública, la magistratura, la enseñanza y la
investigación y de allí deviene la denominación de Doctor.
La actuación profesional del abogado se basa en los principios de libertad e
independencia. Los principios de confianza y de buena fe presiden las relaciones
entre el cliente y el abogado o abogada, que está sujeto al secreto profesional. El
abogado o abogada se debe a su cliente, en primer lugar, y debe trabajar de
manera consciente respecto a la responsabilidad social en la que se halla, con un
actuar crítico y equilibrado al servicio de la paz social, en la que colabora con los
juzgados y tribunales dentro del sistema judicial de cada país.
Las especialidades más habituales en el mundo de la abogacía suelen ser:
derecho civil, penal. Mercantil, tributario, laboral, ambiental, administrativo y todas
tienen sus partes procesales que es donde actúan los ABOGADOS O
ABOGADAS, los cuales deben aprender su proceder según la materia, por
ejemplo en el derecho penal. Es un perito en derecho positivo que defiende en
juicio los intereses de los litigantes y aconseja sobre cuestiones jurídicas.
Significativamente, también es un defensor, un intercesor, medianero: abogado de
causas inútiles; también hay abogado del Estado – es el que está al servicio del
Estado y son los Fiscales, los defensores o defensoras públicas, los procuradores
o procuradoras etc. -
Por lo tanto Abogado es quien defiende en juicio o es el que intercede,
habla a favor de alguien o de algo; abogar por la paz. Es decir el concepto de
Abogado es abogar por otra persona que solicita sus servicios profesionales sobre
una cuestión en particular.
También, hay diversos tipos de abogados según su especialidad profesional
a la que se han dedicado. Hay Abogados que redactan contratos, testamentos,
fideicomisos y otros instrumentos legales, asesoran y aconsejan. Por eso es que
los hay de diferentes categorías.
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Bienes raíces. Los abogados que trabajan en bienes raíces ayudan con el
desarrollo de propiedades, rezonificación, alquiler, compra y venta de
propiedades.
Tributación. Los abogados expertos en esta área de la práctica aconsejan a
individuos o empresas acerca de asuntos relacionados con impuestos locales,
estatales o federales.
Aunque alguna de estas áreas probablemente solventaría las necesidades
de la mayor parte de las personas, esta no es de una lista completa. Entre otras
áreas de la práctica está el derecho ambiental, el derecho para la industria del
entretenimiento, el derecho laboral, las leyes de transporte, derechos civiles y
muchas más.
¿Cómo encontrar el tipo de abogado que necesitas?
La contratación de un abogado adecuado es esencial, “Con frecuencia es
mucho lo que está en juego—como grandes sumas de dinero o la custodia de
menores—de modo que es conveniente asegurarse de que el abogado que usted
contrate esté calificado para manejar su caso”.
Algunos estados tienen programas de especialización para abogados. Si no
está seguro del tipo de abogado que necesita, trate de preguntar a alguno. Aun si
el abogado con el que consulte inicialmente no le puede ayudar, él podría
recomendarle otro. Algunos bufetes incluyen una variedad de especialistas.
“Los abogados frecuentemente ofrecen una consulta inicial gratuita para
darse a conocer”, “Pregúntele al abogado acerca de su experiencia y áreas de
práctica; quiénes van a trabajar en su caso; cómo se calculan los honorarios;
cuáles serían los posibles resultados de su caso, y cómo van a mantenerlo
informado acerca de su caso”.
Para obtener referencias, llame al colegio de abogados de su localidad o de
su estado o en su defecto, a un programa con certificación estatal o nacional. Su
empleador puede tener un plan de servicios legales que puede ponerle en
contacto con el tipo de abogado adecuado. Además, pregunte a sus amigos y
familiares si tienen alguna recomendación y en qué clase de problemas han
trabajado sus abogados.
Como anuncie anteriormente hay muchos tipos de abogados; pero hay la
necesidad, por la diversidad de los mismos, de clasificarlos según la especialidad
y categoría de los mismos sin ánimo de discriminar a ninguno; pero sí
visualizamos a una pirámide los podemos nivelar de esta manera:
ABOGADOS GENERALES
Tomando en cuenta esta nivelación de los abogados según sus
conocimientos, podemos apreciar en la base los abogados que ejercen muchas
especialidades diferentes: son abogados que redactan todo tipo de documentos y
promueven demandas por ellos, con el gobierno, o con particulares o contra
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pero a veces puede causar problemas. A veces utilizan la táctica de introducir una
demanda como medio de presión para lograr un acuerdo en cuyo caso no se le da
una buena preparación como lo que requiere al iniciar un juicio.
Ahora bien es de advertir que usted se va a encontrar con este tipo de
abogados que inician un juicio y ponen escasa atención a una preparación
detallada del mismo antes, durante y después de presentarlo; no vaya usted hacer
estas cosas porque el ejercicio del Derecho no es un juego de azar, es una
cuestión de vida o muerte jurídica para una persona que solicita sus servicios
profesionales y sí usted no está capacitado para tomar esa responsabilidad, no lo
haga, aprenda de este libro, y capacítese con él para hacerlo. Este es el objetivo
de esta publicación, que aprenda porqué y cómo debe hacer las cosas en la
profesión de un abogado.
Muy bien, lo dicho anteriormente es una reflexión, pero ¿por qué? y ¿para
qué? un mediador. Por experiencia propia les comento que uno no es una
enciclopedia para saberlo todo. Y un Abogado Mediador es un profesional experto
en la investigación jurídica y después de haber recabado toda una información con
sus resultados es cuando inicia las conversaciones con las partes y llegan a una
negociación por los resultados de la investigación.
En este caso no se dio lo de la función del mediador pese haber agotado
todos los recursos y en el ejercicio profesional del derecho todas las cosas no
salen como usted lo piensa y quiere pero hay que seguir adelante porque es así
“COMO SE HACEN LOS ABOGADOS”.
Como usted puede notar que estamos listos para que un buen Abogado
Litigante comience hacer su trabajo con todas los elementos de convicción que
han arrojado las investigaciones.
Cuando la negociación falla el último recurso es un Litigio y se presenta
mediante una demanda (en materia civil) con los requisitos formales establecidos
en el Código de Procedimiento Civil Venezolano en su artículo 340 o una querella
Criminal, por lo tanto está el terreno jurídico preparado para que entre en función
la ultima etapa de la pirámide que es la del Abogado Litigante.
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articulo ------ lo cual fue la actitud de “B” al decir y probar que ya ellos habían
hecho la partición amistosa de la herencia de su madre por partes iguales,
ignorando o pasando por alto la administración de justicia en cuanto a la partición
legal de la herencia ante los organismos jurisdiccionales correspondiente. Por otro
lado intentar la acción penal de delito de instancia de parte o delito de acción
privada como es el de la apropiación indebida de bienes de “A” que consistían en
parte de la herencia dejada por “C”.
En principio en este caso el procedimiento a seguir por el Abogado litigante
es el siguiente:
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V DOMICILIO PROCESAL
Nuestro domicilio Procesal en…….
En Caracas a la fecha de su presentación.
---------------
El Querellante
Abogados Asistentes
Del Poder
Poder para intentar Querella Acusatoria: Modelo
Artículo 406. El poder para representar al acusador privado o acusadora
privada en el proceso debe ser especial, y expresar todos los datos de
identificación de la persona contra quien redirija la acusación y el hecho punible de
que se trata.
El poder se constituirá con las formalidades de los poderes para asuntos
civiles, no pudiendo abarcar más de tres abogados o abogadas, como a
continuación se muestra:
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RATIFICACION DE PODER
En horas de Despacho del día de hoy, -------------------, comparece por ante
este Tribunal ----------------de Juicio, el Abg.-----------, Abogado en Ejercicio de este
domicilio, e inscrito en el INPREABOGADO No--------, en su carácter de
apoderado judicial del ciudadano: -----------------plenamente identificado en autos y
quien es el querellante según causa por ante este digno Tribunal signado con el
No.---------------------, quien expone: Con la finalidad de demostrar el interés a la
resolución judicial de este conflicto procesal penal y su celeridad consigno copias
de las notificaciones realizadas a los querellados en su residencia por parte de ----
----------- así como también en ratificar las acusaciones que me fueron
encomendadas por mi mandante con el objeto de proteger los derechos
patrimoniales de mi poderdante y además de consignar copias simples del poder
de fecha ----------------- inserto bajo el Nº --;Tomo:-- de los libros de autenticaciones
llevados por esta Notaria -------, en donde se nombra como apoderado al Dr.--------
----------, venezolano, titular de la cedula de identidad Nº -------e inscrito en el
INPREABOGADO bajo el Nº ---------y de este mismo domicilio, igualmente se
revoca todo poder dado con anterioridad. Es todo, terminó, se leyó y conformes
firman:
El Secretario,
EL DILIGENCIANTE
Expediente Nº
COMENTARIOS:
El procedimiento en los delitos de acción dependiente de instancia de
parte:
Son delitos de acción dependiente de instancia de parte, también llamados
de acción privada, aquellos que la propia ley penal expresamente señala como
enjuiciables sólo por acusación de la parte agraviada o de quien represente sus
derechos, lo cual tiene carácter excepcional, pues, como regla general los delitos
son de acción pública, vale decir, perseguibles de oficio, esto es, por iniciativa
propia del órgano competente al tener noticia del delito, de cualquier modo,
conforme lo establece con relación a la acción penal, el artículo 24 del COPP
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QUERELLA CRIMINAL
CIUDADANO:
JUEZ ----------DE JUICIO DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO.
Su Despacho.-
Nosotros, -----------------------, venezolanos, mayores de edad, abogados en
ejercicio, titulares de las cedulas de identidad Nº -----e inscritos en el
INPREABOGADO bajo los números:--------, con domicilio procesal en el Área
Metropolitana de Caracas en……………………………. y actuando en nombre y
representación del ciudadano----------, venezolano, con domicilio procesal en la
Urbanización---, Calle------, Quinta-----. Número de la casa: S/N del área
Metropolitana de Caracas Teléfonos de Habitación-------------, titular de la cedula
de identidad Nº.------, según poder especial que corre inserto en auto marcado con
la letra “ “ y ratificado en fecha -------- tal como consta en este Expediente
signado con el Nº ------------- ante este digno Tribunal ------ de Juicio del Área
metropolitana de Caracas y actuando de conformidad con lo establecido en el
artículo 270 del Código Penal en su cuarto aparte, en vista que no hay otro delito
enjuiciable de oficio, ante usted muy respetuosamente ocurrimos en nombre y
representación de la víctima -----------------------------antes identificado de
conformidad con lo previsto en el Artículo 274 del Código Orgánico Procesal
Penal, a los fines de presentar formal QUERELLA, dándose cumplimiento
igualmente a lo establecido en los Artículos 275 y 276 Ejusdem, y encontrándonos
en la oportunidad legal establecida para la facultad y carga de las partes, prevista
en el artículo 402 ordinal cuarto del Código Orgánico Procesal Penal y lo hacemos
en los siguientes términos:
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I
DE LOS HECHOS:
Es el caso ciudadano Juez, que en fecha 03 de julio de 2008, falleció ab-
instestato en esta ciudad la madre de nuestro mandante, la ciudadana------, tal
como se evidencia de Acta de Defunción, el cual anexo marcado con la letra “” y
también en la misma se mencionan los causantes del de cujus y son sus cuatros
hijos: ------------y nuestro mandante J--------- todos antes identificados. Su difunta
madre dejo los bienes de fortunas que están suficientemente identificados en la
querella criminal admitida por este digno Tribunal de Juicio y signada con el Nº ----
---- de fecha --------------- y en la misma nuestro representado acusa a sus
hermanos maternos de apropiación indebida y la de hacerse justicia por sus
propias manos delitos previstos y sancionados en nuestro código penal en los
artículos 466 y 270 respectivamente y nuestro poderdante se basa en tal
acusación porque en reiteradas oportunidades ciudadano Juez, trato de
comunicarse y arreglar el asunto con sus hermanos maternos sobre la apertura de
la sucesión de su difunta madre y hacer las adjudicaciones, partición y declaración
al fisco nacional sobre los bienes de fortuna dejados por la de cujus, y tales
gestiones fueron infructuosa hasta el punto de decirles que todos esos bienes
fueron repartidos y adjudicados, hasta el punto que no ha tenido nuestro
mandante acceso a la parte de esos bienes que por derecho le corresponden,
una vez hecho los trámites legales correspondiente y constantemente le han dicho
que nuestro poderdante no tiene derecho sobre esos bienes, cuestión que siempre
le ha refutado nuestro patrocinado en vista que les aviso de la muerte de su
madre de conformidad con lo establecido en el artículo 1.712 del Código Civil que
dice: “En caso de muerte del mandatario, sus herederos, si tienen conocimiento
del mandato, deben avisar al mandante y proveer entre tanto a lo que exijan las
circunstancias en interés de éste”. La respuesta de ellos es que aquí no hay nada
que repartir porque según ellos tienen poder para disponer de tales bienes.
Sin embargo, para fundamentar la pretensión de nuestro mandante, es
bueno saber lo siguiente:
El 21/03/2007: Regreso en vida la de cujus --------madre de nuestro
poderdante a Venezuela procedente Barbados y Miami con malestar,
aparentemente resfriado.
El 23/03/2007: Es ingresada al Centro Medico de Caracas en San
Bernardino y permanece hospitalizada hasta el 28/03/2007, por tratamiento de
Bronconeumonía.
El 01/04/2007: Recibió nuestro mandante el llamado de los empleados
domésticos de la casa de mi madre, notificando que se ve muy mal de salud, se
dirigió a su casa, y llamo a Rescarven y la llevamos al Centro Medico de San
Bernardino, permaneció hospitalizada por 10 días aproximadamente, a causa de
un ACV que le dejo paralizada permanentemente todo el lado derecho.
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causante porque como bien es sabido que una de las formas de trasmitir la
propiedad es cuando uno muere y para lo cual se deben cumplir con formalidades
legales para adquirirla.
Es decir, que el ciudadano -----------------------esta en la obligación de restituir
el poder que le fuera conferido cuando estaba en vida su poderdante, y que quede
bien claro, no es que caduque el poder, (la caducidad es una figura jurídica que no
opera en los poderes) si no que al morir el otorgante, de forma inmediata deja de
surtir efectos el poder, toma en cuenta que el poder es un acto unilateral donde el
poderdante otorga facultades legales a favor del apoderado, y como es unilateral
el apoderado no tiene que comparecer al otorgamiento, por lo tanto a la muerte del
poderdante el poder queda sin efectos y si fuere el caso que estuviese en estado
de interdicción como lo establece el artículo 1.704 ordinal tercero del Código Civil
venezolano el cual extingue el mandato, cualquier acto hecho en su nombre por el
apoderado después de la muerte, es nulo de pleno derecho. Si así no lo hiciere se
estaría en presencia de hechos ilícitos, tal como lo establece nuestra ley
sustantiva penal en sus artículo 466 del Código Penal Venezolano con respecto a
la Apropiación Indebida, que dice “El que haya apropiado, en beneficio propio o de
otro, alguna cosa ajena que se le hubiere confiado o entregado por cualquier título
que comporte la obligación de restituirla o de hacer de ella un uso determinado,
será castigado con prisión de tres meses a dos años, por acusación de la parte
agraviada”. Por otro lado también hemos considerado que se han hecho justicia
por sus propias manos en virtud de hacerse ellos mismo la partición y adjudicación
de los bienes de fortuna dejados por la difunta madre de nuestro mandante y
hasta la presente fecha no se ha hecho la declaración de los bienes al SENIAT,
así como tampoco el inventario para luego hacer la respectiva partición y
adjudicación legal de tales bienes en caso de hacer una partición amistosa o
contenciosa, para que posteriormente fuéramos declarados Únicos y Universales
Herederos por un Juez o Jueza de la localidad, cuestión que los querelladlos y
querellada se han negado hacer en vista que según ellos ya partieron y se han
nombrado heredero de la de cujus, y lo hacen con amenaza a mi persona y a mi
familia, cuestión que es un delito contra la administración de justicia, en los cuales
se les prohíbe hacerse justicia por sus propias manos, como lo establece el
artículo 270 de nuestro CÓDIGO PENAL, que dice: “El que, con el objeto solo de
ejercer un pretendido derecho, se haga justicia por si mismo, haciendo uso de la
violencia sobre las cosas, cuando podía haber ocurrido a la autoridad, será
castigado con multa de doscientos cincuenta unidades tributarias (250 U.T) a dos
mil unidades tributarias (2.000 U.T)”.
De la interpretación de este artículo 270 se puede deducir que los
querellados no utilizaron la violencia como lo establece la norma penal pero la
agresividad puede ejercerse de dos formas: Activa o pasiva. La activa es lo que
todo el mundo entiende por conducta violenta. Se caracteriza por una actitud de
pisoteo constante y sin escrúpulos hacia los derechos de las otras personas
involucradas en el problema. Aquí el fin justifica los medios y se puede recurrir a
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IV
PETITORIO
Por tanto ciudadano Juez, solicito se me reconozca como victima en la
causa que se forme para conocer de estos hechos, reservándome el derecho a
proponer oportunamente las pruebas correspondientes.
V
DOMICILIO PROCESAL
COMENTARIOS:
Ahora bien, ¿se puede hablar jurídicamente que hay flagrancia en los
delitos de instancia privada?
En principio le puedo decir que no.
El caso in comento pareciera que hubiera una flagrancia por parte de los
querellados ya que están poder de la cosa que supuestamente esta sustraída.
Veamos unos comentarios doctrinales:
La flagrancia y los delitos de acción privada
El COPP y el delito flagrante
Siendo la libertad personal un derecho fundamental con rango
constitucional, la detención de una persona, como excepción o restricción de aquel
derecho, se consiente únicamente cuando se materializa cualquiera de estos dos
supuestos: flagrancia y orden judicial. El flagrante delito, que motiva la
aprehensión, es delimitado por el Código Orgánico Procesal Penal (COPP) no por
antojo, sino en atención al carácter restrictivo que impera en las disposiciones que
limitan el derecho de libertad de las personas, que como bien jurídico protegido
por el Derecho Penal ocasiona la necesidad de realizar una formulación
conceptual, para determinar con claridad las fronteras entre una detención legal y
una arbitraria.
De la Aprehensión por Flagrancia
Definición
Artículo 234. Para los efectos de este Capítulo, se tendrá como delito
flagrante el que se esté cometiendo o el que acabada cometerse. También se
tendrá como delito flagrante aquel por el cual el sospechoso o sospechosa se vea
perseguido o perseguida por la autoridad policial, por la víctima o por el clamor
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CAPITULO II
DE ESTUDIANTE A ABOGADO
UNA CLASE MUY PRÁCTICA
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-¿Por qué nadie hizo nada al respecto? ¿Para qué queremos leyes y reglas
si no disponemos de la valentía para llevarlas a la práctica? Cada uno de ustedes
tiene la obligación de actuar cuando presencia una injusticia. Todos. ¡No vuelvan a
quedarse callados nunca más! Vete a buscar a Juan -dijo mirándome fijamente.
- Aquel día recibí la lección más práctica de mi clase de Derecho.
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dijeron mis compañeros abogados, ni por lo que la prensa nacional me fustigó, eso
no me amilanó mis instintos innovadores e imaginativos sobre el asunto en
cuestión y creía en que no era una violación y así lo lleve y me mantuve con el
mismo criterio hasta la Corte Suprema. Quienes fallaron a mí favor y en donde se
sentenció en que eso no era una violación por lo que había alegado en el juicio.
(Sí quiere información detallada sobre el caso puede consultarlo por el correo
electrónico que aparece en este libro).
Fíjate bien, no te rindas ante los casos que se te presenten, utiliza recursos,
se innovador, se imaginativo, para que puedas ayudar a esta sociedad que tanto
te necesita, porque no todo lo que se dice que es amarillo es amarillo. Y si tu
captas bien esta condición que se necesita para ser un abogado, como es tener
una buena habilidad para el análisis y la lógica y además tener capacidad para
entender la naturaleza de un problema llegando a medios correctas a las diversas
soluciones y alternativas posibles, vas a permitir a seas un Abogado de éxito.
COMO DEBE COMPORTARSE UN ABOGADO
Como hemos venido describiendo un Abogado tiene que poseer confianza,
disciplina y actitudes para tomar decisiones rápidas y acertadas porque siempre
uno se va a encontrar en la sala de los juzgados frente a abogados muy
experimentados; tienes que ser muy metódico y adaptarte con rapidez a la
circunstancias cuando se te presentan cosas adversas. Aquí no hay tiempo para
pensar las cosas perfectamente; para que puedas triunfar es preciso que
aprendas a no estrellarte frecuentemente y como te lo dije anteriormente
confianza, disciplina y actitudes para tomar decisiones rápidas y acertadas, así
como una buena mente para el análisis y la lógica y acuérdate, tienes que ser un
individuo de muchos recursos, de iniciativa e imaginación – sí el abogado
acusador te dice que tu defendido ha cometido un delito sea cual fuere – debe
presentar las pruebas - y yo voy a utilizar mis recursos, conocimientos, agilidad e
imaginación y además de utilizar mi estrategia, de una manera metódica y con
mucha rapidez, en defensa de mi cliente. Esa es la forma como debe comportarse
un Abogado en una Sala del Tribunal.
Ahora bien en el mundo actual, sobre el que hay una invasión de
información diariamente, a raíz de la tecnología, es necesario valorar la
importancia de la preparación, porque de eso depende tu comportamiento en esta
Sociedad y en el mundo jurídico como Abogado.
En la medida que te prepares, vas adquiriendo conocimiento y cumpliendo
así los objetivos que se propuso y es lo que te va a permitir comportarte como un
buen Abogado, porque eres capaz de actuar, tomar decisiones en el campo
jurídico, en tu vida personal, puedes controlar la vida y tu destino.
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como abogado es muy estricta para formar Abogados de República, aunado a ello
la mayoría que estudiamos, en esa época, éramos estudiantes por vocación y nos
gustaba ir a los tribunales y los profesores, que la mayoría eran jueces, les
gustaba que frecuentáramos los tribunales y a veces nos orientaban
personalmente en unos casos; veíamos como los abogados litigantes defendían a
sus clientes y sobre todo como se desplazaban en la sala de tribunal, el estilo de
sus argumentos eran excepcionales y llegamos a aprender mucho.
Ya graduado de Abogado, un cliente contrato mis servicios profesionales
para defender sus derechos en otro estado del país, en donde hay costumbres,
modales y expresiones muy diferentes a los míos, y como anécdota les voy a
contar esto:
Llegue a ese estado y en el tribunal de esa circunscripción, todos los
presentes comenzaron a fijarse en mí y la manera de vestir (es lo que pude
captar), a muchos, y los de la otra parte, no se dirigían hacia mi persona con
delicadeza, en fin era una situación embarazosa; cuando me dirijo a la Sala del
Juez, éste me detalló de la cabeza a los pies. Era como una guerra psicológica.
Sin embargo, hice la solicitud al tribunal de una prórroga para estudiar mejor el
expediente y también los precise y estudie el terreno para poder adaptarme a
ellos. ¿Qué es lo que creen ustedes que detalle?... La forma como ellos vestían en
la sala de tribunal e incluso el mismo juez. La mayoría usaban camisa manga
corta y pantalón Jean con zapato deportivo. No era que su vestimenta lucía mal,
pero aprendí que era su costumbre de vestir para ir a la Sala del Tribunal. Tuve
que tomar la decisión de vestirme como ellos y cuando nos encontramos de nuevo
en la Sala de Tribunal, cambió todo de una radicalmente. Casi todos me abrazaron
y hasta el Juez me dio un saludo caluroso.
Aprendan la capacidad de adaptarse a las circunstancias, para que las
personas con las que ustedes traten se sientan cómodos y en confianza; pero
queda claro que en ningún momento cambie mi personalidad, pero con mucha
decencia mostré conformidad con las costumbre de la localidad para solucionar
los problemas sin menoscabo de los principios éticos y jurídicos. Es por ello que
existen en la vida pocas situaciones que no pueden mejorarse con un poco de
cortesía; y los buenos abogados, por fuerte que sean nuestros egos, somos
personas finas y bien educadas. Y así es como tu amigo lector tienes que ser.
Todo lo explicado anteriormente, lo puedes hacer tú, porque cuando
aprendas a ser realista comprenderás bien lo que es la vida y distinguirla de lo que
aparenta ser. Y en esa misma medida tienes que saber o sentirte cómodo con
otras personas y saber relacionarte con ellas y aceptarla tal y como son.
En el caso que tratamos anteriormente, podemos notar que uno debe
adaptarse a las circunstancias que se presentan con mucha humildad. Porque el
que te cambien tus modales y expresiones eso no te va a quitar tu prestigiosa
personalidad que estas cultivando ó como dice un refrán popular: lo cortés no
quita lo valiente. No debes llegar a un Tribunal como un sabelotodo que trata de
llevarse a todas las personas con el pecho y trata de lograr que los Jueces y
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Asesor Legal de la otra parte hagan las cosas en la manera que tú piensas que
deban hacerse. Sí así lo hiciere ¡Bueno, mi amigo!, prepárate para recibir duras
lecciones. Porque un profesional ético, cuya moral usualmente se mide por la
altura y el grado de su integridad personal, normalmente tiene suficiente madures
para comprender que la vida es demasiado breve para dejarse regir por hábitos y
conductas arrogantes; ¡no olvide esto! Es por ello que usted tiene que tener esos
dones, como es de ver la Realidad y poseer el Don de Gente. Aprenda de esta
lección y si necesita entenderlo mejor relea esta obra que hoy usted está
consultando.
TENGA CIUDADO CON LO QUE HACE Y DICE
¿Sabes cuál es la manera más rápida de aprender?
Equivocándose… los únicos que no se equivocan son quienes nunca se
arriesgan, pero tenga cuidado con lo que hace, porque esta es una profesión,
donde vas a estar haciendo constantes promesas y representaciones en los
tribunales, ante los jueces y otros abogados; sí estas promesas y actuaciones no
son de fiar, entonces no puedes desempeñarte cabalmente y a esto es lo que
tienes que tener cuidado, porque sí te vas a dedicar al ejercicio del Derecho,
¡cuidado con volverte abusivo, engreído, desequilibrado y no tener un sentido de
responsabilidad y una integridad personal! igualmente vas a tener muchos
problemas; por eso te repito cuidado con lo que dices.
Una de las motivaciones que me llevaron a escribir este libro es la
necesidad que hay en el medio jurídico de ayudar a futuros abogados de la
República de Venezuela de hacer lo que es correcto, y por eso tienes que cuidarte
en lo que haces y en lo que dices.
No consideres que un Abogado, en el ejercicio profesional, sea como un
juego de béisbol donde uno de los dos tiene que perder o ganar, con la diferencia
que en algunos casos un equipo de béisbol gana aún cometiendo muchos errores.
Y no era merecedor de esa victoria. Pero en muchos casos en el ejercicio
profesional del Derecho es diferente porque muchos abogados que logran la
victoria en un juicio manipulando y distorsionando las reglas, éstos no sirven a
nadie, ni siquiera a sí mismos, por muy dulce que pueda parecer el sabor de la
victoria.
Porque en un juego de béisbol o en algún otro deporte “lo único importante
es ganar” así sea con errores, pero el manejo de los litigios no es así, porque lo
importante es “hacer justicia” y todos ganamos. El hecho de que un Abogado tiene
el derecho de ser oído, de presentar su evidencia o hasta lucirse en la Sala del
Tribunal, no significa que merezca ganar, la parte que pierde en un litigio por lo
general lo merece y así debe ser, sí toda la verdad sale a la luz y sí se aplican los
preceptos de Ley correctamente.
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CAPITULO III
DESARROLLA UN LENGUAJE APROPIADO PARA UN ABOGADO
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estudiante de Derecho que tienes que aprenderlo) que el testigo se está poniendo
nervioso por algo, eso es una clave para saber que el interrogatorio tiene resultado
positivo y que al testigo no le gustaría que se le investigara o se le explore en esta
área donde estamos atacando. Estas técnicas se aprenden en el Tribunal mismo.
Por lo tanto es muy recomendable que empieces a practicar el arte de dar
toda la atención y escuchar sin dejar de observar a cualquier persona que esté
hablando. Estas técnicas al igual que la lectura dinámica no se enseñan en la
Facultad de Derecho. Pero tiene que aprenderse y luego, con la práctica
constante, termina convirtiéndose en un hábito.
En conclusión, aprenda a centrar toda la atención, sin perder ningún detalle,
en la persona que le esté hablando. Le digo que no es fácil, es cuestión de poner
en práctica estas técnicas que le he enseñado y cuando menos percate usted
habrá aprendido la lección.
¡Fíjate, amigo!, para ser un Abogado que hable de una manera e locuaz
ante un público o persona, tiene que saber comprender los mensajes escritos ya
que en gran parte del ejercicio profesional manejará expedientes escritos y tiene
que leer con rapidez, buscar las palabras claves y posteriormente interpretar el
mensaje que la otra parte pretende, y poder tomar decisiones que van a ser
transcendentales para su Cliente y su ejercicio profesional. Y cuando te enfrentes
a la contraparte, a un testigo, etc. De manera verbal, aprende las técnicas
enseñadas, centra tu atención con la personas que estas hablando, mírale a los
ojos fijamente, observa todos sus tip’s nerviosos y aprenderás a interpretar todos
los mensajes que el interlocutor te quiere transmitir y los mismos son útiles para
una solución satisfactoria. Debes recordar todo para que cuando te toque el turno
de exponer, seas un Abogado capaz de hablar con mucha fluidez, porque supiste
interpretar el mensaje ya sea de una manera oral o escrita, cuestión que tienes
que manejar con mucha soltura.
LA IMPORTANCIA DE DERECHO SOBRE LA ORATORIA Y LA
READCCION
REGLAS EN GENERAL
Para comenzar amigo lector debes tener presente estas dos reglas:
- REGLA N° 1: Sí tienes un escrito bien redactado no surte el
efecto deseado cuando se lee en voz alta a un público.
- REGLA N° 2: El discurso de un orador elocuente sí lo pasa a
un escrito, no va a tener el mismo efecto para el lector como si lo tuvo en los
oyentes.
EL ESTUDIANTE DE DERECHO Y EL LENGUAJE JURIDICO
Siempre que una persona habla con elocuencia no siempre escribe bien.
Pero un Abogado debe practicar y dominar la manera de hablar con persuasión y
también redactar con convicción.
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importar cuanto pueda lastimar a alguien. Esas cosas los jueces las toman muy en
cuenta para decidir un caso en el cual le solicitan dirimir.
• TERCER PASO: LAS PRUEBAS. Esta es la reina de las etapas
para redactar un escrito. “Los Argumentos” aquí es donde el Abogado al momento
de redactar es donde tiene que brillar y siempre debe preguntarse antes de
redactar los alegatos ¿Porque el Juez debe votar a mi favor? ¿Esta mi cliente
solicitando algo que realmente merece? ¿Podrá marcar esto un precedente para
la sentencia a otros casos similares que se llevan a otros tribunales y a la vez
servirán desde un punto de vista de la sociedad? Sí usted omite algún punto
delicado no le hará salir airoso ante un Juez inteligente. Y la mayoría de ellos lo
son. Incluso, sí su opositor supiera hacerlo puede esperar que lo aporreara con su
propia omisión, ya sea en un informe de respuesta o en el argumento oral de
apelación (en caso penal y en cualquier caso).
CUARTO PASO: Los fundamentos de derecho, todo debe
estar fundamentado jurídicamente.
QUINTO PASO: Lo que usted vaya a solicitarle al Juez o
Jueza.
SEXTO PASO: El Domicilio procesal
Cuando usted redacte o dirija un escrito vaya directamente al punto con
claridad y sencillez.
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Saber lo que dijeron y pensaron los grandes del pensamiento Jurídico. Asimismo
el trato con las personas cultas y la lectura de las mejores obras de la actualidad.
Pero como decíamos anteriormente, en la carrera del foro hay puestos
honrosos para todos los talentos. Moderadamente se habla del abogado de los
tribunales y del abogado del bufete. Este último que estudia el caso y le aplica las
LEYES, DOCTRINA O JURISPRUDENCIAS más concordante.
10.- LA IMPROVISACIÒN.
El objeto de la elocuencia forense es el CONVENCIMIENTO. Su principal
mira es mostrar lo verdadero y por lo tanto debe dirigirse al juicio y a la razón. Esta
es la ELOCUENCIA JUDICIAL. Frente a ello surge la IMPROVISACIÒN como un
móvil reflejo de la naturaleza íntima del hombre.
Aquello que es la vida del discurso como el pensamiento es su alma; viene
a ser el arma familiar de los que emplean la palabra como su instrumento de poder
y de convencimiento. La improvisación es flexible a todas las expresiones del
sentimiento, austera y a veces grave, y a veces rápida y suave, sencilla, natural,
fecunda, otras veces es tórrida, se estremece y conmueve tocando las fibras del
sentimiento. La improvisación es la más bella de las manifestaciones de la
inteligencia; es el talento que mejor sabe subyugar los ánimos.
El abogado que escribe lo que va a decir, sólo camina con andadores; el
que improvisa no lleva trabas. El abogado que improvisa tiene sobre el que
escribe la misma ventaja que un hombre en automóvil respecto de otro a pie.
Una LUCHA FORENSE es un cambio animado de ideas. Un abogado habla
y el juez y el abogado contrario escuchan atentamente el curso de sus palabras.
En vez de la palabra, poned de abogado en la mano un discurso escrito, y se
acaba su poder. El juez conserva cierta desconfianza del que por medio de un
manuscrito se inspira de tibias emociones. Su atención necesita fijarse por medio
de los sentidos. Requiere que el orador tenga los ojos fijos en el juez o miembro
del tribunal, que las miradas de ambos se encuentren. Es negativo tener delante
una máquina de lectura. Se requiere de una PERSONA QUE HABLE Y EXPRESE
POPR MEDIO DEL GESTO, DEL ACENTO Y DE LAS MIRADAS, la vida que lo
anima, una persona que diga la verdad por que en ella esta la fuerza de la
expresión.
11.- FIN.
La elocuencia se propone convencer, persuadir, conseguir en fin un objeto;
pero halla obstáculos que necesita destruir. En tal caso debe, según sea
necesario, hablar con rapidez, con fuerza para ejercer su imperio, para imprimir
profundamente en las almas los sentimientos que pretenden comunicar. Unas
veces se comienza con animación y otras con calma y tranquilidad. Pero es la
forma que traduce el pensamiento y el pensamiento que es mejor expresado
cuanto mas cuidadoso es la forma. Para ello se requiere utilizar lo que se llama las
FORMULASORATORIAS o sea el discurso previamente escrito en sus partes
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esenciales para que aprendido bien, posteriormente la expresión oral sea fluida y
convincente.
12.- TRANSICIONES
Son los aspectos brillantes del discurso, los adornos tonos, matices y
descansos de la elocuencia. Pero es fundamental que las partes del discurso se
hallen juntas, en forma que parezca algo no forzado, natural. Así el discurso surge
como un todo pleno, creado y no construido. Pero como se pueden enseñar estos
secretos de la elocuencia sino es escuchando y tratando con los célebres.
Estúdiense continuamente dichos discursos y así se podrán apreciar como ideas
de engarzan, se desarrollan por si mismas y con libertad, adquiriendo aquella
sencillez y belleza que cautiva y que domina.
Es necesario observar atentamente la manera de desarrollarse las ideas,
como surgen las mismas del alma del que habla, como son representadas y
adquieren carácter inteligible, comprensible. Así, podremos no solo percibir un
conjunto de ideas, sino que descubriremos como procede la mente de un
pensador y asistimos también, en cierto modo, a la operación interior del espíritu,
al trabajo íntimo de donde surge la elocuencia.
13.- IDEAS.
El desarrollo de las ideas en el intelecto del que habla se observa por el
tiempo que se emplea en seguir los periodos los cuales no se producen todos con
la misma rapidez. El periodo que expresa un sentido nuevo, se desarrolla más
lentamente, que el que es una consecuencia inmediata del anterior, también se
aprecia por el movimiento correspondiente a la acción del intelecto. El hombre
piensa, duda, desecha, elige, comprende, interroga, responde. Todos estos
movimientos son operaciones de su espíritu. Todas estas modificaciones diversas
del pensamiento, modifican también la expresión. La convicción se expresa con
una voz firme, como si el espíritu quisiera dar peso a aquello mismo que le
atormenta. La incertidumbre en el pensamiento hace la voz débil y vacilante; los
pensamientos dudosos y tímidos no osan producirse en alta voz. La expresión de
la actividad interior del espíritu por medio de la voz, se basa esencialmente en la
simpatía del cuerpo y del espíritu producen movimientos del espíritu producen
movimientos análogos en el cuerpo.
Entendemos por espíritu a la realidad pensante en general, el sujeto de la
representación con sus leyes y su actividad propia, en cuanto se opone al objeto
de la representación. Este es el sentido más general en el lenguaje filosófico
actual. Las modificaciones de esta expresión del pensamiento determinan las
transiciones y dan a conocer su causa psicológica. Por el análisis reiterado se
llega a descubrir este secreto. La primera mirada que fijamos en este discurso,
sólo nos presenta un conjunto en que todo se halla confundido, en que todos los
elementos se mezclan se combinan en un solo resultado infinitamente complejo.
Es como un vasto circulo en que no se distinguen los puntos. Sólo se
descubre que gira y el pensamiento es aparentemente vago. Pero cuando la
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CAPITULO IV
DESARROLLA FACULTADES PROPIAS PARA OBTENER LO QUE
DESEAS.
El hombre piensa y aprende, pero algo muy importante es ir desarrollando
todas esas facultades con lo que naturalmente nace.
Un Ciervo al poco tiempo de nacer, se levanta por instinto sobre sus largas
y temblorosas patas y sigue a su madre.
Un bebe, en cambio puede que tarde un año en dar sus primeros pasos.
Sin embargo los seres humanos están dotados de un sorprendente cerebro que
supere con creces al de los animales.
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guayabera celeste?... ¡consulte por favor la página 10 dela declaración que hizo
en esa fecha!”
Ser capaz de recordar fechas precisas, detalles argumentales como esos,
tiene muchas ventajas. En primer lugar le demuestra al testigo que usted esta más
que preparado para enfrentarlo y que debe tener mucho cuidado con lo que dice.
Y en segundo lugar debes de mantener el ritmo del interrogatorio el cual es muy
importante por su eficacia. No debes interrumpir el interrogatorio para examinar el
pasaje que tú necesitas para atarlo, eso es la ruina del proceso.
El objetivo de enseñarle a tener en óptimas condiciones su memoria es que
adquiera el hábito de archivar estas cosas en la cabeza y no en una gaveta de
archivo. Usted no puede llevar un archivo tribunal y aunque pudiera hacerlo,
ningún Juez le permitirá el tiempo de estarlo revolviendo cada vez que se hace
una pregunta o que se da una respuesta. Sí usted se dedica a ejercitar su
memoria, ésta se irá ampliando y será cada vez más útil para ti. Dándote una
solida ventaja sobre tus adversarios. Sí te lo propones llegarás a la meta de ser un
Abogado excelente.
CAPITULO V
EL ESTUDIANTE DE DERECHO EL ABOGADO Y LAS PRUEBAS
REFLEXIONES SOBRE LA EVIDENCIA PROBATORIA
La vida de un Abogado debe ser tan transparente que no deje lugar a dudas
sobre su honorabilidad, este es su primer deber.
Ahora bien, el Abogado gran parte de su vida profesional estará en
procedimientos judiciales y estos se van a decidir basándose en la estricta prueba.
Si algo está bien claro, no necesita ser probado, ni siquiera estará en
disputa durante el Juicio. Por ejemplo: en el caso de carácter penal; “A”, que mató
a “V” (“A” = imputado; “V” = la victima) dentro de los límites del Estado Zulia, en la
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concepto más amplio que incluye las pruebas judiciales, pero que comprende
tanto los aspectos materiales y sociales, como los procesales. Entonces,
definiremos el Derecho Probatorio como la parte del derecho que tiene por objeto
el estudio de las formas de verificación de los hechos, tanto procesal como
extraprocesal, y los principios y reglas de valoración social y judicial.
Definir, como dijimos ut supra, el concepto prueba presenta dificultades
debido a la presencia de diversas concepciones, bien en cuanto su alcance, bien
en cuanto a sus resultados, bien en cuanto a su finalidad o con relación a su
valoración. Desde el punto de vista subjetivo probar significa el derecho que se
tiene de demostrar y se crea en la certeza de un hecho; un poco esta concepción
toma, por un lado, la prueba como un derecho o una facultad, por otra parte, el
efecto o resultado que la prueba produce, como es la convicción en la mente del
juez; y la visión objetiva que define la prueba como todo lo que sirve para darnos
certeza de la verdad de una proposición o, también, puede decirse que son los
medios que emplean las partes para demostrar el hecho discutido. CARNELUTTI
expresaba que en lenguaje corriente, probar, significa demostrar la verdad de una
proposición afirmada. Y agregaba en relación con la verdad que en definitiva
significa la demostración de la verdad legal de un hecho . Además, existe una
posición intermedia que combina los criterios objetivos y subjetivos, definiéndose
la prueba así: conjunto de motivos o razones que nos suministran el conocimiento
de los hechos, para los fines del proceso, que de los medios aportados se
deducen. Asimismo, hay autores que refieren el concepto prueba a la actividad, en
este sentido la definen como: la actividad de comprobación de los sujetos
procesales o de terceros y el procedimiento en que se desarrolla la prueba. Estas
definiciones toman el problema de la prueba como actividad de las partes dirigidas
al convencimiento del juez, no le dan participación en la actividad probatoria al
juzgador.
La doctrina, entre ellos FLORIAN, ROCCO, CARNELUTTI, KISCH,
ROSENBERG , expresan que la noción de prueba tiene una triple fisonomía o
aspectos, que se manifiestan en; a) los medios o instrumentos que se utilizan para
llevar los hechos al conocimiento del Juez, el cual sería el aspecto formal, b) las
razones o motivos que fundamentan la proposición de la existencia o de la verdad
de los hechos, es el aspecto esencial o sustancial y, c) el convencimiento o
credibilidad que a través de ellos se produce en la mente del juez acerca de los
hechos, el cual es el aspecto subjetivo. DEVIS ECHANDÍA manifiesta que:
“Desde un punto de vista procesal es ineludible reconocer estos tres aspectos de
la noción: el medio o instrumento; el contenido sustancial o mejor dicho esencial, y
el resultado y efecto obtenido en la mente del Juez”.
No hay duda que el concepto “prueba judicial” es polisémico. En resumen,
se puede afirmar que se usa entres sentidos fundamentales: a) en sentido
genérico: hace referencia a los tipos de fuentes y medios probatorios utilizables o
aceptados en derecho; b) hace referencia a los medios probatorios mediante los
que se aportan elementos de juicio a favor de una determinada conclusión y, c) al
elemento concreto como resultado aportado en juicio por la práctica probatoria.
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Es obvio, que denominar a la prueba con el carácter judicial implica que ella
solo tiene aplicación dentro del proceso. En este sentido puede expresarse que
prueba judicial es aquella que se desarrolla en el proceso mediante la garantía de
los derechos procesales y que forma convicción en el juez debido a que le ha
permitido verificar los hechos a que se refiere.
1.3.1. Instrumento de conocimiento
En nuestra opinión prueba tiene un contenido epistemológico, pues se
refiere a conocimiento, constituye un medio de conocimiento. Mediante la prueba
se conoce. Conocer no es sino establecer pautas de observación de un entorno,
construir invariantes y articular, organizar la complejidad de la realidad. Para ello
construye instrumentos, recoge datos y formas de observación, a los cual se llama
elementos probatorios o demostrativos. TARUFFO en este sentido expresa que
“prueba es todo elemento idóneo para fundar una inferencia capaz de ofrecer un
apoyo a una aserción sobre un hecho”. El juez no averigua los hechos sometidos
a la controversia–no tiene función heurística fáctica-, sino que verifica los hechos
aportados por las partes para reconstruir la pequeña historia del proceso –
descubre o devela con los medios disponibles como sucedieron los hechos-. De
suerte que en el sentido procesal puede afirmarse que es el resultado de la
actividad probatoria y que el juez declara en su valoración. Esto es, expresa: está
probado que … o no está probado que…
Para el litigante indudablemente que la prueba en sentido genérico tiene
dos funciones epistemológicas. La primera, se trata de una función heurística en
cuanto constituye una actividad de descubrimiento o localización de fuentes –lo
mismo para el Ministerio Público en los actos de investigación-. Vale la pena hacer
una aclaratoria el procedimiento de investigación o localización de fuentes no es
prueba, ni las fuentes por sí mismas no son pruebas hasta tanto no se debatan en
el proceso. La segunda, de explicación y contrastación, momentos que ocurren en
la oportunidad de aporte de los medios que trasladan las fuentes al proceso, y en
la práctica de los medios pues estará al servicio de verificar las afirmaciones o la
hipótesis planteada. Así que al litigante –civil- o acusador –penal- en primer
momento, le corresponde investigar las huellas, rastros o signos del presupuesto
del hecho normativo; en un segundo momento la solicitud de práctica de los
medios para verificar los elementos de su hipótesis .
La actividad probatoria, en su fase de investigación, está encaminada a
investigar el hecho concreto, único e irrepetible –por ejemplo, María mató a Juan,
o en el accidente de tráfico “X” resulto lesionado a Pedro y le ocasionó
incapacidad total. Esa actividad está dirigida localizar las fuentes en donde está
estampado el hecho, esto es, su fin es averiguar si los hechos sucedieron y cómo
sucedieron. El juez, por su parte, verificará si esos hechos narrados sucedieron o
no, y son atribuibles a determinados sujetos. Por ello, la actividad judicial de
conocimiento de hechos es ideográfica, nunca podrá ser experimental .
Así las cosas, no cabe duda que la prueba sea un instrumento de
conocimiento –tanto para las partes como para el juez-, permite al juez conocer
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acerca de los hechos y poder verificar la verdad de las afirmaciones de las partes
con relación a los hechos ocurridos. Por supuesto, hay diversos grados de calidad
epistemológica según el tipo de prueba –con relación a los hechos-: directa,
deductiva e inductiva. Podemos decir que el juez descubre con el examen de las
pruebas disponibles si hay verdad o falsedad en la narración de los hechos
alegados, por supuesto, verificando si se corresponden con la realidad, aunque
sea en forma aproximativa o probable.
Los medios de prueba trasladan o permiten el acceso de las fuentes al
proceso. En ellas está impreso o estampado el rastro, la huella, el vestigio,
presencia, signo o símbolo. Al llegar al proceso el juez obtiene una narración
testigo-, o una valoración –pericia-, o una evidencia, por supuesto, esta última con
narración –revólver que se encontró por la policía-, las cuales verifican o refutan
las afirmaciones de las partes. Ahora bien, para el juez se erigen en el medio de
conocimiento sobre los hechos, los cuales pueden ser aportados mediante: prueba
directa que versa sobre el hecho principal basado en la observación directa del
sujeto narrador; prueba deductiva, basado en inferencias deductivas, por ejemplo,
el perito; y prueba inductiva, en el caso de evidencias materiales puede partirse de
ellas para realizar inferencias, por ejemplo, revólver con huellas del imputado.
Vista de esa manera, la prueba como instrumento de conocimiento, se
puede sostener que la prueba es, entonces, todo elemento o dato objetivo que se
introduzca regularmente en el proceso y sea susceptible de producir en los sujetos
procesales un conocimiento cierto o probable acerca de los extremos fácticos de
la norma que sea aplica. Es claro que la prueba debe estar constituida por
elementos objetivos, pues imprescindible que provenga del mundo exterior.
Indiscutiblemente, la prueba bajo esta concepción es la única fuente legítima de
conocimiento de la verdad real en el caso concreto.
1.3.2. Finalidad de la prueba
No nos cabe duda que la finalidad de la prueba está íntimamente ligada a la
concepción del proceso y sus objetivos . Dos son los enfoques fundamentales en
el derecho procesal contemporáneo : Cognoscitivismo racional garantista, fundado
en que en el proceso se debe administrar justicia, por tanto, uno de los principales
propósitos es establecer la verdad y que esta sea rasgo esencial de la decisión ;
Decisionismo procesal, algunos osadamente lo titulan como Garantismo procesal
puesto que reducen las garantías a la actividad de las partes dentro del proceso,
afirman que el objetivo principal del proceso judicial es resolver el conflicto entre
las dos partes del caso concreto.
Por lo general, los que defienden la idea del decisionismo, asumen que la
finalidad de la prueba en el proceso es, básicamente, de ser una herramienta de
persuasión, por lo tanto su función es retórica. Debe recordarse que el
decisionismo sostiene que la decisión que tome el juez siempre es correcta, pues
estará basada en el razonamiento jurídico que efectúa el juez en sentencia,
tomado con libertad de apreciación, obviamente, contradice la prueba como
resultado y la perspectiva interna de la decisión judicial.
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el hecho haya ocurrido –muerte de Juan y que la autora de esa muerte sea
Mónica-, es decir, la afirmación de la acusación es verdadera porque se
corresponde con la realidad objetiva.
Otro tanto sucede en el proceso civil. Pensemos en un caso de
saneamiento, vemos el artículo 1518 CC venezolano que dice “El vendedor está
obligado al saneamiento de la cosa vendida por los vicios o defectos
ocultos que le hagan impropia para el uso a que esté destinada, o que
disminuya el uso de ella de tal manera que si el comprador los hubiera conocido,
no la habría comprado o hubiera ofrecido un precio menor” o el artículo 1915 CC
colombiano. “Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes: 1.)
Haber existido al tiempo de la venta. 2.) Ser tales, que por ellos la cosa vendida no
sirva para su uso natural, o sólo sirva imperfectamente, de manera que sea de
presumir que conociéndolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera
comprado a mucho menos precio. 3.) No haberlos manifestado el vendedor, y ser
tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o
tales que el comprador no haya podido fácilmente conocerlos en razón de su
profesión u oficio”. Tendrá que probarse los vicios y defectos, que no estaban a la
vista o discernibles por sentido común, que dichos vicios afectan el uso a que
esté destinada, y que sean relevantes para la decisión del negocio, El juez
verificará si las afirmaciones se corresponden con la realidad.
Visto así, es indudable que la verdad se eleva como una garantía.
CAFFERATA partidario de la tesis de la verdad de la correspondencia expresa
que “la búsqueda de la verdad exigida por el derecho penal forma parte de un
sistema de garantías informado coherentemente por valores morales,
restringiendo aquella tarea sólo en la medida en que la obtención de la verdad
lesione los derechos individuales del acusado”.
Bajo esta perspectiva epistemológica la verdad en el proceso se descubre
al establecer la sustentabilidad, verificalidad, aceptabilidad y no refutación de la
hipótesis acusatoria, erigiéndose esa verdad como garantía y condición de validez
de de la sentencia de condena en el proceso penal; y de la demanda o resistencia
en el proceso civil. Sería una contradictio in adjetus de un sistema de justicia que
privilegie el valor justicia, la dignidad humana y garantice el debido proceso que no
exigiese la verdad como condición de validez de una sentencia condenatoria.
No queda duda que desde la perspectiva epistemológica la verdad como
condición de validez de una sentencia condenatoria se enlaza con las garantías
procesales, pues, las mismas no sólo son sólo garantías de libertad sino también
de verdad, por cuanto configuran un marco normativo, regido por el derecho de
presunción de inocencia que sólo puede ser enervado mediante prueba de cargo
suficiente. De manera que la afirmación María mató a Juan, será verdadero si, y
sólo si, María mató a Juan. Por ello, para llegar la verdad, esta se forma por la
actividad probatoria en el debido proceso: bilateral, contradictorio, público,
inmediación, igualdad, juez natural, legalidad, etc.
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probatorios, que está regido por ciertas garantías y que tiene su razón de ser en la
necesidad de controlar los instrumentos de los que se vale el juzgador para
adquirir conocimiento de los hechos. Este control es necesario en dos vertientes:
por un lado, para asegurar que el convencimiento del juzgador se base en medios
racionalmente aptos para proporcionar el conocimiento de los hechos y no en
meras sospechas o intuiciones ni en sistemas de averiguación de corte irracional o
comúnmente tenidos como de escasa o nula fiabilidad; por otro, para asegurar que
los elementos que el juzgador ha tenido en cuenta en la formación de su
convencimiento hayan sido producidos con respeto de las garantías
constitucionales y legales.
A.3. Actos de Investigación y Actos de Prueba
Actos de Investigación son todos aquellos actos realizados durante la etapa
de investigación por el ministerio público la policía o el juez de garantía, que tienen
por objeto obtener y recoger los elementos de prueba que serán utilizados en
forma mediata para verificar las proposiciones de los litigantes durante el juicio y
en forma inmediata para justificar, con grado de probabilidad, las resoluciones que
dictará el juez de garantía durante las etapas preliminares del procedimiento.
Actos de Prueba son todos aquellos actos realizados por las partes ante el tribunal
del juicio oral con el objeto de incorporar los elementos de prueba tendientes a
verificar sus proposiciones de hecho. Cuando se trata del acto de prueba de la
parte acusadora, la finalidad es persuadir al tribunal, con grado de certeza, acerca
de todos y cada uno de los extremos de la imputación delictiva; cuando se trata
del acto de prueba de la parte acusada, la finalidad es cuestionar la posibilidad de
adquirir certeza sobre uno o más de los extremos de la imputación delictiva.
Entre los actos de investigación y los actos de prueba pueden observarse
las siguientes diferencias:
__ Oportunidad. Los actos de investigación sólo pueden ser realizados
durante la etapa de investigación, en tanto los actos de prueba –por regla general-
sólo pueden ser realizados durante el juicio oral. El principio viene expresado así
en el Nuevo Código Procesal, que regula la oportunidad para la recepción de la
prueba, señalando que la prueba que hubiere de servir de base a la sentencia
deberá rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvo las excepciones
expresamente previstas por la ley. En el mismo sentido, se precisa que “El tribunal
formará su convicción sobre la base de la prueba producida durante el juicio oral”.
El citado cuerpo legal ha reservado de manera cuidadosa la denominación de
pruebas y medios de prueba para referirse a los actos de rendición de la prueba
que se ejecutan durante la fase de debate contradictorio. El nuevo Código Adjetivo
no sólo impone a la Sala el deber de formar su convicción exclusivamente sobre la
base de la prueba producida durante el juicio oral, sino que agrega que, por regla
general, durante el juicio no se podrá incorporar o invocar como medios de prueba
ni dar lectura a los registros y demás documentos que dieren cuenta de diligencias
o actuaciones realizadas por la policía o el Ministerio Público.
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B. Momentos de la Prueba
En la prueba se distinguen varios momentos:
B.1. La Proposición.- Es la declaración de voluntad hecha por una persona
a fin de introducir en un proceso un determinado medio de prueba.
B.2. La Recepción.- Es el momento en que el Juez toma conocimiento de
la existencia de la prueba, debiendo decidir su admisión o rechazo.
B.3. La Ejecución.- Es el acto en el que el Juez ordena la actuación de las
pruebas ofrecidas.
B.4. Apreciación o Valoración.- Es el proceso psicológico mediante el cual
el Juzgador verifica el valor de la prueba luego de haberla actuado.
C. Comprensión
Para comprender el significado de la prueba debemos atender los
siguientes aspectos:
C.1. La Actividad Probatoria.- Al respecto podemos decir que cuando el
representante del Ministerio Público, la parte civil, el defensor de oficio y el
imputado solicitan (por ejemplo) una declaración testimonial o presentan en el
proceso un instrumento público, están realizando una actividad probatoria. La cual
incluso puede provenir del propio Juez.
Es así que la prueba puede ser concebida como el conjunto de actividades
destinadas a obtener el cercioramiento judicial acerca de los elementos
indispensables para la decisión de un litigio sometido al proceso.
C.2. El Significado Común de la Prueba.- En su sentido jurídico, probar
consiste en la demostración legal de un hecho y, a su vez, la prueba debe estar
relacionada con los fines del proceso.
C.3. El Propósito de la Prueba.- En base a la doctrina llegamos a la
conclusión de que la prueba no pretende arribar a la verdad sino sólo crear
certeza (convencimiento) en el Juez. El fin de la prueba es, pues, dejarle al Juez el
convencimiento o la certeza de los hechos, que, a su vez, es la creencia de
conocer la verdad o de que el conocimiento se ajusta a la realidad, lo que le
permitirá adoptar su decisión. La justicia humana no puede aspirar a más, la
infalibilidad es una utopía.
C.4. Los Medios de Prueba.- Son los instrumentos que se pueden utilizar
para demostrar un hecho en el proceso.
En base a lo expuesto, concluimos que en el proceso se aportan elementos
de prueba para crear certeza en el Juzgador respecto a la existencia del hecho
punible, así como, la responsabilidad de sus autores.
La Teoría de la Prueba trata de abarcar todos los problemas relacionados
con la evidencia jurídica, con la formación de la conciencia en el Juez, teniendo
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por eso estrecha relación con la Teoría del Conocimiento, que nos habla de la
consecución de la verdad filosófica.
D. Elementos de la Prueba
D.1. El Objeto de la Prueba
Resulta menester precisar el significado del objeto de la prueba, los hechos
que deben probarse y los medios probatorios:
__ El objeto de la prueba está dirigido a crear certeza en el Juez.
__ Los hechos que deben probarse son las realidades o actos.
__ Los medios probatorios son los signos sensibles (percibibles) de los que
se hace uso con el fin de demostrar la existencia de los hechos.
El objeto de la prueba es la cosa, hecho, acontecimiento o circunstancia
que debe ser demostrado en el proceso, a fin de que sean conocidos por el Juez y
crearle certeza.
En el Proceso Penal el objeto de la prueba se manifiesta en:
__ Los Elementos de Hecho.- Comprenden los hechos en sentido
restringido respecto a los acontecimientos, cosas, lugares, personas físicas y
documentos. Son objeto de prueba.
__ Las Máximas o Principios de la Experiencia.- Son nociones o
conocimientos suministrados por diversos factores (costumbre, comercio,
industria, oficio, etc) y que tiene valor propio al ser utilizados en el proceso.
Pueden ser objeto de prueba porque contribuyen al mejor conocimiento,
explicación y valoración de ciertos hechos.
__ Las Normas Jurídicas.- Son disposiciones de carácter general y
obligatorio que buscan regular la conducta humana. Y no son objeto de prueba,
dado que sólo pueden serlo las cuestiones de hecho que surgen en el proceso.
Sin embargo, existen algunas excepciones como la probanza de la vigencia del
Derecho Extranjero o del Derecho Consuetudinario.
El objeto de la prueba debe reunir dos condiciones:
__ Pertinencia.- Es decir, que la prueba debe estar relacionada con las
proposiciones o hechos que se buscan demostrar dentro del proceso.
__ Utilidad.- Es decir, que la prueba incluida al proceso sea positiva e
idónea. O sea, que demuestre la realización de un hecho y permita generar
convicción en el Juez.
D.2. El Órgano
Es quien suministra al órgano jurisdiccional el conocimiento del objeto de la
prueba.
El órgano de prueba experimenta dos momentos:
__ Percepción.- En el que aprecia el dato que va a ser objeto de prueba, y
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* Inspección y Reconstrucción
* Reconocimiento e Identificación del Cadáver
* Autopsia o Necropsia
* Exhumación
* Reconocimiento Médico
* Preexistencia de embarazo (aborto)
* Preexistencia de la cosa (C/Patrimonio)
* Exhibición
* Pericia Psiquiátrica
* Internamiento
Concluimos, señalando que la Teoría de la Prueba comprende tres
cuestiones principales:
1. El Objeto y la Carga de la Prueba;
2. Los Órganos y los Medios de Prueba; y
3. La Convicción y la Apreciación de la Prueba.
CAPITULO VI
CON LA PREPARACION DE LAS CAUSAS
En principio, es un trabajo muy arduo y se necesita tener capacidad para
alcanzar el objetivo que se propone y para eso tienes que tener energía, disciplina,
ímpetu y la determinación de trabajar de manera constante, dando forma, puliendo
y reforzando sus aptitudes y técnicas jurídicas para preparar un caso, para
después ganarlo y de esa manera todos van a ver lo duro que trabaja un Abogado
excelente. Porque muchos dirán que fácil era ese caso pero no saben que los
Abogados excelentes las cosas difíciles las hacen fáciles.
La preparación de los casos es un trabajo agotador, lecturas profundas,
análisis acucioso, interpretaciones jurídicas de diversas normas aplicables,
analogías diversas, doctrinas, jurisprudencias es algo muy laborioso, pero es una
obligación que uno debe aprender a contraer con el Cliente.
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una de estas tres decisiones y lo hace en base a una inferencia porque el peligro
le obliga a tomarla.
Independientemente de lo que haga al recordar ese evento, es fácil
confundir la inferencia que se sacó de las circunstancias con lo que uno desea que
hubiera visto, para justificarse porque se actuó así de modo que termina por decir
que realmente vio que se disparaba la bala.
Ahora tienes a un testigo que dice que vio algo que no vio y que de una
manera inconsciente invento detalles que nunca percibió. Y por eso es que hay
testigos que se contradicen en sus declaraciones, porque todo depende de cómo
el percibe la situación.
Ha habido casos, donde el testigo le ha sucedido un caso personal, un
adicto a los programas de detectives o películas de acción y narran hechos de la
manera como percibieron las cosas en estos tres aspectos ejemplificados
anteriormente. Entonces, el Abogado Litigante investigador se encuentra en el
dilema en cuanto a la percepción del testigo: a saber la diferencia entre lo que
realmente percibió y lo que cree que percibiera. Debemos ahora afrontar los
problemas de la memoria de este testigo.
- LA MEMORIA
Ya hemos tratado este tema anteriormente, sin embargo es necesario saber
que la memoria se desvanece y a diferentes ritmos. Hay cosas que gotean en su
memoria y florecen rápidamente porque son acontecimientos que usted no olvida
por ejemplo su número de cedula de identidad. Pero hay cosas que no se
recuerdan fácilmente pero están allí, solo basta ahondar en ellos y encontraremos
la respuesta correcta.
Supongamos el caso de asesinato expuesto anteriormente y además usted
sabe que hay otras tres personas que estaban allí en el evento. Recuerda que el
atacante llevaba una chaquetilla azul. Pero el investigador le dice que los otros
tres testigos dicen que llevaba un sweater color café.
El testigo que presenció se preocupa y dice: todo pasó tan rápido y tal vez
no observó correctamente, tal vez la iluminación no estaba tan claro o había algo
que no dejaba ver con exactitud. A usted no le agrada que lo contradigan tres
testigos. Entonces, es muy fácil que el sweater café sustituya en su memoria la
chaquetilla azul; cuando este testigo este distorsionando en juicio se dará cuenta
que solo dos de los tres que le mencionaron los investigadores están declarando y
uno dice haber visto un traje de color beige y otro dice que fue de color gris.
Quiero decir con estos ejemplos que en la medida que te digan una cosa y
después otra la memoria se va desvaneciendo y se vuelve vulnerable al poder de
la sugestión y esto es muy frecuente en los litigios porque cada abogado o
investigador va a tratar de sacar el mejor provecho a las pruebas que debe
enfrentar.
Un testigo pudo haber percibido un hecho correctamente tal como ocurriera,
pero a la hora del juicio, su historia ya puede estar distorsionada debido a dicho
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CAPITULO VII
¿Cómo hablar en un juicio? Nuestro comportamiento en un tribunal.
Hablar en juicio.
Vamos a matizar ciertos conceptos para hablar en un juicio, que debe
entenderse un poco a hablar en público pero con las claras diferencias que
existen, ya que no vamos a estar hablando para presentar ningún producto o dar
una conferencia.
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ese miedo sea por presentar una declaración delante de otras personas, sabiendo
que van a ser escuchados y preguntados de lo narrado.
Hay que tener muy claro que cuando se acude a la audiencia como
profesional hay que ser eso, profesional. ¿Cuándo se es profesional en una
materia?. Un Agente es profesional de la seguridad pública en todo su conjunto,
independientemente que a título personal sea desconocedor de ciertas normas o
pautas, pero que en todo caso deberá entenderse como tal.
Dicho esto también hay que hacer mención a que la figura de imputado
permite la mentira como defensa, no viene recogido expresamente pero debe
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Mi experiencia me dice que hay gente sin escrúpulos que no duda en mentir
en un juzgado con total tranquilidad, incluso para un enjuiciamiento que no le
afecta en absoluto, pero por sentirse el defensor de un culpable amigo, que para él
no es culpable y que el malo es el Agente que trata de ejercer sus funciones,
añado además con total esmero, mejor o peor… pero con total esmero.
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Por poner ejemplos de ello, pues no es lo mismo decir “El vehículo estaba
estacionado en la calle, cuando al ir a decirle al conductor que lo quitara, este me
empezó a insultar”; a decir “El vehículo se encontraba estacionado en la parte
derecha del carril, ocupando y dificultando el mismo,. Tras ser requerido su
conductor a que iniciara la marcha, este profiere injurias…”. En este ejemplo no
existe léxico excesivo y son palabras cotidianas para todos. En la primera frase
hay menos palabras, si bien es verdad, pero también hay menos información ya
que por ejemplo no queda matizado si el estacionamiento era incorrecto. La
segunda frase hace relevancia a una orden clara, a una injuria, a un
estacionamiento incorrecto, etc… En todo caso, podrían construirse multitud de
frases válidas para este ejemplo.
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Debemos omitir sentarnos con las piernas cruzadas o los brazos en cruz.
La posición no debe ser de defensa pero tampoco de total relajación, esto significa
que no debemos estar con las piernas estiradas y con la espalda recostada en el
respaldo, lo que indica un exceso de confianza que es mejor preservar y no
mostrarlo como tal.
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Solo se hablará para realizar respuestas de las preguntas que nos formulen
y siempre cuando se haya terminado la pregunta. Cuando nosotros estamos
escuchando la pregunta debemos mantener una respiración coordinada.
Terminada la pregunta y a la espera de nuestra respuesta, algo que ya
deberíamos haber analizado durante la formulación de la pregunta, la respuesta
debe de hacerse de forma tranquila realizando pausas entre frases y
aprovechando esas pausas para respirar, de lo contrario estaremos hablando de
forma continuada y quedaremos sin el aire suficiente para las entonaciones, algo
que se aprecia fácilmente y da a entender nerviosismo entre otras cosas, además
nos obligaremos a nosotros mismos a coger aire en medio de una frase sin
terminar.
¿Cuándo debemos realizar gestos con las manos? Primeramente hay que
destacar que no debemos en ningún momento movernos de la zona donde esta
situado el micrófono, es más no debemos ni siquiera mover las piernas si no
vamos a realizar lenguaje corporal. Si queremos movernos de dicha zona, bien
para dirigimos al tribunal o bien para volver al banquillo, casos que son muy raros,
debemos hacerlo pidiendo permiso al Juez y no adoptar ya esa confianza, como
ya he visto a pesar de parecer extraño.
El lenguaje gesticular debe realizarse ante una pregunta que requiere una
especificación detallada y que con simples palabras sería más complejo realizar
una respuesta clara. Podemos por tanto tomarnos cierta libertad de realizar dicho
lenguaje no verbal siempre y cuando no sea excesivo y no requiera
desplazamiento del cuerpo, de lo contrario sería recomendable pedir permiso al
Juez para que nos dé el consentimiento para realizar la interpretación gesticular
de la respuesta, sumada siempre a la oral.
Siempre que requiramos algo, cabe mencionar que se solicitará al Juez que
es quién dirige el juicio.
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Por ejemplo, ¿Usted estaba dentro del vehículo cuando ocurrieron los
hechos?. Sí, me encontraba en el asiento del copiloto. En esta respuesta
afirmamos algo y además ubicamos nuestra posición de forma clara. Una
respuesta amplia y sobrante podría ser “Sí, yo estaba en el vehículo, luego como
vi que este señor empezó a bajar del mismo, fue cuando yo también baje y me
dirigí hacía él, entonces como él se fue yo volví a sentarme dentro del asiento”.
Esta respuesta no solo está contestando a una pregunta concreta, sino que
además se alarga en el tiempo de los hechos, dando información que ya podría
ser dada con anterioridad, que es irrelevante o bien que será preguntada
posteriormente.
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Gestos como sonreír están fuera de lugar, a pesar de que el que nos
pregunta lo haga sonriendo, como puede ser el abogado contrario, o incluso el
Juez. Debemos siempre guardar las composturas rigurosamente.
El tiempo en blanco en las respuestas puede ser negativo. Esto quiere decir
que las respuestas, como hemos dicho antes, requieren unas pausas coordinadas
con la respiración. Si estas pausas se alargan, dan la sensación de tener que
pensar la respuesta por no saber que contestar, es decir un tiempo extra que
intentamos ganar para procesar una respuesta en nuestro cerebro y que no sea
contradictoria, no siempre es por este motivo pero será básicamente la idea que
puedan hacerse. Suele pasar mucho cuando se realizan declaraciones con falta
de verdad. Cuando nosotros tenemos claros los hechos no tenemos, por norma
general, en ningún momento que pararnos a pensar una respuesta, ya que si esa
respuesta no la conocemos así lo manifestaremos. Por ejemplo, “Desconozco el
lugar exacto“, “No recuerdo con exactitud los hechos descritos en el Atestado“…
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irse a ese extremo para sacar alguna verdad que pueda estar tapándose, por
ejemplo y lo haremos ante el Fiscal o Juez, o nuestro Abogado.
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Todas estas expresiones que se han mostrado aquí, pues pueden ser
ampliadas con otra documentación e incluso rebatidas, por ello es importante
contar con documentación adicional que nos aporte mayores conocimientos.
Además también es importante ensayar en casa y delante de un espejo para ver
nuestros gestos, y corregirlos de ser el caso.
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es una obra teatral, y en otra es cualquier cosa, si usted llega ser abogado,
aprenderá con rapidez.
Una obra teatral. Ya sea un drama serio o una comedia ligera, nace de una
idea que posee su autor. Para escribirla se necesita imaginación y antes de que la
obra llegue a presentarse, el dramaturgo debe asegurarse de que esta escribiendo
buen teatro, para lo cual tiene posibilidades infinitas. Si el papel del personaje es
débil, puede reforzarlo o eliminarlo. Si una escena no produce el efecto deseado,
los hechos pueden acomodarse. La flexibilidad es casi total.
Un juicio es casi lo opuesto. El escenario esta escrito por la historia y el
abogado Litigante tiene muy poco margen para cambiarlo.
Los hechos están allí y son muy reales
Los testigos no se atienen al texto escrito por el autor, sino que se basan en
sus recuerdos y no se considera ético modificar la escena ni los parlamentos y
quienes se atreven hacerlo no les va muy bien en el juicio y es muy difícil obtener
lo que uno desea.
En el mundo del teatro o el cine, un buen productor o director elige para
cada papel al actor que mejor pueda representarlo. Si un actor no se desempeña
muy bien, entonces se prueba otro.
En un juicio, no podemos hacer eso, porque si hay un testigo clave, es el
único que nos puede ayudar a saber la verdad y hay caso de que tal testigo es
una persona indeseable y puede tener antecedentes penales, y hasta pueda ser
que sea un mentiroso sagaz y hasta puede jurar por dinero. Cualquiera que sea,
tenemos que atenernos a èl. Ahora bien, es nuestra decisión a no llamarlo, pero
no podemos sacarlo del libreto. En algún momento se descubrirá que estuvo en la
escena del delito cometido y alguna de las partes preguntara el porque no ha
testificado.
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mejor que pueda, sabiendo que los jueces o juezas sonrientes raramente dan
decisiones favorables al que solicita tales cantidades.
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determinada y es por ello que un Abogado debe conversar con muchas personas
que tengan que ver con el medio jurídico o que tenga que ver con un caso en
específico porque uno es un observador a como ellos piensan sobre una situación.
Y es por ello que partiendo de allí debe tener todo bien organizado
cronológicamente sobre las pruebas documentos y cosas que han de utilizarse en
un Juicio, incluso hasta enumerarlas para no perder el tiempo en el momento de
su evacuación. Es muy importante que cuando se inicie un Juicio el Abogado
maneje a lo máximo sus estrategias y que el procedimiento no tenga retardo y
tome un ritmo moderado, porque si toma un ritmo aburrido eso lo pueden tomar en
cuenta al momento de una decisión. Un Abogado debe manejarse con mucha
habilidad y prudencia para que no haga interrupciones en los testimonios y
tampoco debe hacerlos tan largos que no aporten nada al juicio, porque después
comienzan a divagar las mentes de los presentes como la del Juez o la del Jurado
y se pierde el interés que debe tener todo Juicio. Los Abogados no son como los
directores de teatro que ellos tienen sus libretos para controlar la forma de que se
represente un drama en la escena. Aquí en la sala de un Juicio debe manejarse
con mucha prudencia e inteligencia y estar preparado para lo inesperado y
saberse enfrentar a las situaciones manejándose de una manera cabal. Lo que si
tiene un Abogado en Juicio y hay cierta flexibilidad es un libreto para seleccionar el
orden de comparecencia de testigos y la presentación de documentos u otro tipo
de prueba. Y debe ser bien organizado y cuidadosamente meditado a fin de lograr
que el Juicio resulte lo más interesante que sea posible. Hay que organizarse con
el fin de dar la mayor importancia posible, es decir hay que orquestar. Por ejemplo
como puede decir en la Sala de Juicio “Preste más de la debida atención al
testimonio del Señor Bert, porque el testigo posterior pondrá de relieve la
importancia de lo que está oyendo, porque el señor Heli que es el próximo testigo
y será el día de mañana porque el señor Bert es el último testigo por el día de hoy
en vista de la noche y continuaremos mañana”. Esto es una advertencia al Jurado
o Juez o las partes, porque a lo mejor le parezca interesante o relevante para el
Juicio pero quedan preparados para la próxima prueba testimonial. De esta
manera es como un Abogado debe manejarse o arreglarse en un Juicio.
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CAPITULO VIII
COMO SE HACE UN ABOGADO CON SU COMPORTAMIENTO
JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL
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hecho de formar parte de una tolda política puede hacer tomar decisiones
inadecuadas y avalar con nuestras firmas documentos que no sean legales y se
deberá responder por ello.
DEBERES ESENCIALES
De acuerdo al Código de ética en su Art. 4 son deberes de Abogado:
Actuar con probidad, honradez, discreción, eficiencia, desinterés, veracidad
y lealtad.
Conservar absoluta independencia en sus actuaciones profesionales.
Mantener en todo momento el respeto a su dignidad como persona y como
profesional.
Defender los derechos de la sociedad y de los particulares cooperando en
la conservación y perfeccionamiento del orden jurídico y en la realización de una
recta y eficaz administración de justicia.
Fortalecer la fraternidad de sus colegas, mediante el respeto mutuo con
trato cordial y racional tolerancia.
DEBERES INSTITUCIONALES
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qué?, a causa de la investigación que hacía nunca deje de trabajar con ellos,
tuvieron un amigo, compañero y Abogado en ese momento tan difícil de su vida,
nunca tuve miedo y en ningún momento les mentí sobre la situación.
Eso me hizo ganar su confianza y me daban fuerza para seguir luchando,
hubo un momento que tambalee y recuerdo que me dijo mi cliente en la cárcel
“Arriba mi Gallo”, que expresión tan oportuna; y es cuando decido ir a Caracas y
me residencie cerca del Tribunal Supremo y comencé hacer mi trabajo. Un 04 de
Noviembre dictan la decisión y decía lo siguiente en síntesis general “Se revoca en
cada una de las partes la decisión del Tribunal Superior en dar con lugar la
decisión de Primera Instancia, en vista de los argumentos expuestos por la
defensa en cada una de sus exposiciones”.
En fin, la idea de contarle esta experiencia es que usted aprenda que las
decisiones de un Tribunal hay que respetarlas y ese es el comportamiento que
uno debe tener en la Sala de un Tribunal porque hay recursos para contradecir
dichas decisiones. A lo mejor, en aquel momento no me sabía expresar o
esperaba una decisión a mi manera, o no era muy elegante para decir las cosas;
todo pudo haber pasado pero fue una experiencia inolvidable que en parte se la
estoy relatando para que le sirva a usted, amigo lector, aprenda de ella y no
cometa los errores que pude haber ejecutado en aquella oportunidad.
En conclusión, siempre hay que trabajar con cualquier Juez que este a
cargo de su caso, por lo que siempre conviene conocerlo y saber cuáles son sus
antecedentes, sus puntos fuertes y débiles; además de sus prejuicios particulares.
Ningún Abogado que este en sus cabales se sale de su camino para ofender a un
Juez, porque jamás sabrá cuándo su suerte estará en las manos de éste en una
Sala del Tribunal. También los jueces comparten mucho entre sí sus opiniones
respecto a cuáles abogados merecen confianza y respeto, es por ello que es muy
importante que alcance pronto una reputación de Abogado de calidad.
REGLAS PARA QUE LOS JUECES LO ESTIMEN COMO UN ABOGADO
DE CALIDAD
1. MANIFIESTE RESPETO AL TRIBUNAL.
Cuando una decisión sea adversa o no, siempre hay que saber
comportarse en la Sala de un Tribunal, sobre todo como se deben decir las cosas.
Ahora bien, cuando uno cree que la decisión de un Juez no es acorde con la
manera de interpretar una situación jurídica, el remedio es la Apelación. Nunca se
le ocurra manifestar irrespeto al Tribunal con palabras de desdén al veredicto o
manifestar su desaprobación siendo descortés.
2. USE LA EMPATÍA ANTE LA DECISIÓN DE UN JUEZ.
Es de suma valía comprender el punto de vista del Juez, porque si bien es
cierto que uno como Abogado debe estar del lado de su Cliente; el Juez debe
evaluar ambas partes. Sí uso la empatía me preguntaría ¿Cuál sería mi reacción
si tuviera que tomar una decisión en este asunto, en vez de alegar por mi causa?,
partiendo de esta idea es como un Abogado debe ser muy pedagógico al asesorar
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a su Cliente. Por ejemplo, es muy común entre los abogados decir la verdad a su
cliente y familiares porque es una educación para ambos y de esta manera no nos
sorprenda una decisión adversa porque estamos comprendiendo el punto de vista
del Juez. Les advierto que esto es muy difícil de comprender; sin embargo, hay
que enseñar con pedagogía.
3. SEA ABOGADO Y CABALLERO.
Una de las mejores ayudas que un Abogado puede darle a un Tribunal, es
dirigirse al mismo en sus escritos y diligencias con claridad y lógica, en los
horarios de trabajo destinados para tal fin; así como también brindarle la ayuda
necesaria al personal del Ministerio Popular de Interior y Justicia ante el Juzgado
respectivo; y para cumplir con este deber ante el Juez e incluso ante sí mismo es
el ser siempre “Abogado y Caballero”.
4. GÁNESE LA CONFIANZA DE LOS JUECES.
Cuando vaya hablar con un Juez su palabra debe ser tan valiosa como oro
sólido. Esa es la manera como un Abogado alcanza una reputación de calidad y
como consecuencia se gana la confianza de los jueces, ya que estos tipos de
abogados son muy veraces. Ningún Abogado debe esquivar las preguntas
directas porque a los jueces les exaspera batallar con un Abogado para sacarle la
respuesta a una simple pregunta; si no comprendes la pregunta pídale que le
aclare el punto, no trate de soslayarlo.
No trate de eludir las preguntas de un Juez porque de esta manera no vas
ha ganarte su confianza, sí tu cumples con tu trabajo en el Tribunal a muchos
Jueces les agrada que actúes de esa manera y les gusta ayudar mucho a los
Abogados Litigantes jóvenes.
Acepte de buena gana tal ayuda, y agradézcala sin exageración, una leve
inclinación de la cabeza y una sonrisa bastan para comunicar su agradecimiento
por un trato justo por parte del Juez; sin que sea necesario explayarse en un
discurso de agradecimiento.
Tampoco sea tan coloquial al expresar su satisfacción por el fallo emitido.
Por ejemplo, recuerdo a un compañero de trabajo muy astuto en el ejercicio del
litigio y tuvo la oportunidad de emitir el discurso final; era un caso muy arduo y las
posibilidades de una decisión a nuestro favor era de 10%, ya que casi todo estaba
en contra pero solo había cierto argumento, y teníamos la confianza en que
hubiera una decisión favorable; nos levantamos para escuchar el veredicto y luego
de pronunciado el ciudadano Juez se dirigió a nosotros y nos preguntó: ¿Qué les
parece? Y como estábamos muy alegres por la victoria “Al pelo su excelencia”. No
hagamos esto, porque hoy en día este colega es Juez y no le gusta que se
expresen de esa manera, porque es una falta de respeto a la Autoridad.
En aquella oportunidad, la euforia y la inexperiencia nos llevo a decir esas
palabras, hoy en día usted lo sabe y es uno de los objetivos de este Libro,
enseñarlo a que no cometa los errores que uno pudo haber cometido en los
primeros años de nuestro ejercicio profesional. No quiero decir con esto que uno
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CAPITULO IX
EL TESTIGO EN JUICIO
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entre la persona sincera y la que miente. Rascarse el cuello es signo de que las
palabras que se pronuncian son contrarias a los sentimientos del testigo.
Curiosamente, el número de veces que se rasca el cuello es de cinco veces (ni
más ni menos). Tirar del cuello de la camisa es igualmente signo de la existencia
de una tensión en los nervios del cuello que se trata de evitar a través de un leve
masaje con el cuello de la camisa.
Tocarse la nariz
Inconscientemente, tratamos de taparnos la boca por miedo a que se
descubra la mentira, pero finalmente, se opta por tocarse la nariz a través de un
ligero toque (distinto a frotarse la nariz intensamente).
Tocarse los ojos
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Abogado AJ Martínez. y tendrá más información sobre alguna inquietud que usted
pueda tener y con mucho gusto le responderemos.
En segundo lugar el Testigo debe saber que las preguntas que le hagan en
el interrogatorio serán dirigidas exclusivamente a poner a prueba la exactitud de la
narración de los hechos por él expuestos, y es por ello que debe escuchar con
mucha atención antes de contestar porque el Abogado de la otra parte le puede
estar haciendo unas preguntas que van dirigidas a que diga una cosa que él
desea. Por ello, es que hay que explicarle al Testigo cuál es el objetivo del
interrogatorio, de qué se trata en él, cómo puedo protegerlo, cuándo interpongo
mis objeciones en vista que el Abogado de la otra parte excede las reglas sobre
un interrogatorio correcto.
En tercer lugar, un Testigo debe saber que la regla es contestar lo que se le
pregunte y no se le permite hacer objeciones o reparos. Un Abogado debe
enseñarle a su Testigo a responder las preguntas de una manera adecuada
porque si trata de soslayar una respuesta se la van a volver hacer, y el Juez le
ordenará que responda debidamente y si esto fuere así perdería la credibilidad
como Testigo en el Juicio. Es por ello que aún cuando usted como Abogado no
haga objeciones, hay que enseñarle al Testigo que debe contestar las preguntas
que se le hacen porque de lo contrario lo van a obligar que lo haga y esto hay que
evitarlo a toda costa.
En cuarto lugar, un Testigo debe explicársele porque no debe ser tan
quejumbroso con el interrogador, porque esto produce una actitud desagradable y
le permite al interrogador atacarlo más agresivamente para que pierda el control
ante el Tribunal y pueda ser desestimado como Testigo por su conducta hostil, hay
que hacerle entender que uno es su Abogado y que está de su parte en el Juicio y
que va a luchar todo lo posible a favor de él. Adviértale muy sagazmente que no lo
mire cuando le hagan las preguntas, es decir; que no mire al Abogado cuando se
le haga una pregunta en el transcurso del interrogatorio porque la otra parte lo
interpretaría como que le estoy haciendo señales para que conteste a la manera
que yo deseo y le puede hacer una pregunta que lo podría desubicar para lo que
está contestando. Por ejemplo, el otro Abogado le preguntaría “¿Señor por qué
usted mira a su Abogado cada vez que le hago una pregunta? ¿Seria tan amable
de decirme por qué lo hace?”, sepa amigo Lector que para esta pregunta no hay
una eficaz respuesta y en el peor de los casos es que el Juez lo puede amonestar
para que no lo siga haciendo o se abstenga de hacerlo y esto no es nada
agradable y es por ello que le recomiendo que le explique y le advierta a su
Testigo que no se comporte de esa manera y no haga esas acciones en la Sala
de un Tribunal, donde hay que tener una actitud correcta y de respeto a todos sus
miembros.
Si usted es un Abogado que prepara a su Testigo de esta manera, este
preparado porque el éxito le espera, sea un Abogado eficaz cuando prepare a su
Testigo ya que esto es legítimo o Legal siempre y cuando no lo prepare para que
de un Testimonio falso; porque tarde o temprano lo van a descubrir ya que la
verdad siempre alcanza la mentira y esto para un Abogado es fatal. Venezuela
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CAPITULO X
CON SUS INFORMES FINALES
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naturaleza de los hechos en el examen, las pruebas recibidas y las cuestiones por
resolver.
Si está presente la víctima y desea exponer, se le dará apalabra, aunque no
haya presentado querella.
Finalmente, el Juez o Jueza preguntará al acusado o acusada, o a su
defensor o defensora, si tiene algo más que manifestar.
A continuación declarará cerrado el debate.
En Materia Laboral, el acto más trascendental y en el cual se fundamenta
la estructura para que la relación procesal laboral termine en una sentencia de
primera instancia; está en la relación directa con la “Audiencia del Juicio” el cual es
responsabilidad y rectoría del Juez de Primera Instancia de Juicio.
Las características, modalidades y procedimientos que se exigen en esta
“audiencia de juicio” permiten el acto procesal fundamental para lograr que el Juez
oiga los alegatos de las partes (vemos en esta lectura que la ultima oportunidad
que tiene las partes de presentar sus alegatos finales, luego de concluida la
evacuación de las pruebas ante el Juez y deben hacerlo en forma oral y breve, las
pretensiones del actor, sus pruebas, sus fundamentos de derecho y de hecho que
ha invocado el actor; también se va a oír la contestación oral del patrono sobre el
petitum del actor y puede alegar todos aquellos hechos, circunstancias o
fundamentos en que base sus alegaciones para así enervar la pretensión del
trabajador demandante.
Es en este acto (Audiencia de Juicio) que se va a presenciar la evacuación
de las pruebas promovidas por las partes de la Audiencia Preliminar ante el Juez
de Primera Instancia de Sustanciaciones, Mediación y Ejecución y el propio Juez
de Primera Instancia de Juicio va a presenciar la evacuación de esos medios
probatorios, como las pruebas testimoniales que cada parte ha promovido para
fundamentar sus pretensiones o defensas y algo muy novedoso en materia
procesal laboral es que el Juez de Juicio tiene derecho a repreguntar a los testigos
y dar por terminado el análisis de los mismos y esto evita la verborrea jurídica que
muchos abogados pretenden hacerle a los testigos con el objeto de que éste se
contradiga pero no buscando la verdad de los hechos del declarante o el
conocimiento que debe tener de los mismos.
Igualmente el Juez va a oír a los expertos, puede ordenar a realizar pruebas
para el esclarecimiento de los hechos y así tener una visión real sobre la realidad
procesal del Juicio de Trabajo y luego retirarse de esta sala de audiencia hacia su
despacho privado para reflexionar sobre la decisión.
Esta etapa de reflexión no puede exceder de sesenta (60) minutos y
durante ella, el Juez tendrá que desplegar un intenso esfuerzo intelectual para
someter a un riguroso examen crítico y auditivo todo cuanto vio y escucho en el
curso de la Audiencia de Juicio y tomar una decisión al respecto la cual debe
contener una síntesis precisa y lacónica de los motivos de hecho y de derecho de
su dictamen (Artículo 162 de la Ley Orgánica Procesal de Trabajo).
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vas a tener una idea de cómo vas a presentar tus alegatos. Sí hay un punto donde
hay que reforzar debes encontrarlo y reconocerlo, ¿por qué? Es un punto frágil
porque sí no lo haces la otra parte va a investigar, encontrar, reconocer y saber
cual es tu talón de Aquiles, es decir en donde está tu inconsistencia y el Juez
quiere saber lo que tu tienes que decir sobre ellas.
3. Siempre pero siempre pregúntese ¿tienen solidez los argumentos de
la parte contraria, como para que cualquier persona le parezca fuerte y confiable?
Sí usted considera que si lo es no se quede atrás. Utilice los recursos enseñados
en este libro para que desempeñe un buen alegato final y es aquí donde debes
adoptar un estilo propio, adecuado a tu personalidad, son siempre atención en
todos los elementos básicos que debes tener en un buen informe final y usar un
estilo que le sea efectivo. Como por ejemplo, una buena ilustración, haga
recordatorios del caso (muy breve), repase las reglas básicas, advertir sobre las
cosas que hay que tomar en cuenta para tomar la decisión .En esta fase final del
Juicio confíe tanto en la lógica como en la elocuencia, para presentar los
argumentos en frases que hagan eco y sean convincentes. Diga muchas cosas en
pocas palabras.
MERECE USTED GANAR EL JUICIO.
1. ¿QUÉ DEBES HACER?
Sí tu has hecho y aplicado lo que se te ha enseñado en este libro, mereces
ganar el juicio. Porque si tú debates con los argumentos convincentes los
argumentos de convicción que dice el Fiscal que tiene para acusar a tu defendido,
la defensa tiene que ganar. Ya que la carga de la prueba la lleva la Fiscalía (en
materia penal) y sí ésta no llega a demostrar con evidencias fundadas no merece
ganar el Juicio. El día que te sientas seguro de aplicar todo el conocimiento
adquirido en tu vida y muy especialmente los adquiridos en este libro vas a tener
como único consuelo que hiciste lo mejor que pudiste con la evidencia disponible y
que tu comportamiento en el juicio fue lo mejor que tenias para este caso y que su
cliente merece ganarlo.
2. ¿CÓMO SE REALIZA UN INFORME ESCRITO PARA
PRESENTARLO ANTE EL JUEZ DE LA CAUSA?
Anteriormente estuvimos conversando sobre la manera como debe
presentarse ante un Juez los informes, hicimos exposición sobre lo que establece
el Código de Procedimiento Civil en su artículo 512 que se presentaran en forma
escrita y que se agregaría al expediente. Y como excepción se podrían leer, sí una
de las partes se lo solicitara al Juez. La Doctrina en diversas oportunidades ha
hecho referencia a estas situaciones y se ha dicho “… como norma general no se
requiere que la parte que presente informes de lectura al escrito que los contiene;
simplemente se concreta el acto a su consignación ante el secretario para que
éste los agregue y de cuenta al Juez de la actuación.
Quiero hacerles notar que los informes que en Materia Mercantil se
presenta ante el Juez de la Causa Mercantil, se basa en los mismos
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CAPITULO XI
CON SUS APELACIONES
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audiencia, cada una de las partes expondrá oralmente sus alegatos y presentará
sus pruebas.
Finalizada la audiencia el Tribunal resolverá la excepción de manera
razonada.
Recurso:
• La resolución que se dicte es apelable por las partes dentro de los
cinco días siguientes a la celebración de la audiencia.
• Es de advertir que el rechazo de las excepciones opuestas durante la
fase preparatoria impedirá que sean planteadas nuevamente durante la fase
intermedia.
Durante la fase intermedia. Conforme al artículo 31 del COPP remite en su
tramitación al artículo 311 relativo a las facultades y cargas de las partes antes de
la celebración de la audiencia preliminar, por lo que las excepciones opuestas en
esta fase se tramitaran en la forma y oportunidades previstas en dicha norma.
Requisitos:
• Deben ser propuestas por escrito.
• Deben ser propuestas hasta cinco días antes del vencimiento del plazo
fijado para la celebración de la audiencia preliminar, si la audiencia es diferida esto
no generará una nueva oportunidad para oponer excepciones se considerará la
oportunidad de la fecha fijada originalmente para la realización de la audiencia
preliminar.
• Deberá plantear solamente aquellas que no hayan sido opuestas con
anterioridad, pues tal como se señaló anteriormente el rechazo de las excepciones
opuestas durante la fase preparatoria impedirá su posterior planteamiento en la
fase intermedia.
Decisión. Son decisiones de previo pronunciamiento, es decir que debe
decidir el juez previo a cualquier otro asunto de la causa. El tribunal resolverá en
presencia de las partes, al finalizar la audiencia preliminar acorde al artículo 313
del COPP
Recurso. La declaratoria sin lugar no es susceptible de apelación por
disposición expresa del artículo 439 ordinal 2 del COPP, no obstante pueden ser
opuestas nuevamente en la fase de juicio.
Durante la fase de juicio. Pueden oponerse las excepciones declaradas sin
lugar en las fases anteriores. Conforme a lo establecido en el artículo 32, existe
una limitación en cuanto a las excepciones que pueden oponerse en esta fase,
señalando el legislador en forma taxativa las siguientes:
1. La incompetencia del tribunal, si se funda en un motivo que no haya
sido dilucidado en las fases preparatorias e intermedia.
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Los juicios orales son juicios de instancia única con sólo el recurso de
casación, razón por la cual un proceso que opte por la oralidad no debe incluir la
posibilidad de apelar de la sentencia definitiva. En un proceso escrito el sistema de
recursos es simple debido a la existencia del expediente en el cual están todas las
pruebas y alegatos: lo mismo que lee el juez de juicio, lo leerá el juez de alzada y
los jueces de casación. Ahora, cómo hacer si la oralidad hace desaparecer las
actas propias del juicio escrito, ¿qué base tendría el tribunal de alzada para
sentenciar si no ha presenciado las pruebas producidas? Aun cuando es posible la
trascripción íntegra de las pruebas y del debate, sería sacrificar la oralidad y la
inmediación en el altar de la escritura, pilar de la inquisición (Brown, 1998, 235).
Por un lado se requiere modernizar el proceso mediante el modelo oral,
pero por el otro este sistema, por su característica de oralidad y de inmediación no
acepta la trascripción de lo acaecido en el juicio en actas. Quien va a decidir es
quien presenció el debate, entonces ¿para quién son las actas? Por otra parte un
recurso de apelación que connotara un reexamen integral de los hechos y del
derecho significaría repetir el juicio oral y público, entonces según Bindeng, citado
por Brown, se trataría de una segunda primera instancia, no de una segunda
instancia.
El Copp creó un sistema de recursos inéditos en un proceso oral, en el cual
los motivos de la apelación apuntan a la protección de las reglas del debido
proceso (principios y garantías del juicio oral) y hacia una correcta observancia y
aplicación de las normas jurídicas (Brown, 1998, 239).
En el artículo 444 del Copp se especifican claramente los motivos del
recurso ante una sentencia definitiva de primera instancia, semejándose a los
motivos por los cuales se puede fundar el recurso de casación en relación a las
sentencias de la Corte de Apelaciones, según el artículo 444 del mismo Código.
Escribimos en la ponencia presentada en las XXXII Jornadas J.M.
Domínguez Escovar, en enero pasado, que acostumbrado el foro venezolano al
sistema de apelaciones en un sistema escrito en el cual se podría debatir acerca
de las pruebas ante la alzada, se vio repentinamente ante la necesidad de ejercer
sus recursos con base en otros principios. El nuevo sistema no impide debatir
sobre la validez de la prueba, pero a ello habrá de llegarse basándose en alegatos
que se compadezcan con los motivos previstos en el artículo 444
Se debe partir diferenciando una “verdad” incontrovertible y otra que puede
ser objeto de un recurso, para esto deberá distinguirse dos actividades del juez: la
percepción de la prueba a través de la inmediación, y por otra parte, la estructura
racional del juicio que refleja en la sentencia. Un tribunal de alzada no puede
opinar sobre aquello que no presenció, lo que sí puede controlar es la forma como
el juez razonó y justificó, a través de la valoración de la prueba, mediante la
sentencia condenatoria, como quedó destruida la presunción de inocencia que
protege al acusado. “Los aspectos del juicio sobre la prueba que dependen
sustancialmente de la percepción directa de la misma, no son controlables… Por
el contrario, el aspecto racional del juicio es controlable… en tres líneas diferentes:
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CAPITULO XII
LA EJECUCION DE LAS SENTENCIAS
EN MATERIA CIVIL:
NOCIONES GENERALES
FALLO: Es la resolución o pronunciamiento definitivo en una causa, dicta un
juez o tribunal.
FALLO EJECUTADO: Es aquel que ha sido cumplido por virtud de la
ejecución judicial efectuada en acatamiento a lo ordenado por el dispositivo del
fallo y con apego al procedimiento legal.
SENTENCIA DEFINITIVA: Es la decisión que hace un Juez por litigio
pendiente. La Nulidad no es declarable de oficio. Debe ser alegada por las partes
mediante la apelación. A los efectos de apelación el lapso para intentar el recurso
comienza a contarse desde el siguiente día de su publicación.
SENTENCIA DEFINITIVA FIRME: Es aquella calidad o condición que
adquiere la sentencia judicial cuando contra ella no proceden recursos legales
que autoricen su revisión.
SENTENCIA EJECUTORIADA: Mediante la cual el tribunal ordena a
solicitud del Beneficiario la ejecución de la Sentencia
SENTENCIA EJECUTADA: Es aquella que se ha cumplido por organismo
jurisdiccional competente.
EXPERTICIA COMPLEMENTARIA DEL FALLO: En la sentencia que se
condene a pagar frutos, intereses o daños se determinará la cantidad de ellos, y si
el juez no pudiere estimarla según las pruebas, dispondrá que esta estimación lo
hagan los peritos, con arreglo a lo establecido para el justiprecio de bienes ( ART
249 CPC)
TUTELA JUDICIAL EFECTIVA: Es la protección que da el Estado a través
del órgano jurisdiccional para que se aplique el debido proceso, se respeten los
lapsos y las fechas sean ejecutables; la posibilidad cierta de que las partes vean
concretado los derechos que les han sido reconocidos por los órganos
jurisdiccionales. (ART 26 CRBV)
EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA. COMPETENCIA (Art. 523 CPC)
La ejecución de la sentencia o de cualquier otro acto que tenga fuerza de
tal, corresponderá al Tribunal que haya conocido de la causa en primera instancia
OBLIGACIÓN DE HACER Y NO HACER (Art. 529 CPC)
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PREVENTIVO EJECUTIVO
Se puede hacer en cualquier etapa del proceso. Solo procede en estado de ejecución de sentencia
Sólo procede sobre bienes muebles propiedad del demandado. Procede tanto bienes muebles como Inmuebles
Puede ser solicitado por cualesquiera de las partes que lo estime Sólo podrá ser solicitado por el vencedor del pleito
necesario
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establecidas en los artículos 1.481 y 1.482 del Código Civil. El apoderado requiere
de facultad expresa para poder hacer proposiciones por su poderdante.
INCAPACIDADES PARA SER POSTORES (Arts. 1.481 y 1.482 CCV)
1. Entre marido y mujer no puede haber venta de bienes.
2. No pueden comprar, ni aun en subasta pública, ni directamente, ni
por intermedio de otras personas:
• El padre y la madre los bienes de sus hijos sometidos a su potestad.
• Los tutores, protutores y curadores, los bienes de las personas
sometidas a su tutela, pro tutela o curatela.
• Los mandatarios, administradores o gerentes, los bienes que estén
encargados de vender o hacer vender.
• Los empleados públicos, los bienes de la Nación, de los Estados o
sus Secciones, o de los establecimientos públicos de cuya administración
estuvieren encargados, ni los bienes que se venden bajo su autoridad o por su
ministerio.
• Los Magistrados, Jueces, Fiscales, Secretarios de Tribunales y
Juzgados y Oficiales de Justicia, los derechos o acciones litigiosos de la
competencia del Tribunal de que forman parte.
PROPUESTAS A PLAZOS (Art. 576 CPC)
Se admitirán propuestas a plazos, si el ejecutante y el ejecutado las
aceptaren,( entre las partes ) o si las aceptare el primero, dándose por satisfecho
desde luego del precio ofrecido, siempre que este precio no sea superior al
crédito. Si lo fuere se requerirán también el consentimiento de quien resulte
interesado en el resto del precio.
CONTINUIDAD DEL ACTO DE REMATE (Art. 566 CPC)
Una vez comenzado el acto de remate éste continuará hasta su
consumación, para lo cual se tendrá por habilitado el tiempo necesario sin petición
de las partes.
DIVERSAS BASES DE JUSTIPRECIO. VARIOS ACTOS DE REMATE
(Art. 577 CPC)
1. Acto de Remate: Se toma como base la mitad del justiprecio
2. Acto de Remate: Se toma como base 2/5 del justiprecio
AVENIMIENTO
Entendimiento o arreglo entre rivales sobre una nueva base de remate
(Tercer Acto de Remate) Consignación del precio. (Art. 578 CPC)
Si en el segundo remate no hubiere postura que cubra la base o sea
aceptada por las partes, éstas concurrirán, a fin de procurar un avenimiento sobre
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CAPITULO XIII
PRACTICAS JURIDICAS
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la acción penal, en el supuesto de que pueda pedir acusar a una misma persona,
en un mismo juicio por unos delitos y por otros no. O limitar el ejercicio de la
acción a alguna de las personas que intervinieron en el hecho, caso en el que
concurran varios imputados, puede acusar a unos y a otros no; estas modalidades
las puede llevar a cabo siempre que ocurra alguno de los supuestos señalados por
la ley y con la aprobación del Juez de Control.
Capítulo III
De las Alternativas a la Prosecución del Proceso
Sección Primera
Del Principio de Oportunidad
Supuestos
Artículo 38. El o la Fiscal del Ministerio Público podrá solicitar al Juez o
Jueza de Control autorización para prescindir, total o parcialmente, del ejercicio de
la acción penal, o limitarla a alguna de las personas que intervinieron en el hecho,
en cualquiera de los supuestos siguientes:
1. Cuando se trate de un hecho que por su insignificancia o por su poca
frecuencia no afecte gravemente el interés público, excepto, cuando el máximo de
la pena exceda de los ocho años de privación de libertad, o se cometa por un
funcionario o funcionaria, empleado público o empleada pública, en ejercicio de su
cargo o por razón de él.
2. Cuando la participación del imputado o imputada, en la perpetración del
hecho se estime de menor relevancia, salvo que se trate de un delito cometido por
funcionario o funcionaria, empleado público o empleada pública, en ejercicio de su
cargo o por razón de él.
3. Cuando en los delitos culposos el imputado o imputada, haya sufrido a
consecuencia del hecho, daño físico o moral grave que torne desproporcionada la
aplicación de una pena.
4. Cuando la pena o medida de seguridad que pueda imponerse por el
hecho o la infracción, de cuya persecución se prescinde, carezca de importancia
en consideración a la pena o medida de seguridad ya impuesta, o a la que se
debe esperar por los restantes hechos o infracciones, o a la que se le impuso o se
le impondría en un procedimiento tramitado en el extranjero.
Quedan excluidas de la aplicación de esta norma, las causas que se
refieran a la investigación de los delitos de: homicidio intencional, violación; delitos
que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y
adolescentes; secuestro, el delito de corrupción, delitos que causen grave daño al
patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía,
legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos
con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los
derechos humanos, lesa humanidad, delitos graves contra la independencia y
seguridad de la nación y crímenes de guerra.
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COMENTARIOS:
Alternativas al proceso penal
Uno de los aspectos más destacables de la reciente reforma del Código
Orgánico Procesal Penal (Copp) lo constituye la ampliación de la posibilidad de
aplicar las medidas alternativas a la prosecución del proceso.
En ese sentido, los artículos 38 y 43, referidos al Principio de Oportunidad y
la Suspensión Condicional del Proceso, respectivamente, establecen que dichas
formulas podrán emplearse en todos aquellos casos que no sobrepasen la pena
de ocho años de prisión.
Con respecto a la celebración de acuerdos reparatorios entre el imputado y
la víctima, ahora estos se extienden hasta todos los casos de delitos culposos
contra las personas.
De manera que, frente a las conductas punibles, ahora el Estado tiene una
mayor posibilidad de ensayar respuestas diferentes a la prisión. Reiteradamente,
he sostenido que mediante las medidas alternativas a la prosecución del proceso
alcanzamos con más facilidad la resocialización de los infractores de la ley penal.
Ese criterio se hace aún más sólido al cumplirse con las condiciones
exigidas en el artículo 359 del nuevo Copp, según el cual, en los casos de
suspensión condicional del proceso, debe el imputado comprometerse a la
reparación del daño causado a la víctima de manera material o simbólica; además,
debe asumir el cumplimiento de un trabajo comunitario en cualquier programa
social ejecutado por el Gobierno nacional.
Esas fórmulas alternativas y sus respectivas condiciones ponen al imputado
de cara a su propia víctima, al tener que asumir la reparación del daño que le ha
causado; y frente a su comunidad, a través de un trabajo social.
Indudablemente, que este contexto ofrece mayores posibilidades de
reinserción social, lo cual a su vez constituye una correcta política de prevención
del delito.
De principio, las medidas alternativas a la prosecución del proceso pueden
aplicarse en todos aquellos casos de los ahora denominados delitos menos
graves, pues de acuerdo con lo establecido en el artículo 354, como tales
debemos entender los delitos cuyas penas no exceden de ocho años.
Por las razones expuestas, es importante que, al momento de emitir sus
criterios, todos los juristas involucrados en los procesos penales en los cuales sea
procedente la aplicación de una medida alternativa a la prosecución del proceso,
hagan prevalecer esas importantes políticas en materia criminal impulsadas por el
Estado.
Efectos:
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afectadas, sin embargo aun cuando la ley otorga esta posibilidad, la misma no es
absoluta, ya que para su procedencia se requiere la ocurrencia de ciertos
supuestos, asimismo; la actuación del Juez ante la presencia de esta figura no es
solo de homologación, pues el mismo goza de la libertad de examinarlo, evaluarlo
y realizar un análisis que comprenda no sólo el cumplimiento de los requisitos que
contempla la ley, sino de cualquier otra situación que directa o paralelamente
tenga incidencia dentro de los fines que justifican la existencia de dicho convenio
para su posterior homologación. Igualmente, como se verá más adelante
corresponde al Juez verificar su cumplimiento o Incumplimiento y tomar las
medidas pertinentes.
Supuestos:
Como todas las figuras que establece la ley como Alternativas para la
prosecución del Proceso, los acuerdos reparatorios para su procedencia requiere
la presencia de algunos supuestos que la ley señala. Estos supuestos que regulan
dichos acuerdos han sufrido varias reformas. Con el Código Orgánico Procesal
Penal, que entró en vigencia el 01 de Julio de 1999, establecía la aplicación de
este convenio sobre “todo hecho punible que recayera sobre bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial o cuando se tratare de delitos culposos”
(artículo 34 Código Orgánico Procesal Penal.
Posteriormente, dadas las elevadas críticas por la procedencia de la
institución para el caso de los Homicidios Culposos, es incluido en la reforma
parcial publicada el 25 de Agosto de 2000, en la cual se limita el ámbito de
aplicación de los acuerdos reparatorios, exclusivamente cuando el hecho punible
recaiga sobre bienes jurídicos disponibles de carácter patrimonial o cuando se
tratare de delitos culposos en los cuales no se haya ocasionado la muerte o se
haya afectado en forma permanente y grave la integridad física de las personas.
(Artículo 34 Código Orgánico Procesal Penal.
El 14 de Noviembre de 2001, se presenta otra reforma parcial de Código en
la cual es nuevamente incluida la institución de los Acuerdos Reparatorios sólo a
los efectos de incluir en el contenido del artículo la necesidad de escuchar la
opinión favorable de la víctima y el Fiscal del Ministerio Público antes de decidir,
exigiéndose también la adecuada y debida reparación o indemnización a la víctima
por el daño que se le haya causado, equilibrándose así los intereses del Estado,
del imputado y de la víctima. (Artículo 40 Código Orgánico Procesal Penal.
Asimismo, se estableció la consideración en los casos en que ya haya sido
presentada acusación, que el imputado admita los hechos, adelantándose así a la
sanción en caso de incumplimiento. El Juez pasaría de inmediato a dictar
Sentencia Condenatoria, sin la rebaja de pena establecida en el procedimiento por
Admisión de los hechos. También se incluyó la limitación de aprobación de
acuerdos reparatorios por imputado (límite no inferior a tres años luego de haber
cumplido con un anterior acuerdo) y la obligatoriedad de informar sobre los
Acuerdos Reparatorios celebrados al Tribunal Supremo de Justicia a los efectos
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Artículo 43. En los casos de delitos cuya pena no exceda de ocho (08)
años en su límite máximo, el imputado o imputada, podrá solicitar al Juez o Jueza
de Control, o al Juez o Jueza de Juicio, si se trata del procedimiento abreviado, la
suspensión condicional del proceso, y el Juez o Jueza correspondiente podrá
acordarlo, siempre que él o la solicitante admita plenamente el hecho que se le
atribuye, aceptando formalmente su responsabilidad en el mismo, y no se
encuentre sujeto a esta medida por otro hecho, ni se hubiere acogido a esta
alternativa dentro de los tres años anteriores. A tal efecto, el Tribunal Supremo de
Justicia, a través del órgano del Poder Judicial que designe, llevará un registro
automatizado de los ciudadanos y ciudadanas a quienes les haya suspendido el
proceso por otro hecho.
La solicitud deberá contener una oferta de reparación del daño causado por
el delito y el compromiso del imputado o imputada de someterse a las condiciones
que le fueren impuestas por el tribunal, conforme a lo dispuesto en el artículo 45
de este Código. La oferta podrá consistir en la conciliación con la víctima o en la
reparación natural o simbólica del daño causado.
Quedan excluidas de la aplicación de esta norma, las causas que se
refieran a la investigación de los delitos de: homicidio intencional, violación; delitos
que atenten contra la libertad, integridad e indemnidad sexual de niños, niñas y
adolescentes; secuestro, el delito de corrupción, delitos que causen grave daño al
patrimonio público y la administración pública; tráfico de drogas de mayor cuantía,
legitimación de capitales, contra el sistema financiero y delitos conexos, delitos
con multiplicidad de víctimas, delincuencia organizada, violaciones graves a los
derechos humanos, lesa humanidad y delitos graves contra la independencia y
seguridad de la nación y crímenes de guerra.
Procedimiento
Artículo 44. A los efectos del otorgamiento o no de la medida, el Juez o
Jueza oirá a él o la Fiscal, al imputado o imputada y a la víctima si está presente,
haya participado o no en el proceso, y resolverá, en la misma audiencia.
La resolución fijará las condiciones bajo las cuales se suspende el proceso,
y aprobará, negará o modificará la ofertada reparación presentada por el imputado
o imputada, conforme a criterios de razonabilidad.
En caso de existir oposición de la víctima y del Ministerio Público, el Juez o
Jueza deberá negar la petición. Esta decisión no tendrá apelación y se ordenará la
apertura del juicio oral y público.
La suspensión del proceso podrá solicitarse, en cualquier momento, luego
de admitida la acusación presentada por el Ministerio Público y hasta antes de
acordarse la apertura del juicio oral y público, o, en caso de procedimiento
abreviado, una vez presentada la acusación y antes de la apertura del debate.
Condiciones
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Artículo 45. El Juez o Jueza fijará el plazo del régimen de prueba, que no
podrá ser inferior a un año ni superior a dos, y determinará las condiciones que
deberá cumplir el imputado o imputada, entre las siguientes:
1. Residir en un lugar determinado.
2. Prohibición de visitar determinados lugares o personas.
3. Abstenerse de consumir drogas o sustancias estupefacientes o
psicotrópicas y de abusar de las bebidas alcohólicas.
4. Participar en programas especiales de tratamiento, con el fin de
abstenerse de consumir sustancias estupefacientes o psicotrópicas o bebidas
alcohólicas.
5. Comenzar o finalizar la escolaridad básica si no la tiene cumplida,
aprender una profesión u oficio o seguir cursos de capacitación en el lugar o la
institución que determine el Juez o Jueza.
6. Prestar servicios o labores a favor del Estado o instituciones de beneficio
público.
7. Someterse a tratamiento médico o psicológico.
8. Permanecer en un trabajo o empleo, o adoptar, en el plazo que el tribunal
determine, un oficio, arte o profesión, si no tiene medios propios de subsistencia.
9. No poseer o portar armas.
10. No conducir vehículos, si éste hubiere sido el medio de comisión del
delito.
A proposición del Ministerio Público, de la víctima o del imputado o
imputada, el Juez o Jueza podrán acordar otras condiciones de conducta
similares, cuando estime que resulten convenientes.
En todo caso, el imputado o imputada deberá cumplir con la oferta de
reparación acordada por el Juez o Jueza, y someterse a la vigilancia que
determine éste o ésta
El régimen de prueba estará sujeto a control y vigilancia por parte del
delegado o delegada de prueba que designe el Juez o Jueza, y en ningún caso, el
plazo fijado podrá exceder del término medio de la pena aplicable.
Efectos
Artículo 46. Finalizado el plazo o régimen de prueba, el Juez o Jueza
convocará a una audiencia, notificando de la realización de la misma al Ministerio
Público, al imputado o imputada y a la víctima, y, luego de verificado el total y
cabal cumplimiento de todas las obligaciones impuestas, podrá decretar el
sobreseimiento de la causa.
Revocatoria
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CAPITULO XIII
El Abogado y su actuación en la Oralidad en el Proceso Laboral
Venezolano
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1.- Introducción
Al entrar en vigencia la ley adjetiva del trabajo en fecha trece de agosto del
2002 entra en vigencia la Ley Orgánica Procesal del Trabajo (LOPT), con la
misma se establece un nuevo proceso en la materia, así como también una nueva
organización de la jurisdicción laboral. Este nuevo proceso viene a sustituir el
proceso laboral previsto en la Ley de Tribunales y Procedimientos de Trabajo de
1959 que calificado por los proyectistas como un “proceso excesivamente escrito,
lento, pesado, formalista, oneroso y no obsequioso para nada a la justicia” el cual
no garantizaba una tutela efectiva de los derechos de los justiciables, como ahora
lo demanda el artículo 26 en la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela de 1999, que establece lo siguiente:
“Toda persona tiene derecho de acceso a los órganos de administración de
justicia para hacer valer sus derechos e intereses, e incluso los colectivos o
difusos, a la tutela efectiva de los mismos y obtener con prontitud la decisión
correspondiente. El Estado garantizará una justicia gratuita, accesible,
transparente y autónoma. Independiente, responsable, equitativa y expedita, sin
dilaciones, sin formalismos o reposiciones inútiles.
Así mismo la Constitución de 1999 programa en su artículo 257:
“El proceso constituye un instrumento fundamental para la realización de
justicia. Las leyes procesales establecerán la simplificación, uniformidad y eficacia
de los trámites y adoptarán un procedimiento breve, oral y público. No se
sacrificará la justicia por la omisión de formalidades no esenciales”. (resaltado es
nuestro)
Pero específicamente en cuanto al proceso laboral la disposición transitoria
4ª de la Carta Magna ordenaba:
“Dentro del primer año, contado a partir de su instalación, la Asamblea
Nacional aprobará:
Una Ley Orgánica Procesal del Trabajo que garantice el funcionamiento
de una jurisdicción laboral autónoma y especializada, y la protección del trabajador
o trabajadora en los términos previstos en la Constitución y en las Leyes. La Ley
Orgánica del trabajo estará orientada por los principios de gratuidad, celeridad,
oralidad, inmediatez, prioridad de la realidad de los hechos, la equidad y rectoría
del juez o la jueza en el proceso”.
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mencionada. De otro lado esta disposición también señala los principios que
orientan la ley como son: la gratuidad, celeridad, oralidad, inmediatez, el principio
de la primacía de la realidad y la rectoría del juez en el proceso, con lo que se
quiere eliminar del todo las características del proceso derogado que terminó
siendo un proceso costos, excesivamente lento* escrito, de carácter dispositivo y
donde el juez sólo era un “convidado de piedra” que se sentaba a ver el desfile de
las partes en el proceso.
Principios que se ratifican en el artículo 2 y 3 de la LOPT:
Artículo 2: “El juez orientará su conducta en los principios de uniformidad
brevedad, oralidad, publicidad, gratuidad, celeridad, inmediatez, concentración,
prioridad de la realidad de los hechos y la equidad”.
Artículo 3: “El proceso será oral, breve y contradictorio, sólo se apreciarán
las pruebas incorporadas al mismo conforme a las disposiciones de esta Ley, se
admitirán las formas escritas previstas en ella”.
En ambas normas se establece la oralidad como principio básico a regir el
procedimiento y que condiciona todas las actuaciones procesales y que se
manifiesta en la existencia de un proceso oral, basado en sistema de audiencias,
en donde todas las alegaciones de las partes se exponen de manera verbal. En
todo caso no se desplaza totalmente la escritura, ya que una serie de actos
procesales siguen realizándose en forma escrita, entre otros podemos mencionar
la demanda(aunque esta también puede plantearse en forma oral reducida a un
escrito), el cartel de notificación, la diligencia donde se deja constancia la
notificación, la orden de comparecencia a la audiencia preliminar y de juicio, la
promoción de pruebas , la contestación de la demanda, las apelaciones, las
decisiones que son de carácter oral pero deben reducirse a escrito, entre otros.
2. Oralidad en el procedimiento:
2.1 Procedimiento en primera instancia.
Como se dijo anteriormente el procedimiento laboral venezolano se
desarrolla a través del sistema de audiencias: audiencia preliminar y la audiencia
de juicio. Pero antes de hacer un examen de las mismas, debemos hacer algunas
consideraciones acerca de la Jurisdicción.
La jurisdicción en primera instancia está conformada por los Tribunales de
Sustanciación; Mediación y Ejecución y los Tribunales de Juicio. Las Tribunales
Superiores conocen en Segunda Instancia y última instancia la Sala de Casación
Social del Tribunal Supremo de Justicia. En cada una de estas instancias se
realizan audiencias orales de las partes.
El proceso de Primera Instancia se lleva a cabo en dos etapas, cada una de
ellas asignada a un tribunal, la primera fase se lleva a cabo en el Tribunal de
Sustanciación, Mediación y Ejecución, la segunda en el Tribunal de Juicio, allí
tenemos la audiencia de Juicio.
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Vemos que esta fase del proceso se caracteriza, por la oralidad, entre el
juez y las partes orientada hacia la solución del conflicto; la inmediatez, el juez
preside el debate entre las partes, y con una diferencia con la audiencia del juicio
en cuanto a la privacidad, que permite a las partes y la Juez actuar libremente, ya
que no está sometido a la limitación que impide a los jueces pronunciarse fuera de
la sentencia.
2.1.2 Audiencia de juicio
Al quinto día hábil siguiente al recibo del expediente, el Juez de Juicio fijará,
por auto expreso, el día y la hora para la celebración de la Audiencia de Juicio,
dentro un plazo no mayor de 30 días hábiles (Art. 150).
El día y la hora fijada para la realización de la Audiencia de Juicio, deben
concurrir las partes o sus apoderados, quienes expondrán oralmente sus alegatos
contenidos en la demanda y en la contestación, en esta fase no se permiten la
alegación de nuevos hechos.
En caso de inasistencia tenemos, que si es de parte del demandante se
entiende desistida la acción. En ese caso el juez dictará un auto en forma oral,
reduciendo a un acta que se agregará al expediente. Contra este auto se concede
recurso de apelación.
Si fuere el demandado el que no asiste, se tendrá por confeso, con relación
a los hechos planteados por la parte demandante, en cuanto sea procedente su
petición, sentenciando la causa en forma oral con base a dicha confesión,
sentencia que será reducida en forma escrita en la misma audiencia de juicio. El
demandado podrá apelar de la decisión.
Sin ninguna de las partes comparece, el proceso se extinguirá ya así lo
hará constar el juez en un acta que se levantará a tal efecto.
La audiencia de juicio será presidida por el Juez de Juicio, quien dispondrá
de todas las facultades disciplinarias y de orden para asegurar la mejor
celebración de la audiencia. Oídos los alegatos de las partes, se evacuarán las
pruebas, comenzando con las del demandante.
Es importante resaltar quien en la audiencia o debate oral no permite a las
partes ni la presentación ni la lectura de escritos, salvo de que se trate de una
prueba existente en los autos.
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1. INTRODUCCION
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¿
¿
¿
3 LOS EXPERTOS
JUEZ: El Tribunal llama a declarar al experto……….. Ciudadano secretario
sírvase, en consecuencia, hacerlo comparecer.
SECRETARIO: Ciudadano Alguacil, sírvase conducir hasta el estrado al
experto………, quien espera en la antesala de este tribunal.
Si resulta conveniente el tribunal podrá disponer que los expertos
presencien los actos del debate (artículo 337 COPP).
JUEZ: ( se dirige al experto y lo juramenta)
Jura usted decir la verdad, toda la verdad y nada mas que la verdad en todo
como se le pregunte?
EXPERTO: Si, lo juro.
JUEZ: Si es así que Dios y la `Patria se lo premie, si no, que se lo
demanden. Seguidamente lo interrogara su identificación completa, las
circunstancias generales para apreciar su informe y le concederá la palabra para
que indique lo que sabe acerca del hecho propuesto como objeto de prueba.
Al finalizar el relato, permitirá el interrogatorio directo, iniciara quien lo
propuso, continuaran las otras partes, en el orden que el juez presidente considere
conveniente, y se procurará que la defensa interrogue de ultimo.
Luego, el tribunal podrá interrogarlo.
El Juez presidente moderará el interrogatorio y evitara que el declarante
conteste preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes, procurará que el
interrogatorio se conduzca sin presiones indebidas y sin ofender la dignidad de las
personas. Las partes podrán solicitar la revocación de las decisiones al juez
presidente cuando limiten el interrogatorio, u objetar las preguntas que se formulen
(artículo 427 y 428 COPP).
Los expertos y testigos expresaran la razón de sus informes y el origen de
su conocimiento. (Artículo 339 COPP).
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De la defensa
1) Testimonio de:
2) Testimonio de :
3) Testimonio de :
4) Testimonio de :
JUEZ: Procederá llamar a los testigos, uno por uno; comenzará por los que
haya propuesto el Ministerio Publico, continuará por los propuestos por el
querellante y concluirá con los del acusado o acusada. Puede alterar este orden
cuando lo considere conveniente para un mejor esclarecimiento de los hechos.
Antes de declarar los testigos no podrán comunicarse entre si, ni con otras
personas, ni ver ni oir o ser informados de lo que ocurra en el debate. (artículo 338
COPP).
El Tribunal llama a declarar al testigo……………….. Ciudadano secretario
sírvase, en consecuencia, hacerlo comparecer.
SECRETARIO: Ciudadano alguacil, sírvase conducir al estrado al
testigo……….., quien permanece en la antesala de este tribunal.
JUEZ: Ciudadano…., jura usted decir la verdad, toda la verdad y nada mas
que la verdad de cuanto sepa y le sea preguntado acerca del objeto de este juicio,
y no ocultar hechos, circunstancias o elementos sobre el contenido de su
declaración? (artículo 208 COPP)
TESTIGO: Si, lo juro.
JUEZ: Si es así que Dios y la Patria se lo premien, si no, que se lo
demanden. Seguidamente lo interrogara sobre su identificación incluso residencia
y las circunstancias generales par apreciar su declaración y le concederá la
palabra para que indique lo que sabe acerca del hecho propuesto como objeto de
prueba.
Al finalizar el relato, permitirá el interrogatorio directo y se procederá
igualmente de acuerdo a lo ya señalado anteriormente en el caso de los expertos,
conforme a las disposiciones requeridas
Después de declarar los testigos, el juez presidente dispondrá si continúan
en la antesala o se retiran (artículo 338 segundo aparte).
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5 LAS CONCLUSIONES
5.1 (Exposición del Fiscal).
6 LA REPLICA
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BIBLIOGRAFÍA
DECRETO 9.042 12 DE JUNIO DE 2012 CON RANGO, VALOR Y FUERZA
DE LEY DEL Dr. Alberto Martínez 2014 Cd-Jurídico
ASPECTOS RELEVANTES COPP 2014 Fotos narradas de Dr. Alberto
Martínez
El Acta de Imputación Fiscal. El Universal 2014
FASES Y ACTORES COPP 2014 Cd-Jurídico del Dr. Alberto Martínez
LA FLAGRANCIA Y SU DIMENSION CONSTITUCIONAL
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