Derecho Civil VII — Andrea Montecinos

13 de mayo de 2015

LAS ASIGNACIONES FORZOSAS Y LA LIBERTAD DE TESTAR

El único que puede vulnerar las asignaciones forzosas es el testador. En el Código Civil, de
hecho, las asignaciones forzosas están tratadas en materia de testamento. Sin embargo,
esto no quiere que el legislador no las reconozca en los órdenes sucesorios.

En Chile existe un sistema restringido para testar, porque hay ciertos individuos que
tendrán una libertad absoluta para testar y otros que tendrán una libertad restringida.
Tendrán una libertad absoluta quienes en su sucesión no concurran asignatarios
forzosos. Tendrán una limitación aquellos en cuya sucesión concurran los asignatarios
forzosos. ¿Existe en Chile libertad de testar? Depende del contenido de la sucesión y si
concurren o no asignatarios forzosos.

El testador, al momento de efectuar el testamento, debe respetar estos asignatarios

forzosos.

(a) ¿Y si no lo hace? Se puede pedir la modificación del testamento.

(b) ¿Y si no realiza las asignaciones forzosas? Ante su silencio, se suple por la ley.

DEFINICIÓN: Son aquellas que el testador está obligado a efectuar y que de no

hacerlo se suplen en su silencio y aun en contra de sus disposiciones testamentarias
expresas.

Artículo 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que
se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias
expresas.

1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;

2. Las legítimas; [Cuando se aplicaba el primer o segundo orden, se distribuía en

relación a las legítimas efectiva y rigorosa; la legítima es la parte que el asignatario
recibe de la mitad legitimaria]

3. La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, de los ascendientes y del

cónyuge.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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En Chile, existen tres asignaciones forzosas:

1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas o alimentos forzosos
2. Las legítimas
3. Las mejoras

Constituyen un límite a la autonomía de la voluntad y la libertad de testar. Es un

sistema IMPERATIVO, pues son normas de orden público que las partes no pueden
modificar. En nuestro sistema, cuando concurren asignatarios forzosos, solo se puede
disponer de un 25% de los bienes, ya que tanto la mitad legitimaria como la cuarta de
mejoras corresponde a asignatarios forzosos.

A partir del tercer orden, no concurren asignatarios forzosos, por lo que puede
distribuirse toda la herencia mediante testamento.

FUNDAMENTO DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS

El fundamento dice relación con lazos de familia. El legislador interpreta —y de ahí viene
el cuestionamiento que están haciendo las legislaciones extranjeras— que debe haber una
protección a la familia. Aquí tenemos una contradicción de derechos: a) Protección a la
familia vs b) Derecho a propiedad y autonomía de la voluntad. Ambos son principios
contradictorios.

Existen estos asignatarios forzosos, porque el legislador prioriza la protección de la

familia. Hoy es cuestionable: ¿Por qué instaurar esta protección, cuando está demostrado
que no se está protegiendo a la familia, dado que la esperanza de vida ahora es mayor y
los padres mueren cuando los hijos ya son mayores y con una situación económica
consolidada?

PROTECCIÓN DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS

El legislador establece medios directos e indirectos de protección a los asignatarios

forzosos.

Medios indirectos

i. Interdicción del demente: Se prevé que esta persona incapacitada por una
patología mental dilapide el patrimonio familiar.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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ii. Insinuación de las donaciones: Es una autorización judicial que procede cuando
la donación excede cierta cantidad, con el fin de proteger el patrimonio con el
objeto de que no sea dilapidado en vida por el futuro causante.

Solo se puede donar ¼ del patrimonio cuando se hace donación por causa de
matrimonio. Se relaciona con el cuarto de libre disposición y por eso se
establece.

iii. Las asignaciones forzosas no pueden estar sujetas a modalidad. «Le dejo la
legítima a Pedro si se recibe de abogado». Es una condición suspensiva, por lo
tanto si no se recibe de abogado, no recibirá la legítima. Si el legislador
permitiera que se establecieran asignaciones forzosas sujetas a modalidad, se
vulnerarían las asignaciones forzosas.

iv. El primer y el segundo acervo imaginario. Son ciertas situaciones patrimoniales

que concurren en ciertos supuestos que establece la ley, a propósito de las
donaciones que puede haber hecho el causante en vida, a otro legitimario o a
un tercero.

¿Se puede evadir una asignación forzosa en vida? [Los legitimarios concurren en la mitad
legitimaria en partes iguales]. ¿Se puede vender un inmueble a un hijo, para beneficiarlo?
Podría hacerse, claro. No se vulneraría, porque hay un contrato oneroso donde hay
utilidad para ambas partes. El precio pasaría a ocupar el lugar del inmueble en la
sucesión.

El problema radica con las donaciones, porque se dispone en vida de inmuebles y se

beneficia a uno en relación con otros. Para proteger esa igualdad, el legislador establece la
formación del primer y del segundo acervo imaginario. El primero se conforma por las
donaciones efectuadas a otro legitimario —tres hijos y a uno se le dona uno de los
inmuebles, por ejemplo— y el segundo se puede conformar [eventualmente, según ciertos
requisitos] por las donaciones efectuadas a tercero. Estamos frente a un derecho
eventual, porque el derecho real de herencia no ha surgido y ya lo estamos
protegiendo en relación a los actos gratuitos.

Medios directos

Concurren fundamentalmente cuando se vulneran las asignaciones forzosas mediante

una disposición testamentaria. Aquí estamos frente a la ACCIÓN DE REFORMA DE

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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TESTAMENTO, que busca reformar el testamento en todo lo que ha vulnerado una

asignación forzosa.

a. Es una acción patrimonial.

b. Es una acción transmisible, por lo tanto se transmite esta posibilidad de ejercer
esta acción cuando el titular ha muerto.
c. Es una acción transferible.
d. Es una acción prescriptible.

La acción de reforma de testamento puede tener los siguientes objetos:

 Buscar obtener la legítima rigorosa. Los legitimarios piden su parte dentro de la

mitad legitimaria. Entonces, estamos partiendo del supuesto de que el resto ya se
distribuyó por el testador.
 Buscar obtener la legítima efectiva. Es el caso de que el testador no haya
distribuido los cuartos —uno o ambos—, pero sí haya distribuido la mitad a otro
legitimario o tercero.
 Buscar la correcta distribución de la cuarta de mejoras. Entonces, se solicita que la
legítima rigorosa se transforme en efectiva —o sea, que la cuarta de mejoras se
aumente a la mitad legitimaria. No afecta a la cuarta de libre disposición. Por ende,
se solicitaría la legítima efectiva.

Artículo 1216. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les
corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán
intentar la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos), dentro de los cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento
del estamento y de su calidad de legitimarios.

Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no

prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años contados
desde el día en que tomare esa administración.

Los titulares son los legitimarios. El plazo de prescripción es de cuatro años desde que
se tuvo conocimiento del testamento o de su calidad de legitimario.

Artículo 1217. En general, lo que por ley corresponde a los legitimarios y lo que
tienen derecho a reclamar por la acción de reforma, es su legítima rigorosa, o la
efectiva en su caso.

El legitimario que ha sido indebidamente desheredado, tendrá, además, derecho para

que subsistan las donaciones entre vivos comprendidas en la desheredación.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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¿Y en qué situación está el que recibe una legítima que no le corresponde? Falso
heredero.

LA PRETERICIÓN

Dice relación con que el testador pasa por alto un legitimario. En otras palabras, no lo
menciona. Realiza testamento y nombra herederos a dos de los tres hijos. El hijo no
nombrado, ¿puede solicitar una acción de reforma de testamento? No, porque la acción de
reforma de testamento reforma el testamento, pero en este caso no se puede modificar y
«arreglar», porque aquí no se nombra al heredero.

Artículo 1218. El haber sido pasado en silencio un legitimario deberá entenderse

como una institución de heredero en su legítima.

Conservará además las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado.

El hecho de ser preterido es considerado como una institución de heredero. En el fondo,

no se realiza nada y se distribuye la herencia como si él estuviera instituido heredero. Si
eran tres, su legítima rigorosa corresponderá a 1/3. Si ya se distribuyó la herencia y luego
se enteran del heredero preterido, se ejerce la acción de petición de herencia.

EL DESHEREDAMIENTO

Es la única salida que tiene el testador para que el causante a través del testamento
disponga que un asignatario forzoso —legitimario— no reciba su legítima. Solo puede
hacerse a través de un testamento. [En realidad, otros medios «indirectos» son la
separación judicial por culpa, la indignidad o la incapacidad]

Artículo 1207. Desheredamiento es una disposición testamentaria en que se ordena

que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima.

No valdrá el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este título se

expresan.

Artículo 1208. Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las
causas siguientes:

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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1ª Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes,
o en la persona, honor o bienes de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes;

2ª Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución, pudiendo;

3ª Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;

4ª Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a

obtenerlo;

5ª Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse
abandonado a los vicios o ejercido granjerías infames; a menos que se pruebe que el
testador no cuidó de la educación del desheredado.

Los ascendientes y el cónyuge podrán ser desheredados por cualquiera de las tres
primeras causas.

Si no se deshereda en el testamento, no hay otra posibilidad que no sea la indignidad.

El desheredamiento puede ser total o parcial.

Artículo 1209. No valdrá ninguna de las causas de desheredamiento mencionadas

en el artículo anterior, si no se expresa en el testamento específicamente, y si además
no se hubiere probado judicialmente en vida del testador, o las personas a quienes
interesare el desheredamiento no la probaren después de su muerte.

Sin embargo, no será necesaria la prueba, cuando el desheredado no reclamare su

legítima dentro de los cuatro años subsiguientes a la apertura de la sucesión; o
dentro de los cuatro años contados desde el día en que haya cesado su incapacidad
de administrar, si al tiempo de abrirse la sucesión era incapaz.

Artículo 1210. Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare

expresamente, se extienden no sólo a las legítimas, sino a todas las asignaciones por
causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador.

Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria atroz.

Artículo 1211. El desheredamiento podrá revocarse, como las otras disposiciones

testamentarias, y la revocación podrá ser total o parcial; pero no se entenderá

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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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revocado tácitamente, por haber intervenido reconciliación; ni el desheredado será

admitido a probar que hubo intención de revocarlo.

LOS ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY

Estos alimentos son los que se deben por ley y no los voluntarios. Los alimentos que se
pagan voluntarios son considerados asignación. Los que constituyen asignaciones
forzosas son las que se deben por ley.

Artículo 321. Se deben alimentos:

1º Al cónyuge;

2º A los descendientes;

3º A los ascendientes;

4º A los hermanos, y

5º Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.

La acción del donante se dirigirá contra el donatario.

No se deben alimentos a las personas aquí designadas, en los casos en que una ley
expresa se los niegue.

Como asignación forzosa es particular, porque constituye una baja general de la

herencia. Antes de que «conformemos el círculo», es decir, antes de comenzar a analizar la
sucesión han de rebajarse los alimentos forzosos.

¿Cuándo se constituyen como alimentos forzosos?

Queda claro que el supuesto que plantea la ley es que exista una sentencia judicial que
haya otorgado esos alimentos, cuya fuente es la ley. Si hay una sentencia judicial y
muere el alimentante, allí estaríamos frente a un alimento forzosos.

Otra posibilidad de que se haya demandado alimentos, pero no se haya dictado sentencia.
Para algunos, sí puede ser un alimento forzoso, ya que la sentencia se dictará luego; otros
establecen que no, ya que precisamente la sentencia no se ha dictado. Si la persona no ha
iniciado una acción, no es asignatario forzoso en relación a los alimentos.

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Apuntes de Paulina Madariaga C.