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INTRODUCCIÓN

Debemos partir por señalar que en la actualidad las Administraciones Aduaneras


constituyen uno de los pilares fundamentales en el desarrollo del comercio internacional,
debido a que tienen dos grandes desafíos. Por un lado, facilitan el comercio exterior, y
por otro realizan un óptimo control del ingreso y salida de las mercancías, tomando en
cuenta la lucha frontal del comercio ilícito y el aseguramiento de la cadena logística
internacional. De esta manera, las mejores prácticas a nivel mundial, en materia
aduanera, han desarrollado diversas disposiciones que buscan establecer un balance
entre estos dos grandes desafíos, lo que ha dado origen a diversos acuerdos a nivel
multilateral, en especial los referidos a los foros de la Organización Mundial de Aduanas
(OMA) y la Organización Mundial de Comercio (OMC).

Ahora bien, nuestra legislación aduanera en el Perú tuvo un gran cambio de paradigma
con la aprobación del Decreto Legislativo N° 1053, el cual estableció una nueva Ley
General de Aduanas, orientada a la facilitación del comercio exterior; es así que como
toda legislación vinculada a un modelo altamente cambiante, como es el comercio
exterior, dicha Ley General de Aduanas fue modificada gradualmente (Decretos
Legislativos N° 1109, 1122 y 1235) con la finalidad de optimizar y simplificar los procesos
aduaneros; por lo que resultaba necesario continuar con dicho proceso de
perfeccionamiento normativo, actualizando nuestra legislación aduanera a los cambios
en el comercio internacional e incorporando a ellas las mejores prácticas internacionales
en esta materia, en particular aquellas vinculadas a la simplificación y seguridad
aduanera.

De esta manera, se dispuso, entre otros temas, establecer condiciones mínimas para los
puertos, aeropuertos, terminales terrestres y empresas de transporte terrestre nacional
de mercancías, a través de zonas de control no intrusivo y un sistema de control y
monitoreo inalámbrico a los transportistas que movilizan mercancías entre lugares
considerados como zonas primarias; para lo cual también se dispusieron sus
obligaciones respectivas e infracciones en caso de incumplimiento. Asimismo se
modificó el régimen sancionador, buscando que, si bien este desincentive las conductas
ilícitas y promueva la plena seguridad de las mercancías, tutele la función esencial de la
administración aduanera de facilitación del comercio, reforzando el otorgamiento de
suficientes garantías al administrado en el proceso sancionador, de tal manera que la
afectación o privación de sus derechos se restrinja a lo estrictamente necesario en
armonía con los principios generales del derecho sancionador (legalidad, razonabilidad,
proporcionalidad, entre otros).
INFRACCIONES ADUANERAS

1. CONCEPTO

La ley peruana vigente no incluye una definición de infracción aduanera, como si lo hacia
la anterior, Decreto Legislativo 722, que en su artículo 185 la definía como ¨toda acción
u omisión, desprovista de dolo. Por la cual se incumplen las disposiciones de ley, su
reglamento y demás normas cuya aplicación corresponde a las Aduanas¨.

Esta definición resultaba defectuosa por cuanto, el elemento dolo, la intención de


cometer el acto ilícito, no debe tomarse en cuenta, dado que el articulo 102 precisa que
las infracciones son calificadas únicamente por los hechos materiales que la constituyen,
es decir, se sigue el criterio de objetividad de la sanción consagrado en el articulo165 del
colegio tributario, lo cual implica que es infractor aquella persona que incumple la norma
aduanera independientemente de que exista dolo o no.

Una definición más acertada, y similar a la de kyoto, pero aun inadecuada seria infracción
como u omisión que importe una violencia de las normas aduaneras (equivalente al
Art.164 del código tributario). Por cuanto la violación de cualquier norma cuya aplicación
corresponde a Aduanas no necesariamente es una infracción aduanera habida cuenta
que la propia ley asimila el principio de legalidad (Art 101), en virtud del cual solo las
violaciones de normas expresamente señaladas por la ley son materia de sanción, no
procediendo en ningún caso la interpretación extensiva.

De forma tal que podríamos definir infracción aduanera como acción u omisión que
importe la violencia de las normas contempladas en las leyes aduaneras (leyes en
sentido formal y que incluirían la infracción administrativa de contrabando ley 26461 y la
infracción a la violación de la presunción de veracidad Ley 274444).

2. PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Las infracciones aduaneras se encuentran basadas en el principio de legalidad, según


lo dispuesto en el artículo 188° de la Ley General de Aduanas; es decir, para que un
hecho sea calificado como infracción aduanera, debe estar previsto en la forma que
establecen las leyes, previamente a su realización, y por tanto no procede aplicar
sanciones por interpretación extensiva de la norma. En el mismo sentido, encontramos
que el Código Tributario también dispone que la Administración Tributaria ejercerá su
facultad de imponer sanciones de acuerdo con los principios de legalidad, tipicidad, non
bis in idem, proporcionalidad, no concurrencia de infracciones y otros principios
aplicables. Vale decir que la Administración Tributaría debe determinar la infracción de
manera objetiva, evitando incurrir en interpretaciones extensivas de la norma y ciñéndose
expresamente a lo estipulado en la ley para efecto de analizar si una determinada
conducta constituye infracción sancionable. El principio de legalidad en materia
sancionatoria impide que se pueda atribuir la comisión de una falta si esta no está
previamente determinada en la ley, y también prohíbe que se pueda aplicar una sanción
si esta no está también determinada por la ley. Complementando lo antes señalado,
tenemos que Julio Carlos Lascano (Aduanero, 2003) señala que, entre los principios
generales en materia de infracciones, se tiene la consagración a nivel aduanero del viejo
principio nullum crimen, nula pena sine lege. Este principio, generalmente es traducido
como “no hay delito o no hay infracción sin ley previa”, por lo que este principio, que es
de una importancia enorme, puede ser reformulado en el sentido de que “está permitido
hacer todo aquello que no esté expresamente prohibido por el Estado mediante una ley
que, con anterioridad al hecho, describa típicamente la conducta delictiva o infraccional
y especifique sus sanciones”. Es así que este principio general tiene su sustento o base
dogmática en la Constitución, en las leyes y en el Código Aduanero, el cual se puede
desglosar en ciertas reglas separadas (reserva, monopolio estatal, irretroactividad
relativa, tipicidad, etc.), pero todas juntas forman este principio que se conoce como
“principio de legalidad”.

3. DETERMINACIÓN DE LA INFRACCIÓN

Según lo dispuesto en el artículo 189° de la Ley General de Aduanas, la infracción será


determinada en forma objetiva y podrá ser sancionada administrativamente con multas,
comiso de mercancías, suspensión, cancelación o inhabilitación para ejercer actividades.
La Administración Aduanera aplicará las sanciones por la comisión de infracciones, de
acuerdo con las tablas que se aprobarán por decreto supremo. Al respecto cabe señalar,
como mencionáramos en párrafos anteriores, que en Argentina la infracción se determina
bajo la responsabilidad subjetiva y no objetiva como ocurre en nuestro país, al considerar
que se debe aplicar los principales fundamentos de derecho penal a las infracciones
aduaneras.

Por otro lado, según lo mencionado por el autor Iván Chu del Águila (Águila, 2007), el
modelo de Estados Unidos de Norteamérica constituye uno de los mejores ejemplos
respecto de cómo un sistema de infracciones basado en un esquema de responsabilidad
subjetiva puede coexistir de manera exitosa con un entorno social que denota un notable
índice de cumplimiento voluntario. Asimismo, señala que dichos sistemas contienen un
elemento esencial de equidad, pues permiten evitar la imposición de la sanción en tanto
se acredite la falta de dolo o culpa en el incumplimiento de la respectiva obligación,
además de tener en consideración la buena fe y estándares de racionalidad. Es
importante mencionar que la determinación respecto a si el contribuyente actuó con una
causa razonable y con buena fe es realizada en cada caso en concreto, tomando en
consideración todos los hechos y circunstancias aplicables a la situación respectiva.

Como se puede apreciar, el Perú aún mantiene la tesis de la responsabilidad objetiva


para la aplicación de las sanciones de multa y comiso; sin embargo, para las sanciones
de suspensión, cancelación e inhabilitación, se dispuso que se debe tener en cuenta los
hechos y las circunstancias que se hubiesen presentado respecto a la comisión de la
infracción, lo que pone en evidencia la aplicación de la responsabilidad subjetiva que se
aplica en países como Argentina y Estados Unidos de Norteamérica, constituyendo un
gran avance, pues estas modificaciones tienen como objetivo la creación de un sistema
de infracciones y sanciones que busque un adecuado sentido de justicia y equidad, a
través de un equilibrio entre los intereses del Estado y los derechos de los operadores
de comercio exterior y/o contribuyentes.
4. CLASES DE INFRACCIONES

En materia aduanera las infracciones pueden clasificarse de las siguientes maneras:

A. Por su Naturaleza

Se clasifican en:

 Tributarias
 Administrativas sin incidencia tributaria

Dicha distinción reviste importancia, por cuanto las primeras se encuentran afectas a la
legislación tributaria (como ocurrió con el régimen de fraccionamiento especial que se
estableció para las infracciones de naturaleza tributarias, las cuales de acuerdo Decreto
Legislativo 848 con el solo acogimiento al Régimen se extinguían. Posteriormente la
Resolución Ministerial 176-96-EF 15 preciso que no se encontraban incluidas las multas
aplicables a las infracciones independientes de la obligación tributaria, impuestas a
terceros no deudores tributarios, y finalmente el Tribunal Fiscal con Resolución 757-97-
Sala de Aduanas, jurisprudencia obligatoria en materia aduanera, señalo que
infracciones aduaneras eran independientes de la obligación tributaria y cuales no).

a. Infracciones Administrativas Independientes de la Obligación Tributaria

Son aquellas acciones u omisiones que no afectan a ninguno de los elementos de la


obligación tributaria, tales como el nacimiento de esta, la determinación de los sujetos
pasivo y activo, su base imponible, tasa alícuota, cálculo de los tributos, las
exoneraciones, las inafectaciones, las suspensiones y la garantía aduanera, así como
cualquier otro elemento que tenga incidencia en la aplicación de los tributos.

Aquí entran las sanciones administrativas a los Agentes de Aduanas, ligadas a su


operatividad, y otras aplicadas por Aduanas en aplicación de otros dispositivos distintos
al Código Tributario y la propia Ley General de Aduanas (Ley del Procedimiento
Administrativo General y Resoluciones de INDECOPI que establecen derechos
antidumping y derechos compensatorios).
b. Infracción Tributaria

Es toda acción u omisión que afectan algunos de los elementos de la obligación tributaria.
Se entiende que ingresan aquí todas las sanciones cometidas en el desarrollo de todas
las destinaciones aduaneras e inclusive en la etapa de manifiestos y en el caso de
contrabando de menor cuantía, en la medida que directa o indirectamente se vinculan al
nacimiento o determinación de obligaciones tributarias.

B. Por la Vía Procedimental

Las infracciones de naturaleza tributaria por lo general se rigen por los procedimientos
especiales establecidos por los códigos impositivos de cada país, en cambio las
restantes se adecuan a las leyes de Procedimientos Administrativos en general.

Ello sucede en el caso peruano donde las infracciones tributarias siguen el trámite del
Procedimiento Contencioso Tributario, siendo apelables ante el órgano especial
denominado Tribunal Fiscal, mientras que las infracciones independientes a la obligación
tributaria se rigen por el Procedimiento Administrativa General (Art.110 de la Ley General
de Aduanas), en consecuencia son materia de Recurso de Reconsideración ante el
órgano que emitió la sanción, y de apelación ante la instancia superior, la
Superintendencia.

El artículo 49 de Ley de Delitos Aduaneros consagra que las resoluciones que expliquen
sanción por infracción tipificadas en esta ley, podrán ser impugnadas de conformidad
con las normas del Procedimiento Contencioso Tributaria.

C. Por la Naturaleza de la Sanción

Las infracciones se clasifican según la sanción que aplican sea multa, comiso,
suspensión, cancelación e inhabilitación.

5. CARÁCTER OBJETIVO DE LAS INFRACCIONES

Una infracción es objetiva cuando es calificada por los hechos materiales que lo
constituyen. “vale decir que la infracción no requiere que el sujeto haya actuado con dolo
o culpa”.
SANCIONES ADUANERAS

Las sanciones, son las medidas penales que se imponen por la comisión de una
infracción. “es un medio indirecto con que cuenta el poder público para mantener la
observancia de las normas, restaurar el orden jurídico violado y que no puedan
prevalecer los actos contrarios a lo por ella mandado.”

La legislación nacional especificara el procedimiento a seguir por parte de la Aduana,


luego de descubrir que ha ocurrido una infracción aduanera y las acciones que podrá
tomar al respecto.

1. APLICACIÓN DE LAS SANCIONES

El primer párrafo del artículo 190° de la Ley General de Aduanas dispone que las
sanciones aplicables a las infracciones de la Ley General de Aduanas son aquellas
vigentes a la fecha en que se cometió la infracción o, cuando no sea posible establecerla,
las vigentes a la fecha en que la Administración Aduanera detectó la infracción. Al aplicar
las sanciones de suspensión, cancelación o inhabilitación se debe tener en cuenta los
hechos y las circunstancias que se hubiesen presentado respecto a la comisión de la
infracción, de tal manera que la sanción a imponerse sea proporcional al grado y a la
gravedad de la infracción cometida.

En caso de cancelación o revocación de la autorización o acreditación a los operadores


de comercio exterior, así como de la inhabilitación para ejercer como agente de aduana
a una persona natural, la Administración Aduanera autorizará la continuación de los
trámites de despacho o la entrega de las mercancías por otro operador de comercio
exterior, según corresponda.

La Administración Aduanera aplica las sanciones tributarias y administrativas previstas


en la ley, sin perjuicio de poner en conocimiento a la autoridad competente los casos que
presentan indicios de delitos aduaneros u otros ilícitos penales. En las resoluciones, la
multa será expresada en moneda nacional, aun cuando la cuantía establecida en la Tabla
de Sanciones sea en dólares de los Estados Unidos de América; en estos casos, se
aplicará el tipo de cambio venta de la fecha de comisión de la infracción o, cuando no
sea posible establecerla, el de la fecha en que la Administración Aduanera detectó la
infracción.

A efectos de aplicar las sanciones de suspensión, cancelación o inhabilitación, se debe


tener en cuenta los siguientes lineamientos generales siendo que la Administración
Aduanera regulará la aplicación de los criterios señalados:

a) La gravedad del daño o perjuicio económico causado (se evaluará en función al


perjuicio que la conducta ilícita pueda causar al interés fiscal o al control aduanero)
El incumplimiento de las obligaciones de los operadores de comercio exterior
previstas en la Ley General de Aduanas ocasiona daños o perjuicios a la
Administración Aduanera, pues interfiere o afecta sus funciones de verificación,
fiscalización y determinación de los tributos, lo que influye negativamente en el
control aduanero, en la recaudación de tributos o en el flujo de cadena logística
del comercio exterior. Por tal motivo, para establecer la intensidad de la sanción
es necesario determinar previamente el daño causado.
b) La subsanación voluntaria de la conducta infractora, antes de la imputación de la
infracción Se debe tener en cuenta al momento de determinar la sanción, la
subsanación voluntaria de la obligación incumplida, antes de la imputación de la
infracción, vale decir antes de la notificación de la resolución que impone la
sanción; la inclusión de este criterio permitirá a la Administración evaluar la
conducta del infractor con posterioridad a la comisión del hecho ilícito, teniendo
en cuenta su voluntad de regularizar las obligaciones incumplidas y subsanar las
mismas.
c) Las circunstancias de la comisión de la infracción (se evaluará la diligencia debida
del deudor al momento de cumplir con su obligación y se tendrá en cuenta el
comportamiento infraccional del deudor tributario ante la Administración
Aduanera, tomando en cuenta el número de infracciones cometidas por tipo de
infracción) La normativa penal y administrativa no señala qué se entiende por
“circunstancias”; sin embargo, la doctrina define dicho termino como los hechos
que accidentalmente ocurren conjuntamente con los elementos descritos en el
tipo infraccional, pero que son totalmente independientes de los elementos del
tipo. Entre las circunstancias a tener en cuenta para determinar la sanción, se
puede citar la diligencia con que actuó el infractor para tratar de evitar la infracción,
el estado de necesidad que motivó la conducta, la predisposición para regularizar
el incumplimiento de la obligación, la colaboración que proporcione a la
administración aduanera para aclarar los hechos, entre otras.
d) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor La sola
ocurrencia de los supuestos descritos en el tipo no es suficiente para determinar
la responsabilidad y aplicar la sanción, por lo que adicionalmente debe analizarse
la voluntad del infractor, vale decir si su conducta y los efectos que se derivan de
ella son los deseados, o si se han producido por negligencia o ausencia total de
conocimiento, es decir, si actuó o no con dolo o culpa.

2. SUPUESTOS NO SANCIONABLES

Los supuestos no sancionables son situaciones en las que se vuelve inexistente el


efectivo nexo causal entre la conducta del operador de comercio exterior y la obligación
vulnerada; en ese sentido, se agregan dos supuestos adicionales al artículo 191° de la
Ley General de Aduanas, quedando redactado de la siguiente manera:

No serán sancionables las infracciones derivadas de:

a) Errores en las declaraciones o relacionados con el cumplimiento de otras


formalidades aduaneras que no tengan incidencia en los tributos o recargos y que
puedan ser determinados de la simple observación de los documentos fuente
pertinentes siempre que se trate de:
1. Error de trascripción: Es el que se origina por el incorrecto traslado de
información de una fuente fidedigna a una declaración o a cualquier otro
documento relacionado con el cumplimiento de formalidades aduaneras,
siendo posible de determinar de la simple observación de los documentos
fuente pertinentes;
2. Error de codificación: Es el que se produce por la incorrecta consignación de
los códigos aprobados por la autoridad aduanera en la declaración aduanera
de mercancías o cualquier otro documento relacionado con el cumplimiento de
formalidades aduaneras, siendo posible de determinar de la simple
observación de los documentos fuente pertinentes.
b) Hechos que sean calificados como caso fortuito o fuerza mayor.
c) Fallas en los sistemas internos o falta de implementación informática, atribuibles
a la SUNAT.

Además, es preciso señalar que cuando ocurre un caso fortuito o de fuerza mayor, se
produce un mecanismo de liberación del deudor ante el incumplimiento de una obligación
tributaria en virtud del principio de causalidad y del principio que establece que a lo
imposible nadie está obligado y que el derecho no tiene por finalidad concretar injusticia.
Por otro lado, los sistemas automatizados de información en las aduanas no están ajenos
a contingencias, las cuales pueden generar en determinados momentos fallas o
inducción a errores para con los administrados y que no podrían dar lugar a la aplicación
de sanciones, en tanto son situaciones que no resultan imputables a los mismos.

3. CLASES DE SANCIONES ADUANERAS:

De conformidad con el artículo 102 de la Ley General de Aduanas, las infracciones


aduaneras podrán ser sancionadas administrativamente con multas, comiso de
mercancías, suspensión, cancelación o inhabilitación para ejercer actividades. A ellos
habría que agregar el cierre temporal de establecimiento y el internamiento temporal de
vehículos establecidos en la Ley de Delitos Aduaneros.

a. La Multa:

Es una sanción de carácter pecuniario que, como señala Villegas, fiscales “no solo privan
al autor del fruto de su ilicitud o su equivalente, sino que también lo privan de algo
suplemento con el fin de castigarlo.”

Las sanciones de multa están previstas para las infracciones señaladas en el artículo
103 de la Ley General de Aduanas, para la infracción Administrativa de Contrabando
prevista en la Ley de Delitos Aduaneros y para la Violación de la Presunción de Veracidad
prevista en la Ley del Procedimiento Administrativo General. Además, los derechos
antidumping como medidas de detracción tienen la naturaleza jurídica de multas.
De conformidad con el artículo 180 del código tributario, modificado por el Decreto
Legislativo 981, las multas se podrán determinar en función en:

1) UIT: La unidad impositiva tributaria vigente a la fecha que se cometió la infracción,


y cuando no sea posibles establecería, la que se encontrara vigente a la fecha en
que la Administración detecto la infracción.
2) El tributo omitido, no retenido o no percibido, no pagado, el monto aumentado
indebidamente aduanera existen multas que tienen como referente “los derechos
antidumping no pagados”.
3) El monto no entregado, aplícale.

Por ejemplo: en la exportación definitiva, quien no regularizada la Orden de Embarque


con la declaración tenía una multa de 0.10 de la UIT que se incrementaba en 0,025 de
la UIT por día hasta la regulación (artículo 103 inciso e de la ley). En estos casos los días
a computar se entendían hábiles. Este tipo de sanción fue eliminado porque atentaba
contra la seguridad jurídicas y el non bis in ídem, porque la demora finalmente estaba
afecta a intereses y se caía en el absurdo que la aduana emitía resoluciones de multa
por montos indeterminados ya que a la fecha de emisión de la resolución se desconocía
el monto que finalmente debería pagar el usuario aduanero moroso.

b. El Comiso:

Según Tossi “es traspasar la propiedad de la cosa objeto de la medida del propietario o
poseedor primitivo al damnificado del delito (o la infracción).

Debe precisarse que los supuestos de infracción sancionable con comiso están
contemplados en el artículo 108 de la ley general de Aduanas, en lo relativo a conductas
que se tipifican durante el despacho aduanero de las mercancías o en su etapa previa
en zona primaria, a diferencia de los supuestos de comiso que se aplican en el marco de
la Ley de Delitos Aduaneros (infracción y delito de contrabando) y que están referidos
básicamente a incidencias registradas en zona secundaria (burla control aduanero)o en
zona primaria, siempre y cuando confluyan los elementos de tipicidad, antijuricidad y
culpabilidad. Así tenemos ejemplo de los segundos en las incautaciones efectuadas en
los operativos en carreteras (bidones de combustibles ecuatoriano encontrados en la
bodega de un vehículo de transporte público o electrodomésticos de origen extranjero
detectados en un camión de carga debajo de sacos de cebollas arequipeñas) o en
comisos en zona primaria pero mediante el empleo de ardid o engaño para sustraerse
o burlar el control aduanero (como sería el caso del ocultamiento de partes y piezas de
computadoras en el interior de monitores amparados en una declaración o de llantas y
repuestos ocultos en un automóvil de una solicitud de traslado a CETICOS).

c. La Suspensión:

La Ley General de Aduanas se ocupa de las suspensiones a los Almacenes Aduaneros


y Despachadores de Aduanas, art.105 entiendose la suspensión de actividades como
una clausura temporal del negocio y como tal, según Fernández Lalanne es una pena y
a la vez una medida de prevención ya que tiende a impedir la reiteración de actividades
que la ley considera ilícita”. Es una prohibición temporal de realizar actividades según la
ley de Delito Aduanero peruano.

Además de la ley general de aduanas, la Ley de Delitos Aduaneros en su artículo 35


también sanciona con suspensión de las licencias, concesiones o autorizaciones
pertinentes a quien comité infracción administrativas de contrabando. Así por ejemplo
cuando se incauta en la carretera panamericana combustible ecuatoriano de
contrabando en las bodegas del Bus interprovincial “océano pacifico”, la autoridad
aduanera puede suspender temporalmente la licencia de conducir al chofer y suspender
temporalmente las actividades de la empresa. La suspensión también es utilizada como
medida accesoria a la pena privativa de la libertad y es aplicable a las personas jurídicas
utilizadas por el autor de un Delito Aduanero para su comisión.

d. La Cancelación:

Es una sanción que para efectos aduaneros implica la “pena de muerte” de un usuario
del comercio exterior. La Ley general de Aduanas la prevé en su artículo 106, tanto para
el almacén aduanero (revocación de su autorización de funcionamiento) como para la
Agencia de Aduana (revocación de su autorización para operar).

La cancelación no opera ipso ture con la mera resolución, es un acto impugnable en la


vía administrativa, por otro lado, una vez que la sanción queda firme, hay actos que
deben seguir efectuándose “la vida de la sociedad no se paraliza de golpe. Existen
negocios en curso como créditos por hacer efectivo, deudas por pagar, cargas para
satisfacer, etc. Solo cuando todo ello se haya concluido, puede arribarse a la fase de
extinción del ante jurídico.”

La Ley de Delitos Aduanero, artículo 35 también establece como sanción por la comisión
de infracción de contrabando, la cancelación definitiva de las licencias, concesiones o
autorizaciones.

e. La inhabilitación:

A diferencia de la suspensión y la cancelación es una sanción intuito personae por cuanto


afecta a la persona natural habilitada por la aduana para ejercer labores de despachador
aduanero. Al respecto, como bien señala el jurista argentino Varela se trata de una
inhabilitación de carácter especial (porque se limita a la actividad en que el sujeto
delinquió) y accesoria (porque se limita a la actividad en que el sujeto delinquió) y
accesoria (porque es consecuencia de la sanción principal, que es la condena por la
comisión de un delito o la cancelación de la persona jurídica de la cual forma parte). Las
causales de inhabilitación para ejercer como agente de aduana figuran en el art. 107 de
la Ley General de Aduanas.

4. MEDIDAS PREVENTIVAS

En atención a las reglas del Debido Proceso que resultan aplicables por jurisdiccional del
Tribunal Constitucional al régimen sancionador, las aduanas no proceden, en muchos
casos a aplicar automáticamente las sanciones establecidas en el ordenamiento jurídico
aduanero, esto en concordancia con la búsqueda de la eficacia de los actos
administrativos.

Es por ello, que, a fin de verificar el incumplimiento de las formalidades u obligaciones


aduaneras o la comisión de infracciones, la SUNAT puede disponer medidas preventivas
y transitorias destinadas a garantizar el control aduanero a la par de no vulnerar los
derechos de los usuarios del comercio exterior.

De conformidad con el artículo 184 del Reglamento de la ley General de Aduanas,


modificado por Decreto Supremo 034-2007-EF, las medidas preventivas que puede
tomar la administración a fin de comprobar la comisión de infracciones son la
inmovilización y el comiso. En aras de la transparencia y la seguridad jurídica de los
afectados por estas medidas, la SUNAT publicara en el portal institucional la relación de
las mercancías incautadas y/o inmovilizadas.

a. La Inmovilización:

De conformidad con el Reglamento es el acto mediante el cual la autoridad aduanera


dispone que las mercancías permanezcan en el almacén aduanero u otro lugar
determinado, bajo custodia y responsabilidad del representante legal del almacén o de
quien designe la autoridad aduanera, respectivamente. Como puede apreciarse, esta
medida se aplica en los almacenes aduaneros (terminales de Almacenamiento o
Depósitos autorizados) que constituyen zona primaria aduanera.

El plazo de la inmovilización es de diez 10 días hábiles, prorrogable por un plazo


equivalente. Mediante Resolución de Superintendencia, la prorroga puede otorgase
hasta por un plazo de 60 días hábiles computados desde la fecha de la inmovilización.

El plazo de inmovilización también puede prorrogarse a solicitud del intervenido, en


casos debidamente justificados, para lo cual presenta su solicitud dentro del plazo
inicialmente otorgado, aquí no rigen los topes precitados, pues quien solicita el plazo es
de dueño de las mercancías inmovilizadas o su representante debidamente acreditado,
el cual utilizara ese término para sustentar y acreditar la propiedad, posesión, tenencia
y/o procedencia legal de las mercancías inmovilizadas, dentro del plazo que dure la
inmovilización. De acreditarlo, el servidor aduanero procede a dejar sin efecto la medida,
caso contrario se procede a la aplicación de la sanción de comiso de las mercancías,
mediante la expedición de la resolución administrativa correspondiente.

b. Incautación:

Se define en el Reglamento de la Ley General de Aduanas como la toma de posesión


forzosa y traslado de la mercancía a los almacenes de la SUNAT, mientras se determina
su situación legal definitiva. A diferencia de la inmovilización puede efectuarse en zona
secundaria.
La incautación si bien se presenta con ocasión del despacho aduanero, su mayor
incidencia se produce en la zona secundaria, con ocasión de las patrullas y operativos
efectuadas por los Oficinas aduaneros, es por ello que su regulación natural se encuentra
en la Ley de Delitos Aduaneros, la cual en su artículo 34 establece que la Administración
Aduanera dispondrá la incautación y secuestro de las mercancías que constituyan objeto
material de la infracción administrativa de contrabando y que en caso de incautarse
dichas mercancías por otras autoridades, estas serán puestas a disposición de la
Administración Aduanera con el documento de ley respectivo, en el término perentorio
de 3 días hábiles (Art.20 de reglamento de la Ley de Delitos Aduanero).

De conformidad del artículo 47 de la Ley de Delitos Aduaneros: “el plazo para solicitar la
devolución de las mercancías incautadas por la comisión de las infracciones
administrativas tipificadas en esta ley, será de 20 días hábiles contados a partir del día
siguiente de recibida el acta de incautación.

5. RÉGIMEN DE GRADUALIDAD

Si la administración tiene la facultad tiene la facultad discrecional de determinar y


sancionar administrativamente las infracciones tributarias, en virtud de dicha facultad
también puede aplicar gradualmente las sanciones, sin embargo, de conformidad con el
artículo 114 de la Ley General de Aduanas, esta discrecionalidad no es absoluta, sino
que debe cumplirse bajo ciertas formas y condiciones que deben ser aprobadas por la
norma interna de mayor nivel: Resolución de Superintendencia.

La gradualidad implica determinar tramos menores al monto de la sanción establecida


en la tabla en base a criterios tales como la frecuencia, así por ejemplo, la Resolución de
Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas 395-2005 establece aplicación gradual
para la suspensión de almacenes que disponen de la mercancía sin autorización de la
Aduana: la primera vez cinco días, la segunda, 10 días y la tercera 20, no obstante que
la tabla establece 30 días de suspensión como sanción (esta norma también establece
gradualidades para las sanciones originadas en infracción materias del artículo 105
inciso 6).
Una peculiaridad del Régimen de Gradualidad, establecido en esta última norma, es que
permite su aplicación conjunta con el Régimen de Incentivos, así el infractor debe cumplir
las reglas de cada régimen, en primer lugar aplica el régimen de gradualidad y luego el
de incentivos (artículo 13 de la Resolución de Superintendencia 622-2006-EF),lo cual
implica que una multa de 1UIT que se acoge por la Gradualidad a una rebaja del 80%
pagaría solo el 20% de la UIT y sobre ese valor acogiéndose a los incentivos podría tener
hasta un 90% adicional de rebaja. La rebaja final terminaría siendo de hasta el 98% del
valor a pagar antes de los incentivos.

6. RÉGIMEN DE INCENTIVOS:

El régimen de incentivos a diferencia del Régimen de Gradualidad no depende de la


discrecionalidad de la administración, sino de la voluntad de acogimiento del deudor y
presupone un beneficio para quien cumple con subsanar sus infracciones, evitando un
procedimiento tributario engorroso que demanda mayores erogaciones al Estado.

Este beneficio en el Perú tiene la forma de “rebaja de multas” la cual se otorga en relación
inversamente proporcional a la actividad administrativa desarrollada para el recupero de
las obligaciones aduaneras impagas. Es decir que a menor actividad administrativa de
determinación o cobranza de sanciones, mayor rebaja.

a. Porcentajes de Rebajas:

El artículo 112 de la Ley General de Aduanas establece que la sanción de multa aplicable
por las infracciones administrativas y/o tributarias aduaneras, cometidas por los
Operadores de Comercio Exterior, se sujetara a un Régimen de Incentivos, bajo la
modalidad de rebajas porcentuales en función del momento de acogimiento, el cual se
fija en función del momento de cancelación de la multa. Los porcentajes de rebajas
señalados en la norma son:

1. Rebaja del 90%, cuando la infracción sea subsanada con autoridad a cualquier
requerimiento o notificación de la Administración Aduanera, formula por cualquier
medio.
2. Rebaja del 70%, cuando habiendo sido notificado o requerido por la
Administración Aduanera, el deudor subsana la infracción
3. Rebaja del 60%, cuando se subsane la infracción con posterioridad al inicio de
una acción de control, pero antes de la notificación de la resolución de multa.
4. Rebaja del 50%, cuando habiéndose notificado la resolución de multa, se subsane
la infracción, con anterioridad al inicio del procedimiento de Cobranza Coactiva.

En cuanto a la oportunidad del acogimiento, el Reglamento precisa que el deudor podrá


acogerse al régimen de incentivos, inclusive respecto de las sanciones multas que
hubiere impugnado, previo desistimiento y siempre que no se haya iniciado la cobranza
coactiva.

b. Requisitos:

De conformidad con el artículo 113 de la Ley General de Aduanas, constituyen requisitos


para acogerse al Régimen de Incentivos.

1. Que la infracción se encuentre subsanada: la norma precisa aquí las


características de esta subsanación, en lo subjetivo, puede ser voluntaria (es decir
sin mediar ninguna notificación o requerimiento de la SUNAT) o inducida por la
Aduana (luego de producido cualquier requerimiento o notificación de la SUNAT,
sea este a través de medios documentales, magnéticos o electrónicos), en lo
objetivo, la subsanación se hace efectiva mediante la ejecución de la obligación
incumplida, por ejemplo la infracción es no entregar el manifiesto o entregarlo con
error, la subsanación será entregándolo o corrigiendo el error, aquí se suscita un
nudo gordiano con aquellas infracciones por incumplimiento de plazos, la
subsanación natural seria cumplir el plazo, pero ello es imposible porque el
vencimiento del mismo es la razón de ser de la multa, por lo cual debemos
entender que en dichos tipos legales no se aplica este requisito.
2. Que el infractor cumpla con cancelar la multa considerando el porcentaje de rebaja
aplicable. Si bien la regla es que el infractor subsane la infracción y luego pague
el porcentaje indicado en la norma, de acuerdo a lo analizado previamente existe
casos donde no siendo posible efectuar la subsanación, la sola cancelación
supone a su vez la subsanación de la infracción cometida. Así se asume esta
ficción legal con la finalidad que el beneficio alcance a todo el universo de multas.
3. Que la multa objeto del beneficio no haya sido materia de fraccionamiento y/o
aplazamiento tributario general o particular para el pago de la misma. Este
requisito impide acumular este Régimen con otras facilidades de pago previstas
en el código tributario.

Cumplidos estos tres requisitos (o dos para los incumplimientos de plazos) es válido
acogerse al beneficio, con excepción de aquellas multas que habiendo sido impugnadas,
o habiendo sido objeto de solicitudes de devolución, se hayan sido resueltas de manera
desfavorable para la solicitante, ello va ligado al animus necesario para gozar del
incentivo, el cual implica la eliminación de la contradicción.

c. Perdida de Beneficio:

La ley establece también que los deudores perderán el beneficio del Régimen de
Incentivos en caso de que impugnen las resoluciones de multa acogidas a este régimen
o soliciten devolución, procediéndose al cobro del monto dejado de cobrar, así como los
intereses y gastos correspondientes, de ser el caso.

En cuanto a este incentivo existe la posibilidad de la Perdida, así, el Reglamento en su


artículo 192 señala que una espada de Damocles pende sobre el beneficio en caso que
el deudor luego de acogerse a él, interponga cualquier impugnación, salvo que el medio
impugnatorio este referido a la aplicación del régimen de incentivos, de forma tal que el
pago de la multa rebajada no puede entenderse como un pago a cuenta, sino que es un
pago definitivo que implica que la multa ha quedado firme, en consecuencia tampoco se
puede pretender pagarla vía fraccionamiento, aplazamiento o pago parcial.
TABLA DE SANCIONES E INFRACCIONES

De conformidad con el artículo 102 de la Ley General de Aduanas, la Administración


Aduanera aplicara las sanciones por la comisión de infracciones, de acuerdo con las
tablas que se aprobaran por Decreto Supremo.

Si bien la norma IV del código Tributario establece que solo por Ley se pueden definir
infracciones y establecer sanciones, el artículo 102 de la Ley General de Aduanas habilita
por delegación al Decreto Supremo como herramienta legal para regular el monto de las
sanciones.

Así con Decreto Supremo 013-2005 EF se aprobó la Tabla de Sanciones aplicables a las
infracciones previstas en la Ley General de Aduanas actualmente vigente.

 Infracciones Sancionables con Multa

El articulo 103 contiene que las infracciones sancionables con multa, previstas en la Ley
General de Aduanas y agrupadas de acuerdo al operador o usuario de comercio exterior
destinatario de la misma, salvo disposición expresa de la Ley, todas ellas pueden
acogerse al Régimen de Incentivos, además del beneficio de la Gradualidad en los casos
que la Superintendencia, mediante resolución, lo señala taxativamente, así tenemos los
siguientes destinatarios de multas señalados en la Ley General de Aduanas.

a. Transportistas o sus representantes en el país.

De acuerdo al inciso a del artículo 103 son sancionables con multa cuando:

1. No remitan a la autoridad aduanera la información del manifiesto de carga, en


medios magnéticos o transmisiones por enlaces, en la forma y plaza establecidos
en el Reglamento. De acuerdo a la tabla de comisión de la infracción es
sancionada con una multa de 1UIT.
2. No entreguen a la autoridad aduanera al momento del ingreso o salida del medio
de transporte, el manifiesto de carga o los demás documentos en la forma y plazos
establecidos en el Reglamento, o los presentes con errores, excepto en cuanto al
peso. De conformidad con el art.34 de la Ley, el transportista deberá entregar a la
autoridad aduanera el manifiesto de cargas y los demás documentos en la forma
y plazo que señala el Reglamento, siendo responsable de manifestar todas las
mercancías que constituyen la carga del medio de transporte utilizado. Este art.
Sanciona los defectos en la presentación de los manifiestos físicos o su
presentación extemporánea. La modificatoria a esta norma incluyo a los
Manifiestos de Salida.
Este tipo legal incluye dos supuestos de infracción para los transportistas:
1) La no entrega del manifiesto y demás documentos exigidos por el artículo 24
del Reglamento al momento del arribo o la salida del medio de transporte.
2) La presentación con errores, si bien hay un plazo de 15 días para rectificar
errores del manifiesto, ello no subsana los errores en los otros documentos
como los transporte, es el caso de una Guía Aérea mal cortad, es decir con
error, sea en el nombre del consignatario o en el contenido.
3) No suscriban la nota de tarja, la relación de bultos faltantes o sobrantes o las
actas de inventario de los bultos arribados en mala condición exterior, dentro
del plazo que establezca el Reglamento, de acuerdo a la Tabla esta infracción
es sancionada con una multa 1 UIT
4) No comuniquen a la autoridad aduanera la fecha del término de la descarga o
del embarque o lo hagan con error, en la forma y plazo establecidos en el
Reglamento; la tabla fija una sanción de 1 UIT. De conformidad con el artículo
32 de la Ley, concordado con el 31 del reglamento, el transportista o en su
representante en el país deberá comunicar a la autoridad aduanera la fecha
del término de la descarga o término del embarque de las mercancías dentro
del plazo de 12 horas de ocurrencia.
5) No entreguen a los almacenes aduaneros o al dueño o al consignatario,
cuando corresponda, los bultos descargados, dentro del plazo que establece
el reglamento
6) No presenten fuera del plazo la solicitud de rectificación de errores del
manifiesto de carga, conforme lo señale el Reglamento; la tabla establece de
media 0.5 UIT.
7) No entreguen a los viajeros el formulario para la declaración jurada de
equipaje, antes de arribar al país. La sanción es de 0.5 de la UIT por cada
medio de transporte y solo es aplicable a los transportistas de itinerario regular.

Los Almacenes Aduaneros:

1. Custodien mercancías que no estén amparadas con la documentación


sustentatoria; la tabla de sanciones castiga esta infracción con una multa, sin
incentivos de rebaja posible, conforme el artículo 41 inciso c de la ley, los
almacenes solo pueden custodiar, mercancías que cuenten con la
documentación sustentatoria. Esta responsabilidad de los almacenes
Aduanero es precisada por el reglamento que señala la obligación de estos de
comunicar a la autoridad aduanera la recepción de la carga de importación (en
el plazo 5 días computados a partir de la fecha de término de la descarga) y
de la carga recibida para su embarque al exterior dentro del plazo de 2horas
computadas a partir del término de su recepción, vencido dichos plazos recién
podría configurar automáticamente esta infracción.
2. Ubiquen mercancías en áreas diferentes a las autorizadas para cada fin; la
multa es de 0.5 de la UIT. La ley señala como obligación del almacén no solo
custodiar la mercancía con la documentación sustentatoria, sino hacerlo en las
áreas autorizadas para cada fin; en concordancia con ello el Reglamento
señala que los almacenes aduaneros deben identificar en forma visible,
diferenciar y separar las mercancías extranjeras, nacionales y nacionalizadas
que mantengan almacenadas en sus áreas autorizadas.
3. No remitan a la autoridad aduanera la conformidad de la recepción de las
mercancías o la información referida a las notas de tarja, la relación de bultos
faltantes o sobrantes o las actas de inventario de aquellos bultos arribados en
mala condición exterior, en o la forma y plazo que señala el Reglamento la
multa por no remitir esta información la fija la tabla en 1UIT.
4. Impidan a la autoridad aduanera las labores de inspección o reconocimiento;
la tabla sanciona dicha conducta con una multa de 1UIT.
5. No formulen o no suscriban las notas de tarja, la relación de bultos faltantes o
sobrantes o las actas del inventario de aquellos bultos arribados en mala
condición exterior, en la forma y plazo que señala el Reglamento; la sanción
es una multa de 1 UIT.

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