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RESPONSABILIDAD PENAL DE

LAS PERSONAS JURÍDICAS


Ley N° 20.393
Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas
Gobierno de Chile
Junio 2011

I. Introducción a la Ley N° 20.393

II. Aspectos penales de la Ley 20.393

III. Guía Técnica N° 46 del Consejo de Auditoría Interna General de


Gobierno

IV. Conclusiones y Reflexiones Finales


Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas
Gobierno de Chile
Junio 2011

Introducción a la Ley N° 20.393 sobre


Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas
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Junio 2011

• Antecedentes de la Ley N° 20.393.


a. Convención para Combatir el Cohecho a Funcionarios Públicos Extranjeros en Transacciones
Internacionales, de la OCDE.
b. Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción.
c. Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional.
d. Convenio Internacional para la Represión de la Financiación del Terrorismo.

• Contenido de la Ley N° 20.393.


a. Regula la responsabilidad penal de las personas jurídicas.
b. Delitos que atribuyen responsabilidad:
– Lavado de activos;
– Financiamiento del terrorismo;
– Cohecho a funcionarios públicos nacionales y extranjeros ;
c. Regula el procedimiento para la investigación y establecimiento de dicha responsabilidad.
d. Regula la determinación de las sanciones procedentes y la ejecución de éstas.

• Alcance de la Ley N° 20.393.


a. Personas Jurídicas de derecho privado con o sin fines de lucro;
b. Empresas del Estado.
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Aspectos penales de la Ley 20.393 sobre


Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas
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• Atribución de responsabilidad penal de las PJ.

Inexistencia o deficiencia en prevención de los delitos por parte de PJ.

a. Existencia de un hecho punible cometido por personas naturales con poder decisorio en la
empresa o que actúen bajo supervisión o dirección directa de los anteriores.
b. Delitos cometidos en interés o provecho directo e inmediato de la PJ.
c. Delito debe ser consecuencia del incumplimiento por parte de PJ de sus deberes de dirección y
supervisión.
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• Penas que pueden imponer a una PJ


a. Escala general de penas para PJ.
– Penas de crímenes o simples delitos.
b. Determinación legal de la pena aplicable.
– Cohecho y financiamiento del terrorismo: simple delito.
– Lavado de activos: pena de crimen.

• Tipo de Sanciones
a. Disolución de la persona jurídica o cancelación de la personalidad jurídica.
b. Prohibición temporal o perpetua de celebrar actos y contratos con los organismos del Estado.
c. Pérdida parcial o total de beneficios fiscales o prohibición absoluta de recepción de los mismos
por un período determinado.
d. Pago de multas de entre 200 y 20.000 Unidades Tributarias Mensuales.
e. Comiso.
f. Pago en arcas fiscales de una cantidad equivalente a la inversión de recursos realizada por la
persona jurídica para cometer el o los delitos.
g. Eventual publicación de un extracto de la sentencia en un diario de circulación nacional.
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• Transmisión de la Responsabilidad Penal

• Extinción de la responsabilidad penal de la PJ.


a. Cumplimiento de la condena.
b. Amnistía.
c. Indulto.
d. Prescripción de la acción penal.
e. Prescripción de la pena.
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• Modelo de prevención de delitos.


a. Designación de un encargado de prevención.
b. Definición de medios y facultades del encargado de prevención.
c. Establecimiento de un sistema de prevención de los delitos.
d. Supervisión y certificación del sistema de prevención de los delitos.
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Consejo de Auditoría Interna General de Gobierno

Guía Técnica N° 46/2010


Instrumento de Auditoría para evaluar el cumplimiento
de la Ley N° 20.393 en las Empresas Públicas
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Ley
20.393

G.T. 46
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Contenido de la Guía Técnica 46
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• Instrumentos de Apoyo para Evaluar el Cumplimiento de la Ley 20.393 por la Auditoría Interna.
1. Se entrega una herramienta que modela los riesgos de la implementación del modelo de
prevención de los delitos.
2. Establece algunas pruebas de auditoría sugeridas para evaluar el cumplimiento del modelo
versus los criterios que la citada ley establece.
3. Se entregan algunas herramientas de carácter general que contribuyen a evaluar la razonabilidad
del sistema de control interno asociado.

• Orientación de los Instrumentos de Evaluación.


1. Compliance o Cumplimiento
2. Razonabilidad de Modelos de Prevención de Delitos

• Estructura del Instrumento de Apoyo para Evaluar el Cumplimiento de la Ley N° 20.393, sobre la
base de Riesgos Relevantes.
1. Actividad Obligación-Legal : estructurado según lo señalado en la Ley.
2. Objetivo de la Actividad: lo que se persigue cumplir en la actividad identificada en la Ley.
3. Principales Riesgos: que se encuentran asociados al incumplimiento de la Ley.
4. Prueba de Auditoría Sugeridas: destinada a probar los controles mitigantes de los riesgos
existentes.
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Instrumento de Apoyo para Evaluar el Cumplimiento de la Ley 20.393, sobre la Base de Riesgos
Relevantes
Ejemplo Extractado

Actividad – Objetivos de la Principales Riesgos Asociados al


Pruebas de Auditoría Sugeridas
Obligación legal Actividad Incumplimiento Ley 20.393
- Que no se nombre al encargado de El auditor interno deberá examinar si:
prevención.
- Que su nombramiento no sea realizado -La máxima autoridad administrativa de
por la persona o entidad competente. la persona jurídica, ha designado un
Designar en forma - Que la designación no sea formal. encargado de prevención.
oportuna y por persona - Que el encargado no sea autónomo. -El nombramiento es válido.
Designación de un habilitada un - Que el encargado dependa de la -El nivel de autonomía del encargado
encargado de encargado de administración, dueños, socios y/o (verificar dependencia).
prevención. prevención, que sea controladores. -Se desempeña en funciones de línea.
autónomo y que no - Que desempeñe funciones operativas en -El encargado no tiene inhabilidades o
realice funciones de la entidad. incompatibilidades para servir su cargo.
línea u operativas en la - Que el rol se desempeñe por un socio o
empresa. controlador cuando la persona jurídica
tenga ingresos por más de cien mil UF
anuales.
… … … …
… … … …
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Estructura del Instrumento de apoyo para evaluar la razonabilidad del sistema de control interno
asociado a la Ley 20.393 (ejemplo)

Componentes del Marco de Control Interno Integrado – COSO I:


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Instrumento de apoyo para evaluar la razonabilidad del sistema de control interno asociado a la Ley
20.393
Ejemplo Extractado
COMPONENTE DEL SISTEMA DE CONTROL INTERNO: ENTORNO DE CONTROL
El entorno de control marca las pautas de comportamiento en una organización, y tiene una influencia directa en el nivel de concientización del
personal respecto del control. Constituye la base de todos los demás elementos del control interno, aportando disciplina y estructura.
Entre los factores que generan el entorno de control se encuentran la honradez, los valores éticos y la capacidad del personal; la filosofía de la
dirección y la forma de actuar; la manera en que la dirección distribuye la autoridad y las responsabilidades, y organiza y desarrolla
profesionalmente a sus empleados; así como la atención y orientación que proporciona el Consejo de Administración.

Integridad, valores éticos, y comportamiento de los ejecutivos clave

Muestra el Consejo interés por la integridad y los valores éticos. Hay un código de
conducta y/o una política de ética (incluyen la prevención de delitos) y estos han sido ❏Sí ❏No Descripción/Comentarios:
comunicados adecuadamente.
Se ha comunicado eficazmente el compromiso de con la integridad y el comportamiento
❏Sí ❏No Descripción/Comentarios:
ético a toda la empresa, tanto en palabras como en hechos. lidera dando el ejemplo.
Se le pide al personal de la alta Gerencia que ha sido contratado fuera de la empresa
que se familiarice con sus valores éticos y controles, así como con los aspectos ❏Sí ❏No Descripción/Comentarios:
relevantes de la Ley 20.393.
Trata de eliminar o reducir situaciones que pueden propiciar que el personal se involucre
❏Sí ❏No Descripción/Comentarios:
en actos fraudulentos, ilegales o no éticos (incluidos los considerados en la Ley 20.393).
Otorga recompensas, tales como bonos u otros, fomentando un tono ético
❏Sí ❏No Descripción/Comentarios:
apropiado de acuerdo al esfuerzo y resultados.
… … … …
… … … …
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• Estrategias que puede asumir la empresa para enfrentar y gestionar los riesgos de mejor forma.
a. Estrategias de prevención.
b. Estrategias de detección y corrección.
c. Implementación de las recomendaciones de la OCDE para combatir el soborno.

Ejemplo extractado

1. ESTRATEGIAS DE PREVENCIÓN

1.a) Fortalecer el Gobierno Corporativo. La supervisión del Consejo o del Comité de Auditoría es
importante en el monitoreo de la implementación de controles para mitigar el riesgo de fraudes y
conductas indebidas, toda vez que estos pueden guardar relación con los delitos que se pretende
evitar. En especial, deberían ser analizados los asuntos identificados como de mayor riesgo,
debiéndose revisar con los auditores, internos y externos, los hallazgos sobre la efectividad de los
programas y controles de prevención de fraude y de conductas indebidas en la organización. Por
otra parte, los directivos deben exhibir una conducta ética y alentar la cultura de la ética y la
integridad.

1.b) Evaluar en forma periódica los riesgos de fraude y conductas irregulares que pueden afectar a la
empresa. Relevar aquellos procesos que son más propensos o se presentan más propicios para la
comisión de los delitos señalados por la Ley N°20.393. Para esta estrategia ……
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Conclusiones y Reflexiones Finales


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• La Ley N° 20.393 es preventiva.

• Presenta un avance en nuestra legislación al implementar estándares internacionales.

• Apoyo a la Alta Dirección.

• Herramientas de Auditoría

• Estrategias

• Modelamiento de Riesgo
Gracias.

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