A DERECHO CONSTITUCIONAL Nacionalidad “Vinculo juridico, fundado en la naturaleza o en el Derecho positivo, que existe entre una persona Y un Estado determinado, en virtud del cual se declaran y establecen derechos y deberes reciprocos."* No esté restringida al derecho, tiene elementos esenciales de carécter biolégico o de indole natural. La ley debe limitarse a reconocer y regularlos, porque son anteriores y superiores a ella. Principios * Toda persona tiene derecho a una nai mnalidad. Nadie puede ser despojado arbitrariamente de ella. Principio contenido en art. 20 del Pacto de San José de Costa Rica, vigente en Chile desde 1991. ‘* _Eltitular tiene el deber correlativo de guardar y respetar lo que significa ser nacional. ‘© Existe entre persona humana y un Estado determinado (no puede ligar a alguien con una organizacién que carezca de los elementos tipificantes de la sociedad estatal).. * Toda persona tiene el derecho (no absoluto) de cambiar de nacionalidad, cumpliendo los requisitos que seffalen la Constitucién y las leyes. Ademés, la renuncia debe realizarse legitimamente (sobre la base de consideraciones o razones que, aunque personales, no se puedan asociar con fraude, delito o perjuicio de terceros). * No basta la renuncia pura y simple a la nacionalidad: surge la situacién de apstrida, o lleva ala inseguridad juridica y puede fomentar la renuncia ilegitima. '* Solo puede privarse de la nacionalidad mediante resolucién fundada en el derecho positivo, dictada por la autoridad que la otorg6, y restituyéndola si se cumplen los requisitos. 4) Clasificacién de personas de acuerdo a la nacionalidad: Cédigo Civil LIBRO PRIMERO: DE LAS PERSONAS Titulo | DE LAS PERSONAS EN CUANTO A SU NACIONALIDAD Y DOMICILIO § 1. Divisién de las personas Art. 54, Las personas son naturales o juridicas. De la personalidad juridica y de las reglas especiales relativas a ella se trata en el titulo final de este Libro. Art. 56. Son chilenos los que la Constitucién del Estado declara tales. Los demas son extranjeros. Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicién y goce de los derechos civiles que regla este Cédigo. Art. 58. Las personas se dividen, ademés, en domiciliadas y transetintes. + Cea Egafia, José Luls, Derecho Constitucional Chileno, Tomo |, p. 290.Fuentes de la nacionalidad: “Hechos de la naturaleza o actos juridicos que generan u originan la nacionalidad.” Se clasifican de diversas maneras, principalmente: ‘© Voluntarias o imperativas * Individuales o colectivas © Naturales, bioldgicas u originarias (nacimiento 0 filiacién) y juridicas, de derecho positive o derivadas (operan a raiz de un érgano juridico estatal, fundado en el ordenamiento juridico vigente). Las fuentes naturales son constitutivas de la nacionalidad desde que operan y poseen alcance retroactivo; las fuentes derivadas son declarativas de la calidad de nacional y no son retroactivas. 4) Clasificacién de las fuentes de la nacionalidad chilena. Art. 10 CPR Fuentes originarias: jus soll y jus sanguinis Son chilenos: 18. Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcién de los hijos extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transetintes, todos los que, sin ‘embargo, podrén optar por la nacionalidad chilena; 22. Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos y en territorio extranjero. Con todo, se requeriré que alguno de sus ascendientes en linea recta de primer o segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nimeros 12, 3° 6 42; Se considera que los estados que se rigen por el principio del ius soli son por regla general paises hhacia donde fluyen las masas migratorias, es decir, tienen una abierta politica de inmigracién, mientras que los que se rigen por el jus sanguinis son aquellos desde donde hay mayor emigraci6n. Asi, aquéllos incluyen més répidamente en la sociedad nacional a los hijos de los inmigrantes, a la vez que éstos mantienen un lazo con quienes han dejado la patria y su 1, quienes, presumiblemente, son depositarios de su cultura. descenden Jus soli ‘Tradicionalmente Chile ha sido un pafs que ha basado la concesién de su nacionalidad al momento del nacimiento en el principio del suelo, es decir, a todos aquellos quienes hayan nacido dentro del territorio nacional (siempre y cuando cumplan dos minimos requisitos: que sus padres no se encuentren al servicio de su Gobierno, y que estén domiciliados en Chile). ‘* "Son chilenos”: voz declarativa e imperativa que indica, sin duda, que el precepto acta por el solo ministerio de la Constitucién. * Los nacidos: los individuos de la especie humana que, habiéndose separado completamente de su madre, viven un momento siquiera (art. 74 CC).* Territorio chileno: no sélo el territorio continental e insular, terrestre, maritimo o aéreo dentro de las fronteras demarcadas, sino también las ficciones territoriales. Es el caso de las naves y aeronaves publicas (de guerra 0 no) en cualquier lugar que se hallen, asi como las privadas que se encuentren navegando en o sobre altamar bajo pabellén chileno. Excepciones: Hijos de extranjeros al servicio de su Gobierno y de extranjeros transentes: es menester que ambos padres sean extranjeros. En el primer caso deben encontrarse al servicio de un estado extranjero; en el segundo, ninguno de los padres debe estar domiciliado en Chile, Contraexcepcién, derecho de opcién: las personas exceptuadas pueden optar por la nacionalidad chilena. De forma implicita se entiende que no se espera que renuncien a la nacionalidad de sus adres. La regulacién de la opcién ha quedado entregada a la ley (DFL 5.142 de 1960, M. Interior): * _Interesado debe manifestar su voluntad expresa de optar por nuestra nacionalidad. ‘+ Plazo fatal de un afio desde que cumple 21 afios (se discute si debe ser desde los 18). ‘© Ante autoridad publica: en Chile, intendente 0 gobernador; en el extranjero, ante representante diplomético o cénsul. ‘* Comprobar fehacientemente que se encuentra incl del art. 10 N21. jo en cualquiera de las excepciones En cuanto a Ia voz “Gobierno”: se discute su alcance. En primer lugar, no queda claro qué sucede con aquellas personas que se encuentran en Chile al servicio de una organizacién internacional, sin que ello signifique trabajar al servicio de su Gobierno. Si bien las excepciones son de derecho estricto, parece claro que la intencién del constituyente es exceptuar del principio ius soli a aquellas personas que probablemente tendrén una minima (o incluso inexistente) vinculacién con nuestra nacién. Por otra parte, en cuanto al Gobierno, en Derecho Politico, existen dos acepciones: En sentido restringido (derecho europeo continental y latinoamericano): se refiere al desempefio de las subfunciones ejecutiva, administrativa y politica, solamente. En consecuencia, no incluyen a los demés érganos y funciones estatales. = En sentido amplio (Commonlaw): abarca a todos los érganos y funciones del Estado, con la nica exclusién del Poder Constituyente, por no ser de ejercicio constante o permanente. tus sanguinis. No obstante, la nacionalidad chilena también se ha conferido histéricamente a través del principio del origen; ya el numeral 2° del articulo 42 de la constitucién de 1822 decia que son chilenos “Los hijos de chileno y de chilena, aunque hayan nacido fuera del Estado.”, lo que se ha repetido en todas las constituciones chilenas hasta la actual. Sin embargo los requisitos cambiaron en el afio 2005. Hasta la reforma de aquél aio se encontraba vigente el texto:“22 Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero, halléndose cualquiera de esto en actual servicio de la Reptblica, quienes se considerardn para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno; 32 Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el solo hecho de ‘avecindarse por mds de un afio en Chile.” Se trataba de una aplicacién restringida del principio, por cuanto se exigia que el nacido en el extranjero se avecindara al menos un afio en Chile, sin expresién de plazo fatal para hacerlo. No obstante, bastaba con que uno de los padres fuera chileno, independiente de la fuente por la que adquirieron la nacionalidad. Se discute el alcance de la expresién “avecindarse”, pero la doctrina y la jurisprudencia, aunque no unénimes, indicaban que se refiere a la “residencia”, lo que excluye el simple paso del transednte, y sin exigir la voluntad definitiva de permanecer en un lugar que singulariza al domicilio. Se trataba, entonces, de un punto intermedio entre ambos. No obstante, existia una importante distincién: los hijos de aquellos chilenos que se encontraban en el extranjero en servicio de la Republica se consideraban, para todos los efectos legales, como nacidos dentro del territorio. Es decir, se trataba de una especie de ficcién de ius soll, més que de tun estricto jus sanguinis. La importancia de tal norma: en especial el antiguo articulo 25 de la CPR, que exigia haber nacido en el territorio de Chile para ser elegido Presidente de la Republica. Hoy la fuente de la nacionalidad por el origen se encuentra practicamente al mismo nivel que el del suelo: basta con ser hijo de chileno 0 de chilena para, naciendo en el extranjero, adquirir la nnacionalidad chilena. La Unica limitacién al respecto es que, al menos, uno de los ascendientes en linea recta, de 12 6 22 grado (padres o abuelos) hayan adquirido la nacionalidad por cualquiera de las otras fuentes enumeradas en el art. 10. Fuentes derivadas: nacionalizacién por carta y nacionalizacién por la gracia de la ley, ‘Son chilenos: 32.- Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacién en conformidad a la ley, 42.- Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacién por ley. Las fuentes derivadas de la nacionalidad son entregadas por el Constituyente al legislador: la nacionalizaci6n por carta es un acto administrativo, cuya regulacién se encuentra contenida en la ley de nacionalizacién, mientras que la nacionalizacién por gracia puede decirse que es un “acto legislative”, y es que es otorgada por el Legislador a través de su acto propio: la ley. ‘Antiguamente, hasta el afio 2005, la Constitucién establecia expresamente sélo un requisito para acceder a la nacionalidad por carta: renunciar a la nacionalidad de origen o, en su caso, la que se encuentre vigente. Debido a diversas consideraciones, se decidié que dicho requisito ya no es necesario y, por lo tanto fue eliminado; hoy en dia un extranjero sélo necesita cumplir losrequisitos establecidos en la ley y no se encuentra obligado a renunciar a su nacionalidad, al menos en lo que al Ordenamiento chileno se refiere. No obstante, un extranjero tampoco puede exigir que se le otorgue la nacionalidad chilena, puesto que se trata de un beneficio 0 gracia que le concede el Estado. Mas aun, el DFL 5.142 establece los ‘casos en que se prohibe la concesién de la carta y agrega que, en todos los casos, el Ministerio del Interior puede calificar la solicitud y decidir sila concede o no. Requisito: + Mayoria de edad ‘© Safios de residencia en Chile © Visa de residencia definitiva Nacionalizacién por gracia Ha sido otorgada a aproximadamente 65 personas desde 1829 (cuando se otorgé a José Joaquin de Mora). Esta fuente requiere una ley pura y simple, que se encuentra contemplada por el articulo 63 N2 5: Las que regulen honores piblicos a los grandes servidores. Se trata, por lo tanto, de un reconocimiento a las personas extranjeras que han realizado un importante aporte a la Nacién. Ademds, hay que precisar que éstas son leyes impropias, puesto que carecen de los rasgos de “abstracta, general, objetiva e impersonal”. Competencia del legislador en materia de nacionalidad La Constitucién entrega a la ley la regulacién del otorgamiento, negativa y cancelacién de las cartas de nacionalizacién, asi como de la opcién por la nacionalidad chilena y el registro de todos estos actos, atribucién que se ve ejercida en el DFL 5.142 de 1960 del Ministerio del interior. Pérdida de la nacionalidad chilena Articulo 11.- La nacionalidad chilena se pierde: 1. Por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena competente. Esta renuncia s6lo produciré efectos sila persona, previamente, se ha nacionalizado en pais extranjero; 2. Por decreto supremo, en caso de prestacién de servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados; 3. Por cancelacién de la carta de nacionalizacién, 4, Por ley que revoque la nacionalizacién concedida por gracia. Los que hubieren perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este articulo, s6lo podran ser rehabilitados por ley. ‘Al igual que el anterior, este articulo sufrié un importante cambio en la reforma del afio 2005, cambiando y eliminando causales de pérdida. De todas formas, tanto antes como luego de dicha reforma, las causales son taxativas, por lo tanto no es posible la pérdida de la nacionalidad chilenapor motivos distintos a los enumerados por la Constitucién. Esto se condice en general con las disposiciones del Tratado de San José de Costa Rica, Antiguamente, este articulo comenzaba con una disposicién que, en general, se oponia a la posibilidad de, en general, admitir chilenos con doble nacionalidad: “por nacionalizacién en pals extranjero". Existian, sin embargo ciertas excepciones muy calificadas: a)_En-caso de chilenos “de origen”, tanto por ius soll como jus sanguinis, no estaban afectos a la pérdida del vinculo siempre que el pais del que adquirian la nacionalidad concediera el beneficio de conservar su nacionalidad en virtud de un tratado internacional (se trata, por lo tanto, de un beneficio reciproco para nacionales de ambos estados). Copulativamente, las personas no podian renunciar expresamente a su nacionalidad chilena. El Unico pais con el que Chile ha firmado un tratado asi es Espafia, el que se mantiene vigente hasta nuestros dias. b) Quienes, *..en virtud de disposiciones constitucionales, legales 0 administrativas. .adopten Ia nacionalidad extranjera como condicién de su permanencia en él 0 de igualdad juridica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo pais”. Convencién Americana Sobre Derechos Humanos “Pacto de San José de Costa Rica” Articulo 20. Derecho a !a Nacionalidad 1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. 2. Toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio nacié si no tiene derecho a otra 3. A nadie se privara arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiarla. La intencién del Constituyente en estas disposiciones tienen que ver, probablemente, con el nivel de vinculacién que se espera que los chilenos tengan con la sociedad de su pais. Ello puede entenderse de la siguiente forma: en la medida en que una persona que ostenta la nacionalidad chilena, una vez cumpliendo los requisitos formales exigidos por su pats de residencia, tiene la intencién de nacionalizarse en éste, se entenderia que se encuentra implicita la voluntad de vincularse de forma integral con el estado y su sociedad; de la misma forma “deberia” entenderse que su vinculacién con el estado y la sociedad chilena ya no es de mayor importancia para aquél chileno, 0 no iniciaria el proceso, que tiene cardcter de voluntario. Sin embargo, es posible que en algin pais se limite el ejercicio de los derechos civiles de los extranjeros, 0 se establezcan impedimentos para su permanencia en su territorio. De esta forma, la nacionalizacién en un estado extranjero no se debe en realidad a una desvinculacién con ino més bien a una necesidad o lograr ciertas condiciones en su lugar de residencia. su sociedad, ‘Actualmente, la renuncia voluntaria sélo produce efecto si se ha adquirido una nacionalidad distinta (0 al menos queda probado fehacientemente que la renuncia es el tltimo requisito 2 ‘cumplirse para que sea otorgada). Dicha renuncia debe ser expresada ante autoridad chilena competente, respecto de lo que la ley nada dice; sin embargo puede hacerse una relacién con loestablecido por el articulo 10 del DFL 5.142: en el poco probable caso de que el tramite se lleve a cabo en Chile, tendria que ser ante el correspondiente Gobernador o Intendente, y en el extranjero ante un Agente Diplomético o Cénsul chileno. Por tanto, si una ley extranjera exigiera que la renuncia se realice ante autoridad de aquél pais (por ejemplo un notario), ella carece de valor. Igualmente se encuentra considerado el motivo de “trai causales: na la Patria": antiguamente existian 2 ‘+ En caso de prestacién de servicios en una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados. Se requiere una actuacién del Ejecutivo: el Decreto Supremo. Es la causal que sigue vigente. © Por delitos contra la dignidad de la Patria..., as{ considerados por ley aprobada con quérum. calificado. Los hechos son apreciados en conciencia por el juez: se requiere sentencia Judicial condenatoria. La causal fue eliminada en la dltima reforma. Cancelacién de la carta de nacionalizacién EI DFL 5.142 establece como requisitos copulativos: 1. Dictacién de un DS fundado no sélo en las normas de la Constitucién y las leyes, sino también en los hechos que justifican la sancién. Las causales se encuentran previstas en el art. 8 del mismo DFL. 2. Firma del Presidente de la Repiblica; se prohibe su delega Comunicacién de la decisi6n al conjunto de los Ministros, reunidos en Consejo, con antelacién y suministrando los antecedentes requeridos por el Presidente, para que expresen su acuerdo con la decisién. Conseguido el acuerdo se procede a dictar el DS y cumplir los trémites siguientes, que incluyen la revisién de su mérito constitucional y legal nal Ministro del Interior. en la toma de raz6n por Contraloria. Revocacién de la nacionalizacién por honor “Las cosas en derecho se deshacen como se hacen": debe ser revocada por una ley del mismo valor que la que la otorg6, Puesto que la constitucién no hace distincién en el origen del proyecto, la ley puede ser promovida por mensaje o mocién en cualquiera de las Cémaras del Congreso, y es el Legislador el llamado a ponderar la gravedad de las circunstancias que lo leven a adoptar la decisién. No se conocen casos en que se haya aplicado.Recuperacién de la nacionalidad chilena Sélo es posible ser rehabilitado por ley, como dice el 29 inciso del art. 11. Asi, se deja la decision en manos de una autoridad sobre la que no cabe influencia o presién alguna para llevarla a un sentido determinado. Se requiere una ley pura o simple, que debe ser especial o individual y no abstracta ni general Prueba de la nacionalidad Jus soli: inscripcién en el Reg il; us sanguinis: acreditaci6n de la nacionalidad de alguno de los ascendientes; demas fuentes: registro del Departamento de Extranjeria del Ministerio del Interior. Por ultimo, se acredita con el certificado otorgado por el mismo Ministerio, Proteccién o defensa de la nacionalidad chilena Articulo 12. La persona afectada por acto o resolucién de autoridad administrative que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podrd recurrir, por sf 0 por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta dias, ante la Corte Suprema, la que conoceré como jurado y en tribunal pleno. La interposicién del recurso suspenderd los efectos del acto o resolucién recurridos. “Recurso” s6lo deducible ante actos administrativos que priven o desconozcan la nacionalidad chilena a una persona, quien puede recurrir dentro del plazo de 30 dias ante la CS desde que la persona toma conocimiento de dicho acto. La simple interposicién del recurso suspende ipso jure los efectos de dicha actuacién, a modo de “orden de no innovar”. Se debe recalcar que s6lo procede ante actos de la autoridad administrativa y no frente a una ley 0 una sentencia judicial. En cuanto a su denominacién, no se trata de un recurso sino, en realidad, de una accién, puesto que su objeto no es invalidar una sentencia judicial, sino dejar sin efecto actos o resoluciones administrativas. Por ultimo, hay que recalcar la laxitud con que la Constitucién legitima activamente al afectado: la accién puede ser interpuesta por “la persona” que se vea afectada, sin importar su estado 0 condicin, ya sea por si misma o por interpésita persona.