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FUNDAMENTOS JURÍDICOS:
1. La responsabilidad civil extraconductual deviene del no cumplimiento de un deber
genérico y debe cumplir con cierto requisito referidos a la antijuricidad, el daño
causado, la relación de causalidad y de los factores de atribución, esta
responsabilidad proviene de una obligación legal, del deber jurídico genérico de no
causar daño a otro, y menos aún menor de edad (principio del interés superior del
niño) lo que han incumplido los demandados por ello deben responder por igual
solidariamente.
2. Dispone el artículo 1969º del C.C., aquel que por dolo o culpa causada un daño a
otro está obligada a indemnizarlo; numeral que debe concordarse para el caso de
autos con el art. 1981 en el cual se preescribe aquel que tenga a otro bajo sus
ordenes responde por el daño causado por este último, si ese daño se realizó en el
ejercicio del cargo o en incumplimiento del servicio respectivo (responsabilidad
vicaria). El autor directo y el autor indirecto están sujetos a responsabilidad
solidaria; lo que es aplicable para establecer la responsabilidad del Director del
Hospital de Sanidad PNP – Huancayo, quien celebró el convenió – contrato y hasta
la fecha sigue vigente el convenio, es decir es de su confianza, pues continua
contratando los servicios del demandado y autor directo del daño personal grave
irrogado a nuestro menor hijo; y asimismo se aplica al Ministerio del Interior
emplazado por ser el funcionario de la más alta competencia y jerarquía con
responsabilidad funcional, administrativa y civil de los actos dañosos que ocurran
dentro de la Policía Nacional y que afectan a terceros civiles en el desempeño de
sus funciones, como es el caso del médico demandado quien hasta la fecha
continua laborando al servicio del Hospital Sanidad PNP – Huancayo.
3. Cuando existe pluralidad de responsables, responderán solidariamente conforme a
lo dispuesto ene l Art. 1983º del C.C., en todo caso, después de pagarse la
totalidad de la indemnización, entre los codemandados pueden accionarse el
reembolso de la indemnización proporcional; pero en autos nos interesa
salvaguardar la integridad emocional y psicosomática de nuestro menor hijo con un
tratamiento médico constante, cambio periódico de prótesis ocular y una
indemnización pecuaria que serviría para poder ayudarlo con la atención de
especialistas y personal técnico de apoyo en su integridad normal a la sociedad,
para un desarrollo pleno de su personalidad, acorde al PRINCIPIO DEL INTERÉS
SUPERIORES DEL NIÑO, conforme a los dispuesto en el Código de los Niños y
Adolescentes Art. IX y Art. 36; en concordancia directa con el Art. 3 de la
Convención sobre los Derechos del niño.
4. Nuestro hijo ha quedado en la condición de niño impedido, que debe recibir
protección especial por parte del Estado, representado por el Poder Judicial ,
debiéndose amparar las pretensiones sub litis para que mi hijo disfrute de una vida
plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, se le capacite y proteja
para que llegue a bastarse por si mismo, facilitándose la participación activa de mi
hijo en su vida escolar, y en su comunidad, con acceso efectivo a la educación, la
capacitación, los servicios sanitarios, los servicios de rehabilitación y el tratamiento
psicológico respectivo, la preparación para el empleo y las oportunidades y
esparcimiento; en forma global las pretensiones sub-litis son conducentes a que mi
hijo impedido y lisiado de por vida por una negligencia médica, logre su integración
social y el desarrollo individual, incluido su desarrollo cultural y espiritual, en la
máxima medida posible, conforme a lo preceptuado en el Art. 23 de la
CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO, normal internacional y
vigente en el Perú, aprobada mediante Resolución Legislativa Nº 25278, con
vigencia desde el 02-09-90, conforme a lo establecido en nuestro actual
Constitución Política de 1993, en su Arts. 55, 56 y Cuarta Disposición Final y
Transitoria. Estableciéndose así los lineamientos normativos directrices para fijar la
indemnización civil sub-litis.
5. Con la incapacidad permanente generada a mi menor hijo, nosotros sus padres
hemos sufrido un tremendo DAÑO MORAL, con aflicción y congoja permanentes,
de verlo sufrir a diario, ante situaciones para otros niños normales, en aplicación del
Art. 1984 del C.C., el daño moral es indemnizado considerando su magnitud y el
menoscabo producido a la victima o a su familia; ene l caso de autos , solo Dios
sabe cuanto hemos sufrido, estamos sufriendo, y seguiremos en este pesar viendo
ene l futuro a nuestro hijo disminuido, incapacitado; sentimiento personal de
aflicción inmerecida, generada por terceros, que debe ser indemnizado.
6. Reclamamos también la indemnización por el DAÑO A LA PERSONA, y AL
PROYECTO DE VIDA de mi menor hijo, pues se le ha restado el cincuenta por
ciento de la visión al menor, que sólo tiene un campo de visión de 90 grados de
espacio solo hacia al LADO IZQUIERDO, y para ver u observar hacia el lado
derecho, tiene que girar la cabeza, lo que le da una postura grotesca y ridícula a
veces, también le va afectar a su escritura y lecto aprendizaje, a su desarrollo
psicomotriz, pues un deportista de un solo ojo está disminuido y no es requerido
por igual por sus amigos, compañeros de estudios, o entrenadores; su vista será
débil y mi hijo se agotará más pronto al leer que otros niños, perder un ojo es más
grave que perder unos dedos de la mano; mucho más grave cuando el afectado es
un niño que recién ingresa a la vida en sociedad, que debe indemnizarse conforme
a lo establecido en el Art. 1985º del C.C., esta disminución generada por actos
irresponsables y negligentes de los demandados, también le afectará en su vida
sentimental, por la otra lógica y elección estética del otro sexo; demás está decir
que mi hijo será objeto de diferenciaciones y discriminaciones, conscientes e
inconscientes de sus compañeros de estudios, de trabajo, de amistad; son pues
estos CRITERIOS HUMANOS, SOCIALES Y PERSONALES que solicito se tenga
en cuenta por su ilustre despacho, al sentenciar y fijar la indemnización integral
reclamada.
7. Al demandado Dr. César Ortega Ruiz se le instruido un proceso penal Nº 2002-004
ante el 5to Juzgado Penal de Huancayo, Sec. Javier Aquino, en el cual por
sentencia de fecha 07-01-03 se ha fijado una reparación civil de mil nuevos soles,
conforme a la copia que adjunto como ANEXO 1-B, y por Resolución de Vista de
fecha 27-03-03, se elevó la Reparación civil a la suma de S/. 3,000; que, como
usted comprenderá Señor Juez, resulta insuficiente para asumir todos los gastos de
atención especializada que mi hijo requiere, conforme a lo anteriormente expuesta;
además del cambio de prótesis periódico dado el desarrollo y crecimiento orgánico,
es por que ello que se interpone la presente demanda civil.
8. LA reparación civil fijada por el Juez Penal no ha sido cobrado por los recurrentes,
por tanto estamos facultados para recurrir a la vía civil solicitando tutela
jurisdiccional efectiva, máxime que tampoco se ha emplazado en la vía penal como
Terceros Civilmente responsables a los otros codemandados de autos, no existe
ningún impedimento legal para interponer esta demanda, además solo la madre del
menor se ha constituido en la parte civil en el citado proceso penal; el impedimento
surge cuando se pretende un doble cobro, esto es que se efectiviza el cobro de la
Reparación Civil en la vía penal, y luego en la vía civil también se pretende cobrar
otra indemnización.
8.1. Al respecto transcribimos la siguiente jurisprudencia casación Nº 3716-2001-ICA
“La reparación ordenada por el Juzgador, debe ser cobrada sin importar si los
agraviados se han constituido como parte civil o no en el proceso penal”, es
decir, el cobro de la reparación civil determinada en vía penal, no excluye del
cobro de la indemnización por daños y perjuicios en la vía civil”. (Fuente:
Diálogo con la Jurisprudencia Nº 54, Marzo – 2003, P. 286)
9. De lo expuesto fluye que, existe RELACIÓN DE CAUSALIDAD, entre el daño
orgánico y psicológico ocasionado a mi menor hijo, con el accionar de los médicos
demandados especialmente por las actitudes y comportamientos médicos
profesionales asumidos por el Médico de Emergencia Dr. Raúl Zárate y Dr. César
Ortega; y los otros codemandados responsabilidad funcional y administrativamente;
según sus cargos y obligaciones; existe puyes conexión directa entre la negligencia
médica y la pérdida del ojo derecho de mi menor hijo.
Reforzando lo expuesto transcribimos las siguientes ejecutorias civiles: “La
responsabilidad extracontractual conlleva a probar tanto la existencia de daños y
perjuicios alegados como la relación de causalidad”