6 jurídica Suplemento de
análisis legal MARTES 19 DE ENERO DE 2010
El control de la acusación
fiscal. Alcances del
Quinto Pleno Supremo Penal
LUIS LAMAS PUCCIO
Abogado
Asesor internacional en
materia de criminalidad
económica y legitimación de
capitales. Integrante del Grupo de expertos
de la OEA en materia de prevención y
lavado de dinero. Ex vicedecano del CAL
S
e trata del Acuerdo Plenario N°
6-2009/CJ-116, de fecha 13 de no-
viembre de 2009, que en su parte
resolutiva "establece los principios juris-
prudenciales que contiene la doctrina legal
y que deben ser invocados por los jueces
de todas las instancias judiciales en lo que
respecta al control de la acusación fiscal, en
consideración a la complejidad y particula-
res características que en los últimos años
ha adquirido el tema abordado, y que ha a
través de la jurisprudencia desarrollada en
los últimos años, en algunos casos ha reba-
sado las interpretaciones que se ha llevado
a cabo por parte de los órganos jurisdiccio-
nales correspondientes, y en otros suscitado
encontradas controversias entre los diferen-
o, tes actores del proceso penal, en particular
por la disparidad de los criterios invocados y
la carencia de los fundamentos adecuados
para su aplicación, razones por las cuales las
n Salas Permanente y Transitorias de la Corte
Suprema de la República cumpliendo con
los procedimientos correspondientes han
decretado el carácter de precedente vincu-
lante que tiene este acuerdo, en concordan-
cia con la labor unificadora que en materia
jurisprudencial tiene la Corte Suprema".
FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS
Como lo señala el mismo acuerdo
plenario en su parte considerativa, "la
acusación fiscal es un acto de postulación
que corresponde al Ministerio Público que
promueve en régimen de monopolio los
delitos de persecución pública". Cuando el
Ministerio Público lo estima conveniente, y
puede proporcionar los fundamentos jurí-
dicos necesarios para el enjuiciamiento de
una persona procesada, está facultado por
ley y conforme con sus atribuciones proce-
sales y orgánicas, para proponer de manera
formal una acusación fiscal ante el órgano
jurisdiccional correspondiente para que una
PREDICTIBILIDAD
persona sea objeto de juicio.
La acusación fiscal constituye, por tan-
to, el núcleo fundamental de todo el pro-
ceso penal, pues su efectiva concreción y
fundamentos condiciona la realización de
la justicia penal. Es decir, si no hay acu-
sación fiscal de por medio, no hay dere-
cho para pasar la causa a juzgamiento;
por consiguiente, no se puede imponer
una pena al presunto infractor de la nor-
ma jurídico-penal. En efecto, la acusación
fiscal es el aspecto medular del principio
acusatorio y permite distinguir con nitidez
las funciones del fiscal con las del órgano
judicial, lo cual hace posible garantizar la
imparcialidad del procedimiento penal,
factor esencial en un sistema procesal que
pretende ser democrático y garantista.
Es el acto más trascendental de la etapa
preparatoria que faculta la continuación del
proceso a través de sus cauces normales, en
consideración a que se supone que el Mi-
nisterio Público cumplió con las finalidades
de la investigación, pues una vez que hizo
constar los hechos y circunstancias que sir-
vieran de base para fundar la inculpación
del imputado, estimó que la investigación
ha proporcionado fundamentos serios como
para solicitar el enjuiciamiento de una perso-
na procesada.
La acusación del fiscal es lo único que da
paso a la fase intermedia, conforme con el
nuevo Código Procesal Penal. Esta fase tiene
por objeto la preparación del juicio oral y pú-
blico, mediante la investigación de la verdad
y la recolección de todos los elementos de
convicción que permitan fundar la acusación
del fiscal y la defensa del imputado.
CONTROL DE LA ACUSACIÓN EN EL
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES
A los efectos de garantizar un correcto
enjuiciamiento y que la persona procesada
pueda defenderse de los cargos que se le
imputan, una acusación fiscal debe cumplir
con determinados requisitos que son los
que le dan validez plena. Como lo señala el
mismo acuerdo plenario, la acusación fiscal
debe cumplir determinados requisitos que
son los que condicionan su validez y cuyo
control corresponde al órgano jurisdiccional.
"La acusación fiscal debe expresar, por un
lado, la legitimación activa del fiscal como
tal –cuya intervención solo es posible en los
PREDICTIBILIDAD
delitos de persecución pública– y la legiti-
mación pasiva del acusado, quien desde el
derecho penal debe tratarse no solo de una
persona física viva, sino que ha debido ser
comprendido como imputado en la etapa de
la instrucción o investigación preparatoria y,
por ende, estar debidamente individualizado.
Desde una perspectiva objetiva, la acusa-
ción fiscal ha de respetar acabadamente los
requisitos objetivos referidos a la causa de
pedir: fundamentación fáctica, y la petitum o
petición de una concreta sanción penal".
El acto postulatorio, a través del cual el
Ministerio Público aspira una pretensión ma-
terial con relevancia jurídica, en el presente
caso formalizada ante un órgano jurisdiccio-
nal competente, dirigido contra un tercero
que es el emplazado, y en la que se precisa
una pretensión punitiva y resarcitiva, funda-
mentada y destinada a obtener un pronun-
ciamiento (fallo condenatorio), se encuentra
sujeta a un control jurisdiccional imprescin-
dible para evitar futuras nulidades. "El mar-
co del control, sin embargo, solo debe incidir
en aquellos aspectos circunscriptos a los jui-
cios de admisibilidad y procedencia, sin que
sea dable realizar análisis probatorio alguno
ni emitir pronunciamiento sobre fondo, sal-
vo expresa autorización legal y en la medida
de que no genere indefensión material en
perjuicio del acusador".
En ese sentido, el Art. 225 del Código
de Procedimientos Penales establece las
condiciones formales que necesariamente
debe contener toda acusación fiscal, entre
las que cabe destacar la individualización
concreta de los acusados, la relación clara
y sucinta de hechos jurídicamente relevan-
tes, las acciones u omisiones punibles, las
circunstancias en que se produjeron los he-
chos que determinan una responsabilidad,
los artículos pertinentes del Código Penal,
el monto de la indemnización civil y los con-
ceptos relativos a la forma como se llevó a
cabo la instrucción.
Todo ello implica que el órgano juris-
diccional, como lo establece el respectivo
pleno, deberá verificar el cumplimiento de
los requisitos establecidos en el mencio-
nado artículo 225°, en razón a que: (i) el
incumplimiento o imprecisión del petitorio,
(ii) la insuficiencia de los hechos relatados;
(iii) la tipificación indefinida, (iv) la carencia
de circunstancia en materia de responsabi-
lidad; (v) y la ausencia de individualización
fáctica y jurídica de los hechos. Comporta
una ineludible exigencia, cual es que la
acusación fiscal debe ser cierta, no implí-
cita, sino clara, precisa y expresa. Es decir,
MARTES 19 DE ENERO DE 2010 Suplemento de
análisis legal
Nuevo Código Procesal Penal
Conforme con el nuevo Código Pro- El Art. 350 del Código Procesal
cesal Penal, el control de la acusación Penal, en su inciso primero, establece
fiscal se realiza en la denominada que todos los sujetos procesales po-
etapa intermedia y corresponde al drán observar la acusación fiscal por
juez de la misma investigación pre- defectos formales, correspondiendo
paratoria llevar a cabo el control de al juez de la investigación preparato-
la legalidad de la acusación fiscal, ria la verificación y revisión del cum-
para cuyos fines es necesario correr plimiento de los requisitos legales
traslado a las partes antes de resol- que competen a la acusación fiscal
ver. Una vez que el Ministerio Pú- como parte de la tutela jurisdiccional
blico cumple con las finalidades de efectiva, a los efectos de que en caso
la investigación, hace constatar los se acogieran por ausencia o defecto
hechos y circunstancias que sirven de de cualquiera de los requisitos exi-
base para fundar la inculpación del gidos en el citado artículo conforme
imputado, y estima que la investiga- a su inciso segundo se procederá a
ción proporcionó fundamentos serios devolver la acusación al mismo fiscal,
para solicitar el enjuiciamiento del siempre que se requiera de un nuevo
mismo, el juez convoca a las partes dictamen.
a la audiencia oral pero no pública,
que no es otra que la llamada audien- Control formal y sustancial
cia preliminar, que constituye la fase El control formal está referido a lo
intermedia o control de la acusación, establecido en el inciso segundo del
la cual tiene por finalidad definir el Art. 352 del nuevo Código Procesal
objeto del proceso y establecer los Penal, y es previo a toda posibilidad
límites de la acusación, en la que las de análisis de mérito de la acusación
partes dispondrán de los mismos de- fiscal. En él se precisa que si se ad-
rechos, oportunidades y cargas para vierten defectos que importan el in-
la defensa de sus intereses, que le cumplimiento de lo establecido en el
permitan idénticas posibilidades pro- inciso primero del Art. 349 del Código
cesales, poniéndose así de manifiesto Procesal Penal, lo pertinente es sus-
el principio de defensa e igualdad en- pender la audiencia para su debida
tre las partes. subsanación, luego de lo cual debe
una descripción suficientemente detallada
de los hechos considerados punibles que se
imputan y del material probatorio en que
se fundamentan, en razón a que la ausen-
cia de un razonamiento mínimo de efectiva
subsunción de los hechos en el tipo penal
propuesto deviene necesariamente en una
acusación arbitraria, que es a todas luces
incluso inconstitucional.
Una acusación fiscal con esta clase de
omisiones viola el principio de interdicción
de la arbitrariedad en los principios de ra-
zonabilidad y proporcionalidad jurídica. Por
lo tanto, se vulnera el contenido esencial
del derecho a la tutela procesal efectiva del
beneficiario, concretamente del principio de
legalidad material.
FACULTADES DEL ÓRGANO
JURISDICCIONAL
De no ser así, el órgano jurisdiccional
jurídica 7
reanudarse la audiencia. Conforme
lo establece el pleno en la parte co-
rrespondiente, "la decisión de formu-
lar observaciones a la acusación fis-
cal es una causal de suspensión de la
audiencia, que será el caso de instar
solo cuando el defecto detectado re-
quiera de un nuevo análisis por parte
del Ministerio Público. De no corres-
ponder la suspensión, siempre será
del caso decidirla y proseguir con la
audiencia para dar paso a la discu-
sión de las demás observaciones".
Mientras que el control sustan-
cial está relacionado con la concu-
rrencia de cinco elementos que son
necesarios para la viabilidad de la
acusación fiscal: elemento fáctico,
elemento jurídico, elemento personal,
presupuestos procesales vinculados
con la vigencia de la acción penal y
elementos de convicción suficientes,
que están referidos al hecho de que
una vez dispuesta la conclusión de la
investigación preparatoria, de con-
formidad con el numeral primero del
artículo 343° del código en mención,
el fiscal decidirá en el plazo de quin-
ce días si formula acusación, siempre
que exista base suficiente para ello,
o si requiere el sobreseimiento de la
causa.
pertinente está facultado a devolver al fis-
cal acusador su respectiva acusación, con
la finalidad de que proceda a subsanar las
observaciones señaladas. Sumado al he-
cho de que el control jurisdiccional, como
corresponde, debe realizarse sin mengua
del principio de contradicción y de la ga-
rantía de la tutela jurisdiccional. Como lo
señala el mismo pleno:
"Se trata de los presupuestos procesa-
les, referidos al órgano jurisdiccional –la
jurisdicción y competencia penales– y a
las causas –excepciones procesales–. Des-
de luego, el órgano jurisdiccional puede
instar de oficio el trámite para su decisión,
pero antes debe conceder a las partes la
oportunidad para que se pronuncien al
respecto, en consideración a que resolver
de oficio no significa hacerlo sorpresiva-
mente, sino propiciar judicialmente su ul-
terior decisión." ◆