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Autónomos y su encuadramiento
en materia de Seguridad Social
U
Administración Institucional, creada por la
na distinción clásica en el Derecho anterior para el cumplimiento de fines
administrativo, a la hora de anali- específicos de aquella y en la que lo carac-
zar la Administración Pública como terístico es el fin o función específico para el
objeto de estudio, es la distinción entre la lla- cual ha sido creada. Por último la Adminis-
mada Administración Territorial, la Institu- tración Corporativa, se caracteriza por la
cional y la Corporativa. La primera vendría a unión de personas privadas para el ejercicio
ser aquella que persigue unos fines de carác- de determinadas funciones públicas y cuyos
ter genérico que vienen a identificarse con los ejemplos más típicos son los Colegios Profe-
intereses generales de la comunidad que se sionales y las Cámaras de Comercio, Indus-
asienta sobre un determinado territorio, tria y Navegación.
siendo éste, el territorio uno de los elementos
esenciales de dicha Administración1, diri-
que lo ocupa, considerada ésta como una «colectividad
pública» o sociedad. A nosotros nos parece que la críti-
* Ldo. en Derecho. Funcionario de la Escala Técnica ca puede ser subsumida sin mayores contradicciones en
de Gestión de Organismos Autónomos. el concepto tradicional de Ente territorial, considerando
1
Dicen GARCÍA DE ENTERRIA y TOMÁS RAMON FERNÁN- que ambos elementos, el territorio como la población
DEZ, Curso de Derecho Administrativo I. Civitas, que el son caracterizadores e integrantes del concepto de Ente
concepto tradicional de Administración Territorial ha Público Territorial. De hecho la doctrina así lo admitido
sufrido una crisis importante a partir de la obra de KEL- sin ningún problema al referirse a las Corporaciones
SEN. Básicamente se dice que la noción de territorio Locales, las cuales, no obstante su sustrato corporativo,
como elemento esencial de la Administración Territorial no pierden la consideración de Administraciones Terri-
no es adecuada para la definición jurídica de lo que tra- toriales. Así se recoge el Ley 7/85 de Bases de Régimen
dicionalmente se venían llamando Entes Territoriales, si local cuando al regular los elementos de una de las
no que este elemento no sería más que el ámbito de Administraciones Territoriales locales, el Municipio, se
vigencia de un determinado Ordenamiento Jurídico. Lo determina que son elementos integrantes del mismo el
importante, pues , no seria el territorio sino la población territorio la población y la organización. (art.1).
El concepto así definido permitía diferen- mente la LEEA. Ello supuso que el único con-
ciar claramente los funcionarios de la ACE y cepto legal que se mantuvo vigente para los
los de los OOAA, mediante el elemento de la funcionarios del Estado fuera el regulado en
prestación de servicios, de tal forma que si el la LFCE10, con lo que todas las escalas de
nombramiento conferido era para prestar OOAA existentes caen ya en el propio ámbito
servicios en la Administración Civil del Esta- de aplicación de la LFCE, que recordemos era
do, nos encontraríamos con un funcionario de aplicable a los funcionarios de la Administra-
tal naturaleza, mientras que si el nombra- ción civil del Estado pero «excluidos los fun-
miento lo era para la prestación de servicios cionarios de los Organismos Autónomos a que
en un determinado organismo autónomo, se refiere el art. 82 de la Ley de 26 de diciem-
estaríamos ante un funcionario de OOAA. bre de 1958, quienes se regirán por el Estatu-
to previsto en dicho precepto legal», categoría
Esto conllevaba que los funcionarios de la
que ahora queda derogada.
Administración Civil del Estado sólo podía
prestar servicios en un Organismo Autónomo Es cierto que la LOFAGE, también recoge
si no a través de su pase a la situación admi- en su art. 47.3 que «no obstante lo establecido
nistrativa de supernumerario y otro tanto en el apartado 1 de este artículo, la Ley de cre-
sucedía con los funcionarios de OOAA. ación podrá establecer excepcionalmente
peculiaridades del régimen de personal del
La Ley 30/84 supuso el fin de la diferencia-
Organismo autónomo en las materias de ofer-
ción en el régimen jurídico entre ambas cate-
ta de empleo, sistemas de acceso, adscripción
gorías, al menos desde un punto de vista
y provisión de puestos y régimen de movilidad
material, desapareciendo la situación admi-
de su personal.» Es decir, que por Ley y de
nistrativa de supernumerario y pudiendo
forma excepcional, se pueden introducir espe-
prestar servicios cada categoría funcionarial
cialidades que, sin obstar a la declaración de
indistintamente en la Administración Civil
que el personal del organismo lo es en los mis-
del Estado o en sus Organismos Autónomos,
mos términos que el de la AGE, regulen pecu-
rigiéndose ambas por las disposiciones de la
liaridades del régimen jurídico de su perso-
Ley 30/1984 y su normativa de desarrollo,
nal. Ahora bien, ¿suponen estas especialida-
fundamentalmente por los Reales Decretos
des el mantenimiento (o creación) de una
33/1986, Reglamento Sancionador, 364/1995,
categoría funcionarial, la de organismos
Reglamento de Ingreso y Provisión de Pues-
autónomos post LOFAGE, diferente de la de
tos y 730/1986, de 11 de abril (derogado por
los funcionarios civiles del Estado? Probable-
RD 365/1995), Reglamento de Situaciones
mente, la interpretación más correcta es que
Administrativas. De este modo, el régimen
no. Y ello porque cuando el artículo 47.3 de la
jurídico del acceso y provisión de puestos,
LOFAGE se refiere al personal del organismo
situaciones administrativas, incompatibili-
autónomo sólo puede hacerlo, en una inter-
dades, derechos y obligaciones, etc., quedaba
pretación integradora con el propio artículo
unificado, tanto para los funcionarios de
47.1 y con el resto de las normas reguladoras
OOAA como para los civiles, en torno a la Ley
de la función pública estatal, al personal que
30/1984 y demás normas concordante con
dependa funcionalmente del organismo.
ésta.
Recordemos que el art. 2 de la Ley 30/1984 sucede con éstos? ¿En qué situación jurídica
determina que todo el personal al que se quedan?
refiere su ámbito de aplicación, entre los que
están los funcionarios de los organismos Una posible solución hubiera sido que la
autónomos, sus cuerpos, escalas y categorías categoría de Funcionarios de organismos
dependen orgánicamente del Ministerio de la autónomos se hubiera declarado «a extin-
Presidencia, dependencia que luego pasaría guir», regulándose un régimen transitorio,
al hoy extinto Ministerio de Administracio- hasta la jubilación por edad de todos los efec-
nes Públicas. Además, en nuestra opinión, tivos que en dichas escalas prestasen servi-
las especialidades que se regulan en el art. cios. También podría el legislador haber crea-
47.3 de la LOFAGE sólo son eso: excepciona- do una nueva categoría de funcionarios en la
les especialidades al régimen general de los que se integraran los de organismos autóno-
funcionarios de la AGE, regulado en las dis- mos regulados en el art. 82 de la derogada
tintas normas de función pública antes LEEA. Sin embargo, la opción del legislador
expuestas. También nos inclina a considerar no fue ninguna de ellas, sino que declaró
que no se podría hablar de una categoría de expresamente en la LOFAGE que estos fun-
funcionarios de organismos autónomos el cionarios lo serían en los mismos términos
hecho de que las posibles especialidades que los establecidos para la Administración
regulasen en la Ley de creación del organis- General del Estado. Por ello, en nuestra opi-
mo deberían ser aplicables en buena lógica a nión, y esta es una afirmación que a la luz de
cualquier funcionario que funcionalmente la práctica administrativa actual no es en
dependiera del organismo, con independencia absoluto pacífica, la derogación formal de la
de que se tratase de un funcionario de un LEEA por la LOFAGE con la declaración
cuerpo regulado por la Ley de Funcionarios expresa por ésta de que el personal de los
Civiles del Estado o de uno de los denomina- organismos autónomos lo sería en los mismos
dos «de organismos autónomos», pues no seria términos que los de la Administración Gene-
razonable ni igualitario, por ejemplo, utilizar ral del Estado, el régimen unitario estableci-
sistemas de provisión de puestos de trabajo do en la Ley 30/1984 y su legislación posterior
distintos para un funcionario de una categoría de desarrollo, supuso formal y materialmente
u otra, ambos destinados en el mismo organis- la integración en la categoría de funcionarios
mo y con idénticas expectativas de ascenso en de la Administración Civil de todos los fun-
el seno de la organización. Además, se debe cionarios de organismos autónomos devinien-
tener en cuenta la existencia de los cuerpos do inaplicable la exclusión contenida en el
«generales» de organismos autónomos (Escala art. 2.2.b) de la Ley de Funcionarios Civiles
Técnica de Gestión de OOAA, Escala de Ges- del 1964, que hacía referencia a los «los fun-
tión de OOAA, etc.) que por su propia natura- cionarios a los que se refiere el art. 82 de la
leza interdepartamental no se hayan vincula- LEEA», que habrían dejado de existir por
dos a organismo autónomo alguno. En cual- haber sido ésta derogada y regirse tales fun-
quier caso, lo cierto es que hasta la fecha el cionarios por los «mismos términos que los de
legislador no ha hecho uso esta facultad de la AGE». Esta solución además se acomoda al
introducir especialidades en el régimen jurí- hecho de que, a pesar de la desaparición de la
dico del personal dependiente de los organis- LEEA y por tanto de los funcionarios regula-
mos autónomos que pudieran hacernos consi- dos en su art. 82, las Escalas de Organismos
derar la posibilidad de una nueva categoría autónomos no han quedado, ni mucho menos
funcionarial. como unas escalas tendentes a desaparecer,
sin convocatorias de nuevas plazas e integra-
Ahora bien, derogada la norma cabecera das por el personal de antiguo régimen regu-
de los funcionarios de OOAA, la LEEA, ¿qué lado en la LEEA, sino que, todo lo contrario,
Régimen de Clases Pasivas y los altos cargos Comunidad Autónoma de destino, cualquiera
de las Administraciones Públicas que no sean que sea el sistema de acceso (g) y el personal
funcionarios públicos, así como los funciona- de administración y servicios propio de las
rios de nuevo ingreso de las Comunidades universidades (h).
Autónomas y a los funcionarios del Estado
En aplicación de esta normativa, y en con-
transferidos a las Comunidades Autónomas
creto de la exclusión de los funcionarios de
que hayan ingresado o ingresen voluntaria-
organismos autónomos del art. 3.2.a del RD
mente en Cuerpos o Escalas propios de la
Legislativo 4/2000, la Administración
Comunidad Autónoma de destino, cualquiera
(MUFACE y la Tesorería General de la Segu-
que sea el sistema de acceso.
ridad Social) han venido entendiendo que «ad
Por su parte el Real Decreto Legislativo sensu contrario», que si los funcionarios de
4/2000, de 23 de junio, por el que se aprueba organismos autónomos no están incluidos el
el Texto Refundido de la Ley sobre Seguridad Régimen Especial, lo estarán en el General.
Social de los Funcionarios Civiles del Estado,
En nuestra opinión este encuadramiento
es, junto con el Real Decreto 670/1987, de 30
en el Régimen General de los Funcionarios de
de abril, por el que se aprueba el Texto Refun- OOAA no es correcta y ello porque considera-
dido de la Ley de Clases Pasivas del Estado, mos que la exclusión del art. 3.2.a del RD
la norma cabecera del Régimen Especial de Legislativo 4/2000, ha quedado derogada, o al
Seguridad Social de los Funcionarios Civiles menos inaplicable.
del Estado14 (RESSFCE). El art. 3 del Real
Decreto Legislativo 4/2000 determina que Para el esclarecimiento de esta afirmación
quedan obligatoriamente incluidos en el es preciso realizar un análisis de la causa de
ámbito de aplicación de este Régimen espe- esta exclusión y de porqué ésta se debe consi-
cial: a) los funcionarios de la Administración derar derogada, aunque el lector en este pun-
Civil del Estado y b) los funcionarios en prác- to, ya podrá entrever las razones que nos
ticas que aspiren a ingresar en cuerpos de la impulsan a afirmar esto y que se relacionan
Administración Civil del Estado. Asimismo directamente con el concepto de funcionario
recoge unas exclusiones expresas, tales como de organismos autónomos que hemos desa-
la de los funcionarios de la Administración rrollado en los apartados anteriores.
local (3.2.a), los de organismos autóno-
mos (3.2.b), los de la Administración militar
(3.2.c), Administración de Justicia (d), Segu- 2.1. Evolución del Régimen Especial
ridad Social (e), funcionarios de nuevo ingre- y su incidencia en la adscripción
so de las CCAA (f), los funcionarios de carre- de los funcionarios «de organismos
ra de la Administración Civil del Estado autónomos»
transferidos a las Comunidades Autónomas,
La Ley de Bases de Seguridad Social de
que hayan ingresado o ingresen voluntaria-
1963 (Ley 193/1963), y posteriormente su
mente en Cuerpos o Escalas propios de la
Texto Articulado de 1966 pretendían, como
declaración de principios, el establecimiento
14
El Régimen Especial de Seguridad Social de los de un régimen unitario e integrador de Segu-
Funcionarios Civiles del Estado se haya integrado por ridad Social15, si bien se preveía la existencia
dos mecanismos de cobertura: el Régimen de Clases
Pasivas del Estado y el Régimen del Mutualismo Admi-
nistrativo. Esta composición dual de este Régimen Espe- 15
Cosa que, aun hoy, en cuanto a la gestión del sis-
cial ha sido motivo de crítica por la Doctrina (Vid. AGUI- tema no ha sido enteramente conseguida, existiendo
RRE, F. «El Sistema de Clases Pasivas», Granada, 1989, Ed. varios regímenes especiales que cuentan con sus propios
Comares). órganos gestores, como por ejemplo el de Trabajadores
de regímenes especiales para determinados Pues bien, a la vista de todo ello, las nor-
colectivos. Entre estos colectivos se encontra- mas que en el momento de promulgarse la
ban, para el caso que nos ocupa, el de los fun- Ley 29/75 sobre Seguridad Social de los Fun-
cionarios de la Administración Civil del Esta- cionarios Civiles del Estado, regulaban el
do y el de los funcionarios de las Entidades régimen jurídico y de Seguridad Social de los
Estatales Autónomas, que recordemos, en funcionarios de Organismos Autónomos eran
aquella fecha eran colectivos diferenciados las siguientes:
cada uno con su propia normativa de referen-
cia: para los primeros el Texto Articulado de La Ley de 26 de diciembre de 1958, de
la Ley de Funcionarios Civiles de 1964 y para Régimen Jurídico de las Entidades
los segundos la LEEA (art. 82) y posterior- Estatales Autónomas (BOE 29/12/58),
norma de creación (art. 82) de los fun-
mente el Decreto por el que se aprobaba el
cionarios de Organismos Autónomos y
Estatuto de los funcionarios de OOAA y que
que sentaba su régimen jurídico básico.
en buena lógica deberían pertenecer a regí-
menes especiales diferentes. En este contexto El Decreto 2043/1971, de 23 de julio, por
nace la Ley 29/1975, de 27 de junio, sobre el que se aprueba el Estatuto del perso-
Seguridad Social de los Funcionarios Civiles, nal al servicio de los organismos autó-
que consecuentemente con lo dispuesto en la nomos; que venía a desarrollar los prin-
el Texto articulado de la Ley de Bases de cipios generales en materia de personal
Seguridad Social, regula el régimen especial recogidos en la LEEA bajo el prisma de
de los funcionarios de la Administración la unidad con los funcionarios de la
Civil, excluyendo a los de Organismos Autó- Admón. civil y por lo tanto, en términos
nomos16, para los cuales se preveía un régi- muy similares, aunque con pequeñas
men especial pendiente de desarrollo. Para especialidades.
éstos últimos y de manera provisional, hasta
la regulación de su régimen especial previsto La Ley General de Seguridad Social,
en el art. 10.2f) de la Ley de Seguridad Social que preveía como dos Regímenes Espe-
de 21 de abril de 1966, la Resolución de la ciales el de los funcionarios de la admi-
Dirección General de Previsión sobre nistración institucional y el de los fun-
aplicación del Régimen General de la cionarios civiles.
Seguridad Social a los funcionarios de
La Resolución de la Dirección General de
Entidades Autónomas Estatales (BOE
Previsión sobre aplicación del Régimen
18/04/1967) determinaba su inclusión en el
General de la Seguridad Social a los fun-
Régimen General de la Seguridad Social, con
cionarios de Entidades Autónomas Esta-
la posibilidad de que determinadas Entida-
tales, que con carácter provisional y has-
des Autónomas que por Decreto 386/1959
ta la creación del Régimen Especial
figuraban excluidas de la obligatoriedad de
declaraba la aplicación del Régimen
determinados Seguros Sociales Unificados
General de Seguridad Social a los funcio-
pudieran mantener tales exclusiones referi-
narios de la administración institucional.
das a las correspondientes contingencias pro-
tegidas por el Régimen General.17
Estado y Organismos Autónomos que no tenían la consi-
deración de funcionarios y a los cuales sometía al régi-
del Mar, con el ISM o el de Funcionarios Civiles, con men de los Seguros Obligatorios y Mutualismo Laboral,
MUFACE. aunque su Disposición Transitoria tercera se refería a la
16
Articulo tercero.2.b de la derogada Ley 29/1975, exceptuación de determinados Organismo Autónomos
de 23 de noviembre. (BOE del 30 de junio). de cotizar en los Seguros Obligatorios de Vejez e Invali-
17
El Decreto 386/1959 no era aplicable a los fun- dez por «(...)asumir directamente el cumplimiento de
cionarios sino a los «obreros y empleados» al servicio del esta obligación a sus funcionarios (...) (Sic.).
Por tanto, la Ley 29/75 fue plenamente tionado por la Mutualidad General de Fun-
coherente con la situación en materia de fun- cionarios Civiles del Estado, debió tener en
ción pública y seguridad social existente en el cuenta las modificaciones efectuadas por las
momento de su promulgación, y por tanto, Leyes 30/1984 y 6/1997 sobre la Función
excluyó de su aplicación a los funcionarios de Pública estatal, que si bien no era materia
organismos autónomos, que se regulaban, directa del Régimen Especial de Seguridad
recordemos en el art. 82 de la LEEA, que Social de los Funcionarios Civiles, incidían
estaban excluidos del ámbito de aplicación de directamente en el ámbito subjetivo de apli-
la LFCE de 1964 y que deberían tener su pro- cación del citado régimen.
pio Régimen de Seguridad Social según el
Texto Articulado de la Ley de Seguridad Aquí es donde, en nuestra opinión se pro-
Social de 1966. dujo un error que hoy día se arrastra con
importantes consecuencias en materia de
Paralelamente, y a lo largo de la vigencia encuadramiento: se volvió a recoger la exclu-
de la Ley 28/75, diversas normas reguladoras sión expresa de este régimen especial de los
de la función pública fueron aprobadas como funcionarios de organismos autónomos, cate-
hemos visto18: la Ley 30/84, posteriormente la goría que como tal había desaparecido. Dado
LOFAGE, vinieron a incidir notablemente que el vigente Real Decreto Legislativo
sobre el régimen jurídico de los funcionarios 4/2000 no es sino «un simple texto refundido
públicos y en concreto, derogaron la LEEA y sin capacidad legislativa innovadora»20 no
unificaron el régimen jurídico de los funcio- viene sino a reiterar la exclusión que apa-
narios, suprimiendo como tal la categoría de recía en el propio art. 3 de la Ley 29/75, y que
funcionarios a los que se refería el art. 82 de en su momento tenía su relevancia, por exis-
la LEEA, es decir, la de los Funcionarios de tir un diferente régimen jurídico para los fun-
Organismos Autónomos, estableciendo un cionarios «civiles» regulados en la Ley del 64
régimen funcionarial que quedaba unificado y los de «organismos autónomos», regulados
en torno a una única categoría, la de funcio- en la LEEA del 58. Pero en el momento de la
narios civiles, por más que en algunas escalas aprobación del RD Leg, 4/2000, tal exclusión
perviviera la denominación de «organismos carecía de sentido, al haberse liquidado el
autónomos». régimen de los funcionarios de organismos
autónomos. Esto, junto con un criterio 21
El Texto Refundido de la Ley sobre Seguri- seguido por la Administración que ha venido
dad Social de los Funcionarios Civiles del interpretando de manera restrictiva el ámbi-
Estado, aprobado por RD Legislativo 4/2000, to de aplicación del Mutualismo Administra-
dictado como dice su exposición de motivos, tivo, ha supuesto la exclusión de aquellos fun-
para regularizar, aclarar y armonizar la Ley
29/1975 y sus modificaciones posteriores, con
las disposiciones contenidas en normas con 20
FJ 4º, STSJ Andalucía, Sevilla, Sala de lo CA,
rango de ley, que hubieran incidido19 en el
secc.2ª de 7 de diciembre de 2002.
ámbito del mutualismo administrativo ges- 21
Realmente, el verdadero error se está producien-
do con la interpretación que los organismos competen-
tes (MUFACE Y TGSS) vienen realizando de la exclusión
18
Vid. Ut supra pag. 2 expresa de los funcionarios de ooaa, pues esta exclu-
19
Entre otra importantes normas, durante la vigen- sión, aunque aparezca en el Texto Refundido, sencilla-
cia de la Ley 29/75 se aprobaron el Real Decreto Legis- mente sería inaplicable por no existir ningún funcionario
lativo 670/1987, Texto Refundido de la Ley de Clases de ese tipo. No obstante, los citados organismos, com-
Pasivas del Estado,; el RD Leg. 1/1994, Texto Refundido petentes en materia de adscripción en sus respectivos
de la Ley General de Seguridad Social, La ley 39/1999, regímenes, continúan aplicándola a cualquier funciona-
de Conciliación de la vida personal y laboral de las per- rio perteneciente a cuerpos o escalas en los que aparez-
sonas trabajadoras. can las palabras «organismo autónomo».
cionarios pertenecientes a Escalas en los que las expectativas de ascenso dentro de la mis-
aparezca las palabras «organismos autóno- ma» 2 3 . Por lo que, los funcionarios que
mos», determinando su inclusión en el Régi- accedían por el sistema de promoción interna
men General de Seguridad Social. a cuerpo de las CCAA tenían el derecho a man-
tener su especial régimen de Seguridad Social,
el especial de los funcionarios, gestionado por
2.2. El tratamiento jurisprudencial MUFACE, sin que el hecho de pertenecer a un
sobre la cuestión: la STS cuerpo de la propia CA pudiera suponer óbice
de 17 de junio de 1991, la STS a ello, so pena de socavar un derecho adquiri-
de 18 de mayo de 2005 do. Si bien esta cuestión del acceso a cuerpos
y la jurisprudencia posterior propios de las comunidades autónomas ha
recibido posteriormente un tratamiento legis-
La jurisprudencia22 ha tenido ocasión de lativo específico24 que viene a modificar ex lege
pronunciarse sobre la cuestión desde dos ese criterio jurisprudencial, se puede afirmar
perspectivas similares, aunque en la actuali- que la doctrina del derecho adquirido ha pervi-
dad con soluciones legislativas distintas: por vido en el TS y en los TSJ en relación a los fun-
un lado el ingreso desde cuerpos del RESSF- cionarios de la Administración Civil del Esta-
CE en la función pública propia de las CCAA do que acceden por el sistema de promoción
y por otro el acceso por promoción interna interna a cuerpos o escalas de las denomina-
desde cuerpos del RESSFCE a escalas de das de organismos autónomos.
Organismos Autónomos dentro de la Admi- En este sentido la STS de 18 de mayo de
nistración General del Estado. 2005, por la que se desestima el recurso de
casación en interés de ley interpuesto por el
La primera sentencia que tiene una espe-
abogado del Estado rechaza fijar como doctri-
cial relevancia fue la Sentencia del Tribunal
na legal que «los funcionarios del Estado, al
Supremo de 17 de junio de 1991 que, aunque
pasar por promoción interna y voluntaria-
no trata el tema de la seguridad social de los
mente a la Escala Técnica de Gestión de
funcionarios de organismos autónomos como
Organismos Autónomos quedan en situación
objeto directo del proceso, sino el Régimen de
de excedencia voluntaria y causan baja como
Seguridad Social de los Funcionarios del Esta-
Mutualistas Obligatorios de Muface». Razo-
do (civiles y por tanto del RESSFCE) transfe-
na el Alto Tribunal que si bien la Ley 29/75 de
ridos a una comunidad autónoma cuando
acceden por promoción interna a cuerpos pro-
pios de la comunidad autónoma, sentó la doc- 23
FJ 3º STS 17 de junio de 1991.
trina de que el disfrute a un determinado 24
El Real Decreto Legislativo 1/1994 de 20 de junio
Régimen de Seguridad Social se puede consi- por el que se aprobó el Texto Refundido de la Ley Gene-
derar como un derecho adquirido, de tal forma ral de la Seguridad Social incluyó en su art 97.2 i ) obli-
que «el acceso a función distinta dentro de la gatoriamente en el Régimen General de la Seguridad
Social a «Los funcionarios del Estado transferidos a las
misma Administración no puede comportar la
Comunidades Autónomas que hayan ingresado o ingre-
pérdida de un derecho adquirido ni restringir sen voluntariamente en Cuerpos o Escalas propios de la
Comunidad Autónoma de destino, cualquiera que sea el
sistema de acceso», derogando el apartado segundo de
22
Veánse, entre otras, las Sentencias en Casación en la Disposición Adicional Tercera de la Ley 30/1984, que
interés de Ley del Tribunal Supremo de 18 mayo 2005, disponía que: «Los funcionarios transferidos a las Comu-
Sala de lo CA, Sección 7ª (RJ 2005/5774) las sentencias nidades Autónomas continuarán con el sistema de Segu-
del TSJ de Madrid de 27 de mayo de 2005 (recurso ridad Social o de previsión que tuvieran originariamen-
241/2001), 24 de mayo de 2005 (recurso 1260/2000), te, asumiendo las Comunidades Autónomas todas las
de 24 de marzo de 2003 (recurso 1261/2000) y de 27 obligaciones del Estado o de la Corporación Local
de marzo de 2003 (recurso 247/2001), entre otras. correspondiente en relación con los mismos».
Seguridad Social de los Funcionarios (art. ción Sexta) del Tribunal Superior de Justicia
3.2.b), así como el Reglamento del Mutualis- de Madrid, dictada en el recurso 92/00.
mo Administrativo (Real Decreto 843/76)
excluía del Régimen Especial a los funciona- Otras sentencias de Tribunales Superio-
rios de Organismos Autónomos, la Ley 30/84 res, especialmente el de Madrid, en el que ha
para la Reforma de la Función Pública (artí- existido cierta litigiosidad sobre la cuestión,
por ser la Comunidad Autónoma donde radi-
culo 1.a) es de aplicación al personal de los
ca la sede de los Ministerios y por ende el
Organismos Autónomos de la Administración
municipio de residencia de muchos funciona-
Civil del Estado. A lo que cabría añadir, como
rios estatales, han tenido ocasión de pronun-
manifiesta el Ministerio Fiscal en el proceso,
ciarse sobre la cuestión en diversas ocasiones
que la LOFAGE establece en su articulo 45
y siguiendo el criterio sentado por el TS, ava-
que los Organismos Autónomos se rigen por
lando la tesis de que los funcionarios que
el Derecho Administrativo y en el artículo
accedan por promoción interna a cuerpos de
47.1 subraya que el personal a su servicio
los denominados «de organismos autónomos»
será funcionario «en los mismos términos que
provenientes de los de la Administración
los establecidos para la Administración Gene-
Civil del Estado, mantienen el derecho a per-
ral del Estado». La conclusión para el TS no
manecer afiliados como mutualistas obligato-
es otra que tan funcionarios son los que for-
rios al RESSFCE. Los argumentos emplea-
man parte del personal de la Administración
dos básicamente son dos:
Civil del Estado como los que integran los
Organismos Autónomos y tiene que recono- La teoría del derecho adquirido (que ya
cerse la permanencia en el mutualismo admi- recogiera la STS de 17 de junio de 1991) y que
nistrativo del funcionario que pasó de un en la actualidad encontraría un amparo en la
cuerpo a otro de la Administración General Ley 7/2007 de 12 de abril, del Estatuto Básico
del Estado25. A mayor abundamiento, consi- del Empleado Público (EBEP), que establece
dera el TS, que el nuevo Reglamento del en su artículo 16.1 que «los funcionarios de
Mutualismo Administrativo (RD 375/2003), carrera tendrán derecho a la promoción profe-
que era inaplicable al caso por cuestiones sional», disponiendo la Disposición Adicional
temporales, viene a ratificar este criterio: Novena que «los funcionarios de carrera
según su artículo 9 estarán de alta obligato- tendrán garantizados los derechos económi-
ria en la Mutualidad General los funcionarios cos alcanzados o reconocidos en el marco de
en servicio activo (apartado 1) categoría que los sistemas de carrera profesional estableci-
corresponde como hemos visto al personal de dos por las leyes de cada Administración
los organismos autónomos, sin que en el Pública». Por ello, si partimos de la considera-
apartado 2 (los que conservan la condición de ción del disfrute a un determinado Régimen
mutualistas aun cambiando su situación de Seguridad Social como un «derecho adqui-
administrativa) sean mencionados los de rido», parece claro que el EBEP, vendría a
Organismos Autónomos, puesto que en respetar esos derechos adquiridos en el marco
ningún momento han dejado de pertenecer a de la promoción profesional como es la promo-
la Administración General del Estado. ción interna.
Por todo ello, el Alto Tribunal desestima el No obstante, lo cierto es que en general la
recurso de casación en interés de ley contra la doctrina de los derechos adquiridos ha tenido
sentencia de 20 de diciembre de 2002 de la poco predicamento en nuestra doctrina y
Sala de lo Contencioso-Administrativo (Sec- jurisprudencia y más aun en el ámbito de las
relaciones de especial sujeción como la fun-
cionarial, en el que la llamada potestad de
25
FºJº 7º STS 18 mayo de 2005 (Rec. 36/2003). autoorganización de la administración
(muchas veces patente de corso para actuar rios de la Administración Civil y de los Orga-
en su ámbito interno) permite alterar con un nismos Autónomos del Estado, de tal forma
gran margen de actuación, el contenido de la que, no se debe considerar que se ha produci-
relación jurídica funcionarial. Recordemos la do un cambio en el vínculo funcionarial del
STC 99/87, en la que se dice que: «El funcio- funcionarios que por promoción interna acce-
nario que ingresa al servicio de la Adminis- de a cuerpos de Organismos Autónomos,
tración Pública se coloca en una situación puesto que como dice el TS, tan funcionarios
jurídica objetiva, definida legal y reglamenta- son los que forman parte del personal de la
riamente y, por ello, modificable por uno u Administración Civil del Estado como los que
otro instrumento normativo de acuerdo con integran los Organismos Autónomos que en
los principios de reserva de Ley y de legali- ningún momento han dejado de pertenecer a
dad, sin que, consecuentemente, pueda exigir la Administración General del Estado. No
que la situación estatutaria quede congelada obstante este planteamiento sólo lo hace el
en los términos en que se hallaba regulada al TS respecto a los funcionarios que acceden a
tiempo de su ingreso, o que se mantenga la cuerpos o escalas de los denominados «de
situación administrativa que se está disfru- organismos autónomos» desde y dentro de la
tando o bien, en fin, que el derecho a pensión, Administración del Estado.
causado por el funcionario, no pueda ser Como vemos, el tratamiento jurispruden-
incompatibilizado por Ley, en orden a su dis- cial de la cuestión ha sido parcial, pues se ha
frute por sus beneficiarios, en atención a razo- limitado fundamentalmente a dos casos: el
nables y justificadas circunstancias, porque acceso por promoción interna a cuerpos de
ello se integra en las determinaciones unilate- organismos autónomos desde cuerpos del
rales lícitas del legislador, al margen de la RESSFCE y el acceso, también por promo-
voluntad de quien entra al servicio de la ción interna, de funcionarios transferidos a
Administración, quien, al hacerlo, acepta el las CCAA (del régimen de MUFACE) a cuer-
régimen que configura la relación estatutaria pos propios de las CCAA, cuestión esta últi-
funcionarial (art. 103.3 C. E.)»26. ma que como ya hemos mencionado ha que-
dado ya resuelta legislativamente.
A pesar de ello, el TS, y posteriormente los
TSJ que han venido aplicando su doctrina En nuestra opinión el planteamiento debe
han mantenido que el peculiar régimen de hacerse desde una perspectiva de conjunto y
Seguridad Social se configura como un dere- general, no vinculada al caso concreto que
cho adquirido por los funcionarios que debe necesariamente resuelve una sentencia y que
ser respetado a la hora de ejercer el legítimo en la práctica ha quedado circunscrito a los
derecho a la promoción profesional mediante efectos de la promoción interna desde cuerpos
el acceso a cuerpos de un nivel superior, tras de la Administración Civil del Estado.
la superación de las correspondientes prue-
En resumen, la pregunta a resolver es la
bas selectivas.
siguiente: ¿Cuál es el régimen de seguridad
La segunda línea argumental es la de social de los funcionarios de las llamadas
equiparar de facto las categorías de funciona- Escalas de organismos autónomos?
que por tanto estos cuerpos o escalas son fun- para la Administración la naturaleza el vín-
cionarios de la Administración Civil del Esta- culo funcionarial ha mutado, transformando
do, la respuesta sólo es una: les correspon- al funcionario civil del estado en funcionario
de la adscripción al Régimen Especial de organismos autónomos. Entonces cabe
de Seguridad Social de los Funcionarios preguntarse ¿en que norma del Ordenamien-
Civiles del Estado. La corrección de esta to jurídico se contempla tal mutación? ¿Dón-
solución nos parece aún mas clara cuando de se regulan esos funcionarios de organis-
hablamos de los ingresos recientes en las mos autónomos? ¿Cómo es que sin cambiar de
Escalas de Organismos Autónomos. Y nos puesto de trabajo y sin llegar a prestar servi-
explicamos: aplicar la exclusión contenida en cios en ningún organismo autónomo, para la
el art. 3.2c) del RD Leg. 4/2000 supone aplicar Administración deja de ser un funcionario
a un funcionario que haya accedido, digamos civil para pasar a serlo de otro tipo?
en el 2008, un régimen jurídico contenido en
una norma de 1958 (la LEEA), derogado for- Por otra parte, resulta también un contra-
malmente en 1997 por la LOFAGE, ¡hace sentido seguir aplicando a los funcionarios en
más de 10 años! cuya denominación aparezcan las palabras
organismos autónomos la Resolución de 18 de
También, y aunque ahora pretendemos abril de 1967 referente a la aplicación provi-
dar una solución general, los casos de promo- sional del Régimen General de la Seguridad
ción interna desde cuerpos del RESSFCE a Social a los funcionarios de las Entidades
cuerpos de OOAA son especialmente claros Estatales Autónomas cuando no existe duda
en cuanto a la solución jurídica que a la ads- alguna de que los funcionarios de tales Enti-
cripción en materia de Seguridad Social se dades desaparecieron con la LEEA, cuando la
debe dar. Volviendo al ejemplo anterior, se da propia LOFAGE determina al regular los
la siguiente sucesión de hechos: 1º un funcio- organismos autónomos (que en la nueva
nario destinado en un Ministerio y que, per- regulación ya no pueden tener funcionarios
teneciendo a un cuerpo del RESSFCE partici- propios) que su personal lo será en los mis-
pa en el año 2008 por promoción interna y en mos términos que los de la AGE, términos
aplicación de las normas sobre promoción de que, en materia de Seguridad Social no son
los funcionarios de la Administración Civil otros que los establecidos en el RD Leg.
del Estado ( RD 364/1995), en la pruebas 4/2000 Ley sobre Seguridad Social de los
selectivas para el ingreso una Escala OOAA Funcionarios Civiles del Estado.
del grupo o subgrupo superior. 2º Superado el
proceso selectivo es nombrado Funcionario de
Carrera de la citada Escala, y declarado en 2.3. Conclusiones: la posibilidad
excedencia voluntaria en el cuerpo de gestión de una reforma legislativa
por prestación de servicios en otro cuerpo o que clarifique la cuestión
escala, sin que cambie de puesto de trabajo.
Actualmente, y este es el criterio que conside- De todo lo antedicho se pueden extraer las
ramos erróneo, en este momento la Adminis- siguientes conclusiones:
tración (MUFACE) resolvería dar de baja al
funcionario del Régimen Especial de Seguri- Con la legislación actual, los llamados fun-
dad Social de los Funcionarios de la Adminis- cionarios de organismos autónomos no son
tración Civil del Estado, por considerar que sino funcionarios civiles en los que la denomi-
se halla excluido en aplicación del art. 3 del nación «organismo autónomo» aparece el
TRLSSFCE y dado que no está incluido en el nombre de su cuerpo o escala, sin que tal
régimen especial el órgano competente denominación implique un régimen jurídico
(TGSS) lo adscribiría al general. Es decir, distinto.
bién sería conveniente que se derogase for- mos autónomos», suprimiendo tal mención
malmente la exclusión contenida en el art. 3 que ha quedado desfasada, por la que se con-
del RD Legislativo 4/2000 y se procediese a sidere más conveniente, o, en su caso se inte-
renombrar, para evitar confusiones, todas grasen a estos funcionarios en cuerpos de la
aquellas escalas o cuerpos de funcionarios Administración Civil de similar grupo de
que contengan la denominación «de organis- titulación y funciones.